Captulo IX: Pensamientos criminolgicos de finales del S.

XX: la llamada criminologa crtica

(orgenes, tendencias y presencias)
1. El surgimiento de la crtica criminolgica. Manifestaciones estadounidenses y europeas.
A partir del movimiento de los aos 60 surgieron nuevos pensamientos acerca de la cuestin
criminal, denominados criminologa crtica. Esta materia comenz a unificar varios planteos distintos que
iban desde el interaccionismo hasta el materialismo.
Entre los primeros criminlogos puede mencionarse al estadounidense William Chambliss, que
comenz analizando la aparicin histrica de determinados delitos en realcin con las necesidades del
mercado de trabajo. Evidenciaba as como la legislacin contra los pobres en la Europa absolutista se
modificaba de acuerdo a las necesidades econmicas y laborales. Afirmaba as que la sociedad capitalista
produce y requiere un elevado ndice de criminalidad, entendiendo por sta el resultado de las
imposiciones culturales, relacionadas con el consumo, y de las necesidades materiales, fomentadas por el
proceso de explotacin de plusvala. Esto muestra una clara remisin al funcionalismo de Merton, aunque
tambin sera retomado con posterioridad por criminlogos marxistas ingleses.
Tambin Richard Quinney tuvo gran relevancia en esa poca. Su propuesta era radical, y propona
reemplazar el orden legal centralizado y opresor por una vuelta a pequeas comunidades autogestionadas.
l estaba muy fuertemente influenciado por el movimiento crtico estudiantil de fines de los sesenta.
Las primeras crticas radicales sobre la estructura social y la cuestin criminal estuvieron dadas
desde la Escuela de Berkeley de la Universidad de California, centro de mayor activismo social en los 60.
All se form la Unin de Criminlogos Radicales, cuyos objetivos eran los opuestos a los fines
institucionales de la Escuela de Berkeley, que haba sido fundada para cumplir con los requerimientos del
Estado de bienestar para la lucha contra el delito y la desviacin.
Los criminlogos crticos comenzaron a cuestionar estos objetivos, que impedan estudiar el
contenido poltico de las definiciones legales y de las instituciones, a las que se daba como un hecho, con
causas y consecuencias positivas. Era algo que estaba fuera del objeto de estudio de la criminologa.
Tambin los criminlogos crticos se oponan al paradigma etiolgico, ya que a su juicio la bsqueda de
causas no era posible sobre objetos que eran definidos mediante normas, convenciones o valoraciones
sociales.
Planteaban la necesidad de realizar anlisis histricos sobre la criminalidad y la sociologa, con una
perspectiva marxista: algo ms bien heterodoxo. El anlisis deba realizarse sobre las instituciones penales,
desde una mirada histrica.
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Este movimiento es el que rompe realmente con la criminologa clnica, que haba estado presente
inclusive en los pensamientos sociolgicos del SXX. Los crticos afirmaban que la criminologa clnica se
quedaba con los chivos expiatorios del sistema, eludiendo la cifra negra, y reproduciendo el sistema. El
objeto de estudio no deba ser entonces la criminalidad, sino los aparatos que la generan y manejan.
Anthony Platt fue un criminlogo crtico que se encarg de refutar la idea del paternalismo
teraputico. Analiz el movimiento de Los Salvadores del Nio, que deca que bajo el amparo del
positivismo y del reformismo benefactor se intentaba resolver el problema de la delincuencia juvenil
mediante instituciones que gestionaban hechos que hasta entonces eran tolerados, y sin ningn tipo de
garanta o lmite para el accionar estatal. Se educaba a los jvenes de clases bajas para convertirse en
trabajadores obedientes.
En Inglaterra se cre la Nacional Deviance Conference, un grupo muy heterodoxo, integrado por
anarquistas, marxistas, liberales, humanistas, que eran unidos por la insatisfaccin frente al positivismo
criminolgico (que era mucho mas fuerte en Europa que en EEUU, ya que no haban alcanzado tanto
desarrollo las teoras sociolgicas) y a la pretensin del criminlogo ante las pautas polticas y econmicas
de la sociedad en la que se planteaba la desviacin.
De all surgieron Laurie Taylor y Stanley Cohen, que publicaron Supervivencia Psiocolgica, una
obra que analizaba los daos psicolgicos que dejaba la crcel, y que criticaba la pretensin rehabilitadota
y reformadora de la criminologa mediante parmetros histricos y sociolgicos, aunque tambin
criticaban al enfoque sociolgico en cuanto al marco terico funcionalista y del aprendizaje. As,
introdujeron nuevos elementos como objetos de estudio de la criminologa: los medios de comunicacin,
los miedos, las modas y bandas juveniles, y la experiencia psicolgica de los condenados a prisin por
mucho tiempo.
La obra ms trascendente elaborada desde ese mbito fue La nueva criminologa de Ian Taylor,
Paul Walton y Jock Young. Segn ellos, esta nueva criminologa debera comprometerse con la abolicin
de las desigualdades de riquezas y de poder, desde una perspectiva marxista a la que se proponan
completar con la percepcin del delito como una consecuencia de la estructura social en la que se
desarrolla. Evitaban caer en un determinismo total al reconocer la racionalidad del comportamiento
delictivo cuando la oportunidad le permite a su autor recurrir a esta opcin para solucionar determinados
problemas ocasionados por las contradicciones de un Estado represivo y una sociedad injusta. Ello lo
observaban desde una visualizacin de los orgenes estructurales y superestructurales de la desviacin.
Realizaron una de las primeras exposiciones crticas sobre la historia de los pensamientos
criminolgicos, relacionando esas teoras con el momento de las esferas de consumo y de produccin.
Criticaban las posiciones conservadoras de la criminologa, como las liberales del etiquetamiento, que se
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demostraba cercana a los excluidos objeto del sistema, pero que no haca nada para cambiar la situacin
estructural que los afectaba.
En Italia se opona la criminologa crtica a la criminologa institucional, como parte del cambio
etiolgico, y biopsicolgico, a otro de tipo macrosociolgico y estructral. La superacin del paradigma
etiolgico se realiz principalmente a partir de la historizacin de la realidad del comportamiento desviado
y de su represin, lo que pona en evidencia la relacin funcional dentro de unas estrucrras sociales
determinadas por las relaciones de produccin y distribucin. La criminalidad o desviacin ya no tendra
cualidad ontolgica, sino que sera un estatus impuesto selectivamente a algunos individuos. Esto
comportara consecuencias ideolgicas, en cuanto a las formas en que se atribuyen esas categoras, y por
tanto, como se seleccionan los bienes jurdicamente protegidos, primero, y los clientes del sistema penal,
luego. La obra Crcel y Fbrica de Melossi y Pavarini tuvo un alto impacto al respecto.
Se hara entonces una crtica de la sociedad disciplinaria capitalista, pero con cuidado ya de la
posible formacin de sociedades de exclusin a la luz de la contra reforma orquestada tras la cada de los
mitos positivistas (en cuanto a los regmenes de emergencia penal, y la revitalizacin de leyes fascistas
para reprimir el terrorismo y el trfico de drogas)
Con todo ello, y an con las discrepancias que podan existir en el seno de la criminologa crtica,
en 1972 se realiz un Manifiesto Europeo sobre el delito y la desviacin desde mltiples aproximaciones
(historiadores, sociologos, trabajadores sociales, psiquiatras, juristas), y con iguales pretensiones
deslegitimadoras de los enfoques tradicionales de la criminologa. La crtica al positivismo iba
acompaada de una crtica al interaccionismo simbico y, en concreto, al enfoque de la reaccin social,
considerado como la cara liberal de una criminologa conservadora, al quedarse en el nivel descriptivo y no
plantear los cambios profundos de la forma social.
2. Los movimientos de liberacin nacional y las criminologas crticas latinoamericanas.
Las condiciones de dependncia agravadas con mayores exclusiones sociales a lo largo del SXX
haca de la revolucin un proyecto valioso. Esta ideologa de la liberacin unida con una teologa de la
liberacin tendra en Amrica Latina un caldo de cultivo especialmente frtil, con aquellas juventudes
progresistas enfrentadas a las caducas generaciones que haban persistido en la dependencia por accin u
omisin.
Se plante seriamente entonces la posibilidad de cambiar la sociedad y hacerse con el poder del
Estado. Los movimientos de resistencia armados, a excepcin de Cuba y el movimiento Sandinista, seran
en general derrotados mediante polticas genocidas de terrorismo de Estado apoyadas por Estados Unidos,
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impulsadas a consecuencia de un verdadero temor de ascenso democrtico de ideas reformadoras, tal sera
el caso de Salvador Allende.
Dicha movilizacin social no poda ser ajena a la reflexin sobre el orden, la represin y el
castigo, y desde la dcada del 60 muchos autores se plantearon la ruptura con el pensamiento legitimador o
negador de la represin y la exclusin. Esto sera la base del pensamiento criminolgico crtico
latinoamericano.
El punto de partida de este pensamiento sera en Venezuela, en 1974, donde se destacaran Lolita
Aniyar y Rosa del Olmo, que realizaron una reflexin con poderosa carga poltica contra el imperialismo
violento y el papel jugado en su negacin por la criminologa tradicional.
Rosa del Olmo estudio la forma en que el positivismo criminolgico penetr en las creaciones de
los criminlogos locales, encargados de reproducir teoras alejadas y distorsionantes de la realidad, ms
que de producir conocimiento sobre la realidad local. Tambin afirmaba eso en relacin a los sostenedores
de la criminologa crtica en Amrica Latina, que deban tambin deja de ser copistas del pensamiento
criminolgico europeo.
Es por eso que promova una nueva y propiamente latinoamericana forma de pensar acerca de la
criminalidad y su control. Expresaba una verdadera ruptura con el paradigma etiolgico local y sus
funcionalidades al poder econmico y poltico. El nuevo paradigma sera sociolgico y poltico, pero
adems autnticamente latinoamericano.
En el caso de la criminologa positivista, su arsenal terico sumado a los cuadros intelectuales que
estaban al servicio de las fuerzas represivas y de la academia, poda generar una prctica pretendidamente
cientfica que excluyera definitivamente la crtica poltica y auspiciara un cambio sobre la realidad
econmica y social. El objeto de estudio era tambin en esta criminologa positivista dependiente el
individuo criminal, y nunca la administracin de justicia, la polica, la legislacin penal, y, en ltima
instancia, el Estado y la sociedad.
Lola Aniyar comenz por realizar aportes tericos crticos de la criminologa positivista, asumiendo
los presupuestos de nuevas teoras sociolgicas como la del etiquetamiento, con las que se adscribi a la
criminologa de la reaccin social. Ello siempre teniendo como objetivo el cambio de la realidad
socioeconmica latinoamericana hacia una utopa socialista que entonces pareca viable. Es as que esta
autora una el interaccionismo simblico con el marxismo.
En Argentina podan destacarse varios crimonlogos, tales como Luis Marc Del Pont, Roberto
Bergalli, Emilio Garca Mndez, Elaz Carranza, Gustavo Cosacov y Juan Pegoraro. Tambin se destac
Enrique Mar, un temprano introductor de las reflexiones psicoanalticas y foucaltianas, y que desde
postulados del marxismo sera un gran crtico del positivismo jurdico: ello para romper con los campos de
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disciplina tradicionales y explresar una clara ideologa liberadora y anti-autoritaria. Tambin se destacara
