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Introduccin
La labor que ocupa hoy nuestra atencin trata sobre la figura del desistimiento en el
nuevo Sistema Procesal Penal (S.P.A.) panameo, sistema ste basado en lo contradictorio y
adversarial, pero que contempla los Mtodos Alternos de Resolucin de Controversia
(MARC) o Mtodos Alternos de Solucin de Conflictos (MASC).
A lo largo del ensayo en cuestin, veremos como se origina esta corriente garantista
(S.P.A.), que busca la proteccin de los Derechos Fundamentales y Garantas
Constitucionales, no tan slo del inculpado, de igual manera el de la vctima, sta ltima que
ha adquirido mayor relevancia y protagonismo, tanto es as, que se plantea con mayor auge el
protagonismo entre los sujetos procesales a travs de los mtodos alternos y justicia
alternativa como lo llama el Doctor Ricaurter Soler Mendizbal, escritor y docente panameo.
En la misma lnea plasmaremos y desarrollaremos los sujetos procesales que integran esta
oportunidad procesal, el momento oportuno para presentar dicha solicitud, ante que autoridad
y los resultados de la misma. Es decir, detallaremos como la vctima y el presunto agresor o
autor del injusto tienen la facultad de solicitar al Fiscal o al Juzgador que su controversia
penal se ventile ante los Centros Alternos de Resolucin de Conflictos pblicos o privados-,
de igual manera se expresar el deber obligacin- que tienes las autoridades judiciales, Fiscal
y Juez, de promover e instar a las partes a que sus dilemas jurdicos penales sean vistos por
profesionales de la mediacin y la conciliacin.
Todo lo anterior sobre el marco legal del nuevo sistema procesal adversarial, con
jurisprudencia de nuestra mxima corporacin de justicia y tomando en cuenta el derecho
comparado, tan importante en materia de Derecho Procesal Penal, ya que el conocer como se
manejan los mtodos alternos en otras latitudes que llevan ventaja en el -S.P.A.- es sin duda
una herramienta indispensable en nuestro terruo, lo que nos permite no cometer los mismos
errores o mejor an cubrir las falencias que en su momentos nuestros colaterales
hispanohablantes han sufrido.
Cuestiones Previas
Primeramente sentamos las bases sobre el porqu de la faena que en estos momentos
ocupa nuestra atencin, por tanto, en la lneas siguientes expondremos de manera sucinta la
importancia que tiene para el Derecho Penal y Procesal Penal la figura del Desistimiento de la
pretensin punitiva en nuestro sistema punitivo.
contradictorio es que toma auge dicha prctica judicial, esto lo podemos encontrar en los
artculo 44,87,115,161, 201 y ss., de Cdigo Procesal Penal -Ley 63 de 2008)
Antecedentes del Problema
La opcin para acogerse al desistimiento ha sido mermada por los fiscales y jueces de
acuerdo a su criterio prehistrico de caza cabezas y no de solucionar la controversia penal de
manera ms civilizada y retributiva, practica jurisdiccional que treaera mayor desempeo y
beneficios tanto para la vctima como para el infractor de la ley.
Justificacin Del Problema
Con la entrada en vigencia del nuevo sistema SPA, se ha buscado optimisar resultados
la aplicacin en mayor medida del desistimiento de la pretensin punitiva. Recordemos que
el desistimiento en la mayora de los casos es una derivacin de los mtodos de la justicia
alternativa ya que cuando se plantea una conciliacin o mediacin, puede llevar como
consecuencia el desistimiento de la pretensin punitiva.
II CAPITULO
MARCO TERICO
EL DESISTIMIENTO: Se define como una renuncia procesal de derechos o de pretensiones.
Al efecto, es necesario referirse a los tres tipos de desistimiento; los cuales se describen a
continuacin:
Para Cabanellas de Torres Guillerno el desistimiento es: Abandono, desercin o
apartamiento de accin, demanda, querella, apelacin o recurso (2008, P. 126).
Mientras que Fbrega P, Jorge y Cuestas G, Carlos, en su obra estiman que el
desistimiento es lo siguiente:
Desistimiento de la Pretensin: Aqul que implica, la renuncia del derecho, cuya
declaracin se solicitaba y en consecuencia el desistimiento del proceso. Quien desiste
de la pretensin no podr proponer otro proceso por el mismo objeto y causa.
Desistimiento del Proceso: Acto de voluntad por medio del cual el actar expresa su
intencin de dar por terminado el proceso, sin que medie una decisin o resolucin de
fondo respecto del derecho material invocado como fundamento de su peticin. El
desistimiento del proceso, cuya demanda no ha sido notificada no afecta el derecho
material que pudiere corresponder al peticionario. Requiere, por ello, aceptacin de la
parte contraria. (sic) (2007, P. 127)
Desistimiento de la demanda;
Desistimiento de la instancia, y
Desistimiento de la accin.
Desistimiento de la demanda tenemos, en realidad, una actividad; una actitud del
actor por cuyo medio retira el escrito de demanda, antes de que sta, haya sido notificada al
demandado. En este caso, la relacin procesal an no ha surgido.
Desistimiento de la instancia implica, por el contrario, que el demandado ya ha sido
llamado a juicio y entonces, se requerir su consentimiento expreso para que surta efectos al
desistimiento del actor.
