Professional Documents
Culture Documents
ESCUELA DE POSGRADO
TITULO DE LA TESIS
PARTICIPACIN DE LA JUNTA GENERAL DE ACCIONISTAS
EN
LA ENAJENACIN DE ACTIVOS
AUTOR
Juan Carlos Bustamante Gonzales
ASESOR
Dr. Hernando Montoya Alberti
JURADO
Dra. Jessica Valdivia Amayo
Dr. Guilhermo Auler Soto
Dr. Hernando Montoya Alberti
LIMA PER
2014
03
SECCION PRIMERA
LA ENAJENACION DE ACTIVOS EN SOCIEDADES ANONIMAS
1. Definiciones y caractersticas
05
07
09
11
16
18
18
22
22
2.2.2 Espaa
26
2.2.3 Alemania
28
30
38
SECCION SEGUNDA
La participacin
de la Junta
General en la
enajenacin de
activos
1.
41
45
52
57
57
59
60
62
67
SECCION TERCERA
70
76
77
81
CONCLUSIONES
85
RECOMENDACION
87
BIBLIOGRAFIA
88
INTRODUCCION
que,
por
naturaleza,
deberan
corresponderles
sus
Haremos
referencia
tambin
la
aparente
contradiccin
SECCION PRIMERA
LA ENAJENACION DE ACTIVOS EN SOCIEDADES ANONIMAS
1. Definiciones y caractersticas
() derechos subjetivos que recaen sobre una y responden al sentimiento natural del
ser hu de tener, implica necesariamentelostercerosdelacosa. excluirPor
tal razn, un poder sobre las cosas tiene necesariamente una caracterstica externa de
absolutez u oponib elemento externo, una caracterstica o un reflejo de la tutela que el
1
GONZALES BARRON, Gunther, Curso de Derechos Reales, Jurista Editores, Lima, 2003, p. 59.
Como refieren URIA y MENENDEZ, el Derecho Merc privado especial que tiene por objeto al
empresario, al estatuto jurdico de ese
empresario y a la peculiar actividad que este desarrolla en el evolucin hacia el Derecho del
Mercado se debe, entre otras, a la aproximacin
del rgimen jurdico del empresario con el de otros profesionales liberales a
quienes se les puede aplicar un mismo cuerpo normativo, a la irrupcin de la
figura del consumidor y a la creciente coexistencia de normas de carcter
2
el
denominado
Derecho
Mercantil,
no
podra
haberse
desarrollado, ni posicionado como una importante rama del Derecho, sin contar
con los valiosos preceptos que identifican a fenmenos jurdicos, como: la
propiedad, la posesin, el dominio fiduciario y los clsicos derechos reales de
garanta, entre otros.
Mercantil,
encargada
de
estudiar
lo
relativo
la
formacin,
Por ejemplo, conjugando las definiciones de en encontramos que enajenar podra significar:
(i) Pasar o transmitir a alguien
(slo) el poder de usar y disponer de algo o de algn derecho sobre ello; o, en
El artculo 882 del Cdigo Civil, ubicado entre las disposiciones generales del
Libro de Derechos Reales, nos muestra el amplio alcance que debemos darle al
trmino enajenar, al indicarnosNosepuede establecertextualmente contractualmente la
6
prohibicin de enajenar o gravar, salvo que la Ley lo permita .En ese sentido, cabe descartar
la definicin restringida de enajenacinyacogerla concepcin genrica sealada por
CABANELLAS.
6 En
concordancia con la parte final de este artculo del Cdigo, la Ley General de Sociedades
contiene una norma que permite pactar la prohibicin de enajenar o gravar bienes; se trata del
artculo 101 de la Ley General, el cual establece limitaciones y prohibiciones aplicables a la
transmisibilidad de acciones.
8
Derecho
Mercantil,
Tomo
I,
Gaceta
Jurdica,
Lima,
2003,
obliga a observar, como primer paso, el tipo de bienes que pueden ser
277.
Pero, cmo la contabilidad nos dice qu bienes pueden ser transferidos por
una Sociedad y qu bienes no?. El proceso mediante el cual se identifica, mide
y comunica la situacin econmica y financiera de una Sociedad, para la toma
de decisiones de carcter empresarial se ve materializado a travs de los
estados financieros. La informacin reflejada en ellos debe estar destinada
fundamentalmente a: (i) serle til a los inversionistas, acreedores y otros
usuarios, (ii) ayudar a determinar el monto y la oportunidad en que se darn
los flujos de efectivo de la Sociedad, as como a (iii) dar a conocer los
recursos econmicos de la Sociedad, para proyectar su habilidad en la
7
CHONG, Esteban, Contabilidad Intermedia, Universidad del Pacfico, 1992, Lima, p. 22.
9 MORRIS
p.
resume
1)
pe
Por su parte, GARRETA citado por MORRIS nos indica, con claridad, que:
beneficios
10
11
(todos ellos:
GARRETA SUCH, Jos Mara, citado por MORRIS GUERINONI, A., Ob. cit., p. 283.
11 Las
existencias son activos que: (1) se mantienen para operaciones, (2) pueden encontrarse en proceso de
10
12
13
y de
14
1.3
Activo corriente es aquel cuya realizacin se producir en normalmente dentro de los doce meses
desde el momento en que se lo computa. Este activo
es el que permite mantener la liquidez y . solvenciaDefinicin obtenida de: CABANELLAS DE TORRES,
G., Volumen I, Ob. cit., p. 145.
13
14
un
de
pl
l
15
A pesar del amplio debate que existe con relacin a la correcta interpretacin
de ambas normas, la mayor parte de la doctrina no duda de que la manera
ms
difundida
de
enajenar
bienes
muebles,
de
acuerdo
nuestro
Si se hace una interpretacin extensiva, tambin podra aplicar la norma del artculo 948 del
Cdigo Civil a los bienes incorporales o sin existencia material.
12
Estas
modalidades
de
enajenacin
de
bienes
derechos,
deben
ir
la
buena
fe,
encontramos
innumerables
definiciones
jurdicas,
16
A diferencia del sistema ingls, los sistemas jurdicos identificados con el Derecho Europeo
Continental, exigen la presencia de la buena fe en los Contratos.
17
DIEZ PICAZO, Luis, Prlogo al libro de Franz WIEACKER, El principio general de la buena fe,
Civitas, Madrid, 1982, p. 98.
13
18
DIEZ PICAZO, Luis, citado por ZUSMAN, Shoschana, La Buena Fe Contractual, en: Themis N
51, Lima, Diciembre 2005, p. 22.
