UNIVERSIDAD ABIERTA PARA ADULTOS

(UAPA)

MATERIA:
Derecho Internacional Pblico y Privado

TEMA:
El Reenvi, las calificaciones y aplicacin del
Derecho Extranjero en la Republica Dominicana

PARTICIPANTE:
Leuterio Sosa
Matricula: 09-3031

FACILITADOR(A):
Lic. Leonor Mercedes Martnez
SANTO DOMINGO ESTE,
REPBLICA DOMINICANA
12 DE AGOSTO, 2015

TABLA DE CONTENIDO

INTRODUCCIN......................................................................................................................... 2
EL REENVI, LAS CALIFICACIONES Y APLICACIN DEL DERECHO EXTRANJERO
El reenvi en Derecho Internacional Privado.-.........................................................................3
Desarrollo del reenvi en la jurisprudencia y la legislacin.-....................................................4
Oposicin al reenvi en materia de competencia judicial.........................................................4
Limitacin del reenvi a determinadas materias......................................................................5
La calificacin en los tratados internacionales.-.......................................................................6
Nocin general del orden Pblico y su naturaleza jurdica.-.....................................................6
Divergencia de las nociones del orden pblico en el Derecho Interno y Derecho Internacional
Privado sus efectos en el Derecho Dominicano.-.....................................................................7
Efectos en el Derecho Dominicano.-........................................................................................ 8
Los elementos del fraude a la ley, inaplicabilidad de los resultados obtenidos con el fraude.- 9
Elementos del Fraude a la Ley............................................................................................... 10
Inaplicabilidad de los resultados obtenidos con el fraude.-.....................................................11
Naturaleza Jurdica del Derecho Extranjero Aplicable............................................................12
La Aplicacin del Derecho Extranjero y su Apreciacin en la Doctrina...................................13
Excepciones a la Aplicacin de la Norma Jurdica Extranjera................................................14
Alcance de la Ley Extranjera Aplicable.-................................................................................15
Verificacin de la Constitucionalidad de la Ley Extranjera.....................................................16
La aplicacin del derecho extranjero en la Legislacin Dominicana.-....................................17
Sistemas legislativos en materia de ejecucin de sentencias extranjeras.-...........................19
El Laudo Arbitral..................................................................................................................... 20
Auxilio Judicial Internacional; Exhortos y Cartas Rogatorias..................................................21
Del Cumplimiento de los Exhortos, Sentencias y Fallos Arbitrales en Repblica Dominicana................................................................................................................................................ 23

CONCLUSIN........................................................................................................................... 25
BIBLIOGRAFIA......................................................................................................................... 26

INTRODUCCIN
Primero que todo debemos recordar que el derecho internacional privado
no resuelve ningn caso de fondo, sino que se encarga de establecer
cul es la legislacin aplicable a cada caso, siendo esta la propia o una
extranjera.
Cuando se trata de aplicar la ley propia la norma del derecho
internacional privado nos remite a utilizar las leyes de derecho interno.
Cuando la norma nos remite al derecho extranjero, puede remitirlo ya sea
al derecho interno extranjero o al derecho internacional privado
extranjero, que a su vez se encargara de remitirlo a un derecho interno
determinado
Las remisiones de un derecho a otro se dan como consecuencia de la
utilizacin de puntos de conexin diferentes.
En el siguiente trabajo veremos cmo nace la figura del reenvo en el
derecho internacional privado, como se define doctrinalmente, su
clasificacin y exposicin de famosos casos del tema.

EL REENVI, LAS CALIFICACIONES Y

APLICACIN DEL DERECHO EXTRANJERO

El reenvi en Derecho Internacional Privado.-

Al referirnos a los diversos tipos de conflictos, advertimos que estos

pueden tambin clasificarse en positivos y negativos. En efecto, partimos
de la idea que en conflicto de leyes las normas jurdicas de ms de un
Estado pretenden regir una relacin jurdica concreta; es preciso elegir
una de esas normas.
Si cada uno de los respectivos Estados considera que la competencia le
corresponde, es decir si su propia ley interna es competente, estaramos
en presencia de un conflicto positivo. As, por ejemplo, el estatuto
personal de un dominicano domiciliado en Inglaterra est regido, en
virtud de la regla de conflicto dominicano -artculo 3 del Cdigo Civil por
la ley dominicana, ley de la nacionalidad; en cambio, y en virtud de la
regla de conflicto inglesa, estara regido su estatuto personal por la ley
inglesa, ley de su domicilio.
Art. 3.- Las leyes de polica y de seguridad obligan a todos los habitantes
del territorio. Los bienes inmuebles, aunque sean posedos por
extranjeros, estn regidos por la ley dominicana.
Las leyes que se refieren al estado y capacidad de las personas, obligan
a todos los dominicanos, aunque residan en pas extranjero.
En el caso de conflicto negativo, la norma de conflicto de un Estado
considera aplicable o competente la norma jurdica de otro Estado, la que
a su vez juzga aplicable la de ese primer Estado. As, por ejemplo, el
4

estatuto personal de un ingls domiciliado en Francia est regido, en

virtud de la regla de conflicto francesa, por la ley inglesa, ley de su
nacionalidad, y en virtud de la regla de conflicto inglesa, por la ley
francesa, ley de su domicilio.
Desarrollo del reenvi en la jurisprudencia y la legislacin.-

