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(La
relacin normativa Constitucin y leyes son italianas)
Clasificaciones
Clasificacin en funcin de la voluntad del individuo
Clasificacin hartiana
Hart sealaba que lo que diferencia al derecho de otros sistemas normativos es
que est formado por otros sistemas de normas: normas primarias y normas
secundarias.
Normas secundarias: son las normas que no tienen por objeto crear
obligaciones, sino ms bien atribuir poderes o facultades. Las normas
secundarias se introducen para remediar los defectos que padece o que
tiene un sistema de derecho en el cual haya normas primarias
solamente. Estos defectos seran: primero, la falta de certeza, que se
remedia por las normas de reconocimiento; segundo, la inmovilidad, que
se subsana mediante la norma de cambio; tercero, la ineficacia, que se
pretende superar mediante las normas de adjudicacin.
Normas primarias: son las normas de conducta, las normas de
comportamiento y que califican como prohibido, permitido y obligatorio.
Estas normas imponen deberes y crean obligaciones, mientras que las
secundarias pueden ser pblicas o privadas.
Normas de cambio: son aquellas normas que nos indican cmo pueden
derogarse total o parcialmente las normas del ordenamiento jurdico.
Nos dicen tambin cmo es posible modificarlas y cmo introducir
nuevas normas. Son las llamadas normas sobre la produccin de
normas, porque determinan quin puede llevar a cabo estos cambios.
Otras clasificaciones
1. Segn si pueden o no ser sustituidas o modificadas por los sujetos de la
relacin.
1. Normas de orden pblico, de ius cogens o necesarias: Los
sujetos, en sus relaciones, deben ceirse a ellas, ineludiblemente,
no pudiendo modificarlas por otras de su creacin. Esto se debe
al hecho de que manifiestan un preponderante inters colectivo.
2. Normas de orden privado: Son aquellas que las partes, en sus
relaciones, pueden modificar o sustituir enteramente por otras
elaboradas por ellas mismas, pues envuelven inters
exclusivamente para los sujetos de la relacin. Rigen en silencio
de las partes, son supletorias de su voluntad.
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que los rganos creadores y aplicadores del derecho impongan en una cierta
comunidad, estndares de conducta a seguir coincidentes o disidentes con la
moral que efectivamente siga la misma.
Que sea la mas conveniente, constituye una cuestin de poltica legislativa o
propia de una obra concerniente a la funcin judicial, pero no un problema
respecto a la validez o invalidez de una norma jurdica o la existencia o
inexistencia de un sistema jurdico 0,cuestiones estas a la que apunta la Teora
General del Derecho .
El estudio de las normas jurdicas, presenta muchos problemas interesantes
de gran actualidad, no solo para la teora General del Derecho, sino tambin
para la lgica y para la filosofa contempornea, razn por lo cual frente a
cualquier norma jurdica se puede plantear un triple orden de problemas o
criterios de valoracin .de la norma jurdica.
a)
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Hay normas jurdicas que no son efectivamente aplicables, pero no por ello se
puede afirmar que su ineficacia derive en invalidez.
Por tanto, validez y eficacia son nociones conceptuales separadas; as tambin
la eficacia y la justicia, puesto que todo lo eficaz no es derecho y todo lo que
es derecho, no siempre resulta ser eficaz. En consecuencia la nocin de
justicia, validez y eficacia comprende cada uno un orden propio que puede ser
estudiado analticamente por separado y distinguido del resto. No coinciden.
Por eso se dice, una norma es obedecida cuando cumple los requisitos de
validez, justicia y eficacia.
El problema de la validez de una norma se resuelve con un juicio de existencia
o de hecho de la norma y para ello se determina en base a tres juicios:
a) Determinar si la autoridad que la promulg tena poder legtimo para
expedir normas jurdicas, es decir normas vinculantes en ese determinado
ordenamiento jurdico, para ello hay que remontarse a la norma fundamental
que es la base de la validez de todas las normas de determinado sistema.
b) Comprobar si la norma no ha sido derogada para que tenga su validezComo quiera que una norma puede haber sido valida, en el sentido de haber
sido promulgada por un poder autorizado para hacerlo, pero esto no quiere
decir que lo sea para toda la vida y; sucede cuando una norma posterior en el
tiempo lo ha derogado expresamente o ha regulado la misma materia.
c) Comprobar que no sea incompatible con otras normas del sistema, lo
que se llamada derogacin implcita, particularmente con una norma
jerrquicamente superior (una norma Constitucional es superior a una ley
ordinaria en una Constitucin rgida).El problema de la validez jurdica
presupone que se haya dado respuesta a la pregunta Qu se entiende por
derecho? Responde al problema antolgico del derecho.