Zaffaroni, que ser analizado con posterioridad, como otros de los nombrados.
En Colombia escribi Fernando Rojas, autor de Criminalidad y constituyente, que analiz la forma
en que el sistema de justicia colombiano depende de la formacin capitalista del Estado y concretamente
de la influencia de la burguesa, que logr definir como delito a las conductas de las vctimas de su
explotacin y que, a su vez, invierte en formas de control estatal coercitivo para suprimir violentamente los
intentos de cambio socioeconmico.
Es as que en esta criminologa crtica se planteaba crear herramientas polticas de produccin
terica y prctica para modificar la realidad latinoamericana, que siempre haba sido escondida y
postergada. La abolicin de la prisin y de otras prcticas coercitivas se encontraba inserta en un contexto
ms general tendiente a implantar otro modelo social. Se planteaba entonces superar la crtica y la
denuncia para conformar un nuevo orden ms justo e igualitario.
Esta nueva criminologa crtica latinoamericana se expres mediante debates en distintas revistas
acadmicas, tales como las publicadas en Argentina Doctrina Penal, Delito y Sociedad y Nueva
Doctrina Penal. En este marco, fue en Doctrina Penal donde Eduardo Novoa Monreal inici un debate
sobre la criminologa crtica, mediante un artculo sobre la desorientacin epistemolgica de los
criminlogos crticos.
Novoa Monreal, penalista chileno exiliado, afirm que la criminologa crtica se encontraba
desorientada epistemolgicamente, y que ello la llevaba a confundir el campo de una investigacin
considerada cientfica con el de la lucha social, porque los criminlogos crticos se vean como una especie
de vanguardia poltica, encargada de procurar la liberacin de las clases postergadas, antes que de ocuparse
de definir su campo de actuacin cientfica. La crtica era entonces que los criminlogos crticos no saban
cual era su campo, y saltaban de uno a otro sin producir buen material.
Tambin le preocupaba que se hubiera confundido a la criminologa con el control social, sobre el
que entenda que existan tres mbitos: el jurdico-penal; un mbito muy amplio que le corresponde a los
variados medios de control social que una sociedad utiliza para la socializacin de sus miembros; el mbito
que se realiza mediante normas e instituciones jurdicas no penales. Rechazaba que el criminlogo pudiera
llegar al segundo, aunque s poda abarcar el tercer mbito. No puede la criminologa abarcar todas las
formas de control social, que son vastas e imprecisas.
Lola Aniyar le respondi mediante un artculo titulado El jardn de al lado, afirmando que la
criminologa crtica exceda los lmites sealados porque era una teora de todo el control social, tanto
formal como informal y que deba encaminar sus esfuerzos para lograr la liberacin de los pueblos. Es por
eso que no poda ser un campo cerrado, porque no puede estar desvinculada de la lucha social, e insiste en
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la interdisciplinariedad para la construccin de una teora crtica del control social. Afirmaba tambin que
la criminalizacin sera el objeto de estudio de la Teora Crtica del Control Social, y acusaba a Novoa por
su pretendida neutralidad, la mayor falacia de la filosofa y criminologa positivista que encubren las
polticas antirrevolucionarias del status quo.
Al replicar nuevamente Novoa, expres que su inquietud estaba dada por la conversin total de la
criminologa en un indefinido control social general, confundindose investigacin cientfica y lucha
social. Era necesario para l fijar el objeto preciso de cualquier ciencia, y por ello separar conocimientos
que tienen el mismo objeto de estudio desde enfoques diversos. Tal sera el caso de la criminologa y el
derecho penal, que tiene como objeto comn la criminalidad, pero desde un enfoque natural y fctico, en la
primera, y normativo en el segundo. No podan a su juicio extenderse ilimitada e imprevisiblemente el
objeto de conocimiento de la criminologa, incluyendo materias variadas y dispares que no habra manera
de juntar.
Intervino en el debate Roberto Bergalli, quien sostuvo que deba reconocerse el quiebre de la
hegemona jurdica sobre la cuestin criminal y el control social en general, que servido como un slido
apoyo para el autoritarismo. A su juicio deba abandonarse el nombre criminologa, materia que
producen los mbitos oficiales aplicando las categoras del positivismo, para pasar a una nueva disciplina
que rompiera con ese obstculo, interpretando procesos polticos y socioeconmicos para analizar los
fenmenos de la desviacin y proporcionar soluciones democrticas: la sociologa jurdico penal. Entenda
que el control social no deba ser compartimentado o estancado, sino que el control social poda constituir
un objeto de conocimiento propio del que vayan a ocuparse distintos mbitos disciplinarios: no aceptaba la
desvinculacin entre anlisis sociolgico del control penal y un examen ms amplio del control social
general, porque ambos deban ser analizados en distintos momentos pero dentro del control social para
Amrica Latina.
Rosa del Olmo agreg que exista un problema en cuanto a la importacin de categoras de estudio
propiamente europeas a una realidad totalmente diferente y nada estudiada, tal como haban hecho los
positivistas casi cien aos antes. Esa importacin vendra para ella motivada en cierta juridizacin o
filosofizacin de una disciplina que sin el componente sociolgico no servira de nada para describir una
realidad desconocida. Por eso insista en revitalizar el contenido crtico de una criminologa
latinoamericana, necesaria para ofrecer nuevos paradigmas en concordancia con el nuevo carcter del
Estado, sus formas de criminalizacin, y las formas que la criminalidad adoptaba en Amrica Latina.
En cuanto a lo dicho por Novoa, sostuvo que si la criminologa slo poda abarcar el mbito de las
normas jurdicas, no podra estudiar una serie de aspectos de la criminalidad que el derecho en Amrica
Latina an no haba criminalizado, y que deban ser parte de estudio de la criminologa. Planteaba entonces
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Del Olmo que s poda la criminologa crtica abarcar todas las formas de control social, aunque deba
analizarse cmo se hara.
3. La crisis de la criminologa crtica.
Los autores de la nueva criminologa parecan cargar contra todo tipo de pensamiento que
tradicionalmente se haba entendido como criminologa. De hecho, asumindose marxista pareca
imposible ser criminlogo, pues el marxismo deba cancelar a la criminologca al tener la intencin de
abolir la estructura que en un perodo histrico requiri del delito y la criminologa para perpetuarse. La
criminologa no puede sino ser conservadora.
Al margen de eso, existan algunos puntos conflictivos para los crticos: 1. Escapar a un
materialismo determinista que los llevaba a encontrar las causas del delito en el capitalismo, pero que a su
vez mantuviera las crticas al positivismo, aunque ese alejamiento no deba ser tan amplio como para dejar
en claro que era el capitalismo, con sus productos de privacin, el que propiciaba el surgimiento del delito
2. No siempre se deba estar en contra de la criminalizacin, al haber para muchos crticos la necesidad de
criminalizar ciertas conductas, las que provocan esa situacin de privacin. La calificacin de delito poda
ser provechosa para defender al ms dbil, tal era el caso de los delitos de cuello blanco, que servan para
perpetuar el sistema. 3. No todo delito de los dbiles era un acto de lucha contra el capitalismo, como dira
el marxismo clsico, ya que tambin podan provocar dolor y por lo tanto deban ser evitados por medios
no lesivos de la vida y la dignidad. Habia entonces un dilema, pues reconocer que los autores de los actos
toscos comprendidos por la ley penal no estaban luchando contra el capitalismo, y que su conducta era
daina, no implicaba aceptar la represin selectiva y desproporcionada por el sistema injusto.
De tal modo, no slo los marxistas, sino todos los crticos se encontraran ante un dilema de cmo
actuar, tanto cientfica como polticamente. La crisis de la criminologa crtica estaba dada por el
alejamiento de las posiciones dogmticas, de que aquellas que se creen las poseedoras de la verdad
inmutable, pero que poda llevar a una obsesiva autorreflexin poco propicia para la accin
transformadora.
En los aos 80 se estaban produciendo grandes cambios polticos, con el advenimiento de los
neoconservadores al poder: cambios de polticas penales, aumento punitivo en EEUU y legislaciones de
emergencia en Europa, y cambios en los pensamientos criminolgicos autoritarios y de derecha. Frente a
ello, no era nada til el arsenal terico construido por la criminologa crtica para enfrentarse a la situacin
tpica de la dcada del 60 y el Estado de bienestar. Deba construirse la criminologa crtica en oposicin a
otro proyecto.
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De tal modo, a principios de los 80 se produce una crisis interna y otra externa en la criminologa.
La interna era causada por la incompatibilidad de los componentes tericos materialistas e interaccionistas,
que se deban articular para criticar a la antigua criminologa. Adems haba una lucha entre los
compromisos polticos de las diferentes tradiciones de izquierda, de los socialistas con los libertarios.
Tampoco los criminlogos producan investigaciones, sino que se quedaban en la mera denuncia, el nada
funciona llevaba a los crticos a una peligrosa inactividad que slo expresaba indignacin moral frente a la
desigualdades y represiones.
Los factores externos se relaciona con el fin del Estado de bienestar, que no prometa un futuro
mejor, sino el surgimiento de posturas conservadoras e el centro del capitalismo y una gran incertidumbre
en los mrgenes, as como en los pases socialistas, que no tardaran en derrumbarse. Ninguna utopa se
mostraba como posible tras el colapso de los estables sistemas soviticos, cuyas aplicaciones penales y
criminolgicas criticaba la criminologa crtica. En Amrica Latina, los movimientos revolucionarios o
aceptaban su derrota o quedaban estigmatizados como sospechosos por la utilizacin de la violencia. Todos
los reclamos por sociedades buenas o injustas eran sospechados de esta forma, y los ciudadanos entendan
que finalmente la democracia liberal no estaba tan mal.
Frente a este cambio de esquema coyuntural, en el que deba elaborarse un nuevo discurso, y con la
confusin en muchos aspectos de lo que sera de derecha y de izquierda, era necesario elaborar nueva
respuestas sobre lo que puede/debe hacerse.
As aparecieron distintas corrientes del movimiento crtico que se plantearon como alternativas de
abordaje ante las preocupaciones de la criminologa crtica. Seran, al menos reducidamente, el
abolicionismo, el realismo de izquierdas y el garantismo o minimalismo penal.
4. El abolicionismo radical escandinavo y la poltica criminal tolerante holandesa.
Las consecuencias del enfoque del etiquetamiento seran fcilmente interpretables en la
histricamente tolerante Holanda. La tolerancia como imposicin tca es tambin un plan de conducta
ligada al auto-constriimiento y al actuar pragmtico de realizar el propio placer sin molestar a otros. En
este marco era fcil comprender una poltica criminal de control basada ms en el dejar hacer que en la
intervencin punitiva, que sera, al menos, socialmente menos daina: Una poltica criminal tolerante, que
respondera tambin a la lucha de separacin entre derecho y moral.
No obstante hubo criminlogos que se opusieron a la participacin en polticas concretas, y en ellos
sera ms evidente el intento de crear algo nuevo, radicalmente diferente a la imposicin que el Estado
haca sobre la comunidad.
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El abolicionismo sera la ms radical deslegitmacin del sistema carcelario y la propia lgica