14
19
Sobre la prueba de la buena fe, nuestra do unnime : para poder ser terceros de
buena fe del ordenamiento, bastar simplemente verificar que los representantes
[de la Sociedad] cuenten efectivamente con un poder y facultades
suficientes, otorgados por rganos sociales autorizados por el estatuto o
la ley. Es decir, bastar acreditar que se celebr un contrato con un
representante de la sociedad debidamente inscrito en el registro
respectivo, con facultades suficientes. Una vez verificado esto, el tercero
sabe que est celebrando un acto eficaz que o
Ley General de Sociedades] no exige que la buena fe sea expresada
necesariamente en trminos registrales. Sin embargo, esta es la va ms
comn y segura que se sigue en la praxis profesional, pues cuando se
contrata con una persona jurdica es prctica recurrente acudir a
Registros Pblicos y constatar quin es el representante y si cuenta con
facultades suficientes ya que todos los actos relacionados con el
nombramiento de representantes deben inscribirse en virtud del artculo
14 de la Ley General de Sociedades .
20 21
La teora no slo se detiene a considerar a aquellos que exceden el objeto social, sino
adems sostiene el principio
segn el cual todos ellos adolecen de nulidad absoluta. En otras
palabras, considera nulos, para todos sus efectos legales, los actos de
una sociedad que excedan el objeto social o no sean cercanamente
19
Ver, entre otros: (1) ELIAS LAROZA, Enrique, Derecho Societario Peruano. La Ley General de
Sociedades del Per, Normas Legales, Trujillo, 2001, p. 53. (2) BEAUMONT CALLIRGOS,
Ricardo, Comentarios a la Ley General de Sociedades. Anlisis artculo por artculo, Gaceta
Jurdica, Lima, 2004, p. 75. (3) LIND PETROVIC,a Norbert, representacin de los administradores y los actos
ultra , viresen:Tratado de derecho
Mercantil, Gaceta Jurdica, Tomo I, Lima, 2003, p. 186.
20
El artculo 14 de la Ley General de Sociedades seala: Estos actos [de nombramien cualquier revocacin,
renuncia, modificacin o sustitucin de las personas mencionadas en el
prrafo anterior [administradores, liquidadores o cualquier representante] o de sus poderes,
deben inscribirse dejando constancia del nombre y documento de identidad del designado o
del representante,. segn el caso
21
DELGADO CAPCHA, Rodrigo y MESINAS MONTERO, Federico, La Buena Fe en los Actos Ultra
Vires, en: Dilogo con la Jurisprudencia N 106, Gaceta Jurdica, Julio 2007, p. 185.
22 RAFFO
15
administracin , tanto para enajenar activos como para realizar otro tipo de
actos; a pesar de ello, la existencia de estos rganos no enerva la posibilidad
de que se cuente con apoderados que se encargan de ejercer la representacin
en actos especficos y que no necesariamente integran los rganos de
23
ELIAS LAROZA, E., Derecho Societario Peruano. La Ley General de Sociedades del Per,
Normas Legales, Trujillo, 2011, p. 41.
24
El artculo 152 de la Ley General de Sociedades establece: La administracin de la s est a cargo del
Directorio y de uno o ms gerentes, salvo por lo dispuesto en el artculo 247
[que se refiere al Directorio facultativo. en Sociedades An
16
25
17
suficientes
para
enajenar
sus
activos,
basta
con
verificar
18
Resulta muy claro que, en materia societari espaol (y, por ende, del nuestro), era la de
una total aceptacin de la
autonoma de la voluntad privada, el rechazo de preceptos sobre
fiscalizacin, la ausencia real de normas que cautelasen la esencia de
cada tipo societario y la inexistencia de reglas de proteccin a favor de
terceros, cuya nica garanta pasaba a ser la publicidad. Como seala
Joaqun Garrigues, el Cdigo [espaol y, por tanto, tambin el peruano]
no prohiba nada y
27
flexibilidad posible .
26
CARPIO SOTOMAYOR, Norma y CARLOS REYES Carolina, Origen el Per,Derechoen:& Sociedad N 11, Revista
editada por alumnos de la Pontificia
27Universidad Catlica del Per, Lima, 1996, p. 80.
ELIAS LAROZA, E., Ob. cit., p. IV.
28
19
29
() Lo social del inters es lo que lesconducees acomn a l ingresar a la sociedad, con independencia de sus
otras motivaciones individuales; es decir,
desarrollar en conjunto una cierta actividad con vistas de repartir entre s los beneficios
pecuniarios que de ello provengan, lo que se traduce en la consecucin del lucro o utilidad de
la misma sociedad.Estacitacorresponde a ALCALDE RODRIGUEZ, Enrique, quien a su vez ha
sido citado por GUERRERO VALENZUELA, RevistaRoberto,chilena deRecension
Derecho, Volumen N 35 - N 2, Pontificia Universidad Catlica de Chile, Santiago, 2008, p.
365.
Cabe precisar que existe una definicin ms sofisticada de inters social, no reconocida del
todo en nuestro medio, que nos precisa: Se debe entender por inters soci denominado Principio de la
Entidad, conforme al cual la de sus dueos (normalmente definida en ltima instancia por la maximizacin de
las
utilidades), sino que una institucin, una forma social de inters comn y permanente de
diversos grupos de personas. Por lo tanto, el objeto de la sociedad debe incluir la mejora del
bienestar de los grupos de inters social, y los deberes del directorio se extienden ms all de
asegurar a sus accionistas un buen retorno sobre su inversin, debiendo incluir un cierto deber
de lealtad () para con todos aquellos interesados o af sociedad.Estacita corresponde a la sentencia del caso
Unocal Corp. v. Mesa Petroleum Co.,
493 A.Zd 946 (Del. Supr. 1985) de los Estados Unidos de Amrica, la cual a su vez ha sido
citada
por ZEGERS, Matas y ARTEAGA, Ignacio, Inters
Directores y Conflictos de Inters en Empresas Multinacionales: Un anlisis comparado con la
legislacin de los Estados Unidos de Amrica, en:Revista chilena de Derecho, Volumen N 31
N 2, Pontificia Universidad Catlica de Chile, Santiago, 2004, p. 244.
20
1)
Tambin se puede asumir que la existencia, por mandato legal, del rgano
denominado: Consejo de Vigilancia dentro de las Sociedades de mayor
volumen, generaba ms control sobre la actuacin de los rganos de
administracin y representacin en lo que se refiere a aspectos tan
importantes como la enajenacin de activos y probablemente ello haya
generado que, durante la vigencia de la derogada Ley, no resultara necesario
contar con un mandato legal expreso para exigir la intervencin directa de la
Junta General en situaciones como la referida.
de vigilancia.
22
Algunos de los documentos normativos ms importantes del Derecho Comunitario son los
Reglamentos y lasprimerosDirectivasse caracterizan por ser de aplicacin inmediata desde
su publicacin a todos los Estados miembros, sin necesidad que cada uno apruebe su
aplicacin dentro de sus fronteras. Por su parte, las Directivas s requieren ser incorporadas al
derecho interno de cada Estado, antes de su aplicacin, mediante los mecanismos autnomos
31
para
proteger
los
intereses
de
los
socios
terceros,
terceros.
Esta
norma
tiene
entre
sus
objetivos,
establecer
32
23
ignorarlos .