EFICACIA DE UNA NORMA.
Para determinar la eficacia o ineficacia de una norma se recurre al estudio
histrico social, surgiendo el problema fenomenolgico del derecho. Es
cumplida la norma jurdica por las personas a quienes se dirige? (destinatarios
de la norma) y en caso de ser violada, que se la haga valer con medios
coercitivos por la autoridad que la ha impuesto. Que, una norma exista en
cuanto a norma jurdica, no significa que tambin sea constantemente
cumplida.
Hay normas que se cumplen universalmente de manera espontnea y son las
ms eficaces que otras que se cumplen por lo general solo cuando van
acompaadas de coaccin, y las hay que se violan sin que ni siquiera se
aplique la coaccin, son las ms ineficaces. La investigacin para determinar
la eficacia o ineficacia de una norma es de carcter histrico- social como
problema fenomenolgico del derecho.
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rganos del poder le atribuyen validez tambin una norma jurdica puede
continuar siendo eficaz sin que por ello llegue a ser jurdica
5.- QUE UNA NORMA JURDICA PUEDE SER JUSTA SIN SER EFICAZ.
Si una norma jurdica es justa sin ser valida, se infiere tambin que una norma
puede ser justa sin ser eficaz, de all que se diga en el argot popular No hay
Justicia en este mundo ? se refiere al hecho de que aunque son muchos
quienes tericamente exaltan la justicia, pocos son quienes tericamente
exaltan la justicia, pocos son quienes la practican Por tanto una norma es
eficaz cuando es valida en consecuencia hay muchas normas jurdicas que no
son validas, con mayor razn no son eficaces.
6.- QUE UNA NORMA JURDICA PUEDE SER EFICAZ SIN SER JUSTA.- La
justicia es independiente de la validez, pero tambin es independiente de la
eficacia.- Ejemplo, la esclavitud practicada en los pueblos civilizados de la
antigedad no significa que sea una institucin conforme a la
justicia.OTROS CRITERIOS Y POSIBLES CONFUSIONES.Cada uno de los tres criterios examinados sealan un campo de investigacin
para el filsofo del derecho y se puede llegar en afirmar que los tres problemas
fundamentales de la filosofa del derecho coinciden con las tres calificaciones
normativas: de la justicia, la de la validez y la de la eficacia
El problema de la justicia da lugar a todas aquellas investigaciones que tratan
de explicar los valores supremos hacia las cuales tiende el derecho que como
instrumento de realizacin ms adecuado son los ordenamientos jurdicos, en
su conjunto de reglas o instituciones; de all nace la filosofa del derecho como
teora de la justicia.
El derecho de cualquier pas no puede apartarse de la realidad que subyace en
el terreno de las prcticas efectivas realizadas por la comunidad de que se
trate ,sin embargo esta definicin carece de sustento lgico, puesto que una
cosa es el derecho ( deber -plano- normativo ) otra, el que me gustara que
fuese,( el que debera ser, plano -ideal -valorativo ) y otra muy distinto, lo que
ocurre en el acontecer fctico ( plano fctico o si se quiere ( fenomenolgico )
Muy a menudo suele decirse que "derecho carente de vigencia es derecho
invalido, validez y eficacia o an efectividad, no son la misma cosa; sin
embargo la primera no puede darse sin la segunda. Pero que es el derecho ?
y, se responde que es un orden social justo, orden porque hace referencia a un
conjunto ordenado de normas reguladoras de conducta social porque es
concebido por instituciones creadoras de derecho, Vr Gr el rgano legislativo
y aplicado por las instituciones adjudicadoras de derecho, Vr Gr los jueces y
funcionarios administrativos , concibiendo al hombre en su faz social
relacionado con otros hombres interactuando en su medio comn y por lo tanto
sin olvidar sus sustrato fctico que consiste en lo que ocurre en la realidad de
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A).- Corresponde a los que tienen el poder. Reconoce como justo lo que es
ordenado.
B).- Corresponde a todos los ciudadanos. Los criterios de justicia son
diversos e irreductibles, al ciudadano que desconoce la ley por considerarla
injusta, y por injusta invalida, los gobernantes y no podran objetar nada y la
seguridad de la convivencia social dentro de la ley quedara completamente
destruida
C).- Corresponde al derecho positivo, como derecho valido.
El derecho natural, en cuanto a validez y justicia no coinciden.
Los hombres antes de entrar al estado civil (regido por el derecho positivo)
vivieron en estado de naturaleza en el cual solo rigen las leyes naturales.