Ciertamente, la oposicin al reenvi es notable en la doctrina; en cambio,

no menos acentuadas es su aceptacin en la jurisprudencia y en la
legislacin de muchos Estados.
La convencin de la Haya de 1902, en su art. 1 dice: El derecho de
contraer matrimonio se rige por la ley nacional de cada uno de los
contrayentes, a no ser que una disposicin de dicha ley se refiera
expresamente a otra ley distinta.
El Cdigo Bustamante, en su art. 7 dice: Cada Estado contratante
aplicar a los nacionales de los dems las leyes de orden pblico interno
de su domicilio o de su nacionalidad, segn el sistema adatado por el
Estado a que pertenezca.
Oposicin al reenvi en materia de competencia judicial

El Cdigo Civil Italiano en su artculo 30 dice: Cuando en los trminos de

los artculos procedentes se deba aplicar la ley extranjera, se aplicaran
las disposiciones de tal ley, sin tener en cuenta el reenvi que haga la
otra ley.
Un rechazo al reenvo est contemplado tambin en el art 3 del Cdigo
Civil griego: "Las normas de Derecho Internacional Privado del Estado
extranjero no estarn incluidas en la ley extranjera aplicable".
5

Limitacin del reenvi a determinadas materias.

Se puede observar que las leyes de algunos pases han admitido el

reenvi especificando la referencia a determinada materia.
As, por ej., el citado artculo 27 del Cdigo Civil alemn, la ley Polaca de
1926, y otras, se referan a la admisin del reenvi en materia del
estatuto personal.
Por otro lado algunos autores advierten sobre otras materias sobre las
que no funciona la remisin. As las referentes a la forma de los actos o a
la autonoma de la voluntad en los contratos. Refirindose precisamente
a la ley Locus Regit

Actum y a la ley de autonoma, Niboyet dice:

Cuando el poder soberano de un pas ha determinado la ley que le

parece competente, segn la opinin que tenga del Derecho y de la
justicia, la independencia de los Estados se oponen en absoluto a que
esta regla se incline ante otra regla diferente, de un pas extranjero. Todo
este campo queda, invariablemente, fuera de la remisin.
Batiffol, a su vez dice que: "Conviene aportar dos lmites al
funcionamiento del reenvo. El primero concierne la ley de autonoma. Si
un contrato contiene una referencia implcita a la ley italiana, poco
importa que el sistema italiano de conflicto reenve, en ausencia de
designacin expresa de la ley aplicable, a la del lugar de conclusin: el
sentido de nuestra regla es que las partes han entendido concluir un
asunto italiano, es decir que solamente el derecho comercial italiano les
conviene.

La calificacin en los tratados internacionales.-

Se ha recomendado que en horas tratados internacionales se

establezcan reglas sobre la calificacin y sobre los conflictos de
calificacin. Hemos hecho mencin de la Convencin de La Habana
sobre derecho internacional privado, de 1928, y de la conferencia de La
Haya de 1925, al referimos a la competencia de la lex fori admitida en los
instrumentos emanados de esos dos eventos. Niboyet h destacado al
escaso aporte de los instrumentos internacionales al respecto y la
importancia de que stos fijen la calificacin de las instituciones. Puesto
que todos los pases no tienen la misma concepcin acerca del estado
de las personas, un Tratado dice Niboyet- debe comprender dos
especies de reglas; una regla para solucionar los conflictos de leyes y,
adems, la calificacin necesaria para aplicar una regla.
Hacer un tratado diplomtico sobre conflictos de leyes, sin dar las
calificaciones necesarias, significa, a veces, hacer una obra fragmentaria
e imperfecta.

Los Tratados de Montevideo, que insertamos en el

apndice que insertamos en el apndice de esta obra, o frecen ejemplos

de las calificaciones.
Nocin general del orden Pblico y su naturaleza jurdica.-

El orden pblico internacional constituye una institucin central dentro del

Derecho Internacional Privado y siempre ha despertado ardoroso debate,
bsicamente por dos cuestiones: su similitud lingstica con la figura del
orden pblico y la ambigedad en los parmetros para su definicin. En
seguida, abordaremos brevemente los aspectos ms importantes del
tema.

La denominada excepcin de orden pblico internacional viene a ser un

lmite excepcional para la aplicacin de la ley extranjera, mediante el que
se descarta sta en razn del contenido material de la ley fornea, ya
que -de aplicarse- podra ocasionar perturbaciones en el ordenamiento
jurdico del foro.

En palabras del jurista Loussuarn, el orden pblico internacional es un

correctivo de excepcin por medio del cual el juez nacional descarta la
aplicacin de la ley extranjera normalmente competente, por considerarla
ofensiva a su Derecho.

Para el catedrtico Pierre Mayer, el orden pblico internacional funciona

cuando el juez del foro considera que el contenido de la ley extranjera
contiene una solucin chocante con sus concepciones jurdicas, por lo
que aquel juez debe descartarla en su aplicacin.