Desistimiento de la accin, lo que en realidad se tiene es una renuncia del derecho o
de la pretensin, en este caso el desistimiento prospera aun sin el consentimiento del
demandado.
Sujetos Procesales en el Desistimiento:
La Ley 27 de 2008 dispone:
Artculo 16. En los delitos que admitan el desistimiento de la pretensin punitiva, de acuerdo
con el artculo 1965 del Cdigo Judicial, las partes pueden solicitar a la Fiscala o al Juez de la
causa, hasta antes de dictarse la sentencia de primera instancia, la derivacin del conflicto
penal a los Centros Alternos de Resolucin de Conflictos del rgano Judicial o del Ministerio
Pblico, o a los centros de mediacin privada, legalmente reconocidos, a eleccin de las
partes.
El Fiscal o el Juez de la causa evaluar el conflicto y, si este es de los que admite acuerdo y
disposicin de las partes, remitir la peticin, sin ms trmite, a los Centros Alternos de
Resolucin de Conflictos del rgano Judicial o del Ministerio Pblico e informar a las partes
sobre sus derechos, garantas, naturaleza y ventajas de los mtodos alternos de resolucin de
conflictos.
La derivacin se har mediante un Protocolo de Atencin, previa coordinacin con los
Centros.
Artculo 17. El Fiscal o el Juez suspendern la tramitacin de la causa hasta por el trmino
de un mes para las sesiones de mediacin.
A peticin de las partes, cuando se trate de la incorporacin de criterios objetivos para
la cuantificacin del resarcimiento de los daos, el trmino podr prorrogarse hasta por un
mes ms.
Finalizada la sesin de mediacin, el Centro remitir al agente instructor y al Juez de
la causa el respectivo resultado del procedimiento de mediacin. Si no se llega a un acuerdo,
se continuar con el proceso penal en la fase que corresponda.
Si se llega a un acuerdo, se dispondr la suspensin condicional del proceso penal, por
el trmino de un ao para su cumplimiento.
Artculo 18. Transcurrido el trmino sealado en el artculo anterior, se ordenar el
archivo del expediente, salvo que a peticin de parte se haya solicitado la reactivacin del
proceso penal por incumplimiento del acuerdo. En este caso, corresponder al Fiscal o al Juez
competente ordenar la continuacin del trmite del proceso penal respectivo. La suspensin
del proceso interrumpe el trmino de prescripcin de la accin penal.
Como es de entender y segn lo plasmado con anterioridad, los sujetos procesales que
intervienen en el proceso de un desistimiento son en primer trmino la vctima y el victimario
ya que son la esencia y lo medular de todo hecho delictivo, as que, el agente fiscal y el
juzgador vienen a ser los garantes que en dicho proceso de mediacin no se vulneren
Derechos Fundamentales y Garantas Constitucionales, tanto de las normas nacionales as
como supra Estatales, ya que en este punto, tambin entran los organismos establecidos para
lo que las partes le presenten, por tanto, el trmino acusatorio queda claro en el sentido que
sin acusacin no hay jucio y sin ste no hay condena alguna.
Con relacin al trmino adversarial, los parmetros del Juicio Justo y el
Contradictorio, al considerar ste, ms que un modelo procesal, un derecho del justiciable,
unido al principio de contradiccin; pus en el proceso penal acontenen los derechos y
principios que se ajustan al proceso penal europeo. Con relacin al ius puniendi el acusado se
enfrenta a una clara desigualdad, de all naci la necesidad de regular dicha confrontacin
para establecer la justicia equitativa, entonces, ese juicio justo, justo proceso o proceso debido
emerge con una nueva solides de las garantas del investigado, imputado y acusado, el cual no
pude ser juzgado si no es por autoridad independiente, imparcial e imparcial, que no es otra
cosa como lo que se conoce con el nombre del Juez Natural, previamente establecido y
estatudo para conocer de dicha causa. (Burgos Ladron de Guevara. 2011. P. 124)
Que es el contradictorio, para Burgos Ladrn De Guevara el principio contradictorio
es la posibilidad para las partes de cuestionar preventivamente todo aquello que pueda influir
en la decisin final del rgano judicial (2011. P. 128). Dicho esto, es claro que que se
entiende entonces la igualdad que debe haber entre las partes, es decir, acusador y defensor,
dicho en otros trminos, la defensa tiene el derecho de conocer de todo lo que se le acusa a su
defentido y ostenta la oportunidad de contradecir dicha acusacin, al igual que el acusador
tiene la facultad de contradecir todo aquello que alege la defensa en beneficio de su
defendido.
procedimiento que busca el convencer al juez sobre la base de los hechos demostrados, y,
agrega el autor que es el modelo ms conveniente para el descubrimiento de la verdad
-trmino jurdico nunca abosluto-, respecto de los hechos que constituyan objeto de
acusacin y condena. (2001. P. 158) Todo esto, nos da las luces para afirmar que este tipo
de modelo -Acusatorio, Contradictorio y Adversarial- lo que se sientan son las bases de
igualdad de cada uno de los sujetos procesales en la bsqueda de la verdad, la cual como ya se
expreso no existe de manera absoluta, si no ms bien realtiva, porque recordemos que lo que
es cierto para una de las partes no lo es para la otra, y, ser el juzgador el que determinar cual
de ellos se acerca ms a la verdad procesal -y no social- de los hechos aportados al debate
penal.