Kant.- Es un deber moral fundar el estado por cuanto el estado de naturaleza
es imposible y que es necesario salir de el., por eso llam al derecho natural
(Provisional) y al derecho positivo (Perentorio) de all que sostiene que el
derecho positivo es el derecho en el ms amplio sentido de la palabra, el
hombre acepta la norma y obedece como una norma de conducta obligatoria y
existente en un determinado ordenamiento jurdico. Pero que significa
obedecer? Significa aceptar una norma de conducta como obligatoria, esto es,
existente en un determinado ordenamiento jurdico, y, por tanto valida, en
consecuencia afirmar que una norma debe ser obedecida an si es injusta, es
un camino para llegar, as sea indirectamente, a la misma conclusin donde
hemos partido, esto es, que la justicia y validez de una norma son dos cosas
diversas, por tanto justicia y validez no coinciden.
EL POSITIVISMO JURDICO.Es la teora opuesta al iusnaturalismo que sostiene que una norma no es
valida si no es justa; es la concepcin ideal del derecho, confunden el derecho
real con las aspiraciones de la justicia el positivismo en cambio sostiene que
,una norma jurdica es justa si es valida.- La justicia es la consagracin de la
validez y la validez es la consagracin de la justicia esta doctrina se le llama
Positivismo Jurdico. Confunden las reglas impuestas y formalmente validas
que a menudo son tambin vacas de contenido.- Es la realidad social en que
el derecho se forma y se transforma y el comportamiento de los hombres que
con su situacin hacen las reglas de conducta que los gobiernan .-LEVI
positivista relativo ,no reconoce valores absolutos de justicia, Sin embargo
diferencia entre lo que vale como derecho y los ideales sociales que llevan
continuamente a modificar el derecho establecido y por tanto el derecho puede
ser valido sin ser justo.- KELSEN sostiene que lo que constituye el derecho
como derecho es la validez, en absoluto quiere afirmar que el derecho valido
sea tambin justo, aunque para el los ideales de justicia son subjetivos e
irracionales, por lo que para HANS KELSEN el problema de la justicia, es un
problema tico muy diferente del problema jurdico de la validez
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como
incorrectas,
injustas,
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Por otro lado se tiene que no hay relacin entre normas jurdicas y valoraciones
axiolgicas y lo que ocurre en el acontecer fctico de una comunidad .Por eso
es que, los iusnaturalistas reducen el derecho a ideales, aspiraciones
valoraciones que se tengan, como cada uno lo entienda, acerca del mismo. Y
los positivistas simplifican la nocin del derecho a una comprobacin emprica
de una serie de normas imperativas, bajo amenaza de coaccin.
La escuela Sociolgica Norteamericana conciben al derecho como las
profecas acerca de lo que los funcionarios harn ( Hobbes- Cardoso ) como la
organizacin social de la fuerza para mantener las practicas sometidas por los
funcionarios de una comunidad con status de vigencia y obligatoriedad en esa
comunidad. Que sea lo ms conveniente o no es una cuestin de poltica
legislativa concerniente a la funcin judicial pero no un problema respecto de la
validez o invalidez de una norma jurdica o de la existencia o inexistencia de un
sistema jurdico. Todo ello apunta a una teora general del derecho.
La coincidencia de justicia, validez y eficacia en una norma jurdica es la
medida de su legitimidad, es graduable, y cada norma jurdica ser mas o
menos legtima.
Cuando una norma es percibida por la sociedad como legitima, es
masivamente obedecida, no siendo necesario la sancin, salvo casos
puntuales.-dicho a la inversa, el cumplimiento de una norma jurdica de
manera habitual y sin necesidad de recurso de violencia suele ser prueba de
que es percibida como legitima.
Cuando una norma es percibida como ilegitima, es masivamente
desobedecida.-El ejercicio de la sancin, y la violencia por parte del estado
para hacer efectivo el cumplimiento de una norma jurdica es sntoma de que
la norma es percibida como invalida, injusta o ineficaz.
Kelsen encabeza el grupo de autores para los que la validez de la norma de
derecho es sinnimo de existencia, siempre que se apoye en la norma superior
formando una dependencia de una de la otra hasta llegar a la primera
Constitucin histrica y la norma hipottica fundamental madre de la legitimidad
de todo ordenamiento jurdico. Desde el momento que el rgano del Estado
facultado constitucional o legalmente para crear normas de derecho llega a la
conclusin de la necesidad, poltica, econmica y social de elaborar una
disposicin normativa, el problema ya no solo es poltico sino tambin de
carcter tcnico jurdico
Esta facultado el rgano para regular las relaciones sociales que desea
mediante que tipo de norma y conforme a que procedimientos legales puede
imponer su voluntad? en consecuencia cuando acta conforme a las reglas
previstas, la norma que a nacido es valida. Porque existe conforme a la
elaboracin previamente establecida y puede ser por tanto exigible en la
sociedad respecto al crculo de personas que ella misma prev (Validez) Es
valida una norma cuando cumple los requisitos formales y materiales para su
produccin. No depende del acto de su promulgacin y publicacin a partir del
cual se declara su existencia de la norma, aunque si es uno de sus efectos,
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en tanto la norma debe existir jurdicamente para ser exigible. En una norma de
derecho las disposiciones que contiene, es su elemento importante para su
eficacia y el logro de su realizacin en la sociedad tal y como se previ,
permitiendo con ello la realizacin de la finalidad que se persigue conservar
.modificar, legitimar cambios sociales.