Divergencia de las nociones del orden pblico en el

Derecho Interno y Derecho Internacional Privado sus
efectos en el Derecho Dominicano.-

En las obras ms recientes consagradas al derecho internacional privado

se revela una opinin comn sobre la denominacin de orden pblico.
Entretanto, y como pudimos observar en la idea de Savigny sobre esta
nocin, la doctrina nos ofrece propuesta de distincin del orden pblico
en interno o relativo o internacional o absoluto. Se ha querido dar a
conocer por orden interno al conjunto de reglas que se imponen
nicamente a los nacionales, en cambio el orden pblico internacional no
8

hace distincin de nacionalidad, se imponen a todos, nacionales y

extranjeros. Las primeras pueden ser derogadas por las disposiciones de
la ley extranjera, las segundas excluyen la aplicacin del derecho
extranjero.
Ciertamente, la nocin del orden pblico tiene en derecho internacional
privado un rol netamente distinto del que desempea en derecho interno;
en derecho interno una ley es considerada de orden pblico, en el
sentido del artculo 6 del Cdigo Civil, cuando las personas no pueden
derogar esas disposiciones por convenciones particulares; en derecho
internacional privado una ley tiene ese carcter cuando la misma se
opone a la aplicacin de una ley extranjera contraria.
Sin duda, esa distincin del orden pblico, en interno o internacional, luce
poco afortunada y puede prestarse a confusin. Se argumenta
justamente que el orden pblico siempre es de carcter nacional y se
fundamental en la soberana de los Estados.
Niboyet al orden pblico internacional evoca la idea de un orden comn a
las naciones, constituyendo una verdadera regla de derecho de gentes.
En ese sentido puede decirse que la piratera, la trata de esclavos o el
contrabando son contrarios al orden pblico internacional. Pero hemos
visto que el orden pblico, a nuestro juicio, es, por el contrario,
esencialmente nacional.
Efectos en el Derecho Dominicano.Como hemos tenido ocasin de observar en otra parte de esta obra, el
sistema territorialita es predominante en Repblica Dominicana, en el
-sentido de que la aplicacin de la norma jurdica extranjera se d
margen reducido. De ello se deduce que el recurso a la nocin del orden
9

pblico como remedio para impedir la aplicacin de la norma jurdica

extranjera considerada competente se reduce a Su mnima expresin.
Sin embargo, aunque para casos excepcionales, hay disposiciones que
contemplan la aplicacin de la ley extranjera y ese supuesto abre la
posibilidad para invocar el orden pblico con miras a impedirla.
Tomemos como ejemplo las disposiciones de los artculos 47 y 999 del
cdigo civil dominicano, de los cuales se deduce el reconocimiento de la
aplicacin a la forma de los actos la regla "locus regit actum", segn la
cual, los actos jurdicos en todo lo relativo a su forma se, Regirn por las
leyes del lugar donde pasen. No podra ocurrir que con base a las
citadas disposiciones se realicen actos que producen efectos jurdicos en
Repblica Dominicana y sean contrarios a nuestro orden pblico? El
cdigo

civil

dominicano

contiene

nicamente

una

disposicin

mencionando orden pblico, -el artculo 6- y, segn sta. "Las leyes que
interesan al orden pblico ya las buenas costumbres no pueden ser
derogadas por convenciones particulares", La misma como advertimos.
concierne al derecho interno, en el sentido que en derecho internacional
privado una disposicin tiene el carcter de orden pblico cuando sta se
opone a la aplicacin de una ley extranjera considerada competente, el
art. 111 de la nueva constitucin dominicana se refiere a las leyes de
orden pblico como obligatorias para "todos los habitantes del territorio".
Los elementos del fraude a la ley, inaplicabilidad de los
resultados obtenidos con el fraude.-

En sentido general, la nocin de fraude se traduce en la realizacin de un

acto intencional, para evadir una disposicin legal o un acto
convencional, desconociendo un derecho ajeno o implicando perjuicio a
un tercero. A la luz del derecho civil, disciplina con la que el derecho
10

inter nacional privado guarda relacin sobresaliente, el fraude se lo

percibe como el acto jurdico que, aun siendo considerado vlido en s
mismo, se otorga con el propsito de evadir la aplicacin de una
disposicin legal.
En el derecho internacional privado, la nocin del fraude a la ley no se
aparta de las consideraciones antes expuestas; los elementos que sirven
de base para caracterizarla son los mismos. En efecto, en esta rama del
derecho el fraude consiste en que personas, indebidamente, logran
colocarse en una situacin mediante la cual se permite invocar las
ventajas que le ofrece una ley extranjera que no es la que normalmente
le corresponde. Su objetivo -de la persona fraudulenta- es evadir la
aplicacin para s de determinada disposicin de su propia legislacin
acogindose a disposiciones de una legislacin extranjera que le son
ms beneficiosas.
Esta nocin se considera de origen relativamente reciente y su
vinculacin con el orden pblico, como veremos, es innegable. La
doctrina, aunque con argumentos diversos, le ha dado un amplio
reconocimiento, particularmente en Francia.
Elementos del Fraude a la Ley
Las contradicciones para poner en prctica la nocin del fraude a ley
implican: 1ro. La utilizacin voluntaria de las reglas de conflicto; 2do La
intencin de evadir la norma jurdica material nacional; 3ro. Obtencin de
resultados ilcitos. El fraude a la ley puede ocurrir cada vez que un
elemento de conexin depende de la voluntad de las partes. EI fraude a
la ley nos dice Goldschmidt- no cabe en los hechos no voluntarios, ya
que, si no interviene la voluntad humana, tampoco puede tergiversarse
los hechos fraudulentamente.