El Reglamento (CE) N 2157/2001 del 08 de octubre de 2001 (de aplicacin
ms reducida que las dos anteriores), mediante el cual se aprueba el Estatuto
34
de
una
Sociedad
holding o
de
filiales
comunes
y la
formado .
El referido Reglamento reconoce que para la administracin de las Sociedades
Annimas existen dos sistemas diferentes en la Comunidad Europea (uno dual
y otro monista). Por ello, se faculta a cada Sociedad Europea a escoger uno de
los dos sistemas y, para ello, delimita claramente las responsabilidades de las
personas encargadas de la gestin, de aquellas encargadas de la vigilancia. Es
as como, en el Reglamento encontramos lo siguiente:
Artculo- 38.
() La SE [Sociedad Europea] constar de: a) Una Junta General de Accionistas;
y
33 Directiva
35 Reglamento
http://eur-
24
[Sistema Dual]
Artculo 39.El rgano de direccin ser responsable de la gestin de la SE ().
36 Haciendo
una equivalencia con el sistema legal peruano, podemos sealar que el nuestro es
25
rgano social facultado para ello en los Estatuto, salvo que exista una
restriccin expresa en la legislacin interna del Estado miembro, donde se
proceder con la operacin y siempre que dicha restriccin est reflejada en
los Estatutos. No existe norma comunitaria que exija expresamente la
participacin de la Junta General de Accionistas en la enajenacin de activos en
las Sociedades Europeas.
Dicha norma le daba amplia libertad a la propia Sociedad para que determine
las funciones especficas que, de acuerdo a su naturaleza, eran de competencia
de cada rgano social, como se evidencia en el siguiente texto:
37
26
Artculo-Estatutos9. sociales
En los Estatutos que han de regir el funcionamiento de la Sociedad, se
har constar:
()
Registro Mercantil([elsubrayadoes)nuestro] .
38
39
40
Reglamento del Registro Mercantil de Espaa, Real Decreto 1784/1996, disponible en:
http://legislacion.derecho.com (visitada el 02 de noviembre de 2012). Esta norma contena
disposiciones que concordaban y complementaban lo sealado en la Ley de Sociedades
Annimas espaola, sin hacer referencia especfica a alguna facultad para decidir la
enajenacin de activos.
Cuyo capital mnimo es de 60 000 euros.
Art. 234 de la Ley de Sociedades de Capital. mbito del poder de representacin.
1. La representacin se extender a todos los actos comprendidos en el objeto social
delimitado en los estatutos. Cualquier limitacin de las facultades representativas de los
administradores, aunque se halle inscrita en el Registro Mercantil, ser ineficaz frente a
terceros.
2. La sociedad quedar obligada frente a terceros que hayan obrado de buena fe y sin culpa
grave, aun cuando se desprenda de los estatutos inscritos en el Registro Mercantil que el
acto no est comprendido en el objeto social.
27
Ello nos permite afirmar que en Espaa, es perfectamente factible que los
rganos de administracin de las Sociedades Annimas decidan, sin la
participacin de la Junta, la enajenacin de activos de gran valor econmico,
salvo que el Estatuto disponga alguna restriccin especfica en ese sentido o
que estemos ante la figura de la cesin global de activos y pasivos, donde la
enajenacin comprende la totalidad y no slo parte de dichos bienes.
2.2.3 Alemania
La
Ley
Alemana
de
Sociedades
Annimas
de
1965
(conocida
como
La
Sociedad
Annima
alemana
est
regida
por
el
sistema
dual
de
29
Hemos identificado dos pases: Venezuela y Chile, en los que sus legislaciones,
al igual que la peruana, han establecido la participacin obligatoria de la Junta
General de Accionistas en la enajenacin de activos de gran valor. En
Venezuela, su legislacin establece lo siguiente:
CdigoeComerciod de Venezuela de 1955
Artculo 280.- Cuando los estatutos no disponen otra cosa, es necesaria
la presencia en la asamblea [equivalente a la Junta] de un nmero de
socios que represente las tres cuartas partes del capital social y el voto
favorable de los que representen la mitad, por lo menos, de ese capital,
para los objetos siguientes:
() 4 Venta del . activo social
42
30
Tal vez la norma del Derecho comparado que ms se acerca a lo dispuesto por
el numeral 5 del artculo 115 de nuestra Ley General de Sociedades sea la de
43
43
44
Ley de Sociedades Annimas de Chile Ley 18.046 del 22 de octubre de 1981, cuyo artculo
67 numeral 9) fue modificada por el artculo 2 de la Ley 20.382 disponible en:
https://www.svs.cl/sitio/legislacion_normativa/marco_legal/ley18046.pdf (visitada el 02 de
noviembre de 2012).
31
32
1)
45
46
33
La tiene la Ley de Sociedades por Acciones Simplificadas (SAS) Ley 1258 del
ao 2008 merece una mencin aparte en la legislacin societaria colombiana.
Esta Ley crea un tipo societario hbrido, mucho ms flexible que los existentes
hasta ese ao en el pas (y el resto de Latinoamrica) y que ha tenido una
creciente popularidad en el sector empresarial local de mediana y pequea
envergadura: La Sociedad por Acciones Simplificada. Dicha Ley precisa en su
artculo 32 lo siguiente:
Artculo 32. Enajenacin- global de activos.
Se entender que existe enajenacin global de activos cuando la
sociedad por acciones simplificada se proponga enajenar activos y
pasivos que representen el cincuenta (50%) o ms del patrimonio lquido
de la compaa en la fecha de enajenacin.
La enajenacin global requerir aprobacin de la asamblea, impartida
con el voto favorable de uno o varios accionistas que representen
cuando menos la mitad ms una de las acciones presentes en la
respectiva reunin. Esta operacin dar lugar al derecho de retiro a
favor de los accionistas ausentes y disidentes en caso de desmejora
47
patrimonial .
Ley que crea la Sociedad por Acciones Simplificada - Ley 1258, disponible en:
http://www.secretariasenado.gov.co/senado/basedoc/ley/2008/ley_1258_2008.html (visitada el 02 de noviembre de 2012).
34
48
Ley General de Sociedades Mercantiles del Estado de Mxico de 1934, disponible en:
http://www.diputados.gob.mx/LeyesBiblio/pdf/144.pdf (visitada el 02 de noviembre de 2012).
35
Despus
de
Mxico,
pasamos
mencionar
al
Derecho
Societario
el
ingls)
es
distinto
al
Europeo
Continental.
Las
Sociedades
Historia de las Sociedades Comerciales, LUCARELLI MOFFO, Ricardo, Buenos Aires, 2008,
disponible en:
http://www.societario.com/estudiantes/HistoriaSociedadesComerciales.htm
(visitada el 20 de noviembre de 2012).