punitiva, desde la base de que la imposicin de castigos generaba ms violencia, ms sufrimiento:
violencia del hecho catalogado como delictivo + violencia castigo.
Esto sera notable en Herman Bianchi, quien hablaba de la necesidad de lograr la internalizacin de
conceptos como tolerancia, respeto, justicia, culpa, vergenza, que son evidentemente morales y orientados
hacia el auto-control. Para Bianchi lo represivo no resuelve los conflictos: no bastaba abolir las prisiones
sino que lo que deba abolirse era la propia idea de castigo, pues mientras se mantenga intacta la idea de
castigo como una forma razonable de reaccionar frente al delito no se puede esperar nada bueno de una
mera reforma del sistema. Necesitamos de un nuevo sistema alternativo de control del delito que no se
base en un modelo punitivo, sino en otros principios legales y ticos de forma tal que la prisin u otro tipo
de represin fsica devenga fundamentalmente innecesaria. As es que propona un sistema de justicia que
protegiera al estigmatizado, que le brindara oportunidades de sentir y mostrar remordimiento. Esos
principios seran la reconciliacin y la reimposicin de la paz.
Louk Hulsman fue un autor sumamente importante al respecto, que, al igual que Bianchi,
reafirmaba los valores morales como mejor lmite para las violencias, entre las que histricamente inclua a
las realizadas por las burocracias creadas alrededor de los sistemas de justicia criminal. Su propuesta de
reconstruir la definicin de delito iba naturalmente unida a un deseo de resolucin de problemas sociales,
lo que deja de lado cualquier tipo de deslegitimacin de este pensamiento que afirma dejan de lado a
quienes realmente sufren u olvidan la realidad de delitos: estaban muy atentos al sufrimiento de sus
semejantes, y en base a eso crea que haba que abolir el sistema penal, para llegar a un acercamiento a la
realidad social sin utopas negadoras, que era lo que consideraba que eran las justificaciones de un sistema
penal liberal y humanista.
Para Hulsman el delito no tiene una realidad ontolgica, sino que es el prducto de la poltica
criminal, los conflictos seran reales, pero los delitos un mito. Un mito con consecuencias reales: crear
nuevos y ms graves problemas. Con la eliminacin de la calificacin comn de delito, Hulsman quera
indicar que si la comunidad se aproxima a los eventos criminalizados y los trata como problemas sociales,
ello permitira ampliar el abanico de posibles respuestas, no limitndose a la respuesta punitiva que en la
historia no slo no ha resuelto nada, sino que ha creado ms problemas: el propio sistema penal se ha
convertido en la actualidad en uno de esos graves y violentos problemas.
Entones el objeto del abolicionismo no es slo desmontar el efectivo funcionamiento del sistema
penal, sino tambin disear nuevas alternativas para la resolucin, pero tambin sobre la definicin de los
hechos. Por eso no utilizara Hulsman el concepto de delito, sino el de situacin problemtica. El sistema
penal sera la descontextualizacin de las situaciones problemticas y su reconstruccin en un contexto
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ajeno a las vctimas, los victimarios y otros individuos. Crea individualidades irreales y una interaccin
ficticia entre ellos y define a las situaciones de problema o conflicto de acuerdo con las reglamentaciones y
necesidades organizativas del sistema penal y sus agencias burocrticas. Las partes involucradas en el
problema no pueden influir en su resolucin o continuacin, una vez que se lo define como delito y de l se
hacen cargo los expertos del sistema penal. Su resultado, adems de no satisfacer a ninguna de las partes
involucradas, genera nuevos problemas como la estigmatizacin, la marginacin social, etc. De hecho, el
sistema penal crea a criminales mediante sus instituciones penales.
De tal modo, se debera intentar comprender la realidad social desde el punto de vista de los
individuos y no de acuerdo con las definiciones de la realidad y el marco conceptual buroctrtico que
asume el sistema penal. Hulsman es el pensador ms coherente con la teora del etiquetamiento y con la
formulacin de la reaccin social, por considerar que deban estudiarse las respuestas institucionales
penales que el Estado ofrece a las situaciones problemticas y que no hacen sino esconder sus diferentes
naturalezas y empeorarlas.
El modelo conciliador buscara aprovechar la situacin problemtica para que la sociedad debata en
conjunto los problemas generales que pueden haber llevado a aquella. Esto refuerza las formas sociales
comunitarias, y refleja un modelo poltico horizontal y solidario.
Hulsman abandona la idea de derecho para construir saberes alternativos, con presupuestos
teolgicos, como el rechazo al castigo, antropolgicos, como la humana resolucin del conflicto, y
sociolgicos, como la crtica al sistema penal. Pero tambin con un optimismo poltico que se basa en esos
presupuestos, y en su contacto con hombres y mujeres de carne y hueso. La ausencia del Estado y de sus
intervenciones, incluso la de la ley, ser cubierta ms satisfactoriamente por formas comunitarias,
autnomas y pacficas de manejar los conflictos. Su modelo, como el de Nils Christie, es el de pequeas
comunidades en las que la gente se controla informalmente y participa de la resolucin de los problemas,
con una clara crtica contra la burocracia y la estatalizacin silenciosa de los conflictos.
Otro autor inscripto en esta escuela es Thomas Mathiesen, autor de Las polticas de abolicin,
donde describa las estrategias del movimiento de descarcelacin escandinavo en los aos anteriores, y de
esa forma sentaba las bases de una estrategia para la abolicin de lo punitivo. Mathiesen lograra resolver
la difcil situacin en la que se encontraban los crticos al sistema penal, que peligrosamente podan caer o
en el inmovilismo temeroso de que cualquier reforma fuera cooptada por la legitimacin del sistema que
en definitiva se pretende abolir o en el apoyo de alternativas que no hiciesen sino ampliar y relegitimar lo
punitivo.
Crea que los sistemas penales pueden ser siempre ms crueles, y que el mismo sistema de
explotacin capitalista puede ser peor, y que no por ello estaran al borde de su desaparicin. Entenda que
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si las fuerzas progresistas cedan terreno a las mas reaccionarias sera posible que no hubiera lmite para
sus ambiciones de imponer ideas y prcticas ms punitivas. Los crticos tienen la obligacin de
comprometerse con la reforma y tambin con la revolucin, pero ello a partir de mejoras o reformas
negativas, distintas de las positivas que amplan y reproducen las estructuras carcelarias. Las negativas
reducen la capacidad del sistema punitivo y carcelario, y tendern hacia un objetivo abolicionista de lo
punitivo a largo plazo: las reformas deben rechazar la estructura bsica de la crcel, rompiendo con su
sentido bsico del secuestro; cree que es necesario y posible abolir las crceles, que la sociedad puede
organizarse de un modo en que stas no tengan razn de ser. Nunca las fuerzas progresistas deban aceptar
reformas acabadas, sino que la estrategia de abolicin de la punicin debe ser inacaba.
Afirmaba tambin que la construccin de crceles era un negocio que se presentaba como un
enemigo poderoso para las polticas que propona. Las crceles se llenan una vez que estn construidas, y
es entonces un negocio infinito, y es por eso que propone frenarlo y detener el camino hacia un nuevo
holocausto. Propone que la sociedad puede organizarse mejor sin prisiones, prestndole atencin a la
pobreza y otros problemas sociales, a la integracin en comunidades, y en las reales necesidades de los que
han sido vctimas.
En el caso de Mathiesen la clave de la reforma est tambin en la comunicacin. En una
comunicacin alternativa a la que se ocupa de desinformar y negar la realidad sera fundamental para
acabar con los prejuicios y reducir la violencia, hasta su eliminacin.
En cuanto a la rehabilitacin, afirma que se basa en prejuicios burgueses y religiosos y, adems no
puede funcionar en la crcel. La prevencin general tampoco se ha probado que funcione, si funciona es en
relacin con los que no la necesitan y no con los que la necesitan, y en todo caso la transmisin de
significado llevara a abolir la violencia de las crceles. La inhabilitacin, adems de tener consecuencias
terribles, es condenada por Mathiesen jurdica y moralmente. La nocin de justicia no puede ser media en
tiempo y adems nunca pueden mensurarse en los delitos y los castigos, por lo que no es serio decir que la
crcel haga justicia.
Otra autor sumamente importante es Nils Christie,

