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ESCUELA DE POSGRADO
PROBLEMTICA DE LA EXISTENCIA DE
DISTINTOS REGIMENES DE CONTRATACIN DE
PERSONAL EN EL ESTADO.
AUTOR:
Luisa Pamela Beltrn Larco
ASESOR:
Dr. Ricardo Javier Herrera Vsquez
JURADO:
Dr. Hebert Eduardo Tassano Velaochaga
Dr. Carlos Alberto Cornejo Vargas
LIMA PER
2013
NDICE
PRESENTACIN
INTRODUCCIN
ABREVIATURAS
SECCIN I. LA CONTRATACIN PBLICA EN EL PER
1.1 Antecedentes Histricos .................................................................................... 8
1.2 Contratacin de Personal en el Estado: Problemtica Existente....................... 9
1.3 Regmenes de Contratacin de Personal del Sector Pblico .......................... 10
1.3.1 Rgimen Pblico .......................................................................................... 10
1.3.1.1 Decreto Legislativo N 276, Ley de Bases de la Carrera Administrativa y
de Remuneraciones del Sector Pblico..................................................... 11
1.3.1.1.1 Concepto a la Carrera Administrativa ..................................................... 11
1.3.1.1.2 Principios Rectores ................................................................................ 11
1.3.1.1.3 Exclusin de la Carrera ......................................................................... 12
1.3.1.1.4 Estructura Orgnica y Funcional ........................................................... 13
1.3.1.1.5 Ingreso a la Carrera Administrativa ........................................................ 14
1.3.1.1.6 Periodo de Prueba ................................................................................. 15
1.3.1.1.7 Ascenso ................................................................................................. 15
1.3.1.1.8 Derechos de los Servidores Pblicos ..................................................... 15
1.3.1.1.9 Bonificaciones y Beneficios Pecuniarios ................................................ 16
1.3.1.1.10 Trmino de la Carrera .......................................................................... 17
1.3.1.1.11 Contratacin de personal para funciones de Carcter Temporal ......... 17
1.3.1.1.12 Excepcin: Contratacin de personal para labores permanentes ........ 17
1.3.1.2 Ley N 28175, Ley Marco del Empleo Pblico .......................................... 19
1.3.1.2.1 Finalidad ................................................................................................. 19
1.3.1.2.2 mbito de Aplicacin .............................................................................. 19
1.3.1.2.3 Principios ................................................................................................ 20
1.3.1.2.4 Clasificacin del Personal ...................................................................... 21
1.3.1.2.4.1 Funcionarios Pblicos ......................................................................... 21
1.3.1.2.4.2 Empleados de Confianza .................................................................... 22
1.3.1.2.4.3 Servidores Pblicos ............................................................................. 22
1.3.1.2.5 Acceso al Cargo Ocupacional ................................................................ 23
1.3.1.2.6 Convocatoria, Seleccin y Contratacin ................................................. 23
1.3.1.2.7 Vulneracin de las Normas de Acceso ................................................... 24
1.3.1.2.8 Derechos del Empleado Pblico ............................................................ 26
1.3.1.2.9 Trmino de la Relacin de Empleo Pblico ............................................ 26
1.3.1.2.10 De Los Servicios No Personales .......................................................... 27
1.3.2 Rgimen Laboral Privado ............................................................................. 27
1.3.2.1 Decreto Legislativo N 728, Ley de Fomento del Empleo ......................... 27
1.3.3 Contrato de Servicios No Personales y Nuevo Rgimen Especial de
Contratacin Administrativa de Servicios ..................................................... 27
1
CONCLUSIONES
ANEXO N 1
ANEXO N 2
ANEXO N 3
BIBLIOGRAFA
PRESENTACIN
PROBLEMTICA DE LA EXISTENCIA DE DISTINTOS REGIMENES DE
CONTRATACIN DE PERSONAL EN EL ESTADO
El presente trabajo abordar temas relacionados a los diversos regmenes de
contratacin de personal utilizados por el Estado, los mismos que son el Rgimen
Pblico, normado por el Decreto Legislativo N 276, Ley de Bases de la Carrera
Administrativa y de Remuneraciones del Sector Pblico y su Reglamento, as
como por la Ley N 28175, Ley Marco del Empleo Pblico, el Rgimen Privado,
normado por el Decreto Legislativo N 728, Ley de Fomento del Empleo, y el
antiguo Rgimen de los Contratos de Servicios No Personales (SNP), quienes
pasaron al rgimen de los Contratos Administrativos de Servicios (CAS) desde
junio del ao 2008, rgimen normado por el Decreto Legislativo N 1057 y por su
reglamento normado por el Decreto Supremo N 075-2008-PCM; as como la
problemtica generada por la mala utilizacin de los mismos, en especial del
antiguo rgimen de SNP ahora CAS, lo que ha ocasionado desorganizacin en la
Administracin Pblica, dilucin del concepto de Carrera Administrativa y
vulneracin de derechos laborales.