50
Delaware es reconocido como el Estado donde existen las mayores ventajas para constituir
Sociedades en los Estados Unidos, dado el desarrollo legislativo que ha alcanzado, las
36
Como bien seala JOHANSON, del anlisis de estas normas, se puede deducir
que la mayor diferencia existente con la Ley de Sociedades peruana, en lo que
se refiere a las facultades de la Junta y del Directorio, es:
dentro
de
lo
que
se
conoce
en
Norteamrica
como
fusiones
52
37
enajenacinglobal
de
activosSociedadesy porpasivosAcciones
en
53
55
53
Algunos autores opinan que la Ley debi denominar a esta encubiertos. BEAUMONT CALLIRGOS,p.226. R., Ob.,
cit.
54
38
57
.sobrevaluado
Cabe sealar que en nuestra derogada Ley General de Sociedades de 1966, al igual que en el
derogado Texto Refundido de la Ley de Sociedades Annimas espaola de 1989, ya se
encontraba regulada la participacin de la Junta General de Accionistas en los casos de
adquisiciones onerosas.
56
57
39
() Los trminos generales con que se form onerosas] hacen que su verdadero alcance
resulte mucho mayor. Porque
en la medida en que esta regla se aplica a las adquisiciones efectuadas
de cualquier persona, y no slo de quienes sean fundadores o
accionistas de la sociedad (nico supuesto en que podra existir una
posible maquinacin para burlar el rgimen de valoracin de las
aportaciones no dinerarios), la misma viene a operar de hecho como una
norma de tutela
del capital de la sociedad annima durante el periodo posterior a su
constitucin.
58 59
Antes de cerrar esta breve referencia, queremos sealar dos similitudes que
encontramos entre la enajenacin de activos societarios de gran valor
econmico y las adquisiciones onerosas de bienes por parte de las Sociedades
peruanas. La primera, como es evidente, corresponde a la participacin
singular de la Junta General en ambos supuestos, la segunda va por el lado de
la finalidad, que si bien an no hemos tocado a profundidad en el caso de la
enajenacin de activos, aparentemente intentara estar enfocada en la
proteccin del capital social, bajo el amparo del abstracto concepto del inters
social. Sin perjuicio de ello, en la prxima seccin abordaremos si esa es la
finalidad que persigue el numeral 5 del artculo 115 de la Ley.
****
58
URIA, Rodrigo, MENENDEZ, Aurelio y GARCIA DE ENTERRIA,
CursoyDesembolso,deDerechoMercantil, Civitas,en: 1999, Madrid,
16. 809.
59
Cabe prestar
atencin a lo sealado por HUNDSKOPF
cargo
al capitalRevistaJurdicasocial,delPerN82
,en: EXEBIO, Oswaldo, Regulac adquisiciones onerosas con
Normas Legales, Diciembre 2007, p. 344. Segn dicho autor: Si la finalidad real de la norma
no es slo evitar los aportes encubiertos, sino la proteccin del capital social, incorporando
dentro de su mbito las adquisiciones provenientes de cualquier tercero y no slo de parte de
sus accionistas, se tendra, segn l, que incluir dentro del texto a todos los gastos
importantes de la Sociedad, sin excepcin, y no slo a las adquisiciones de bienes, ya que,
por ejemplo, a travs de la prestacin de cualquier servicio que (no represente una
adquisicin de bienes y que) genere un gasto para la Sociedad, tambin podra encubrirse el
costo real de dicho servicio, afectndose finalmente el capital social que se procura proteger.
40
SECCION SEGUNDA
ANALISIS E IMPLICANCIAS DEL ARTICULO 115 NUMERAL 5
DE LA LEY GENERAL DE SOCIEDADES
1. La participacin de la Junta General en la enajenacin de activos.
61
, 188 y otros de nuestra Ley. A pesar de ello, el numeral 5 del artculo 115 aparenta
contener una excepcin legal a la labor de gestin o administracin correspondiente a los
rganos de administracin, los cuales (de ser cierta esta posicin), veran desplazadas sus
prerrogativas a manos de la Junta General.
A fin de verificar si en efecto existe tal disyuntiva con este artculo, debemos
empezar por tener en claro cul es el rol de la Junta General de Accionistas
60
61
1)
62
En
63
42
en la
65
En Espaa, el poder de representacin [de los administradores contenido legal tpico e inderogable, que se
extiende necesariamente a todos los actos idneos
para la realizacin del objeto social () y que implica la por las actuaciones que los administradores lleven a
cabo en el ejercicio regular de sus competencias.URIA,R., MENEDEZ, A. y GARCIA DE ENTERRIA, J., Ob. cit.,
p. 905.
A pesar de lo sealado por estos autores, cabe sealar que en Espaa, entre otras
cuestionadas Resoluciones registrales, se ha emitido el 25 de abril de 1997 una de la Direccin
General de Registros y del Notariado (equivalente al Tribunal Registral del Per), a travs de la
cual, a raz de la impugnacin contra una observacin, se admite la validez de clusulas
estatutarias que reservan a la Junta los actos de venta
Sociedad.
43
medio que todos los miembros de una Junta General acten en nombre de la
Sociedad en la suscripcin de contratos u otros actos de representacin legal,
ms an cuando forman parte de un rgano colegiado de la Sociedad cuyas
decisiones son implementadas generalmente por otras instancias de la
Sociedad.
66
o de gestin
67
Por otro lado, debemos sealar que existe la posibilidad que el Estatuto de la
Sociedad, sin vulnerar lo dispuesto en la Ley, atribuya facultades adicionales a
la Junta General a fin de que, por ejemplo, ejerza la representacin directa de
la Sociedad frente a terceros en este tipo de casos; sin embargo, es fcil
predecir que por motivos de prctica, bsqueda de celeridad y seguridad
jurdica dicha opcin sea muy remota.
66
67
44
2.
SALAS hace una clara referencia al papel que cumple el capital dentro de la
Sociedad Annima, en los siguientes trminos:
45
69
, la
68
SALAS SANCHEZ, Julio, Apuntes sobre el capital social d nueva Ley General de Sociedades,IusetVeritas
Nen:17,Lima, Noviembre 1998, p. 134.
69
URIA, Rodrigo y MENENDEZ, Aurelio, La Sociedad
70 Curso de Derecho Mercantil, Civitas, Madrid, 1999. p. 777.
Annima:
71
46
acciones en
71
socios) y 74 (objeto de los aportes); (iii) el principio de la realidad que en defensa de los
acreedoresnde sociedades con capitales ficticios y, por tanto, requiere que ste sea
integrado por los socios, considerando nula toda creacin de acciones que no responda a
72
72
73
47
este trabajo .
Ahora bien, el numeral 5 del artculo 115 engloba alguno de los principios
mencionados o constituye un medio de defensa del capital? Imaginemos que
no fuera obligatoria la intervencin de la Junta General para enajenar cualquier
activo de la Sociedad y que, en un caso particular, los rganos de
administracin, en uso de sus atribuciones, deciden de manera desacertada
transferir en propiedad diversos activos esenciales a terceros. Al verificarse,
posteriormente, los resultados del negocio, se observa que la Sociedad ha visto
mermado el valor total de activos que tena registrados antes de realizarse la
transferencia y que, consecuentemente, su patrimonio ahora es menor.