11

El ejemplo clsico es el de la nacionalidad. Elemento de conexin del

estatuto personal; se cambia de nacionalidad con la intencin de evadir
una prohibicin de la ley personal. El caso de la duquesa de Bauffremont
que es el ms conocido sirve de ilustracin en esta materia. La condesa.
Charaman-Chimay, casada con un oficial francs, el duque de
Bauffremont, consigui la separacin de su marido el 1ro., de agosto de
1874, que era el nico remedio que la ley francesa de entonces poda
ofrecerle, al no-admitir el divorcio. La duquesa se nacionaliz en SajoniaAltenburgo-Alemania, e inmediatamente 'despus logr all el divorcio. El
24 de octubre de 1875 la duquesa contrajo matrimonio en Berln con un
rumano, el prncipe

Bibesco. Retomando ms tarde a Francia como

princesa Bibesco. Bauffremont, no admite la validez del divorcio y pidi

ante los Tribunales francs, la anulacin del segundo matrimonio. El
Tribunal de Casacin dicta sentencia dando razn a Bauffremont
invocando entre otras razones, la prohibicin del fraude a la ley, al
tratarse de una naturalizacin fraudulenta: divorcio y segundo matrimonio
fueron dejados sin efectos en Francia. La obtencin fraudulenta de un
nuevo domicilio resulta mucho ms fcil que la adquisicin fraudulenta de
una nueva nacionalidad .Por otra parte, en ciertos sistemas, el estatuto
personal est conectado con la religin, y aqu tambin puede tener
cabida el fraude; Niboyet nos ofrece al respecto el caso siguiente: se
trataba de un cambio de religin en Siria, con el fin de escapar a las
consecuencias civiles de una ley. En dicho pas, el estatuto personal
depende de las creencias religiosas, Un individuo de secta maronita
-cristiano- haba sido condenado a pagar a su mujer una pensin en
concepto de alimentos.
Inaplicabilidad de los resultados obtenidos con el fraude.Si un individuo consigue colocarse bajo el imperio de una ley extranjera
ms ventajosa para l, sin intencin de burlar la ley anterior, no habr
12

intervenido fraude alguno hay que atender, por lo tanto, no al resultado

obtenido, sino al grado de imputabilidad, a la medida con arreglo a la cual
se ha intentado burlar la ley. El elemento psicolgico es lo que habr que
tener en cuenta principalmente; y el encargado de apreciarlo ser el juez.
Nada ms legtimo que concederle esta facultad.
Estimamos de mucho aporte la relevancia que Niboyet le da a la
intencin, como elemento del fraude a la ley. Otros autores concuerdan
en reconocer la importancia del elemento intencional, psicolgico, en la
nocin del fraude a la ley. Aguilar Navarro nos habla que el elemento
espiritual subjetivo es la intencin y que si prescindimos de este
elemento la nocin del fraude a la ley dejara de diferenciarse con el
orden pblico y quedara sin explicarse la naturaleza artificial, maliciosa,
del punto de conexin.
Naturaleza Jurdica del Derecho Extranjero Aplicable

Hemos sostenido como constante que el objeto bsico del Derecho

Internacional

Privado

consiste

en

determinar

la

norma

jurdica

competente para regir una relacin concreta cuando sta ltima est
conectada con dos o ms normas jurdicas de diversos ordenamientos
jurdicos nacionales.
Suele ocurrir que la norma jurdica considerada competente es la norma
jurdica nacional. En este caso, el conflicto de leyes encontrar una
solucin territorial.
Entretanto, cuando la norma jurdica competente resultante de la norma
de conflicto es la norma jurdica extranjera, entonces estamos en
presencia de una solucin extraterritorial.

13

Ahora bien, la norma jurdica extranjera puede encontrar aplicacin como

norma conflictual, o formal, o bien como norma material. Para
comprender la problemtica objeto de ste captulo es necesario partir de
la premisa de que la norma jurdica extranjera aplicable es la material y
no la formal, pues en este ltimo caso se dara lugar al reenvo, cuestin
ya estudiada en uno de los captulos anteriores.
Para evitar que surja la duda que ha emergido en relacin con el reenvo,
-dice Arellano Garca- es preciso que el legislador de cada Estado
determine con exactitud que, cuando se refiere a la aplicabilidad del
Derecho extranjero, debe entenderse que el aplicable es el derecho
extranjero material y no el conflictual.
La Aplicacin del Derecho Extranjero y su Apreciacin en
la Doctrina