12. Momentos oportunos y Requisitos:
El Cdigo Judicial, Lirbo III, artculos 1965 y 1966, tratan sobre el desistimiento
plasmando que delitos son desistibles y los requisitos que se deben cumplir para acoger el
mismo, de igual manera seala que puede presentarse hasta antes de dictarse la sentencia de
primera instancia.
Para el nuevo sistema, lo vemos reflejado en los artculos 201 y ss, de la Ley 63 de
2008 -que ha sufrido varias modificaciones-, donde llama la atencin que los delitos de
violencia de gnero fueron retirados del posible desistimiento por parte de la vctima, lo que
treera como consecuencia la merma judicial y el claro congestionamiento de los tribunales de
justicia, claro est, que este modificacin -como en su mayora- slo fue emitida en su
momento polcito -partidista- y no con miras a sostener y resolver la paz social. Y, puede
solicitarlo la vctima ante el Juez de Garantas el cual resolvera su adminisin o inadmisin en
audiencia oral y publica, cabe destacar que dicha resolucin o fallo es irrecurrible, la cual de
ser afirmativa, es decir de aceptar el desistimiento trae como consecuencia la extincin de la
accin penal. Es de importancia resaltar que con la nueva ley procesal se elimina el requisito
que establece que el investigado o beneficiado con el desistimiento debe ser delincuente
primario, lo que consideramos un avance en los nuevos criterior humanistas y garantistas del
siglo XXI.
Veamos lo que lo que estim nuestra armazn judicial en este sentido; en cuanto a la
etapa procesal idnea para presentar una solicitud de desistimiento de la pretensin punitiva,
tenemos que en fallo de la Corte Suprema de Justicia de Panam, en pleno, 2013, expuso que:
de conformidad con el artculo 1094 del Cdigo Judicial, la solicitud de desistimiento puede
presentarse en cualquier estado del proceso, anterior a la sentencia; en dicho dictamen
jurisprudencial, dicha solicitud fue presentada en la etapa de investigacin, as que fue
admitida. El delito que en su momento era debatido se subsuma en aquellos tipificados como
delitos Contra la Seguridad Colectiva -asociacin ilcita para delinquir- y delitos Contra la
Administracin Pblica -peculado-, por tanto result improcedente la admisin de
desistimiento en esta sentido.
No obstante lo anterior, en base a los delitos Contra el Patrimonio Econmico -hurto
agravado, estafa y apropiacin indebida- si fue admitida la solicitud de desistimiento, dado
que dichas conductas si estn contempladas en las exigencias infraconstitucionales.
alguno considera que se debe llamar a juicio y en todo caso condenar al sujeto, otros -como es
nuestro criterio- posponen la fecha de audiencia hasta tanto se cumplan con todos los
requisitos exigidos por ley. Obviamente, es clara la mentalidad de algunos juzgadores ya que
mientras unos creen que debe penarse con el enclaustramiento penal, otros permiten que el
delincuente goce de su libertad y se someta a tratamiento a fin de evitar la prosecucin de
futuras conductas delictuales.
Veamos un fallo de nuestra mxima corporacin de justicia, con el cual aclararemos
varias dudas; Corte Suprema de Justicia, Panam; Pleno; Csar Pereira Burgos; 2003:
conducta y evaluacin de dos mdicos siquiatras o de salud mental, designados por el Ministerio
Pblico; y 3) que el acusado se someta a tratamiento por un equipo interdisciplinario de salud
mental, cuando el juez de la causa lo estime necesario.
El texto en cita permite a la Corte advertir de inmediato que respecto al cargo de maltrato
psicolgico cometido en perjuicio de los menores Bernardo Daz Martnez y Bernardo Luis Daz
Martnez, no opera el desistimiento de la pretensin punitiva, por la consideracin particular de
que los afectados no son mayores de edad. Al decir la norma que se admite el desistimiento
cuando la persona afectada sea mayor de edad, indudablemente que est excluyendo de esta
actividad la o las conductas delictivas, en las que aparezcan como sujetos pasivos menores de
edad. Es ms, de la atenta lectura del contenido del precitado artculo 1966 del Cdigo Judicial,
se puede inferir con claridad que la ley slo permite el desistimiento de la pretensin punitiva,
cuando el afectado sea menor de edad, en los casos de violencia patrimonial, al sealar, en su
ltimo prrafo, que "Cuando se trate de violencia patrimonial, aunque el afectado sea menor de
edad, se aceptar el desistimiento cuando se haya resarcido el dao ocasionado". No obstante,
hay que precisar que sta ltima situacin no se verifica en la presente encuesta penal, por lo
que cabe reiterar la improcedencia del desistimiento para el caso del maltrato psicolgico
cometido en detrimento de..., lo que ocasiona la continuacin de la actividad ordinaria procesal
respecto a esta infraccin.
Por otro lado, con relacin al cargo de violencia fsica y psicolgica cometido en perjuicio de
Mara Del Carmen Martnez de Daz, cabe precisar que se trata de una conducta susceptible de
que opere el desistimiento de la pretensin punitiva. Sin embargo, su reconocimiento se
condiciona a la concurrencia de ciertas circunstancias especiales, que en este caso no se
encuentran acreditadas.