Supongamos tambin que la prdida es tal que no pueda ser cubierta por la
Sociedad sin dejar de afectar la cuenta del capital social y que, finalmente, se
vean obligados a reducir dicho capital por las prdidas sufridas.
75
74
HUNDSKOPF EXEBIO, O., Regulacin de las Adquisiciones Social,Revistaen:Jurdica del Per N 82, Lima,
Diciembre 2007, p. 343.
75
48
76
77
es
76
77
78
capital
49
80
Los dividendos pasivos estn compuestos por las obligaciones que tienen los socios frente a la
Sociedad por la parte del capital que han suscrito y se han comprometido a desembolsar pero
que an no han pagado de manera efectiva.
80
(1) ELIAS LAROZA, E., Ob. cit., p. 261; y, (2) BEAUMONT CALLIRGOS, R., Ob. cit., p. 311.
50
81
Ley seala a los () bienes cuyo importe exce capital pagado .Mientras (lanorma) no
precise a qu clase de capital se
refiere el numeral 5 del artculo 115, el tema no quedar del todo aclarado,
ms an cuando la jurisprudencia registral no se pronuncia especficamente
sobre este punto.
Volviendo al tema del patrimonio social (conjunto de activos y pasivos) como objeto de
proteccin y, teniendo en cuenta que un porcentaje del capital, nuestro criterio, no
debi haber sido utilizado como parmetro para verificar si en la enajenacin de activos
societarios corresponde o no la intervencin de la Junta General, debemos sealar que un
mecanismo ms eficiente de verificacin interna para determinar si dicha participacin
debe o no
presentarse,
hubiera
sido
el
valor
total
de
act
Sociedad
como
ya
lo
ha
82
En este punto debemos hacer dos precisiones: (i) Debido a que la Junta slo
decide acerca de la enajenacin de activos y n terceros contratantes no tienen por qu
conocer el valor total de activos
registrados en la misma, esta verificacin es nicamente interna y tiene
efectos slo sobre los rganos de la Sociedad; no cabe, por tanto, sealar que
dicho valor, al no gozar de publicidad, podra generar inseguridad u obstruir el
trfico comercial. (ii) Debido a que el patrimonio social est conformado por el
conjunto de activos y pasivos de la Sociedad, sera poco razonable que,
buscando su proteccin, la Junta General decida la enajenacin de activos slo
si su valor es superior al cincuenta por ciento del total del patrimonio social En caso el bien a
enajenar forme parte del activo de la Sociedad, resultara
ms razonable asumir que el valor a considerar para que intervenga o no la
81
En el caso particular de las adquisiciones onerosas, tomar como parmetro un porcentaje del
capital social para determinar la intervencin o no de la Junta tiene sentido, en la medida que
la figura de las adquisiciones onerosas es un medio de defensa del capital.
Junta sea el del total de activos registrados en la Sociedad (que es parte del
patrimonio social).
3.
El numeral 5 del artculo 115 hace referencia al val para determinar si interviene o no la
Junta General en la enajenacin de los
mismos. En efecto, si el valor contable de los activos supera el cincuenta por
ciento del capital y la enajenacin es en un solo acto, deber darse tal
intervencin, caso contrario dicha intervencin no ser exigible por Ley.
Desde la ptica contable, puede afirmarse que el valor de los bienes (activos)
vara (i) por su depreciacin, dado el uso habitual que se les da durante un
periodo de tiempo determinado o (ii) por su revalorizacin en una cifra superior
a la registrada a determinada fecha en la Sociedad dado que, luego de
52
superior . Adicionalmente, puede darse el caso que tras una verificacin del
valor de los bienes no dinerarios que puedan ser aportados a la Sociedad, se
determine que su valor es inferior al inicialmente registrado; esta situacin
que, no es igual a la depreciacin, definitivamente tambin lleva consigo una
84
El valor contable es, por tanto, la mejor manera para que la Sociedad
internamente determine el monto de los activos a enajenar e identifique si en
85
84
85
Cabe sealar que otro supuesto que debe pasar especialmente por acuerdo o decisin de
la Junta General es el de la reorganizacin simple, por la cual una sociedad segrega uno o ms
bloques patrimoniales y los aporta a una o ms sociedades nuevas o existentes, recibiendo a
cambio y conservando en su activo las acciones o participaciones correspondientes a dichos
aportes.
Ntese que en esencia, la reorganizacin simple tambin constituye una enajenacin de
activos societarios pero slo a favor de otra Sociedad (que acta como adquiriente). Dada la
trascendencia de esta operacin, debe ser acordada por la Junta General por ms que los
activos (bloque patrimonial) a segregar y aportar a la Sociedad adquiriente tengan un valor
contable inferior al cincuenta por ciento del capital de la Sociedad aportante. Ello, claramente
constituye una excepcin a la regla del literal 5 del artculo 115 de nuestra Ley.
53
propone realizar para ejercer en comn . unaAs activ tenemos que, en una Sociedad
pueden existir activos cuya enajenacin es
precisamente parte de su objeto social y activos cuya enajenacin o trfico no
forma parte del mismo; dos ejemplos de ello, son una Sociedad constituida
para ser un supermercado y otra para ser una constructora de inmuebles, la
primera puede tener registrado en su activo (cuenta de existencias) gran
cantidad de bienes que finalmente comercializar como parte de su objeto
social, si se requiere realizar la enajenacin en un solo acto de dichos bienes
por un valor superior al cincuenta por ciento de su capital, tendra que contarse
con el consentimiento previo de su Junta General, a pesar que es de pblico
conocimiento cul es su objeto social y que, en cualquier momento, se podran
realizar transferencias de este tipo de activos, con gran valor econmico para
la Sociedad. Por su parte, la Sociedad constituida para actuar como
constructora, puede tener registrado en su activo, bienes (inmuebles) de
importante valor patrimonial que, finalmente, comercializar como parte de su
objeto social; sin embargo, en caso la enajenacin de los mismos se realice en
un solo acto y tengan un valor superior al cincuenta por ciento del capital,
tambin tendra que contar con el consentimiento previo de su Junta General,
a pesar que es de pblico conocimiento cul es su objeto social y que, como es
86
BRUNETTI, Antonio, citado por LIND PETROVIC, N., Ob. cit., p. 170.
54
87
no. prosper]
55
los ac
fijo,
este
artculo
activos,
89
En ese sentido, debido a que no podemos hacerlaLey nodistinci distingue ,sibien el artculo
115 del numeral 5 de nuestra Ley se refiere a
toda clase de activos sin importar que sean negociables o no negociables, fijos
o circulantes; resulta evidente que esta falta de precisin legislativa ocasiona
inconvenientes al interior de muchas Sociedades, lo que a su vez genera
obstculos que no van en consonancia con la velocidad que hoy caracteriza, en
general, a las operaciones comerciales.