REQUISITO PREVIO DE LA VALIDEZ DE LA NORMA.El requisito previo de la validez de la norma es su publicacin, Dar a conocer
el nacimiento de la disposicin el inicio de su vida jurdico formal.
Su eficacia, no basta que la norma exista formalmente y pueda ser exigida
sino que debe cumplir con el objetivo para lo cual fue creado el derecho para
que encauce, garantice, limite eduque, es necesario que la norma sea real o
materialmente aplicada, que se den situaciones para los cuales fueron creadas
que ,sus mandatos aun cuando no se cumplan voluntariamente, sean exigidos
por los aparatos especiales con que cuenta el Estado, en sntesis , que sean
eficaces..- La eficacia a en cuanto a la utilidad real de la norma en la sociedad
o en la efectividad de la norma a la real correlacin entre lo jurdicamente
dicho y el hecho social. La eficacia, pues, es el condicionante para la
existencia de la norma, y tal es as que, el desuso u obsolescencia la
convierten en inaplicable y proviene su derogatoria.
COMENTARIO
Una norma se designa como valida cuando cumple con los requisitos formales
y materiales necesarios para su produccin.- La validez de la norma no
depende solo del acto de su promulgacin y publicacin a partir de la cual se
declara su existencia y debe existir jurdicamente para poder ser exigible.
La eficacia se asegura con el cumplimiento de ciertos requisitos formales en el
proceso de creacin, as como con la observancia de principios tcnicos
jurdicos que rigen un ordenamiento jurdico determinado, no solo deben
expresarse en claras ideas, sino que han de crearse los medios o
instituciones, tanto en el orden del condicionamiento social- material,
proveniente del rgimen socio econmico y poltico imperante, de los rganos
que hacen falta para su aplicacin, como las normativas legales secundarias
que sean necesarias para instrumentar la disposicin normativa y que
propicien a su vez ,la realizacin de los derechos y deberes que de tales
situaciones resulten.
La validez de una norma de derecho y de las disposiciones que la contiene y
expresa, es un elemento importante para la eficacia de la misma, para el logro
de su realizacin en la sociedad tal y como se previ, permitiendo con ello la
realizacin de la finalidad que se percibe, conservar, modificar, o legitimar
cambios sociales.
La eficacia es un condicionamiento para la existencia de la norma y tal es as,
que el desuso u obsolescencia las convierten en inaplicables y provocan su
derogacin formal aunque no su expulsin inmediata del ordenamiento
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entiende por peticiones aquellas proposiciones en las que uno intenta que otro
algo a su favor, pero sin poder obligarlo a ello. A la clase de las peticiones
pertenecen los ruegos, las suplicas, las invocaciones, las imploraciones, las
solicitudes.
Para precisar la diferencia entre mandatos y consejos por un lado, y entre
mandatos y peticiones por el otro lado, sin usar nada diferente de la forma
gramatical habitual, se puede decir que el mandato se expresa con un quiero
por parte del sujeto activo y con debes referido al sujeto pasivo; el consejo
prescinde del "quiero" y referido al sujeto pasivo se expresa con un deberas; la
peticin prescinde del debe y el sujeto activo lo expresa con un quisiera.
Respecto del mandato la diferencia fundamental es, como en el caso del
consejo, la ausencia de una obligacin de la persona a la cual se dirige la
peticin. Respecto del consejo la diferencia fundamental esta en el hecho de
que el consejo se da en inters de la persona del aconsejado, y la solicitud por
el contrario, se expresa en inters de la persona que la lleva a cabo. En suma,
as como un ordenamiento jurdico contempla los consejos junto con los
mandatos, tambin contempla varias especies de solicitudes. Se trata pues de
actos con los cuales se provoca, o se trata de provocar una decisin a favor
de quien la solicita, distinguindose entre otros las instancias, las solicitudes,
las peticiones propiamente dichas y las suplicas.
DE LAS PRESCRIPCIONES Y DERECHO
EL PROBLEMA DE LA IMPERATIVIDAD DEL DERECHO ES LA DOCTRINA
MS COMN ENTRE LOS JURISTAS.