Al menos las condiciones que se describen en los numerales 1 y 2 del mencionado artculo 1966
son de obligatorio cumplimiento, en tanto que la contemplada en el numeral 3 queda sujeta a la
discrecin del juzgador.
Ahora bien, esta Corporacin de Justicia no actuara de manera ecunime y apegada a derecho,
si enseguida adelantara un juicio sobre la improcedencia de la peticin de desistimiento por no
encontrarse acreditadas en el expediente las circunstancias que condicionan su admisin, antes
de conceder la oportunidad procesal para que se verifiquen estos requerimientos.
Por consiguiente, esta Superioridad considera prudente ordenar que por conducto de la
Secretara General de la Corte Suprema se remitan los oficios correspondientes a las autoridades
competentes, a fin de obtener la documentacin idnea que acredite que el encausado Daz De
Icaza, no es reincidente en este tipo de delitos ni en otros delitos dolosos contemplados en la ley
penal panamea. De igual manera, es preciso girar las instrucciones correspondientes para que
el Instituto de Medicina Legal del Ministerio Pblico, designe a dos (2) mdicos siquiatras o de
salud mental, con el propsito de que practiquen una evaluacin mdica pormenorizada a
Bernardo Daz De Icaza. De otra parte, respecto a la presentacin del certificado de buena
conducta, cabe destacar que se trata de una exigencia cuyo cumplimiento corre a cargo del
acusado, de modo que ser l quien tenga la obligacin de hacer llegar al expediente tal
documentacin, la que debe estar debidamente certificada por la autoridad administrativa
competente del lugar donde el imputado tenga establecida su residencia. Finalmente, en lo que
respecta al cumplimiento de la condicin establecida en el numeral 3 del artculo 1966 del
Cdigo Judicial, esta Superioridad estima que no es necesaria su prctica para definir la
situacin procesal del imputado, frente a la pretensin considerada.
En sntesis, se aclara que la procedencia del desistimiento respecto al cargo delictivo cometido
en perjuicio de Mara Del Carmen Martnez de Daz, se definir luego que se le den
cumplimiento a las condiciones sobresaltadas en el prrafo precedente. En tanto que respecto a
la infraccin ejecutada en detrimento de los menores Bernardo Daz Martnez y Bernardo Luis
Daz Martnez, qued claro la improcedencia de la peticin de desistimiento, por lo que el
proceso debe proseguir segn el curso normal ordinario que se le tiene asignado a este negocio.
No obstante, tal procedimiento se verificar una vez que esta Superioridad haya proferido una
decisin jurisdiccional, sobre la viabilidad de la solicitud de desistimiento frente al cargo de
violencia fsica y psicolgica, cometido en perjuicio de Mara Del Carmen Martnez de Daz.
En ltima instancia, el Pleno debe llamar la atencin de que la puesta en marcha de un proceso
penal, ocasiona el imperativo cumplimiento de funciones jurdicas que ocupan toda la atencin
y el trabajo del Ministerio Pblico y el rgano Judicial. Por eso, se debe tener presente que
activar la va penal mediante el ejercicio de una iniciativa procesal, es un asunto que reviste
seriedad y no es correcto ni encuentra justificacin, que se utilice apresuradamente, sin
fundamento legal o como medio de coercin para obtener fines distintos que los contemplados
en nuestro ordenamiento jurdico.
Tome en cuenta la parte querellante que su accionar conllev un trabajo jurdico de suprema
importancia para la administracin de justicia y que la activacin de un procedimiento penal no
es un pasatiempo del que se pueda renunciar alegremente, sin tener en cuenta las consecuencias
y condiciones que por ley se deban cumplir, porque no es la va para resolver apetencias
personales, diversas de la justa aplicacin de la ley, dictada para toda la comunidad.
por parte de salud mental del Instituto de Medicina Legal del Ministerio Pblico, a fin de
cumplir con los requisitos exigidos por ley. Entonces, como se podr apreciar, an cuando no
se acogi en su momento dicho desistimiento, tampoco se contina con el proceso en s, es
decir, se le brind la oportunidad al imputado a que demostrase que efectivamente cumpla
con los presupuestos legales, y, en caso de ser as, asumimos sin duda cuestionable, que el
desistimiento ser admitido y por tanto finalizar con la extincin de la accin penal.
En una demanda de Inconstitucionalidad -Corte Suprema de Justicia- se cuestion el
artculo 1966 del Cdigo Judicial, en especial, la autonoma de la voluntad de todo aquel que
en su momento decida de manera voluntaria y libre presentar un desistimiento de la
pretensin punitiva. El accionante estim que, dado que los delitos de violencia de gnero
son de accin privada mal puede el Estado por medio de normas jurdicas someter la voluntad
de las partes, mediante las condiciones exigidas por el legislador. Consideramos que en cierto
modo el recurrente tiene razn sobre la voluntad de desistir, no obstante, los delitos que
atentan contra la vida, son comportamientos que ataen a toda una sociedad y no podra ser
posible limitarlos al simple accionar individual de cada cual, de ser as, no tendra sentido una
administracin de justicia pblica, en todo caso, estaramos hablando de centros arbitrales, los
cuales dado el delito sera superfluos y ftiles.