88
89
lo
que
fue
mod
56
Habiendo ya analizado varios de los alcances del numeral 5 del artculo 115 de
la Ley General de Sociedades, nos avocaremos ahora a demostrar que la
propia redaccin de esta norma contiene obstculos que le impiden alcanzar su
real objetivo: Que la Junta General controle (de manera efectiva) la
enajenacin de activos de gran valor econmico para la Sociedad y evitar as
que la misma pierda una parte importante de su patrimonio social.
4.1. Enajenacin de activos a travs de distintos actos jurdicos.
Para que una operacin de enajenacin de activos en la Sociedad est
premunida de la intervencin de su Junta General, a parte de la verificacin del
valor de dichos activos, se debe considerar ta requeridos para concretar la operacin. Si la
enajenacin se realiza en un solo
acto, deber pasar por decisin previa de la Junta, si se realiza en ms de un
acto la intervencin de este rgano dejar de ser exigible por Ley, por ms que
el valor contable de los activos a enajenar (en varios actos) sea superior al
cincuenta por ciento del capital social.
90
La definicin legal de acto jurdico la encontramos en el artculo 140 del Cdigo Civil, que nos
precisa: El acto jurdico es voluntadlamanifestacindestinadacrear,regular,demodificar o
extinguir relaciones jurdicas. Para su validez se requiere:
1.- Agente capaz.
2.- Objeto fsica y jurdicamente posible.
3.- Fin licito.
4.- Observancia de la forma prescrita bajo sancin de nulida
57
58
59
(i)
imperativas
(ii)
dispositivas
en
cuanto
la
92
60
93
93
61
94
de
activos
de
gran
valor
para
la
Sociedad
o,
disponer
94
en la Ley General de
62
97 Los
63
Que
de
los
trminos
en
que
est
redactado e
General de Sociedades se concluir que se est ante una norma imperativa, pues seala
que la junta. general (), en cambio, el artculo 115 no est redactado en trminos
mandatarios pues seala: compete asimismo a
Sin embargo, conforme al artculo 111 de la ley, los accionistas
constituidos en junta general, debidamente convocada y con el qurum
correspondiente deciden, por la mayora que establece esta ley, los
asuntos propios de su competencia; al respecto, la ley asigna a la junta
general atribuciones que inciden directamente en los derechos esenciales
de los accionistas. Concretamente, en lo atinente a las atribuciones
enumeradas en el artculo 115 se contempla la remocin de los
directores, correlativa al derecho a asignar al rgano de administracin
de la sociedad; asimismo, las atribuciones respecto a la reorganizacin
de la sociedad, modificacin del estatuto, aumento o reduccin del
capital modifican la estructura de la sociedad y, por tanto, afectan
directamente a los titulares de las acciones; en el mismo sentido, la
decisin respecto a la disolucin llevar a la extincin de la sociedad y,
por ende, pondr fin a la calidad de accionistas.
Que, en consecuencia, se concluye que el artculo 115 de la ley general
de sociedades es una norma imperativa, no pudiendo excluirse de la
competencia de la junta ninguna de las atribuciones sealadas en el
mismo[el subrayado es nuestro]
99
En ese sentido, creemos que ms all de los elogios que a nivel doctrinal tuvo este
pronunciamiento
100
98
99
64
101
. y el artculo
Esta ltima Resolucin fue respaldada por otra que, sentando precedente de
observancia obligatoria, esclareci un poco el panorama. En efecto, a travs de
la Resolucin N 021-2002-ORLC/TR publicada con motivo de la apelacin
presentada contra una observacin que deneg la inscripcin registral de un
Acuerdo de Sesin de Directorio, en el que se delega al Gerente General de
una Sociedad la facultad de celebrar todo tipo de contratos de arrendamiento
financiero, el Tribunal Registral estableci lo siguiente:
65
Esta ltima jurisprudencia reconoce que el numeral 5 del artculo 115 de la Ley
General de Sociedades contiene una funcin que debe ser ejercida de manera
exclusiva por la Junta General, sin existir la posibilidad de que esta sea
delegada en otro rgano social. Dicho criterio se mantuvo inalterable hasta la
emisin de la Resolucin N 691-2009-TR-L (precedente de observancia
obligatoria), el cual si bien no se pronuncia nuevamente sobre la posibilidad de
que la Junta delegue en el Directorio la facultad de decidir si se realizan
enajenaciones de gran valor econmico para la Sociedad, zanja de manera
positiva el tema sealando que los Registros Pblicos no tienen que
pronunciarse sobre la atribucin de la Junta de acordar estas enajenaciones, al
tratarse de un tema interno de la Sociedad (y por tanto, que no es materia de
calificacin registral). El Tribunal bas esta ltima decisin en los siguientes
argumentos:
1. La capacidad general de las Sociedades
El artculo 76 C.C. reconoce que las personas jurdicas en general gozan de
capacidad, lo cual supone que puedan ejercer sus derechos y obligarse de un
modo sustancialmente igual a como lo hace una persona natural. En materia
societaria la ley no ha establecido limitacin alguna a la capacidad de las
Sociedades, por lo que stas pueden contratar sin ms lmites que los sealados
en la ley, y que son los mismos lmites establecidos para las personas naturales.
De ah que se seale que las Sociedades gozan de capacidad general, y, por
tanto, pueden celebrar con terceros cualquier negocio jurdico.
2. La eficacia interna de las limitaciones legales o estatutarias
La ley y el estatuto pueden (y de hecho lo hacen) establecer lmites a la
actuacin de los rganos societarios. El precepto del inc. 5 del artculo 115 de la
LGS es un claro lmite legal a la actuacin del directorio o la gerencia. Sin
embargo, debe distinguirse el mbito dentro del cual van a ser eficaces tales
lmites, es decir, si tendrn una eficacia interna o externa. La eficacia interna es
la vinculacin generada por esos lmites entre la sociedad y sus representantes,
mientras que la externa supone que los terceros resultan afectados por tales
lmites si es que el acto celebrado por el representante de la Sociedad excede los
parmetros legales o estatutarios.
En el primer caso (eficacia interna), la cuestin se resuelve en trminos de
responsabilidad de los rganos o representantes que infringieron la barrera legal
o estatutaria; pero los terceros no se perjudican en absoluto. En el segundo, la
publicidad legal y la del Registro (en cuanto a las facultades de representacin)
hace perfectamente oponibles a los terceros las disposiciones legales o
estatutarias limitativas.