La teora de la imperatividad del derecho o de las normas jurdicas como
mandatos a las proposiciones que componen un ordenamiento jurdico
perteneciente a la esfera del lenguaje prescriptivo.
IMPERATIVIDAD - CARCTER CONSTITUTIVO DEL DERECHO
OTRAS TEORAS:
1.
DOCTRINA MIXTA: Slo una parte de las proposiciones son
imperativas.
2.
Esta afirmacin es una explicacin a las proposiciones que tienen como fin la
modificacin del comportamiento ajeno.
SINTESIS "Todo el derecho de una sociedad no es otra cosa que un conjunto
de imperativos, en el cual sus elementos estn estrechamente ligados que la
desobediencia de unos constituye a menudo el presupuesto de lo que otros
han ordenado".
Se relacion a la Teora Imperativista con la Teora Estatalista = Estado y con
la Coactivista =Coercin y Coaccin.
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THON. Reconoce que puede haber otros ordenamientos jurdicos que los
estatales.
IHERING. Considera la coaccin como elemento indispensable para distinguir
la norma no jurdica de la jurdica.
En Italia.
Francesco Carnellutti "TEORA GENERALE DEL DIRITTO" Jurista
y filsofo del derecho. "Con la frmula de la imperatividad se quiere denotar
que el mandato es el elemento indefectible del ordenamiento jurdico, o en
otras palabras, el simple o primer producto del derecho; ya se dijo que si el
ordenamiento era un organismo, el mandato representaba una clula"
Carnellutti: hay una relacin entre mandato y sancin.
Carnellutti: Mandato= "La conminacin de una sancin a quin observe
determinada conducta"
Importantsimo y esencial carcter de la norma jurdica es la imperatividad.
No podemos concebir una norma que no tenga el carcter imperativo, as sea
en determinadas condiciones. El mandato (positivo o negativo) es un elemento
integrante del concepto del derecho, porque este pone frente a frente dos
sujetos, atribuyndole a uno una facultad o pretensin, e imponindole al otro
un deber, una obligacin correspondiente. Imponer un deber significa
precisamente mandar".
Con esta afirmacin deja de lado los consejos y exhortaciones como formas
atenuadas de imposicin.
THON
IMPERATIVIDAD
DEL VECCHIO
CARNELLUTTI
IMPERATIVIDAD Y ESTATALIDAD
IMPERATIVIDAD, ESTATALIDAD Y COACTIVIDAD
Mandatos de hacer.
Negativos
Algunos sostienen que las caractersticas del derecho en relacin con la moral,
es la de estar constituido solamente pro imperativos negativos.
Existe un criterio general para distinguir las normas jurdicas de las morales?
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(Deber Negativo)
(Derecho de Sociedad)
(Deber Positivo)
Derechos de Socios
THOMASIOS = (Recurrir a la Teora Jus Naturalista)
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Posteriormente OLIVECRONA.
Insiste en la diferencia de mandatos y proposiciones imperativas.
Especie particular de imperativos
MANDATOS
IMPERATIVOS IMPERSONALES
Por un parte est establecido que la Ley tiene carcter imperativo, y, por la
otra, que no tiene mandatos en sentido propio, como consecuencia. La Ley
pertenece a la categora IMPERATIVO IMPERSONAL
La Teora de OLIVECRONA prescinde del elemento formal, sin embargo ha
tratado de caracterizar las normas jurdicas en el sujeto activo, dejando atrs al
sujeto pasivo y a la accin objeto.
Sin embargo, esta destinada al fracaso: (Z Razones).
El ordenamiento jurdico es un conjunto de reglas t como tal esta compuesto de
reglas de diversos tipos.
An cuando haya fijado un imperativo que no es exclusivo pero considera
prevalente al derecho, no obstante es bien difcil que no este en otras esferas
normativas diversas a la jurdica .
Sin embargo, en los imperativos impersonales. No todo los jurdicos
tienen esta condicin, ya que una sentencia de un rey absoluto o una
ordenanza de un dspota.
An cuando se admita que los imperativos jurdicos impersonales, no se puede
excluir que hayan imperativos impersonales en otros sistemas normativos de
los diez mandamientos, donde la impersonalidad es mas evidente que las leyes
dictadas por el parlamento.
EL DERECHO COMO NORMA TCNICA " Morale Idealistica" 1950
ADOLFO RAVA: "IL Diritto como norma tcnica "" Diritto estato nella"
El derecho es un conjunto de imperativos de la especie que con Kant.
(Imperativos Categricos e Imperativos Hipotticos)
RAVA, Sostiene que las normas jurdicas pertenecen a los imperativos
hipotticos.