La corte sobre el planteamiento del opositor infraconstitucional estim que; no le
asista razn, toda vez que el hecho que una persona deba reunir como pre requisito el no ser
reincidente en ese tipo de delito doloso, no significa que se le atribuya la culpabilidad; ms
bien, que sencillamente se verifiquen sus antecedentes penales a fin de determinar que no es
una persona violenta la cual haya perpetrado dicha conducta de manera reiterativa; la pregunta
nace -consideramos- por el hecho que, si una persona ha sido juzgada y condenada por un
hecho de violencia, no se le debe dar el beneficio de acogerse a un desistimiento o posible
transaccin mediadora o conciliadora; esto sera como crear cierta impunidad con relacin a
los imputados o condenados, toda vez que podran delinquir sin medidas y siempre estaran
anuentes a una medida que no significara el encarcelamiento.
Sobre el hecho de solicitar su evaluacin mdico legal, no es ms que el apoyo para el
juzgador a fin de determinar o establecer, la condicin psquica y sicolgica del encartado,
con la finalidad de verificar, entre otras cosas, por ejemplo, la imputabilidad o capacidad de
culpabilidad, lo que no implica de ninguna manera el desconocimiento de la presuncin de
inocencia o, dicho de otro modo, la atribucin anticipada de culpabilidad.
ha sido restaurado su bien o su derecho, el derecho penal no tiene nada que hacer en el asunto,
mxime cuando quien es vctima expresa que no desea continuar con la investigacin.
En la legislacin colombiana, en su gua introductoria al sistema penal acusatorio
plasma que:
La investigacin de un delito querellable puede concluir cuando en su desarrollo el querellante
expresa, verbalmente o por escrito, su deseo de no continuar con la actuacin o procedimiento.
En este evento, le corresponde al juez de conocimiento, despus de escuchar el parecer del fiscal
delegado que conoce del caso y previa verificacin de que esa decisin sea libre, voluntaria e
informada, determinar si acepta o no el desistimiento lo cual har en audiencia preliminar de
preclusin. (2004, P. 78)
Incluso, en dicha estatuto legal se prev que se debe tener en cuenta que el
desistimiento puede generarse en la etapa de la conciliacin, hecho que difiere de la
preprocesal que es requisito de procedibilidad de la accin penal en los delitos querellables,
ya que estos pueden cumplirse en un centro de conciliacin o ante un conciliador reconocido
como tal segn as lo establezcan las normas en este caso, despus de formulada la
imputacin.
aplica siempre y cuando no exista o haya existido violencia sobre las personas, con armas o
entre dos o ms personas, esta aclaracin legislativa es clara dado que en caso de existir
violencia y an cuando se trate de -v-g-, violacin del domicilio o hurto- al existir la violencia
se concreta una agravante y el hecho debe ser reconsiderado ms por la lesin social y no por
la conducta individual. Con esto podramos volver al ejemplo sustentado en lneas anteriores,
sobre cuando y cuando no, la vctima tiene la potestad de acogerse a algn tipo de
negociacin.
En base a lo anterior podramos decir, que si una persona que ha sido vctima de hurto
por parte de dos o ms personas que se introdujeron a su residencia pero son capturados por
oficiales de polica en el mismo acto, acude ante el juez para desistir de la pretensin, debera
acogerse dicha solicitud; no obstante, es criterio del legislador que al ser este tipo de delito
perseguible de oficio, y dada la magnitud del injusto, no puede ser desistible, aunque eso
signifique que a la vctima se le hayan restaurado los bienes muebles e inmuebles -daos-, y
adicional a ello haya recibido algn tipo de retribucin econmica. Pero este punto de vista
no es tan simple como parece, dado que esta tipo de acuerdos podra generas una organizacin
criminal sin medidas, toda vez que cada delincuente que tuviese la capacidad de pagar en caso
de ser capturado, estaramos retrocediendo a una posible ley del talin.
Cuando se trata de casos de homicidio culposo, no procede el desistimiento cuando el
imputado estaba bajo los efectos de bebidas embriagantes, de drogas o sustancias que
produzcan dependencia fsica o squica o cuando el agente abandone, sin justa causa, el lugar
de la comisin de los hechos. Como vemos no existe diferencia entre el sistema inquisitivo y
el acusatorio. Pero, en lo relacionado con los derechos laborales, el desistimiento procede
cuando la persona imputada haya remitido las cuotas empleado-empleador o los descuentos
voluntarios a la entidad correspondiente antes del juicio oral, tal y como reposa en el libro
tercero de nuestro cdigo judicial.
Al tratar sobre el control judicial, el Manual Operativo de Garantas y Juzgamiento
detalla esta figura:
El desistimiento es una forma de extincin de la accin penal, reglada en el artculo 201
del CPP, dentro de los procedimientos alternos de solucin del conflicto que aplica
exclusivamente para los delitos enlistados, taxativamente en la norma citada. Se
entiende como forma alterna de solucin de conflictos por cuanto que de acuerdo con el
artculo 202 de la ley 63 de 2008, conlleva un acuerdo sobre el resarcimiento de daos y
perjuicios. Es adems una forma de manifestacin unilateral de la persona afectada
acorde con el principio de disponibilidad. (2012, p. 34)
Dicho esto, tenemos que el desistimiento puede ser presentado por vctima ante el Juez
de Garantas, cuando se encuentre el cuasi-proceso en la fase de investigacin, y ste -J.G.mediante una audiencia oral con la participacin de todos los sujetos procesales, deber
pronunciarse sobre se admite o no dicha solicitud, lo cual ciertamente debe quedar plasmado
mediante una resolucin la que a su vez es irrecurrible. Entonces, queda claro que de ser
admitido dicho desistimiento el acuerdo preestablecido quedar aprobado y en consecuencia
se extinguir la accin penal; por el contrario de no acoger la solicitud, se continuar con el
procedimiento de rigor.