El fundament de la aplicabilidad de una ley distinta de la territorial para

regir una relacin en la que est involucrado el elemento extranjero ha
sido siempre materia de discusin esencial en la doctrina. Cabe recordar
aqu que, cuando tratamos el problema del reenvo, los opositores al
mismo, segn los cuales cuando la regla de conflicto designaba una ley
extranjera competente, no se refera a la ley extranjera conflictual o
formal. Sino a la 'ley material extranjera, presentaban su idea - B artin y
sus seguidores- bajo la forma de la nocin de la soberana. Sin embargo,
estos autores que bien aferrados a la nocin de la soberana, admiten la
aplicacin de la ley material extranjera en virtud de una delegacin, es
decir, el legislador extranjero encarga al juez del foro en virtud de una
delegacin que las reglas de conflicto del foro le consienten.
Batiffol, advierte que la ley extranjera no se incorpora al sistema del foro,
sino que se aplica en tanto que ley extranjera; no se est reconociendo
14

autoridad al legislador extranjero con la aplicacin de su ley esa ley -dice

Batiffol- es aplicada bajo la orden del legislador francs, y como un hecho
observado, es decir despojado del elemento imperativo extranjero.
Recordamos tambin, que la doctrina estatutaria holandesa y luego la
angloamericana, sostenan que la aplicacin de las leyes extranjeras en
el territorio de un Estado tena como fundamento la utilidad recproca o la
cortesa internacional.
Esta postura, al igual que la descrita antes, se basa en' el concepto de la
soberana territorial. Ninguna de las dos doctrinas admite la identificacin
de la ley extranjera con la nacional; y exigen, por lo tanto que la primera
sea probada.
Excepciones
Extranjera

la

Aplicacin

de

la

Norma

Jurdica

La admisin de que la norma material extranjera es la competente para

regir una relacin jurdica concreta no garantiza su absoluta aplicacin.
Su aceptacin en el pas donde sta encontrar-aplicacin depende de
realidades y circunstancias que se traducen en excepciones a. dicha
aplicacin. Algunas de stas han sido analizadas en otros captulos de
sta obra veamos:
1- La excepcin del orden pblico. En efecto, hemos visto que el
orden pblico es la nocin considerada como una medida
excepcional para impedir la aplicacin de la norma extranjera
competente cuando sta contiene disposiciones que chocan con
las concepciones sociales o jurdicas del pas del Tribunal
juzgador.

15

El orden pblico en Derecho Internacional Privado supone que un

conflicto de leyes existe y que la norma conflictual determina la
competencia de la norma jurdica extranjera, pero se decide no. aplicar
esta ltima por ser perjudicial a los intereses generales de la comunidad
estatal donde encontrara aplicacin. De all que esta nocin se la vea
como un remedio. El art 5 de la Convencin Interamericana Sobre
Normas Generales del D I Privado dice: La ley declarada aplicable por
una Convencin de Derecho Internacional Privado podr no ser aplicada
en el territorio del Estado parte que la considerare manifiestamente
contraria a los principios de su orden pblico.
2- La excepcin del fraude a la ley. Sealamos que los efectos que
produce el fraude a la ley en Derecho Internacional Privado son
idnticos a los producidos por el orden pblico, es decir, impedir la
aplicacin de la norma jurdica extranjera considerada competente.
Entretanto, la no aplicacin de la ley extranjera fundamentada en la
nocin del orden pblico se deduce de la ley extranjera misma. En
cambio en la nocin del fraude, la no aplicabilidad deriva del
procedimiento utilizado por las partes interesadas cuya esencia se
reduce a burlar mi precepto imperativo del Derecho interno mediante un
uso artificial de la norma de conflicto.
Estas dos excepciones tienen una amplia base de aceptacin tanto en la
doctrina como en la prctica de los Estados. Algunas otras excepciones
han sido objeto de reserva en cuanto a su aceptacin en la doctrina.
Alcance de la Ley Extranjera Aplicable.Cuando la norma jurdica conflictual declara la aplicabilidad de la ley
extranjera, es preciso determinar el sentido y el alcance de la expresin
16

Ley. En efecto, ley extranjera es aqu sinnimo de norma jurdica

extranjera es decir no se circunscribe nicamente al acto unilateral
formulado por escrito que tiene ese carcter formal de ley, sino tambin a
la regla de conducta cuya fuente puede ser consuetudinaria o bien
jurisprudencial. Por la ley extranjera aplicable -dice Miaja de la Mueblahay que entender no slo las reglas jurdicas que en el pas de origen
tengan la categora formal de leyes, sino el resto del Derecho escrito, el
consuetudinario y la jurisprudencia en aquellos casos en que, aun no
admitida como fuente formal del Derecho, lo es en sentido material.
Corrobora esa opinin Aguilar Navarro, quien la expone en los siguientes
trminos: Cuando se declara aplicable el Derecho material extranjero se
hace con absoluta amplitud y generalidad. Esto supone aceptarle en su
integridad, es decir, al margen de la distincin entre los diversos tipos de
fuentes jurdicas que puedan existir. Quiere decirse con ello que la
invocacin del Derecho Extranjero no puede circunscribirse a la ley, al
derecho escrito, sino que ha de comprender todas las normas jurdicas
que son positivas de acuerdo al esquema de produccin jurdica del
Estado extranjero (de su sistema de fuentes). El foro tiene que atenerse
al esquema de fuentes imperantes en. el ordenamiento extranjero.
Batiffol tambin formula esta consideracin en el sentido que el Derecho
aplicable puede consistir en un texto escrito y preciso, o en una
jurisprudencia.
Verificacin de la Constitucionalidad de la Ley Extranjera