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La norma no es del tipo "debes X "sino del tipo "si quieres Y, debes X"
ARGUMENTOS DE RAVA:
1. Las Normas Jurdicas prescriben no solo obligaciones sino tambin
derechos subjetivos (Facultad de hacer o de no hacer) - Incompatible con una
norma tica.
La norma tica impone categricamente una accin buena en si misma,
establece obligaciones, pero no facultades (Lcito Moral es absurdo como
Lcito Lgico).
Si hay una pretensin ajena, la accin obligatoria no es buena y por tanto no ha
sido establecida por una norma categrica.
2. EL DERECHO ES COERCIBLE. Una conducta impuesta por la fuerza y
que va acompaada de un mandato, puede optar por desobedecer el mandato
y optar por la sancin.
"Si no quieres ser castigado debes cumplir la accin prescrita"
RAVA: Cuando una norma es aplicada por la fuerza y para obtener un fin entra
en el concepto:
De la utilidad y no de la moral
De la tcnica y no de la tica
En todos los ordenamientos jurdicos hay muchas normas que buscan un fin,
por ello se la denomina.
TECNICISMO JURDICO:
RAVA: Concluye "Las normas jurdicas no imponen acciones buenas en si
mismas y por tanto categricas, sino acciones buenas para alcanzar un fin y
por consiguiente Hipotticas.
El fin de las normas es la conservacin de la sociedad.
CONCEPTO DE DERECHO:
"El derecho es el conjunto de normas que prescriben la conducta que
necesariamente deben de observar los componentes de la sociedad a fin de
que la sociedad misma pueda existir".
RAVA: Distingue los siguientes planos.
El plano del ordenamiento jurdico en su conjunto por cuanto se distingue de un
ordenamiento de normas morales.
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2.
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Deberes (Imponen)
Normas Facultativas
Permisos (Atribuyen)
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(Permisivas)
+ Las Permisivas Negativas
(Facultativas)
Negativo
Niegan un imperativo (Mandato)
Positivo
Todo es lcito
2. ESTADO NATURAL
IMPERATIVAS
ESTADO
POSITIVAS
CIVIL
NORMAS
NEGATIVAS
NORMAS
ESTADO TOTALITARIO
ESTADO DE NATURALEZA
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ANARQUA
1 Todo esta permitido excepto lo que esta prohibido u ordenado
Liberal
Estado
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Hace la diferencia con la teora de RAVA , quin tiene como mira definir el
derecho en su conjunto En tanto que su teora tiene como fin caracterizar
ciertas normas frente a otras.
BRUNETTI: Indica que las reglas finalistas o normas tcnicas no son
imperativos, porque no limitan mi libertad de obrar, ya que soy libre de elegir el
fin que me distingue de los deberes que se generan de los imperativos "Deber
Libre".
La diferencia de las reglas finalistas con los mandatos se demuestra por el
modo de ejecucin.
Frente a un mandato - ser libre significa tener la capacidad de violarlo.
Frente a una regla finalista - ser libre significa la posibilidad de no hacer lo que
prescribe sin violarla.
Por ejemplo: Testamento olgrafo (es opcional)
REGLA FINALISTA --- Relacin obligatoria ----Por ejemplo. En un acreedor el
deber del deudor como lo sostiene la doctrina tradicional sino el deber del
estado de satisfacer el inters del acreedor.
Tal como el deber dirigido a los rganos judiciales (2 reglas)
Al deudor "Si no deseas que el estado intervenga debes pagar"
Al Acreedor "Si deseas que el estado intervenga debes promover la peticin"
BRUNETTI: No logra afectar la doctrina de la imperactividad del derecho,
debido a que hace referencia a un deber libre, siendo esta una contradiccin.
De la misma manera respecto a que si hago el testamento, no es sino que la
norma permisiva, que admite como lcito no hacer un testamento.
IMPERATIVOS Y JUICIOS HIPOTTICOS
Teoras negativas las mismas que niegan que las normas jurdicas sean
imperativas.
ZITELMANN. Toda proposicin jurdica se puede resolver en la frmula "si tu
debes"
- Tiene carcter de una afirmacin
Un juicio
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Un juicio hipottico
(Una afirmacin sobre una relacin ya existente)
Segn la lgica clsica, es un juicio no un mandato.
HANS KELSEN. Acoge esta teora pero con diferentes argumentos.
KELSEN:
CONDICIN
(Sancin)
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NORMAS MORALES
-
NORMAS JURDICAS
Verdaderos mandatos
- Prescribe un comportamiento
- Juicios
-Prescribe
desfavorable
Prescripcin
inmediata
con
una
consecuencia
eficacia
LEYES CIENTFICAS
Fsica, qumica, biologa, etc.