102
66
Con ello qued sentado para los Registros Pblicos que: (1) No es admisible
que la Junta delegue en el Directorio u otro rgano social la facultad de acordar
la enajenacin de activos con valor contable superior al 50% del capital de la
Sociedad; y, (2) no es materia de calificacin registral dicha atribucin de la
Junta. Esto ltimo demuestra que el control previo que pueda realizar la Junta
sobre cualquier enajenacin de activos realizada por la Administracin, tiene
efectos meramente internos (no frente a terceros de buena fe) y no limita (en
la prctica) a los Administradores de la Sociedad a proceder a enajenar, sin el
consentimiento
previo
de
la
Junta,
al
amparo
de
las
facultades
de
103
67
valor
que
tengan
los
bienes
enajenar. En
este
supuesto,
los
difcilmente ver restituidos los bienes enajenados por aquellos, si los terceros
adquirientes actuaron con buena fe contractual.
Ante esta situacin, debemos sealar que tambin se abre un nuevo frente de
anlisis que se enfoca en la posicin de los accionistas que podran verse
seriamente afectados a nivel patrimonial por los actos (enajenaciones de
68
bienes -artculo 115 inc. 5- o adquisiciones onerosas -artculo 77-) que realicen
los Administradores de la Sociedad sin su consentimiento previo y que se
inscriben en Registros Pblicos en atencin a que esta Entidad no verifica la
existencia del acuerdo previo de la Junta General para dicho efecto. Dado que
se presume la actuacin de buen fe del tercero adquiriente o enajenante
(segn sea el caso) cuando haya celebrado el acto con los representantes que
ostenten poderes suficientes registrados en la partida electrnica de la
Sociedad, la Junta deber tener sumo cuidado con los lmites de los poderes
que otorgue a los representantes y Administradores de la Sociedad para su
registro. Sin embargo, hay que destacar que la situacin en la que se podran
ver afectados los accionistas de la Sociedad es la misma que puede
corresponder a cualquier poderdante (persona natural o jurdica) que faculte a
alguien para disponer de sus bienes y que tenga como consecuencia un
negocio
prdida
producto
de
la
actuacin
del
apoderado
sin
que
69
****
70
SECCION TERCERA
NECESIDAD DE REFORMA AL TRATAMIENTO DE LA
ENAJENACION DE ACTIVOS EN SOCIEDADES ANONIMAS
1. Propuesta de reforma y el Buen Gobierno Corporativo.
104
104
RODRIGO PRADO, Luis Carlos, El Derecho Tratadode Suscripcinde Derecho Mercantil, Tomo I, Gaceta
Jurdica, 2003, Lima, p. 788.
72
105
106
105
ROE; Mark, citado por MARTINEZ-ORTIZ, Juan Jos, El Gobierno Corporativo en el Per:
Contribucin para enfocar el concepto, en: Revista Sociedad de Economa y Derecho N 14,
UPC, Lima, 2007, p. 43.
106
Ley que Incorpora Artculos de Proteccin a los Accionistas Minoritarios de las Sociedades
73
El principal remedio que existe para hacer frente a los costos de agencia en sus
dimensiones vertical y horizontal, es la implementacin y desarrollo de un
Buen Gobierno Corporativo. El Gobierno Corporativo es:
Contrariamente
lo
107
que
se
piensa,
todas
las
Sociedades
Annimas,
107
74
Es por ello que a nuestro entender, resulta innecesario y engorroso tener una
norma que exija la participacin de la Junta General sin excepcin, en la
enajenacin de cualquier activo cuyo valor contable represente ms del
cincuenta por ciento del capital social.
Una norma en los trminos que planteamos, inclusive, concuerda con los
Principios de Buen Gobierno para las Sociedades Peruanas y con los Principios
de Gobierno Corporativo de la Organizacin para la Cooperacin y el Desarrollo
Econmico (OCDE), guas elaboradas bsicamente para las Sociedades
Annimas cotizadas pero que su implementacin es recomendada para todas
108
75
las Sociedades, en cuanto les sean aplicables. En efecto, los Principios de Buen
Gobierno para las Sociedades Peruanas sealan:
I. LOS DERECHOS DE LOS ACCIONISTAS
B. Los accionistas tienen derecho a participar y a estar lo suficientemente informados
sobre las decisiones que acarrean cambios fundamentales en la
sociedad,transaccionestales como: extraordinarias, como reorganizaciones societarias
y la venta o contratos
sobre partes sustanciales del activo social, o cualquier otra
transaccin que derive o puedan derivar en la venta de la compaa .
V. LAS RESPONSABILIDADES DEL DIRECTORIO
() D. El Directorio
debe realizarclaves,saber: cierta
Evaluar, aprobar y dirigir la estrategia corporativa; establecer los
objetivos y metas as como los planes de accin principales, la poltica de
seguimiento, control y manejo de riesgos, los presupuestos anuales y los
planes de negocios; controlar la implementacin de los mismos; y
supervisar los
principales gastos,
inversiones, adquisiciones y
109
enajenaciones
Principios de Buen Gobierno Corporativo para las Sociedades Peruanas, CONSEJO NACIONAL DE
SUPERVISIN DE EMPRESAS Y VALORES CONASEV, disponible en:
www.consavev.gob.pe
110
76
111
trfico comercial no forma parte del objeto de la Sociedad o activos con valor contable
superior al cincuenta por ciento del total de activos registrados en la Sociedad, estamos ante
activos sustanciales cuya enajenacin sin duda, debe ser decidida por la Junta. Contrario
sensu, la enajenacin de los dems activos (cuyo trfico comercial forma parte del objeto de
la Sociedad o su valor contable no sobrepasa el cincuenta por ciento del total de activos
registrados) puede ser decidida por la Administracin al no ser sustanciales y estar lejos de
implicar la venta de la Sociedad; ello no significa que la Administracin no tenga el deber de
informar adecuadamente a la Junta sobre estas transacciones, este deber se mantiene.
El futuro del Derecho Societario nos exige aplicar normas que permitan
implementar de manera constante un sistema de Buen Gobierno Corporativo,
por lo que adecuar progresivamente nuestra Ley a lo que estipulan sus
principios, en particular los referidos al rol que corresponde a los rganos de la
Sociedad debera que convertirse en uno de los objetivos de nuestro sistema
jurdico mercantil.
Ahora bien, podra afirmarse que en atencin a que los principios de Buen
Gobierno Corporativo no son normas vinculantes que deban ser replicadas de
manera obligatoria en la Ley General de Sociedades y que stos slo han
tenido un reflejo parcial en la referida Ley, hay que optar por retirar
definitivamente de la Ley la atribucin que tiene la Junta de decidir sobre la
enajenacin de activos, en todos los casos (no slo cuando estemos ante
activos cuyo trfico comercial sea propio del objeto social), con lo cual se
111
77
trfico
comercial
no
debe
implicar
una
total
carta
abierta
los
2.