Este tema va conectada al problema de determinar cul es la ley que se

encuentra efectivamente en vigor en el extranjero. Est generalmente
aceptado el criterio que toda ley contraria a la constitucin .carece de
validez. Cuando se invoca una ley extranjera, puede ocurrir que la misma
sea inconstitucional. Los Tribunales de muchos pases, como es el caso
17

de Estados Unidos, Colombia, etc. tienen competencia para declarar una

ley contraria a la Constitucin.
No habra, pues, .dificultad en admitir que los tribunales dominicanos
descarten la aplicacin de una ley extranjera declarada inconstitucional
por los tribunales de los referidos pases. Ahora bien, podran los jueces
dominicanos declarar inconstitucional una ley extranjera aun no
declarada como tal en el pas extranjero en cuestin?
Es dudoso aceptar que el Tribunal juzgador pueda pronunciarse sobre la
Inconstitucionalidad de una norma jurdica extranjera. Muchos autores
sostienen esta reserva. Aguilar Navarro, por ejemplo, nos dice que: Se
hace difcil admitir que el Foro pueda sustituir al sistema extranjero en
esta funcin de defensa de la Constitucin.
Al referirse a que algunos autores estiman que los jueces franceses
podran pronunciarse ellos mismos sobre la inconstitucionalidad de una
ley extranjera an no declarada como tal la inconstitucionalidad- en el
Derecho extranjero, Batiffol dice que con esa posicin el poder judicial
asume un rol de control del poder legislativo.
Arellano Garca, al abordar ste tema, considera que debe resolverse por
el legislador del pas de importacin jurdica, y a continuacin .se formula
la pregunta Qu sucede si la norma jurdica extranjera material
aplicable es constitucional conforme al Derecho extranjero, pero no lo es
conforme al Derecho del pas de importacin? la cual tiene la si y otra es
la aplicacin de las disposiciones contenidas en un Tratado que obliga a
las partes en el mismo.

18

La aplicacin del derecho extranjero en la Legislacin

Dominicana.-

En la Repblica Dominicana la problemtica referente a la aplicacin del

Derecho extranjero ha sido regida legislativamente en trminos muy
reducidos.
Las previsiones legislativas que podramos citar en la materia relativa a la
aplicacin de la ley extranjera son las siguientes:
El artculo 24 ttulos IX de Las Excepciones del Cdigo de Procedimiento
Civil establece: cuando el juez estimare que el asunto es de la
competencia de una jurisdiccin represiva, administrativa, arbitral o
extranjera se limitar a declarar que las p artes recurran a la jurisdiccin
correspondiente.
El arto 25, a su vez reza: En caso de reenvo ante una jurisdiccin
designada, el expediente del asunto le es de inmediato transmitido por el
secretario, con una copia de la decisin de reenvo. Estos dispositivos
hablan nicamente de una jurisdiccin extranjera. No se hace referencia
a si la remisin comprende la ley o todas las fuentes formales del
Derecho extranjero.
No se especifica cul es el fundamento de la remisin o la jurisdiccin
extranjera. -No se dice, al remitirse a la jurisdiccin extranjera, si es
aplicable la norma jurdica material o la conflictual extranjera. Se puede
deducir de los artculos 1 y 2 relativos a las Excepcin es de
Procedimiento que la legislacin dominicana establece el fraude a la. Ley
y "el orden pblico como excepciones que impiden la aplicacin del
derecho extranjero. En efecto el arto 1, establece: Constituye una

19

excepcin de procedimiento todo medio que tienda a hacer el

procedimiento irregular.
El artculo 2. Las excepciones deben, a pena de inadmisibilidad, ser
presentados simultneamente y antes de toda defensa del fondo o fin de
inadmisin. Se proceder de igual forma cuando las reglas invocadas en
apoyo de la excepcin sean de orden pblico. El arto 1315 del Cdigo
Civil, en el Captulo relativo a la prueba, establece que El que reclama la
ejecucin de una obligacin, debe probada.
El art. 91 del Cdigo de procedimiento civil en su prrafo final dice que:
Corresponde al juez que ordena el informativo determinar los hechos
pertinentes a probar, De ese artculo citado del Cdigo Civil se colige que
es menester que la parte interesada pruebe el derecho reclamado, el
artculo 91 del Cdigo de Procedimiento Civil, en cambio, contempla que
el juez realice esa labor. Sin embargo, la legislacin dominicana no
particulariza sobre los medios de prueba recomendados para que llegue
al juez el conocimiento del Derecho extranjero.
Aunque en forma reducida, la aplicacin del Derecho extranjero est
contemplada en disposiciones de nuestros cdigos -p. ej. Artculo 47,
48,999 Y 1000 del Cdigo Civil dominicano 41. Entretanto, esas
disposiciones de nuestra legislacin sobre la aplicabilidad del Derecho
extranjero en territorio nacional no tienen su origen en una norma
conflictual dominicana. Recordemos que el conflicto internacional de
leyes es una simultaneidad de 'vigencia entre normas jurdicas de
Estados diversos que pretenden regir simultneamente una situacin
concreta.