Pero como es el trmite en la audiencia de control sobre la admisibilidad o no
admisibilidad del desistimiento; para esto LATORRE Latorre Leobardo, a travs de la obra
supracitada nos dice:
TRMITE DE LA AUDIENCIA.
La vctima o del querellante mediante el diligenciamiento del formulario correspondiente
elevara la solicitud de audiencia ante la oficina judicial, donde se sealara el da y hora de la
misma, y se efectuara, tanto la designacin del Juez de Garantas, como la sala donde se
realizara.
Llegados el da y hora sealados, previa citacin a las partes, el Juez instalara la audiencia y
dejara en el registro el nmero nico de noticia criminal, convocando a las partes para que se
identifiquen e indiquen la direccin para citaciones y notificaciones.
Acto seguido, conceder, en primer lugar, el uso de la palabra a la victima o querellante si lo
hubiere, para que manifieste las razones por las cuales toma la determinacin de desistir,
verificando el cumplimiento de las condiciones para su admisin enumeradas en el artculo 202
del CPP, es decir, en que trminos se ha producido el acuerdo sobre el resarcimiento de los
daos y perjuicios; si en caso de violacin de domicilio, no se ejecuto violencia, sobre las
personas, o no fue realizada con armas por dos o mas personas; si tratndose de homicidio
culposo el imputado no estaba bajo el efecto de bebidas embriagantes, de drogas o sustancias
que produzcan dependencia fsica o psquica o se hubiere abandonado a la vctima, sin justa
causa en el lugar de la comisin del hecho, y finalmente, si en el caso de delitos relativos a los
derechos laborales, la persona imputada ha remitido las cuotas empleado-empleador o los
descuentos voluntarios a la entidad correspondiente.
Luego conceder el uso de la palabra a los dems intervinientes a fin de que presenten sus
consideraciones. Terminada la intervencin de las partes, se pronunciara sobre la admisibilidad
o inadmisibilidad del desistimiento. Silo admite, declara extinguida la accin penal de lo
contrario, continuara el procedimiento.
De la decisin que se hubiere adoptado se levantara un acta en el formulario preestablecido por
el rgano judicial.
La resolucin que define la admisibilidad o no del desistimiento en los trminos del artculo 203
del CPP es irrecurrible, sin perjuicio de la apelacin que procede contra el auto de extincin de
la accin penal. (2002. p, 34-35)
la Corte deber analizar de un lado, si existe previsin constitucional que imponga al legislador
la naturaleza querellable a una conducta tpica, antijurdica y culpable y, de otro, si hay formas
propias del proceso penal cuando el delito se inicia con querella desistimiento o caducidadque deben regularse en la ley de determinada manera por disposicin superior.
...
En la misma lnea que adopta la doctrina mayoritaria, la Corte Constitucional ha sostenido que
la querella es una condicin de procedibilidad de la accin penal, puesto que se concibe como
un requisito que condiciona el inicio del proceso penal en tanto que slo la persona legitimada
para el efecto puede autorizar la intervencin del Estado para investigar las conductas que son
reprochables penalmente. La querella, entonces, constituye una excepcin a la regla general
segn la cual al Estado corresponde adelantar el ejercicio de la accin penal y realizar de oficio
la investigacin de los hechos que tienen las caractersticas de un delito.
Sin embargo, esta figura, no implica una alteracin de la naturaleza de la accin penal porque
sta es siempre pblica aunque el titular para su ejercicio sea la persona lesionada. En otras
palabras, no es correcto referirse a delitos de accin pblica o privada, si no que debe hablarse
de delitos perseguibles de oficio o a instancia de la persona ofendida por el delito o del titular
del bien jurdico tutelado. De esta forma, queda claro que la querella es un requisito previo al
ejercicio de la accin penal que consagra la ley como un instrumento de poltica criminal y no
una condicin de punibilidad del delito que pueda surgir de la conducta reprochada, pues la
existencia del hecho delictivo no depende de la voluntad del lesionado sino de la regulacin
legal que lo crea.
En efecto, esta Corporacin ya haba advertido en anterior oportunidad que, al margen de si la
querella es un aspecto procedimental o sustancial del derecho penal, lo cierto es que es un
instrumento de la poltica criminal del Estado para salvaguardar los bienes jurdicos que son
susceptibles de proteccin penal, puesto que corresponde a los rganos polticos la evaluacin
de si los instrumentos de proteccin de los derechos resultan eficaces, o de si se justifica la
penalizacin de conductas que la sociedad considera prudente autorizar, o de si la iniciacin de
oficio de la accin penal debe ceder en aras de proteger los derechos a la intimidad, a la vida o
al buen nombre de las vctimas.