quien observa la criminologa como una

herramienta para la interaccin: concretamente la interaccin entre el delito y la sociedad, en la que

interviene el Estado. Abandonara la pretensin de saber que es el delito, ya que consideraba que ello es
imposible, y se dedicara a ver de que forma reacciona la sociedad y crea un mayor nmero de personas
sometidas a control penal o no. El estado, mediante el sistema penal, realiza un control formar que
normalmente aumentar cuando se reduzcan los mecanismos de control informar.
Denunciaba que el sistema penal, conformado por un aparato estatal burocrtico y centralizado,
expropia el conflicto a las partes y a la comunidad, gestionndolo en su propio beneficio. Adems de la
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crtica, propondra la utilizacin de formas alternativas de control social que pasaban por la recuperacin
del conflicto. Segn Chrtistie, no slo el condenado (a quien se lo har participar de un debate negando el
conflicto, y se le impondrn violencias sin sentido) y la vctima (que no tendr explicaciones ni
expresiones de solidaridad en relacin a su prdida) pierden al no poder estar participando de la definicin
de todo el problema, sino que toda la sociedad. Hay una prdida para la clarificacin de normas, de
posibilidades pedaggicas.
l cree que los conflictos representan un potencial para la actividad, para la participacin. El
sistema de control punitivo actual representa una de las tantas oportunidades perdidas de involucrar a
ciudadanos en tareas que tienen una importancia inmediata para ellos.
Explica Christie que ante la cada del ideal resocializador aparecan viejas justificaciones que
retornaban para justificar el mismo castigo, o para plantear castigos alternativos. La imposicin de un
castigo para l, aunque se enmarque en un Estado de Derecho y se apliquen todas las garantas, no
significa sino causar dolor deliberadamente. Ello, adems de ser insoportable antropolgicamente, no es lo
mejor que puede hacerse en materia de control social. De hecho, se recurre slo a la inexistente categora
de delito cuando los individuos no se conocen. De tal modo, propona buscar con imaginacin alternativas
al castigo, ms que castigos alternativos o justificaciones alternativas al castigo.
Tambin afirmaba que ms all de admitir distintas reacciones a las punitivas frente a esos
conflictos, encontraba un problema en suponer que siempre es necesario reaccionar, y que siempre los
conflictos habran de ser solucionados. Lo importante es saber convivir con ellos, no negarlos. La
participacin en su resolucin es ms importante que la propias soluciones, mucho mas cuando stas no
son tal cosa, sino la simple imposicin de otro conflicto que busca un aparente consenso con la
demostracin de quien es el ms fuerte o poderoso.
Christie no es un abolicionista fcilmente encuadrable, ya que no se opondra a otro tipo de leyes o
normas consensuadas de juicios o rituales participativos, en la medida en que todo ello condujera a la
reduccin o eliminacin del dolor y la violencia. S sera un crtico radical en relacin al sistema penal.
En su ltima obra, Una sensata cantidad de delito, el autor reclamara una mayor participacin de
la vctima, y recalcara la necesidad de un comportamiento expresivo para limitar el terror a un nuevo
holocausto silencioso y silenciado por sistemas penales que son cada vez peores por su modernizacin. El
anonimato de la vida moderna admite que la peligrosa categora de delito se extiende a todo
comportamiento y por tanto aumente la imposicin de castigos como un olvido o rechazo de los otros. Es
ms importante el dilogo, la reflexin comunitaria, el juicio y la condena tica y moral, que el propio
castigo.