La autonoma del derecho frente a la ley moral quedaba asegurada.
La norma jurdica era entendida como juicio hipottico que expresaba la
relacin especfica de un hecho condicionante con una consecuencia
condicionada.
NORMAS JURDICAS
JUICIOS HIPOTTICOS
Diferentes
Normas Morales
(NEXO)
Si es A, es tambin B
SER
(Norma Cientfica)
DEBE SER
Si es A, debe ser B
(Norma Jurdica)
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es independiente acto
DIFERENCIAS
Relacin de causalidad
El orden fsico
Relacin de imputacin
El orden normativo
Se presenta un fenmeno:
Adquirir conciencia de los errores genera confusin de las dar las rdenes.
Kelsen, dice que la mentalidad primitiva produce esta confusin.
SURGEN ESTAS DIFERENCIAS
Relacin de causalidad
Lo Descriptivo
Relacin de imputacin
Lo Prescriptivo
una
de
una
DIFERENCIA
NORMA JURDICA
LEY NATURAL
Relaciones imputadas
Relaciones
causales
La norma jurdica se resuelve a un juicio hipottico prescriptivo y no
descriptivo, esto es un juicio que en su segunda parte contiene una
prescripcin.
" debe ser "B"
En conclusin la teora antimperativista de KELSEN no puede considerarse
negativa, al negar a las normas jurdicas la calificacin de prescripciones, sin
embargo solo en sentido limitado.
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Hechos
(Vinculacin)
Jurdicos
(Consecuencias)
Prescripcin
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ALLORIO:
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6.Normasindustriales
7. Normas agrarias
Otro enfoque diferente en cuanto a clasificacin es el que emplea Francisco
Jos PENICHE BOLIO, en su obra Introduccin al Derecho, en la que enumera
como "disciplinas jurdicas especiales" a las ramas del derecho:
a)Constitucional
b)Administrativo
c)Penal
d)Procesal
e) Internacional pblico
f)Fiscal
g)Laboral
h)Civil
i)Mercantil
j)Internacionalprivado
k) Agrario
Otro autor mexicano que es indispensable consultar por la profundidad a la que
llega en el estudio de los temas generales del derecho y que dedica largas
meditaciones a la clasificacin de las ramas del derecho, es el maestro Miguel
VILLORO TORANZO, quien en su Introduccin al Estudio del Derecho se
ocupa, en una clasificacin muy cuidadosa, de enumerar y distribuir en un
amplio cuadro las diversas ramas del derecho, pero partiendo de un tronco
comn que es la justicia general, de la que derivan dos grandes ramas: justicia
de coordinacin y justicia de subordinacin; la primera da origen al derecho
privado y la segunda, al derecho pblico.
La justicia de subordinacin, en la que predomina el criterio del bien comn, da
lugar, segn otros criterios derivados de este amplios y generales, a las
diversas ramas del derecho pblico. La propuesta inicial del maestro VILLORO
se finca en el rechazo del planteamiento -por decirlo as, primitivo-, que
considera que las relaciones de igualdad entre los individuos son regidas por la
justicia conmutativa y dan lugar al derecho privado; las relaciones entre
individuo y comunidad son, en cambio, regidas por la justicia distributivo y
originan el derecho pblico.
VILLORO no est de acuerdo con este planteamiento y afirma que toda
relacin de justicia, "incluso las que norman la justicia conmutativa, deben
tomar en cuenta al bien comn." Esto -agrega- "explica la intervencin del
Estado en todas las ramas del Derecho, aun en el derecho civil'.
Del anterior razonamiento concluye que ni el criterio del bien comn ni el de
intervencin del Estado son los indicados para hacer la clasificacin de las
ramas del derecho. El criterio para la distincin, afirma el tratadista con toda
razn, es la presencia de la autoridad, como tal, en las relaciones jurdicas, y
concluye planteando la necesidad de reestructurar con un enfoque jurdico las
diferentes clases de justicia.
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B) CLASIFICACIN HARTIANA:
Hart sealaba que lo que diferencia al derecho de otros sistemas normativos es
que est formado por otros sistemas de normas: normas primarias y normas
secundarias.
Normas primarias: son las normas de conducta, las normas de comportamiento
y
que califican como prohibido, permitido y obligatorio.
Normas secundarias: son las normas que no tienen por objeto crear
obligaciones sino atribuir poderes o facultades.
Las normas secundarias se introducen para remediar los defectos que padece
o que tiene un sistema de derecho en el cual haya normas primarias
solamente. Estos defectos seran: primero, la falta de certeza, que se remedia
por las normas de reconocimiento; segundo, la inmovilidad, que se subsana
mediante la norma de cambio; tercero, la ineficacia, que se pretende superar
mediante las normas de adjudicacin.