Lo anterior, entonces, permite inferir la primera conclusin: la querella no es un elemento del
delito que autorice diferenciar entre delitos de naturaleza querellable y delitos de naturaleza
oficiosa, puesto que constituye un instrumento de poltica criminal del Estado. Luego, desde la
dogmtica penal no es correcto sostener que la modificacin del sujeto con capacidad para
iniciar el ejercicio de la accin penal cambia la naturaleza del delito.
...
El anlisis efectuado le permite a la Corte inferir que el hecho de que la investigacin deba
iniciarse de oficio en delitos que se han clasificado como querellables cuando se presenta la
captura en flagrancia, no viola la Constitucin y, en especial, no contradice la autonoma
individual o el debido proceso penal, principalmente por tres razones que se resumen as: i) ni
de la dogmtica penal ni de la perspectiva constitucional puede deducirse que hay delitos cuya
naturaleza sea querellable, ii) la querella no es una figura que surge del delito, sino de la
potestad de valoracin de la poltica criminal del Estado, por lo que es indiferente que el
legislador hubiere regulado una situacin ajena al delito como mecanismo para eliminar la
disponibilidad de la accin penal y, iii) la clasificacin de delitos cuya investigacin se inicia de
oficio o mediante querella corresponde a la ley, pues hace parte de la libertad de configuracin
legislativa para regular el debido proceso penal. De igual manera, no existe prohibicin
constitucional ni legal para que los sujetos activo y pasivo del delito puedan extinguir la accin
penal por conciliacin o pago de indemnizacin de perjuicios, ni existe una norma superior que
exija un conteo especial del trmino de caducidad en delitos que han sido definidos por el
legislador como querellables, ni existe el deber superior de establecer etapas procesales o
ritualidades especficas para los delitos cuya investigacin se inicia de oficio.
de la accin penal, y con esto se estara permitiendo que la vctima en un delito que no
admite desistimiento, extinga dicha accin, entonces, ...en razn de un delito que no es
desistible, por ende tampoco es mediable y en los que la vctima no puede disponer del
ejercicio de la accin penal.... Al fin y al cabo, el Tribunal respectivo decide que le asiste
razn al accionante y concede el amparo de garantas constitucionales, por tanto, revoca la
orden del juzgador primario, as como el acuerdo entre partes materializado por el Centro de
Mediacin correspondiente.
Ahora bien, al entrar a analizar el fallo expuesto, tenemos que el artculo 201 del
Cdigo de Procesal Penal -SPA-, al establecer el desistimiento de la pretensin punitiva,
seala que cabe o asiste cuando se trate de hurto, apropiacin indebida, estafa y otros
fraudes, usurpacin, daos y delitos cometidos con cheque; ante esta situacin jurdica
tenemos que contradecir el fallo del tribunal superior, el cual a criterio propio parti de un
interpretacin en exceso restrictiva de la norma toda vez que sta no expresa de manera exacta
el delito de tarjetas de crdito. Sin embargo, sin intentar adentrarnos en una interpretacin
extensiva de la norma es claro que en dicho artculo al plasmarse la frase otros fraudes de
igual manera podra entrar el delito llevado a cabo con tarjetas de crdito el cual se sustenta en
el hecho de utilizar dicha tarjeta cuando no se es el titular de la misma, es falsa, clonada, etc.,
ya que el fin es el mismo, o sea, aprovecharse de un tercero con un documento falso -estafa u
otros fraudes-.
Otro fallo interesante, trata cuando las partes, luego de asistir a los medios alternos de
resolucin de conflictos se ponen de acuerdo y acuden ante el Juez de Garantas, quien lo
avala y da por terminado el proceso; no obstante, el agente fiscal no opina igual y promueve
accin de amparo de garantas constitucionales, ya que el agraviado an cuando el victimario
cumpli con lo establecido reconsider su posicin y ya no estaba satisfecho con dicho
acuerdo.
Tribunal Superior del Segundo Distrito Judicial, Cocl y Veraguas, 2012: ...el
amparantista sostiene que las partes haban consensuado un acuerdo ante el Centro de
Mediacin y conforme lo seala el texto del artculo 1105 del Cdigo Civil los mismos
representan contratos o convenios de obligatorio cumplimiento para las partes, por tanto a su
juicio no poda la seora... darlo por terminado sin justificacin alguna. As mismo, afirm
que los artculos 207-209 establecen que el momento procesal para derivar el conflicto a los
realizados por los centro de mediacin, poniendo en tela de duda su funcin, autonoma y
seriedad, malogrando as la tan anhelada cultura de paz. Por tanto, se concedi el amparo
interpuesto y revoc la orden dictada por el Juez de Garantas de Circuito de Veraguas.
de los magistrados afirma que an cuando el artculo 1087 del Cdigo Judicial contempla sta
posibilidad para todo aquel que haya presentado una demanda o un recurso, lo cierto es que en
el caso de la accin de habeas corpus, no es aplicable la norma en cuestin toda vez que,
cualquier persona puede activar la jurisdiccin constitucional subjetiva, pero no cualquier
persona puede desistir de la iniciativa constitucional.
fin adecuado para ambos, sin tener que esperar una sentencia en firme. El porqu no debera
proceder un acuerdo posterior a la sentencia en firme, se debe a que los sujetos objetos del
proceso slo iran al juicio con la intensin que sea el juzgador quien resuelva el dilema penal,
y, obviamente este tipo de circunstancias podra crear algn tipo de inseguridad jurdica ya
que no existira sentencia definitiva y amparada en la no modificacin por acuerdo de las
partes.