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Expresa que frente a un comportamiento respecto del cual quiere demostrarse repudio no es
necesario reaccionar punitivamente, sino que en el momento conciliador o de discusin sobre su gnesis y
responsabilidades parece ms razonable que caer en la opcin restauradora.
La reparacin del dao y la participacin de la sociedad en un problema que en realidad le
pertenece no llevaba a los abolicionistas a rechazar cualquier modelo de justicia, sino el actual,
proponiendo una justicia ms democrtica y participativa, especialmente atenta con los afectados.
Algunos admitiran la necesidad de adoptar medidas coactivas, pero no para castigar, sino para
reparar o neutralizar el conflicto, o incluso para manifestar repudio. Las propuestas alternativas suelen
estar vinculadas al derecho civil o a sistemas de justicia informal, en los que se pretende dejar espacio a la
vctima en el conflicto. Esto los aleja un poco de la idea de abolicin del sistema. Hubo otros que
plantearon en la vergenza como una forma de control social.
En Alemania aparecieron Heinz Steinert y Sebastin Scheerer, que sostuvieron una criminologa en
abierta disputa con un pensamiento que deca regresar al sentido comn, de acuerdo a un discutible
realismo. Les contestaban diciendo que el delito tiene poco de entidad real y que, sin embargo, s hay
realidades que pueden ocasionar dolor, problemas, conflictos y riesgos. Reducir esas mltiples realidades a
un nombre comn como delito es negarlas bajo una concepcin mitolgica. El sistema penal en vez de
solucionar problemas los ampla, por lo que proponen dejar de ocultarlos para pensar en soluciones con la
participacin de todos los involucrados.
5. El realismo criminolgico de izquierdas y el reformismo social-demcrata anglosajn.
Este movimiento se procur obtener actitudes ms pragmticas y que procurasen influir en las
decisiones. Frente a determinados problemas sociales, estos criminlogos e vean compelidos a ofrecer
algunas respuestas a partir del ascenso al gobierno de los neoconservadores o realistas de derecha, y
perfilaran una crtica al idealismo radical de los aos 60 y 70.
La propuesta era la de aplicar el mtodo materialista histrico al estudio de la cuestin criminal,
analizando las funciones de reproduccin del modo de produccin capitalista, poniendo por tanto la
cuestin criminal dentro del marco ms general de lucha de clases. Haran una crtica a la sociologa de la
desviacin, y hasta de las premisas por ellos mismos adoptadas en los 60 y 70, especialmente por su
incapacidad de para vincular teora y prctica.
Afirmaran que los cambios en la sociedad no podan prescindir de una poltica criminal que
favoreciera a los trabajadores: una poltica criminal que la defienda tanto de los abusos de los poderosos
como de los delitos intra-clase. Jock Young, autor de La nueva criminologa, dira que debe existir una
13

criminologa que atendiera a los intereses securitarios de la clase obrera, a la que debe drsele un mayor
poder para ejercer el poder, en detrimento de la coercin estatal y como elemento de la conciencia de clase.
Sobre todo en los 80, y como una respuesta a la manipulacin punitiva que se haca desde la
derecha gobernante, aparecieron obras como Ley y Orden: argumentos para el socialismo de Ian Taylor, o
Qu hacer con la ley y el orden? de John Lea y Jock Young.
Plantean que si bien los delitos son una construccin poltica, la empiria es una limitacin hacia esa
construccin. No hablan de delito natural, como los positivistas, sino que hay situaciones empricas que
deben ser valoradas como delito. Creen que el delito es realmente un problema y que el Estado no puede
inventar e imponer todas las definiciones, y tampoco los medios de comunicacin. Por lo tanto, la
comunicacin social popular crea unas bases, pero que no son artificiales, sino que responden a una
realidad. La mayora de los delitos tienen algn tipo de consenso entre la mayora de la poblacin, debido
a que el que delinque no es un luchador contra el sistema sino que probablemente lo que hace es victimizar
an ms a los que s podran oponerse al sistema: afecta especialmente en el disfrute de derechos a los
sectores ms vulnerables.
El delincuente no es, en palabras de Young, Robin Hood, no plantea una nueva moralidad ni
perjudica a los poderosos para darle a los dbiles, sino que, por el contrario, se aprovecha de ellos y
aumenta las desigualdades del sistema y sus contradicciones. Los delitos de los poderosos y de los
desfavorecidos afectan a las clases trabajadoras.
Por ello, plantean la necesidad de recuperar la importancia de neutralizar el delito, utilizando las
institucionesl del sistema penal, particularmente la polica, que ya no es vista como un aparato represivo
sino como alado creble y demandado por esos sectores perjudicados doblemente: por la ausencia del
Estado y por el delito.
As, y como en el marxismo originario, la causa de la delincuencia sera el capitalismo. En ese
momento concreto, adems el capital se haba emancipado del trabajo, producindose la cada del Estado
de bienestar, y la produccin de una nueva marginalidad econmica y poltica. Ello decantara en un
resurgimiento de la violencia colectiva, considerado como real, que tambin ira acompaado de mayor
privacin relativa (en los trminos de Merton). No obstante, no era la mera marginalidad o la privacin
absoluta de bienes y derechos la que causaba la violencia, sino que recurran al concepto mertoniano de
privacin relativa: el exceso de expectativas con respecto a las oportunidades que existen de alcanzarlas.
No sera importante slo la privacin objetivamente, sino el modo en que es sentida y explicada por el
agente como algo injusto.
El concepto de privacin relativa resultaba beneficioso porque permita explicar todos los delitos
de la sociedad, ya que lo sita en todas la capas sociales, alejndose de la idea de la derecha de que el
14

delito es monopolio de las clases bajas. As el realismo de izquierdo se podra ocupar del delito callejero
como de los delitos de los poderosos.
De esta manera, la economa y la poltica determinara las condiciones sociales que causan el
delito. La preocupacin de los realistas de izquierda sera la privacin relativa aunada a la marginalidad
econmica y poltica, adems de la naturaleza patriarcal y de clases de las sociedades industriales
avanzadas. Esto permite concluir que un pensamiento pretendidamente progresista se interesara
nuevamente por las causas, denotando una recuperacin del paradigma etiolgico.
El estudio de las causas permita a su juicio denunciar las injusticias de las estructuras sociales,
mientras que entender la delincuencia como producto exclusivo del control social o del derecho penal
implicara entender que el delincuente acta libremente, eximiendo de responsabilidad al Estado sobre la
pobreza en la que vive la mayor parte de la poblacin. Decan tambin que el estudio de las causas admita
elaborar polticas sociales ms amplias para un control ms justo y eficaz del delito, y que ello no obstaba
a analizar porque ciertos comportamientos eran seleccionados como delictivos y otros no.
No obstante, como la crisis etiolgica demostr la imposibilidad de afirmar que la privacin
absoluta condujera automticamente a cometer delitos, estos autores sealaron la privacin relativa, en
ciertas situaciones de marginalidad, como la principal causa del delito. Haran por lo tanto una bsqueda
estructural de causas, que no residen en las diferencias constitutivas de los individuos, sino en la misma
estructura social y en los valores impuestos por el capitalismo.
Para ellos los responsables del delito seran los evasores impositivos y el paso de los costes
productivos de la empresas al Estado o a la comunidad, en contraposicin al realismo de derecha que
sealaba a los beneficios de la seguridad social como la causa.
Entendan que el positivismo dio la respuesta equivocada, pero que la pregunta sobre las causas del
delito era clave para la criminologa, pues tambin involucra la posibilidad de plantear alternativas:
solucionar los problemas vistos como causas.
Para ellos la ausencia de un discurso de izquierda sobre el delitoy sobre cmo controlarlo dejaba el
camino libre a la proliferacin de los discursos de ley y orden conservadores, y al triunfo de una
criminologa realista de derecha, abiertamente represiva.
Conceban que la polica por s sola no permitira organizar un verdadero control del delito y las
violencias, sino que la mayor proteccin contra el delito pasaba por buenos empleos, barrios municipales
que sean orgullo de sus habitantes, instituciones que aumenten el sentido de cohesin y pertenencia, la
reduccin en la distribucin de los ingresos, y en general las medidas contra la marginalidad y la privacin
relativa.