20

Sistemas legislativos en
sentencias extranjeras.-

materia

de

ejecucin

de

En lo relativo a la cuestin de la ejecucin de sentencias extranjeras,

cuando no existan convenios diplomticos, se puede observar que las
legislaciones nacionales adoptan posturas marcadamente diferentes.
Algunos analistas al referirse a ste tema reducen esas diferencias a tres
sistemas. As, Monroy Cabra nos habla de un primer sistema en virtud
del cual la sentencia judicial se ejecuta previa revisin judicial de su
fondo; de otro en el que la sentencia se ejecuta mediante orden judicial o
exequtur, que se expide llenndose las condiciones de reciprocidad, de
competencia del juez extranjero, de ser definitiva y. otras anlogas, pero
sin entrar en el fondo del asunto; y un tercer sistema, en el que se
ejecuta la sentencia previo el exequtur. Que no se expide contra los
nacionales, sino solamente contra los extranjeros.
Otros autores nos refieren una diversidad de sistemas legislativos ms
amplio: En la citada obra de C. Larraaga y J. R de Pina, estos autores
hacen la clasificacin siguiente:
1ro) Inejecucin absoluta. Se niega a las sentencias extranjeras toda
eficacia, exigindole en algunos pases, para su ejecucin, un nuevo
procedimiento.
2do) Ejecucin mediante clusula de reciprocidad: Se ejecutarn
aquellas sentencias de pases que tambin ejecuten las provenientes del
Estado del que solicite dicha ejecucin.
3ro) Ejecucin previo examen del fondo de la sentencia.

21

El Laudo Arbitral

El arbitraje pude definirse como un proceso jurdico ante un rbitro o

varios rbitros, el o los que deciden una situacin concreta controvertida
con arreglo al derecho o conforme se lo hayan sealado las partes,
siendo su fallo obligatorio para las mismas .Cabe complementar esa
definicin destacando algunos rasgos del arbitraje como institucin -A
saber:
1) El previo acuerdo de las partes de someter sus diferencias al
rgano arbitral;
2) Las partes pueden organizar a su conveniencia el procedimiento
jurisdiccional bajo todos sus aspectos.
3) A semejanza de la

va judicial, en el arbitraje, la decisin

denominada laudo, es obligatoria para las partes.

4) En el arbitraje, dice Arellano Garca, "el sometimiento del asunto
motivo de controversia es a la decisin de personas que no ejercen
la funcin jurisdiccional en representacin del Estado, con el
imperio que al Estado corresponde.
Respecto a la ejecucin internacional de los laudos arbitral es la doctrina
revela marcada diferencia; Para algunos autores el laudo arbitral tiene el
valor de una sentencia, otros le niegan ese valor hasta tanto no haya sido
homologado por un rgano judicial. Se observa tambin que algunos
autores consideran que es preciso distinguir el arbitraje voluntario y el
forzoso, sosteniendo que nicamente el laudo pronunciado en virtud del
arbitraje forzoso tiene carcter de verdadera sentencia, y que el
pronunciado en virtud del primero es considerado como una convencin.

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Auxilio
Judicial
Rogatorias

Internacional;

Exhortos

Cartas

Un acto de cooperacin internacional se produce cuando el rgano

jurisdiccional de un Estado requiere de otro Estado la puesta en prctica
de actos procesales en el territorio de este V1~o. Solicita la cooperacin
del Estado con jurisdiccin para llevar' a cabo no slo la ejecucin de
sentencias y laudos arbitral es, como hemos visto, sino tambin
notificaciones, citaciones, emplazamientos, pruebas y otras diligencias
judiciales. La cooperacin judicial internacional resulta tanto de la
costumbre internacional como de los convenios internacionales.
Al referirse a la costumbre internacional como fuente del Derecho
Internacional Privado, Niboyet dice: "Entre estas costumbres podemos
citar: la obligacin reconocida por los Estados de ejecutar las sentencias
dictadas en sus respectivos territorios con arreglo a las condiciones que
ellos fijen; la regla de la mutua ayuda jurdica entre las autoridades
judiciales para la comunicacin de determinados actos; y por ltimo la
aplicacin de leyes extranjeras, en una cierta medida, por lo menos.
Entre las diligencias judiciales a las que nos referimos ahora cuentan los
exhortos y cartas rogatorias. El exhorto es visto como el oficio que libra
un juez o tribunal a otro de igual categora, pidindole que ordene la
prctica de alguna diligencia judicial... "Si el oficio se libra a una
autoridad judicial de inferior categora, y sobre la cual ejerce jurisdiccin
el tribunal que libra el oficio, toma el nombre de despacho. Al referirse al
tema del auxilio judicial internacional Goldschmidt dice que ste consiste
en que los jueces del proceso solicitan de otros jueces que les ayuden en
su tramitacin, por ejemplo, notificando resoluciones a personas
domiciliadas en la jurisdiccin, etc. El juez solicitante se denomina
exhortante, el juez solicitado se apellida exhortado, y la solicitud se llama
23

el-exhorto. El auxilio judicial se puede presentar entre jueces de la misma

jurisdiccin, jueces federales, jueces de la misma provincia, entre jueces
del mismo pas, aunque pertenezcan a diversas jurisdicciones y entre
jueces de pases diversos. O Los trminos exhortos y cartas o
comisiones rogatorias se emplean indistintamente. Algunos autores
trazan diferencias. As, Aureliano Garca nos, dice que: Al. Documento
que contiene peticiones del juzgador de un Estado al de otro Estado, por
la va diplomtica, o directamente cuando esto sea posible por haber
acuerdos internacionales o por prctica internacional se le denomina,
Carta rogatoria. En otros trminos, la carta rogatoria es el exhorto
internacional.
Como se desprende de los instrumentos internacionales sobre Derecho
Procesal Internacional, pueden tener por objeto hacer notificaciones,
recibir declaraciones, solicitar informaciones, datos, practicar embargos,
inventario, o cualquier otra diligencia de carcter judicial. El fundamento
jurdico para atender un exhorto o cara rogatoria lo encontramos tanto en
los convenios internacionales como en la legislacin nacional del pas
exhortado.
Del Cumplimiento de los Exhortos, Sentencias y Fallos
Arbitrales en Repblica Dominicana.-