El
notificacin del ltimo acto, diligencia o gestin y no correr mientras el proceso hubiere
estado suspendido por acuerdos de las partes o por disposicin legal o judicial.
Interrumpe el trmino de la caducidad cualquier gestin de la cual haya constancia
escrita relacionada con el curso del expediente principal, o el trmite de un incidente que
influya en el curso del proceso, as como el tiempo que demore el expediente en el despacho
del Juez para resolver o decidir cualquier cuestin.
El impulso del proceso por uno de los litis consortes beneficia a los restantes.
En firme el auto que declara la caducidad, se har cesar el embargo que hubiere y se
cancelarn, por mandato del tribunal, las inscripciones que por razn del proceso o del
embargo existieren en la Oficina del Registro. (Art. 945)
Es obligacin del Secretario en cuya oficina radiquen los expedientes, dar cuenta al
juez o tribunal respectivo, luego que transcurra el trmino sealado en el artculo 945 de este
Cdigo.
El Juez o tribunal debe examinar el expediente y si del mismo resultare que se han
cumplido las condiciones legales previstas, decretar la caducidad de la instancia y ordenar
el archivo del expediente. (Art. 946)
No se produce la caducidad de la instancia por el transcurso del trmino sealado en
este Cdigo, en los casos de ejecucin de sentencia firme; ni cuando el proceso est pendiente
de alguna resolucin o actuacin y la demora en dictarla sea imputable al Juez o Tribunal.
(Art. 947)
El auto que decrete la caducidad es apelable en el efecto suspensivo; el que la niegue,
es inapelable. (Art. 948)
La caducidad no opera de pleno derecho. Si el Tribunal no ha declarado la caducidad,
ni la parte interesada la ha solicitado y mediare gestin o actuacin posterior, precluir la
oportunidad de declararla. (Art. 949)
La caducidad de la instancia no entraa la extincin de la pretensin que an exista,
pero el actor no podr promover una nueva demanda por las mismas causas hasta
MODELO DE DESISTIMIENTO.
Normativa Mexicana.
JOSE LUIS LOPEZ Y LOPEZ, promoviendo por mi propio derecho, con la
personalidad que tengo debidamente acreditada en autos, ante Usted, con el debido respeto
comparezco y expongo:
Que, por medio del presente recurso, vengo a desistirme de la instancia por as
convenir a mis intereses. Toda vez que el demandado no ha sido emplazado no corresponde
pagar costas al suscrito y se debe tener las cosas como antes de iniciado el juicio. En
consecuencia solicito me sean devueltos los documentos fundatorios e la accin al travs de
mi Abogado Patrono, previa toma de razn. Lo anterior tiene su fundamento en lo establecido
en el artculo 201 fraccin I del Cdigo de Procedimientos Civiles para el Estado de Puebla.
Por lo anteriormente expuesto y fundado a Usted, respetuosamente solicito:
UNICO.- Tenerme por presentado en tiempo y forma legal el presente recurso,
solicitando lo que del mismo se desprende.
PROTESTO A USTED MI RESPETO
HEROICA PUEBLA DE ZARAGOZA, TRECE DE JUNIO DE DOS MIL DOCE.
Son nulas las clusulas que impongan a la persona consumidora una penalizacin por
el ejercicio del derecho de desistimiento.
1.
2.
Es importante sealar que el desistimiento debe ejercitarse a travs de una forma que
acredite su ejercicio, puesto que corresponde a la persona consumidora probarlo, y que se ha
realizado dentro del plazo establecido. Por tanto, se recomienda, hacerlo de manera que quede
constancia de ello (por ejemplo fax, correo certificado con acuse de recibo, etc.)
1.
2.
Siempre que la empresa haya cumplido con el deber de informacin, el plazo para el
ejercicio de desistimiento se computar desde la recepcin del bien objeto del contrato, o
desde la celebracin de ste si el objeto del contrato fuera la prestacin de servicios.
Si la empresa no hubiera cumplido con el deber de informacin y documentacin
sobre el derecho de desistimiento, el plazo para su ejercicio ser de tres meses a contar desde
que se entreg el bien contratado o se hubiera celebrado el contrato, si el objeto del contrato
fuera la prestacin de servicios. Si el deber de informacin y documentacin se cumple
durante el citado plazo de tres meses, el plazo legalmente previsto para el ejercicio del
derecho de desistimiento empezar a contar desde ese momento.
El ejercicio del derecho del desistimiento no implicar gasto alguno para la persona
consumidora y usuaria.
La empresa, de esta forma, estar obligada a devolver las sumas abonadas sin
Adems, tendr derecho al reembolso de los gastos necesarios y tiles que hubiera
realizado en el bien.
Tipos de Contratos.
Contratos celebrados a distancia
7 das hbiles
Contratos celebrados fuera de establecimientos
comerciales.
Contrato de viajes combinados.
Plazos.
7 das hbiles
En cualquier momento.
Ver consecuencia segn su desarrollo.
contrato.
14 das naturales siguientes a la
REFERENCIAS
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