15

El peligro de esta confianza con la polica era la de crear cuerpos militarizados de policas que
aumentaran la violencia total al actuar con mayores innovaciones tecnolgicas y cubiertos de prejuicios
racistas y clasistas. Frente a ello proponan una profundizacin de controles democrticos y comunitarios.
Formar una polica que est de verdad al servicio y bajo el control, y formando parte de la comunidad.
Planteaban que no hacer nada era hacerle el juego a la derecha, y que si bien la prevencin deba
venir fundamentalmente de la aplicacin de polticas sociales reductoras de desigualdades, tambin era
necesario disear polticas que redujeran el impacto del delito a corto plazo. No obstante, ello sera
relegitimar el sistema penal.
Haba en estos autores un expreso retorno no slo al marxismo y a la sociologa funcionalista, sino
tambin al iluminismo. La relegitimacin del Estado y de la pena, en una organizacin social democrtica
y al servicio del ser humano estaba en el programa de la Ilustracin. Adems se revaloriz de los autores
iluministas el racionalismo y el utilitarismo.
6. El reduccionismo, minimalismo o garantismo penal. Los derechos humanos como sustento de todo
sistema penal.
Se ha acusado de esta postura por abandonar la sociologa, y ser prominentemente jurdicas, lo cual
si bien es cierto, no quiere decir que sean menos poltica que la de otros criminlogos crticos.
En el marco de graves y profundas vulneraciones a derechos de las personas, muchos crticos se
aceraron por igual a los postulados de la criminologa crtica y a los del derecho penal liberal, que serva
como freno a tales abusos. El minimalismo sirvi como trinchera para aquellos que defenderan su
accionar desde la justicia como poder. Se sostena, a diferencia de ciertos postulados marxistas, que era
posible utilizar los derechos a favor de los trabajadores, e inclusive los denominados derechos burgueses,
que han limitado la punitividad y el absolutismo del poder estatal, mediante distintas formas de
interpretarlo.
El garantismo o minimalismo surgi en el enfrentamiento contra la pervivencia de la legislacin
autoritaria, y contra la emergencia de la legislacin antiterrorista que tanto en Italia como en Espaa
amenazaban los principios de un derecho penal ilustrado.
Alessandro Baratta, autor de Criminologa Crtica y crtica del derecho penal, formul una nueva
ciencia total del derecho penal que incorporase los valores humanistas. Cre un nuevo modelo integrado
de derecho penal y criminologa, por supuesto que muy diferente al viejo positivismo criminolgico
peligrosista.

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Baratta hablaba de tomar el punto de vista de las clases subalternas, nica garanta de una praxis
terica alternativa, y por tanto crtica. La real respuesta crtica a la cuestin criminal vendra de aquellos
que siempre seran afectados por el poder punitivo: los sujetos dbiles. Esta clase de personas son las
nicas realmente interesadas, para paliar sus problemas, en combatir las reacciones penales y tambin los
comportamientos socialmente negativos, mediante la superacin de las condiciones econmicas del
capitalismo y las autoritarias de los Estados que lo sustentan. Ello no significaba relegitimar al sistema
penal en sus campaas de ley y orden, sino fundamentar otro sistema que sirviera para perseguir aquellos
comportamientos inmunes al actual sistema pero mucho ms dainos, como las formas de criminalidad de
las clases dominantes. Slo un sistema sin desigualdades podra obtener alguna legitimacin: un sistema
democrtico de control social era el que deba asumir la deslegitimacin del actual sistema penal.
El nuevo modelo integrado por el derecho penal y criminologa no deba limitarse a la descripcin
de las desigualdades y discriminaciones en el campo penal, sino que, recurriendo a la sociologa,
comprenda las funciones reales del sistema penal en las sociedades tardocapitalistas, como reproductor de
las relaciones sociales de desigualdad, producidas, segn el marco poltico marxista, en las propias
relaciones de produccin.
Criticaba las concepciones liberales (tales como el labeling aproach) que slo realizaban una
descripcin superficial del sistema, y no estructural.
Daba Baratta un pas ms all de los planteos meramente crticos al rescatar un derecho penal
basado en los derechos humanos, y que de all sirviera como lmite para el poder (dd.hh entendidos como
negacin de la punicin) y a la vez generador de progreso social, representado por la igualdad y el goce de
los derechos humanos.
Los principios de derecho penal mnimo por l elaborados, se refieren a criterios polticos y
metodolgicos para la descriminalizacin y para la construccin de los conflictos y de los problemas
sociales en una forma alternativa a la que ofrece el sistema penal. Los clasificaba en intre y extra
sistemticos. Los del interior serviran para limitar la potencialidad lesiva del poder punitivo existente, y se
dividan a su vez en principios de limitacin formal, principios de limitacin funcional y de limitacin
personal o de la responsabilidad penal. Con esto devolva un importante papel a la dogmtica penal, lmite
para la aplicacin de las leyes punitivas y para la creacin de nuevas figuras tpicas.
Los principios externos estaban vinculados a la decisin poltica, y de all que surja la necesidad de
descriminalizar (principio de descriminalizacin), llegando a un derecho penal mnimo y limitado como un
llamado a la imaginacin sociolgica y poltica para satisfacer los derechos humanos sin apelar a la cultura
de lo penal (construccin alternativa de los conflictos y problemas sociales)

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Entre tales principios se encontraba el de intervencin til (la alternativa a la criminalizacin no

siempre se vinculaba a otra forma de control social, ya que a veces poda consistir en un espacio de
libertad); el principio de sustraccin metodolgica de los conceptos de criminalidad y pena (prescindir por
un tiempo de dichos conceptos para verificar como podran construirse y darse respuesta a los conflictos);
principio de especificacin de los conflictos y de los problemas (el nico elemento en comn del
conglomerado formado por los delitos est conformado por estar sujetos a la respuesta punitiva); principio
general de prevencin (desplazar el nfasis puesto en las formas de control represivo hacia formas de
control preventivo); principio de articulacin autnoma de los conflictos y de las necesidades reales (los
sujetos involucrados dejen de ser sujetos pasivos de un tratamiento institucional y burocrtico y pasen a ser
sujetos activos en la definicin de los conflictos de que forman parte y en la construccin de las formas y
de los instrumentos de intervencin institucional y comunitaria idneos para resolverlos segn sus propias
necesidades reales); principio de preservacin de las garanta formales (en caso de trasladarse el conflicto
a un mbito fuera del sistema penal, la posicin de los sujetos no podra ser de menores garantas a las
previstas por el derecho penal)
Esta defensa a ultranza del garantismo se encontraba matizada con el principio de politizacin de
los conflictos, mediante el que proclama restituir a los conflictos su dimensin poltica y considerar, como
alternativa al tratamiento penal, formas de intervencin institucional confiables a los rganos de
representacin poltica, con la participacin y control popular. No obstante, afirmaba que slo sera posible
sustituir el derecho penal cuando este tipo de sociedad haya sido sustituido por otro mejor (ver ms
adelante que se profundiza)
Baratta propona un programa para lograr una poltica criminal de las clases subalternas, compuesto
por 4 pasos. Haca una diferenciacin entre poltica penal y poltica criminal, entendindose con la primera
como una respuesta a la cuestin criminal circunscripta en el mbito del ejercicio de la funcin punitiva
del Estado, y la segunda como poltica de transformacin social e institucional. Entre todos los
instrumentos de poltica criminal, el derecho penal es el ms inadecuado.
1. Esta poltica criminal sera, a su juicio, radical porque reconoce que la cuestin penal no est
slo ligada a contradicciones que se expresan en el plano de las relaciones de distribucin, sino por sobre
todo en las contradicciones estructurales que derivan de las relaciones sociales de produccin. Por eso, una
poltica criminal de este tipo no podr ser una poltica de sustitutivos penales, sino que deba ser una
poltica de grandes reformas sociales e institucionales para el desarrollo de la igualdad, de la democracia,
de formas de vida comunitaria y civil alternativas y ms humanas, y del contrapoder proletario, y de la
superacin de las relaciones sociales de produccin capitalistas (muestra as su intencin clara de superar
el actual sistema para llegar a uno superador, el socialista)
18