La Repblica Dominicana; en materia de auxilio judicial, en el sentido de

que nuestro pas puede proporcionar, O bien, solicitar respecto de la
realizacin de actos procesales y para la ejecucin fallos emanados de
rganos jurisdiccionales extranjeros, tiene disposiciones legales, tanto en
los Cdigos Civil y de Procedimiento Civil, as como compromisos
internacionales en calidad de parte contratante en instrumentos
internacionales.

24

Algunos autores dominicanos se han referido al tema de la ejecucin de

las sentencias extranjeras, especificando que no procede en la Repblica
Dominicana ejecucin alguna que no emane de una autoridad nacional.
As, F. Tavares, en su obra "Elementos de Derecho Procesal Civil", nos
dice: "no puede procederse en la Repblica Dominicana a ninguna
ejecucin sino en virtud de una orden emanada de una autoridad pblica
nacional. Esto es una consecuencia del principio segn el cual los
agentes de la fuerza pblica no pueden obtemperar a los mandatos de
ninguna autoridad extranjera; De aqu la disposicin del art. 546. "Las
sentencias dada por los tribunales extranjeros, y los actos celebrados
ante funcionarios de otra nacin no sern susceptibles de ejecucin en la
Repblica Dominicana sino de la manera y en los casos previstos por I
os art. 2123 Y 2128 del Cdigo Civil; estos es despus que hayan sido
hechos ejecutorios, mediante exequtur; por un tribunal dominicano, el
cual puede concederlo o rehusarlo, luego de examinar el ttulo ejecutorio
extranjero.
La cuestin de saber cules son los poderes del tribunal dominicano en
este caso es materia que corresponde al Derecho Internacional Privado.
El arto 546 del Cdigo de Procedimiento Civil Dominicano ha sido
sustituido por el arto 122 de la ley 834, que reza as: Las sentencias
rendidas por los tribunales extranjeros y los actos recibidos por los
oficiales extranjeros son ejecutorios en el territorio de la Repblica de la
manera y en los casos previstos por la ley. Se ha llamado la atencin
sobre esa modificacin a la ley 546 en el sentido de que los trminos de
este ltimo eran ms precisos. "Es justo reconocer que el antiguo arto
546 del Cdigo de Procedimiento Civil exhiba una mejor redaccin que
el actual arto 122 de la ley 834, el cual introdujo trminos menos
precisos, como el de "actos recibidos por oficiales extranjeros", pero tiene
el indudable mrito de haber dado una cobertura ms amplia a la

25

ejecucin de las sentencias y actos extranjeros con lo cual qued

descartada cualquier restrictiva interpretacin.

CONCLUSIN
El reenvo se puede decir que es un mecanismo de solucin a los
conflictos negativos de jurisdiccin, se puede decir tambin, son aquellos
que nacen cuando en una relacin de derecho privado con un elemento
extranjero relevante, surgen dos o ms legislaciones de distintos
ordenamientos jurdicos y que ninguna de ellas se atribuye competencia
a s misma para resolver el asunto, sino que cada una da competencia a
una legislacin extranjera. Figura esta que nace a raz de un caso que es
necesariamente conocer para una enriquecedora comprensin del
26

asunto que se trata del Derecho extranjero (de otro pas) y la norma de
conflicto de ese derecho extranjero a su vez se remite ("reenva") a otros
y a su vez estos mediante categoras estandarizan la correccin o
aplicacin del externo en lo interno y en sentido opuesto motivado por el
"reenvi.
La Calificar se pude definir como los trminos empleados en la norma de
DIP de acuerdo a un determinado ordenamiento jurdico. El problema de
las calificaciones puede alcanzar cualquier aspecto de la norma indirecta;
as puede relacionarse con el tipo legal o con los puntos de conexin.
Las categoras jurdicas (domicilio, capacidad, derechos de familia,
bienes inmuebles, forma de los actos) son utilizadas con diferente
alcance o extensin en los distintos ordenamientos jurdicos. Calificar es
precisar su significado o su extensin.

BIBLIOGRAFIA

Arias Nez, Luis. Manual del Derecho Internacional Privado.

Editora Centenario, 2da. Edicin, Santo Domingo Repblica
Dominicana, 1996.
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 Moroy,

Marco.

Tratado

de

Derecho

Internacional

Privado.

Colombia, 1995.
Cdigo de Derecho Internacional Privado. (Cdigo de Bustamante
1928).
WEBGRAFIA:
www.monografias.com
www.drleyes.com

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