112
relacin,
especficamente,
la
responsabilidad
de
los
directores,
() la doctrina coincide en que la responsab ser legislada con el mayor rigor, y en que,
segn el derecho comparado,
hay una fuerte inclinacin a agravarla (incluso en algunas legislaciones
se sealan los casos, formas y causales que la determinan, tanto en el
campo civil como en el penal), opinando al respecto que si bien debe
evitarse el abuso de poder por parte de los directores a travs de
normas rigurosas sobre responsabilidad, no se debera propugnar una
amplitud excesiva en cuanto a exigencias de responsabilidad que
generen incertidumbre e injusticias al propiciar un juzgamiento
112
79
(vii)
supuesto
del
artculo
162
relativo
impedimentos
sobrevinientes, (viii) supuesto del artculo 171 sobre el ejercicio del cargo de
director, (ix) supuesto de responsabilidad del artculo 175 sobre informacin
fidedigna,
(x)
supuesto
de
responsabilidad
del
artculo
176
por
el
ELIAS LAROZA, Enrique, citado por HUNDSKOPF EXEBIO, Oswa de los supuestos de responsabilidad de los
directores,en:deIus las Socie et Praxis N 33, Universidad de Lima, Diciembre 2002, p. 131.
80
artculo
424
de
responsabilidad
por
representacin
de
sociedades
114
Todos estos supuestos estn enfocados en sealar los lmites de actuacin del
Directorio bajo tres patrones fundamentales: (i) El objeto de la Sociedad, (ii)
una diligencia acorde con un ordenado comerciante y (iii) el deber de lealtad y
el conflicto de intereses
115
116
ya ha establecido, en
consonancia con la posicin que inaplica la teora de los actos ultra vires en
nuestro pas, que no es factible observar a nivel registral los actos realizados
por el Directorio cuando no se encuentran expresamente dentro de lo
enmarcado en el objeto social. Ello en virtud a que el objeto social es un
concepto sumamente flexible, dentro del cual no pueden ir mencionadas
absolutamente todas las actividades que en algn momento realizar la
Sociedad para cumplir con sus fines. Esta situacin por s sola hace difcil
imputar responsabilidad a los directores, cuando el patrn vulnerado es el
objeto social, salvo casos en que la vulneracin resulte siendo evidente. Es por
ello que debemos enfocarnos esencialmente en los otros dos patrones de
responsabilidad que hemos sealado y que a su vez limitan el objeto social.
115
116
81
El llamado deber de cuidado: el deber de dilig por PAZ-ARES, exige que los administradores
invi cantidad de tiempo, esfuerzo y desplieguen, un cierto nivel de pericia en la
gestin o supervisin de la empresa a fin de maximizar la produccin del
valor
118
comparacin con los otros dos) tanto en el Derecho Societario peruano como
hispanoamericano
119
El tercer patrn es el deber de lealtad, que en palabr a un deber de fidelidad que se impone al
administrador en defensa de los
intereses de la Sociedad que l representa, anteponiendo esos intereses a los
suyos
personales
120
.Lossupuestos
de
deslealtad
son
complicados
de
demostrar y, ciertamente, han sido tocados por nuestra Ley con mucha menor
frecuencia que el mencionado deber de cuidado.
CASAS DE LAS PEAS DEL CORRAL, A. y SINFON PHUM, J., Ob. cit., p. 103.
118
PAZ-ARES,
Candido,
La responsabilidad
de losento deadministra gobierno corporativo,Iusetveritas Nen:27,
Revista
editada
por alumnos
de la
Universidad Catlica del Per, Lima, 2003, p. 204.
119
120
82
para
sancionar
la
responsabilidad
de
los
directores.
Incorporar,
en
que
su
tratamiento
unitario
hace
ineficiente
el
sistema
de
El rgimen de responsabilidad de los administ de modo que sea tan severo con las
infracciones del deber de lealtad
como indulgente con las infracciones del deber de diligencia. Nuestra
propuesta se sustancia, en definitiva, en una poltica de abstencin con
la negligencia y en una poltica de intervenci
() Es sabido que en los sistemas jurdico legislador se ha mostrado ausente y hasta
tolerante con las llamadas
transacciones interesadas y dems prcticas de vista del deber de lealtad. Apenas les
ha prestado atencin y, cuando
lo ha hecho, ha sido con una gran dosis de ingenuidad. La razn de ello
1)
121
83
en
las
organizaciones,
dados
los
acontecimientos
de
crisis
proporcionada
al
Directorio
la
Junta
General,
(iv)
Finalmente, hay que mencionar que adems de las disposiciones legales que
imponen responsabilidad a la Administracin (Directorio y Gerencia) por su
actuacin al frente de la Sociedad y, especficamente, por sus decisiones al
enajenar activos sociales de gran valor, es muy importante tener en cuenta que
tambin hay otro tipo de mecanismos (disuasivos) frente a la actuacin
de la Administracin, que permiten a los accionistas reducir el riesgo de
perder el control sobre dichos rganos. Esos mecanismos
pueden
su vez mantener vivo su deseo por adquirir nuevos activos y otras Sociedades;
y, (iv) el mercado competitivo de bienes y servicios, en el cual los accionistas
escogen los bienes y servicios que requieren para sus Sociedades, incluyendo
los servicios que brindan los Administradores
122
Las siguientes palabras que URIA dej hace unos aos en su paso por nuestro
pas, resumen muy bien lo sealado en estas ltimas lneas:
123
****
122
123
El
Gobierno
control
de
las
actuaciones:Revista
URIA, Rodrigo, La nueva Ley de Sociedades y el Derecho Ura M.Themis,en:N37, Lima, 1998, p. 10.
86
CONCLUSIONES
avanzadas,
en
trminos
generales,
no
han
contemplado
87
88
RECOMENDACION
Concretamente, el numeral 5 del artculo 115 de nuestra Ley, sera el nico con
necesidad de ser modificado. Sugerimos que los trminos en que se d esta
modificacin, sean los siguientes:
Artculo 115.- Otras Atribuciones de la Junta
Compete, asimismo, a la Junta General:
() 5. Acordar la enajenacincuyotrficocomercialde noactivossea parte del
objeto social y su valor contable exceda el cincuenta por ciento del total de
activos que se encuentren registrados en los Estados Financieros la Sociedad.
****
89
BIBLIOGRAFIA
Libros:
GACETA JURIDICA, Cdigo Civil comentado por los 100 mejores especialistas,
Tomo V: Derechos Reales, Lima, 2003.
90
GONZALES BARRON,
Gunther, Tratado
de
Derecho
Registral
Mercantil:
REYES
VILLAMIZAR,
Francisco,
Derecho
Societario
en
Estados
Unidos.
91
CASAS DE LAS PEAS DEL CORRAL, Amalia y SINFON P Directorio: honor, temor o reto?
IusEntreetVeritasel negoc
N 6, Lima, Junio 1993, p. 99 - 104.
92
GUERRERO VALENZUELA,
Roberto, RevistaRecensiones,chilenade
93
financiera,
Resolucin
CONASEV
No.
0103-1999-EF/94.10,
95
96
Ley que crea la Sociedad por Acciones Simplificada - Ley 1258, disponible en:
http://www.secretariasenado.gov.co/senado/basedoc/ley/2008/ley_1258_200
8.html.
97
EL DESARROLLO
ECONMICOS,
www.oecd.org.
****
disponible
en:
98