2. Dentro de ese marco, observaba al derecho penal como desigual, ya que era selectivo para las
clases subalternas. As es que propona un ensanchamiento de la tutela penal en los campos de inters
esencial para los individuos y la comunidad: dirigir los mecanismos de reaccin hacia la criminalidad
econmica, a los delitos de los poderosos. Paralelamente, propondra una radical despenalizacin,
contraccin al mximo del sistema punitivo, excluyendo de l innumerables sectores, que surgen de una
nocin autoritaria y tica del Estado (opinin al ultraje, aborto, delitos contra la moralidad pblica, contra
la persona del Estado, etc). Se tratara sobre todo se aligerar la presin del sistema punitivo sobre las clases
subalternas, sustituyendo las respuestas punitivas por formas de control no estigmatizantes, y, yendo an
ms all, de comenzar procesos de socializacin y privatizacin de los conflictos. Despenalizacin
significa, en sus palabras, la apertura de mayores espacios de aceptacin social de la desviacin.
3. Este programa de poltica criminal radical no poda sino tener como objetivo la abolicin de la
prisin, tanto de la institucin carcelaria, como del manicomio. Deba haber entonces una ampliacin de
las formas de suspensin condicional de la pena y libertad condicional. Pero por sobre todo sera
importante la apertura de la prisin a la sociedad, con el fin de limitar las consecuencias que acarrea la
institucin carcelaria en la divisin artificial de clase, de reubicar al condenado en la clase y en la
sociedad. Esto lo propone como contraposicin al mito burgus de la reeducacin y la reinsercin del
condenado. La verdadera reeducacin del condenado es para l aquella que transforma una accin
individual y egosta en conciencia y accin poltica de clase. Ello es la contracara de la nocin
individualista y tico religiosa de la expiacin.
4. Debe tenerse en cuenta fundamentalmente la funcin de la opinin pblica y de los procesos
ideolgicos y psicolgicos que en ella se desenvuelven apoyando y legitimando el vigente derecho penal
desigual. Esto es, a los estereotipos de criminalidad, las definiciones y las teoras del sentido comn acerca
de ella. La opinin pblica es portadora de la ideologa dominante que legitima el sistema penal,
perpetuando una imagen ficticia de ste, dominada por el mito de la igualdad. All se realizan procesos de
induccin de la alarma social, que en momentos de crisis del sistema de poder son manipulados
directamente por las fuerzas polticas interesadas en las campaas de ley y orden.
As, en este mbito como en resto, se deberan invertir las relaciones de hegemona cultural con una
labor decidida de crtica ideolgica, de produccin cientfica y de informacin. El resultado debe ser
brindar a la poltica alternativa una adecuada base ideolgica, sin la cual aquella estar destinada a pervivir
como una utopa de intelectuales. Por eso, es necesario producir una discusin de masas sobre la cuestin
criminal en el seno de la sociedad y la clase obrera.

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En la superacin del derecho penal planteaba la necesidad superar la pena, mas no el derecho que
regula su ejercicio, puesto que ello podra ser manipulado para vulnerar las garantas legales y
constitucionales del Estado de Derecho.
Propona entonces una refundacin del Estado y del derecho, con una nueva concepcin de
democracia basada en el principio de inclusin de las vctimas y de todos aquellos que ms sufren.
Propugnaba una participacin activa de todos y todas en la democracia social y poltica, cambiando el
viejo y desigual contrato social por uno nuevo consensuado entre todos los antes excluidos.
Afirmaba Baratta que la sociedad capitalista era una sociedad basada en la desigualdad y en la
subordinacin, y que la sociedad socialista es una sociedad libre e igualitaria. Cuanto ms desigual es una
sociedad, ms necesario es el sistema de control social de la desviacin de un modo represivo, como el del
aparato penal burgus. Entonces, si el derecho penal es un instrumento tan importante de produccin y
reproduccin de las relaciones de desigualdad, no debe vacilar en enunciar el modelo de la sociedad
socialista como el modelo de una sociedad que puede prescindir del derecho penal y la crcel, al menos
progresivamente. Slo ser posible sustituir el derecho penal por algo mejor en la medida en que la
sociedad sea sustituida por otra mejor.
Otro autor garantista es Luigi Ferrajoli, quien poseera una visin antropolgica ms negativa. Su
versin negativa del derecho penal constituira el ms relevante esfuerzo por devolver un papel limitador
de las violencias al derecho penal. Intentaba poner lmites a nuevas ampliaciones y definiciones del poder
punitivo, que avizoraba en el presente y el futuro, por lo que sera un duro defensor del constitucionalismo
y las reglas del Estado social y democrtico de derecho.
Ferrajoli advirti sobre los peligros que poda suponer el mismo marxismo entendido como teora
total para aplicar teoras desde el Estado para con las garantas individuales del derecho penal liberal, que
siguen siendo un lmite para toda poltica criminal de tipo represivo. El materialismo marxista deba
desarrollarse con la presencia del Estado y del derecho, verdaderos artfices de esa sociedad tolerante y
solidaria.
Sostena que el progreso de un sistema poltico se mide por su capacidad de tolerar sencillamente la
desviacin como signo y producto de tensiones y de disfunciones sociales no resueltas, y por otro lado de
prevenirla, sin medios punitivos o autoritarios, haciendo desaparecer sus causas materiales. Hara una
indudable justificacin del sistema penal y de la pena, ya que, mediante su visin negativa sobre el
hombre, no creera que un futuro sin Estado ni poder punitivo acotado por el derecho resulte preferible a
aqul.

20

La desaparicin del sistema penal llevara a la existencia de una anarqua punitiva, con respuestas,
estatales o sociales, salvajes frente a un hecho reputado reprobable, o a la existencia de una sociedad
disciplinaria, en la cual la comisin de esos hechos inmorales sera fcticamente imposible por la
existencia de una vigilancia social o estatal total. El futuro podra ser peor sin sistema penal, y realiz una
hiptesis sobre la historia en la que se reivindica el papel civilizador del sistema penal, en tanto cumpli
un rol progresista e ilustrado. Segn su visin, notablemente inspirada en Hobbes, habra habido un estado
de naturaleza en el que presuntamente rega la ley del ms fuerte y que podra ser eliminado mediante la
real existencia de un estado de derecho en el que el poder se ejerce de acuerdo a unas reglas para hacer
primar la ley del ms dbil. Asumira Ferrajoli la idea de que el derecho penal y la pena vinieron a sustituir
la venganza privada, ms violenta: el derecho penal nace cuando la relacin bilateral pasa a ser trilateral,
en la que se sita en una posicin de tercero imparcial una autoridad judicial.
De tal modo, a su juicio el derecho penal admitira, adems de reducir las violencias, separar el
derecho de la moral, y la reaccin del Estado y la sociedad quedara desprovista de su carga emocional que
lo habra hecho ser profundamente violento. El derecho penal sirve entonces para evitar reacciones
excesivas por parte del propio Estado, que es el que asumira el poder social. Preferira un poder sometido
a las garantas del derecho.
El sistema penal garantista por el esbozado se encuentra caracterizado por una doble caracterstica
hobbesiana: el carcter positivo de las normas, y su sujecin al derecho. Esto hace que el mismo deber ser
del derecho se encuentra incorporado al iordenamiento, y por lo tanto tiene un papel de garanta en
relacin con el derecho ilegtimo. Entonces, el garantismo si bien es justificador del derecho penal,
tambin es deslegitimador, al obligar al derecho a mostrar el cumplimiento de ciertas normas.
En lo que Ferrajoli se mostraba claramente en contra del pensamiento de Hobbes era en lo referente
a la potestad del soberano de dictar el Estado de excepcin: l denunciaba especialmente la ilegitimidad
del derecho penal autoritario y el de la emergencia.
Para Ferrajoli un sistema penal est justificado si y slo si minimiza la violencia arbitraria en la
sociedad, y alcanza dicho fin en la medida en que satisfaga las garantas penales y procesales del derecho
penal mnimo, que seran entonces condiciones de justificacin del derecho penal. Esos principios seran
retributividad, legalidad, necesidad, lesividad, materialidad o exterioridad de la accin, culpabilidad,
jurisdiccionalidad, acusatorio, carga de la prueba, contradictorio. Cada uno sera para Ferrajoli una
condicin necesaria en ausencia de la cual no est permitido castigar. Lgicamente la enumeracin de
garantas est abierta a la incorporacin de otras.
Asuma este autor la teora de la prevencin general negativa, ya que crea en la disuasin como
mtodo para disminuir la comisin de delitos por parte de los gobernados, y que a su juicio es la nica que
21