Mientras que las normas primarias imponen deberes y crean obligaciones, las
secundarias pueden ser pblicas o privadas.
Normas de cambio: son aquellas normas que nos indican cmo pueden
derogarse total o parcialmente las normas del ordenamiento jurdico. Nos dicen
tambin cmo es posible modificarlas y cmo introducir nuevas normas. Son
las llamadas normas sobre la produccin de normas. Adems, estas normas
determinan quin puede hacer estos cambios.
C) OTRAS FORMAS DE CLASIFICACIN:
1. Segn si pueden o no ser sustituidas o modificadas por los sujetos de la
relacin:
Normas de orden pblico, de derecho cogente o necesarias: los sujetos, en sus
relaciones, deben ceirse a ellas, ineludiblemente, no pudiendo modificarlas
por otras de su creacin. Esto se debe al hecho de que manifiestan un
preponderante inters colectivo.
Normas de orden privado: son aquellas que las partes, en sus relaciones,
pueden modificar o sustituir enteramente por otras elaboradas por ellas
mismas, pues envuelven inters exclusivamente para los sujetos de la relacin.
Rigen en silencio de las partes, son supletorias de su voluntad.
2. Segn el inters preponderante que tutelan, los sujetos de las relaciones y la
calidad en que ellos actan:
2.1 Normas de derecho pblico.
2.2 Normas de derecho privado.
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7.1 Normas regulares o normales: son las que aplican de un modo u otro los
principios generales de una rama del derecho o de una institucin jurdica.
7.2 Normas excepcionales o singulares: se aplican a casos que obedecen a
principios antitticos de los generales del ordenamiento jurdico. Son las que se
inspiran en principios contrapuestos a aquellos, respecto de los cuales
constituyen excepciones. Encuentran su explicacin o razn de ser en la
necesidad de proteger los intereses de una de las partes, de los terceros o de
posibilitar la constitucin de una relacin jurdica o el ejercicio de un derecho
que, ajustndose a las normas regulares o no, sera dable alcanzar o sera muy
difcil.
8. Segn disciplinen de forma directa o indirecta:
8.1 Normas reguladoras o referidas: son las que regulan en forma directa una
relacin jurdica.
8.2 Normas de aplicacin, reenvo o referenciales : son las que, para los casos
que ellas contemplan, no establecen regulacin, sino que disponen que sta ha
de ser la que para casos distintos contemplan otras normas.
9. Segn su alcance:
9.1 Normas de derecho general o comn: son las que rigen en todo el
territorio.
9.2 Normas de derecho particular o local: son las que imperan slo en una
parte determinada del territorio nacional.
10. Segn la sancin:
10.1 Normas perfectas: son las dotadas de una sancin idnea.
10.2 Normas imperfectas: son las desprovistas de toda sancin.
10.3 Normas menos que perfectas: si bien se hallan dotadas de una sancin,
esta no es adecuada.
11. Segn su mbito de aplicacin:
11.1 Normas rgidas o de derecho estricto: son las que slo pueden aplicarse a
los supuestos que contemplan y no a otros por anlogos o parecidos que
fueran.
11.2 Normas elsticas o de derecho flexible: son aquellas cuya aplicacin
puede extenderse a otros casos o supuestos por ellas contemplados, parecidos
o anlogos porque responden al espritu de la norma y nada se opone a su
aplicacin extensiva o analgica, a ambas o, al menos, a la primera.
12. Segn sus caractersticas:
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12.1 Normas sustantivas o materiales: son las que tienen una finalidad propia
y subsistente por s, fijando la regla de conducta y las facultades y deberes de
cada cual (por ejemplo, las normas de derecho civil).
12.2 Normas adjetivas o formales: son las que poseen una existencia
dependiente y subordinada, pues solo tienden a facilitar los medios para que se
cumpla la regla establecida, garantizando el respeto a las facultades y deberes
atribuidos por las normas sustantivas (por ejemplo, las normas de derecho
procesal).
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NORBERTO
Son posibles muchas distinciones entre las Normas Jurdicas. Sin embargo,
comenzaremos por hacer una primera distincin entre los mismos criterios de
distincin. Hay distinciones que se refieren al contenido de las normas, como
por ejemplo, la distincin entre normas sustanciales y normas procesales,
normas de comportamiento y normas de organizacin. Otras hacen referencia
al modo como las normas se imponen , como la distincin entre normas
consuetudinarias y normas legislativas. Otra, relacionada con los destinatarios,
distingue entre normas primarias y normas secundarias. Otras se refieren a la
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