no confunde derecho y moral. El fin del derecho penal sera la prevencin de los delitos y de las penas
informales, protegiendo a la persona ofendida por el hecho y al imputado frente a las reacciones
informales, pblicas o privadas. La pena sera reductora de la violencia, pues minimizara la violencia
frente a un delito, y las prohibiciones y amenazas penales protegen a las posibles partes ofendidas contra
los delitos. Protege a la vctima y, paradjicamente, al ofensor.
No obstante todo eso, Ferrajoli afirmaba que el derecho penal, an rodeado de lmites y garantas,
conserva siempre una intrnseca brutalidad que hace problemtica e incierta su legitimidad moral y
poltica. La pena, cualquiera que sea la forma en que se la justifique, es en efecto una segunda violencia
que se aade al delito. Es por eso que Ferrajoli propone el lugar menos malo posible, no el ideal.
En Amrica Latina se destac el trabajo de Eugenio Ral Zaffaroni, dentro de los garantistas
escpticos. En su obra En busca de las penas perdidad, muy influenciado por Louk Hulsman, planteara la
reconstruccin de la dogmtica jurdico-penal que l haba llevado a un alto grado de elaboracin,
asumiendo ahora un punto de vista garantista, pero reconociendo la deslegitimacin del sistema penal,
admitiendo las crticas al sistema penal que haban realizado los abolicionistas.
Desde esa ptica afirmara que la selectividad, la reproduccin de la violencia, el condicionamiento
de mayores conductas lesivas, la corrupcin institucional, la concentracin de poder, la verticalizacin
social y la destruccin de las relaciones horizontales y comunitarias, no son caractersticas coyunturales,
sino estructurales del ejercicio de poder de todos los sistemas penales.
A la vez, su reflexin poltica y sociolgica lo llevaran a reconocer al sistema penal y a la pena
como un hecho de poder, una institucin efectivamente existente. Se podra trabajar con una estrategia
inacabada para limitar los efectos nocivos de este hecho de poder, dejando abierto el problema de su
legitimidad. Equipara la pena con la guerra, y el derecho penal con el derecho humanitario, concibiendo al
derecho penal como u discurso para limitar, reducir, acotar, y, eventualmente y de ser posible, cancelar el
poder punitivo.
Al quitar toda pretensin legitimadora llamar a refundar un derecho penal liberal, a hacer una
segunda versin de aquel derecho penal de la Ilustracin ahora sin fundamentos que se revelaron como
falsos y peligrosos. Deba evitarse caer en el error de liberar las penas del pensamiento jurdico penal, ya
que ste aunque burgus, formalista y sostenedor de la desigualdad, es el nico instrumento de que se
dispone para defender a las vctimas del poder punitivo. El camino a recorrer no es el de eliminar las
palabras de la ley para luego cambiar los hechos, sino que slo en la medida en que los conflictos vayan
quedando al alcance del poder punitivo del Estado ser posible contraer el discurso jurdico penal que lo
limita.

22

Elaborara una crtica muy fuerte al sistema penal, al que deja desprovisto de su herramienta
caracterstica: la pena, ya que elimin todo tipo de justificacin. Todo lo que se ha dicho sobre fines y
funciones deseables de la pena hasta ahora es falso sociolgicamente para l. Y aquello que
sociolgicamente s hace, o no se sabe en realidad si hace o no, no es legtimo ni moral ni jurdicamente.
Pero dara una vuelta de tuerca ms, y dira que si la pena tiene una funcin, es la de reducir la violencia
del propio sistema punitivo.
Deslegitimaba la criminologa clnica, en cuanto a que analizaba en realidad la vulnerabilidad de
los sujetos, pero la legitimaba para ayudar a quienes fueron criminalizados a reducir las marcas fsicas y
psquicas que les dej el sistema. Tanto de quienes fueron vctimas como de quienes pueden serlo. Las
marcas, los estereotipos, son constatados por los operadores, y por lo tanto los criminlogos clnicos
deban ayudarlos a salir de ese estado, reduciendo sus niveles de vulnerabilidad. Debera cambiar el
nombre por clnica de la vulnerabilidad.
Propone un realismo marginal, que indica que todo saber criminolgico est previamente
delimitado por una intencionalidad poltica que por ello no es una ciencia, sino un saber necesario para
instrumentar una decisin poltica, cual es la de salvar vidas humanas y disminuir la violencia poltica
reduciendo el poder punitivo.
Lo que tenan en comn todas las posturas reductivas del poder punitivo era su respeto por los
derechos humanos, interpretados en clave no paternalista, a diferencia de los sostenedores de la nueva
defensa social.
7. Elementos comunes de las propuestas crticas para el estudio de la cuestin criminal.
Ms all de la diferencias expuestas, Anitua sostiene que hay algunos puntos en comn. Existen
determinados temas que abarcan en general a estos pensamiento, y que por ello permiten seguir hablando
de una criminologa crtica. Entre ellos, la creacin de un abordaje propio de la sociologa jurdico penal,
el practicar una historia de la poltica criminal, la importancia de reconocer a las vctimas y si es posible
lograr la reparacin, y la influencia en sus pensamientos de los movimientos social, en particular el
pacifimismo, el feminismo y el ecologismo.
En los criminlogos crticos, a pesar de sus diferencias, siempre su objeto de estudio trat sobre las
instancias de aplicacin del sistema, poniendo una carga crtica evidente y ponindose en la situacin del
ms dbil y con el nimo de eliminar esa debilidad o desigualdad.
Asimismo, propugnaban un enfoque interdisciplinario, incluyendo a la aproximacin sociolgica
como una mirada sumamente ventajosa para abordar la cuestin. Tanto externa, como teora crtica

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tradicional, como interna, en relacin a un complejo integrado de disciplinas sobre un mismo objeto de
estudio.
Es campo comn en la criminologa radical la crtica a la prisin y sobre todo al uso masivo del
encarcelamiento. Se sugiere que hacia fines del SXX y principios del XXI se estara vivienda la tercera
gran etapa en el uso del encierro, tras el SXVII y el SXIX. La supuesta necesidad de disciplinar grandes
grupos de poblacin, sostenida en las tres etapas por grupos dirigentes burocratizados, alerta a muchos
crticos sobre el proceso actual, que adems se produce en una nueva etapa de deslegitimacin de esos
grupos de poder.
Es comn en los criminlogos crticos sealar que el mayor uso de la prisin es un reflejo de que
algo anda mal en nuestras sociedades. Ello, adems de presentarse como un problema que debe ser
reducido o eliminado, los llevara a analizar las causas de ese aumento del uso de la prisin. Las
persecuciones de otros, normalmente enemigos convenientes como han sido desde la imposicin del
modelo punitivo en occidente, no es casual que se produzca conjuntamente con mayores abusos y
discriminaciones de clase y raza.
Pero la crtica criminolgica no se qued solamente con criticar la institucin penitenciaria sino
que tambin propuso alternativas, que iban desde abolir esta forma de castigo como un primer paso para
abolir todos los castigos, hasta la bsqueda de soluciones alternativas. sta sera tal vez la prctica crtica
ms decidida en los 70, en las que se buscaba evitar la idea del tratamiento mediante la abolicin de la
obligatoriedad del mismo o por pensar en alguno que no fue estigmatizante. Desde el tratamiento
comunitario hasta la reparacin eran alternativas propuestas. Para los 80, otra vez las voces crticas
hicieron or su queja frente al panorama que presentaban estas alternativas que venan a la no
desaparecida, sino reforzada, pena de prisin, ya que funcionaban como un soporte y un aliado de sta: era
vlido sospechar sobre la funcionalidad final de aquello que se planteaba como una victoria progresista.
Desde una perspectiva foucaltiana podra afirmarse que ello sera el triunfo de la sociedad disciplinaria,
que ya no requerira de un lugar afuera, pues los controles se extenderan a todos lados.
Al reflexionar sobre las vctimas, como se vio que lo hicieron los criminlogos crticos, se produjo
una acercamiento con el movimiento feminista y ecologista que, aunque no eran nuevos, contribuyeron a
crear marcos de interpretacin sumamente crticos, inclusive con ciertos postulados de la criminologa
radical que, por ejemplo, muchas veces no analizaba la situacin especfica de las mujeres ante el sistema
penal.
Ms all, todo el pensamiento criminolgico producido a partir del surgimiento de la criminologa
crtica se unir en la denuncia de las polticas penales implementadas en los ltimos 20 aos por gobiernos
neoliberales y conservadores, que se ven en el prximo captulo.
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