Las preguntas planteadas para resolver la hiptesis son las siguientes, las
normas de contratacin de personal para laborar en el Estado fueron respetadas?,
tuvo sustento legal la utilizacin de los contratos SNP?, fue el CAS la solucin
adecuada para regularizar la situacin del personal contratado como SNP?, el
rgimen CAS es constitucional?
Con el presente estudio se tratar de demostrar la desorganizacin en la que se
encuentra la Administracin Pblica, as como la evidente vulneracin de los
derechos laborales del personal contratado inicialmente como SNP y luego como
CAS, planteando finalmente una propuesta de solucin al problema.
INTRODUCCIN
Con el desarrollo del presente trabajo se intentar evidenciar que el personal que
fue contratado bajo la modalidad de Servicios No Personales, desempeaba
labores de naturaleza permanente y se encontraba sujeto a fiscalizacin directa de
su empleador, lo cual es propio de los contratos de trabajo y no de los contratos
civiles como es el caso de los SNP; desnaturalizndose de este modo los
contratos celebrados, causando durante muchos aos, perjuicio a los servidores
contratados como SNP; develndose una suerte de discriminacin frente a los
trabajadores que s tenan reconocidos sus derechos al estar registrados en
planillas, percibir el pago correspondiente a sus beneficios sociales con
posibilidades de ascensos, es decir frente a quienes si tenan la posibilidad de
desarrollar Carrera Administrativa, que es uno de los fines del Estado; quienes
posteriormente fueron prcticamente obligados a firmar Contratos Administrativos
de Servicios.
Espero poder llegar a cubrir las expectativas generadas por el presente trabajo de
investigacin, con la explicacin de la propuesta de solucin al problema
encontrado.
ABREVIATURAS
LMEP
Ley de Bases:
CAS
RECAS
SNP
Servicios No Personales
Especial
de
Constitucin :
LPCL
C.C
Cdigo Civil
CAP
INDECOPI
OSINERGMIN:
CONASEV
SUNAT
ESSALUD
Esta norma establece los derechos y deberes de los empleados pblicos, reconociendo la carrera
administrativa, escalafn y clasificacin peridica, igual oportunidad para hombres y mujeres, el
ingreso por concurso para el personal de carrera, ascenso por concurso basndose en la foja de
servicio.
Como hemos visto, hubieron dos principales intentos que han buscado
reformar y reordenar la Administracin Pblica, el Decreto Ley N11377
Estatuto y Escalafn de Servicio Civil y el Decreto Legislativo N 276, Ley de
Bases de la Carrera Administrativa y de Remuneraciones del Sector Pblico,
sin embargo estos no fueron suficientemente eficaces, teniendo como
principales razones haber contemplado excepciones que han sido una puerta
para desvirtuar los principios que la norma persegua y haber carecido
adems de estmulos al rendimiento, el mrito y la capacidad, poniendo ms
bien nfasis en las formas y los derechos, lo cual sabemos no ha promovido el
orden y la racionalidad en la organizacin del aparato estatal.
Artculo 76: Las obras y adquisiciones de suministros con utilizacin de fondos de recursos
pblicos, se ejecutan obligatoriamente por contrata y licitacin pblica, as como tambin la
adquisicin o enajenacin de bienes.
10
1.3.1.1
Igualdad de Oportunidades
Estabilidad
Garanta del nivel adquirido
Retribucin justa y equitativa.
PODER EJECUTIVO
1984
Decreto Legislativo 276. Ley de Bases de la Carrera Administrativa y de
Remuneraciones del Sector Pblico. 24 de marzo.
5
Artculo 4 del Decreto Supremo N 005-90-PCM Reglamento de la Ley de Carrera
Administrativa. Disponible en http://www.unmsm.edu.pe/ogp/ARCHIVOS/DS_N_005-90-PCM.htm
(visitado el 03.12.10).
11
12
13
14
1.3.1.1.7 Ascenso
El ascenso del servidor pblico se produce mediante promocin al nivel
inmediato superior de su respectivo grupo ocupacional, previo concurso
de mritos.
15
Fallecimiento
Renuncia
Cese Definitivo
Destitucin
18
1.3.1.2
Ley N 28175, Ley Marco del Empleo Pblico (en adelante Ley
Marco) 11
A continuacin analizaremos los alcances de la Ley Marco, segn su
texto legal.
1.3.1.2.1 Finalidad
La Ley Marco tiene como finalidad establecer los lineamientos generales
para promover, consolidar y mantener una Administracin Pblica
moderna, jerrquica, profesional, unitaria, descentralizada y
desconcentrada, basada en el respeto al Estado de Derecho, los
derechos fundamentales y la dignidad de la persona humana, el
desarrollo de los valores morales y ticos y el fortalecimiento de los
principios democrticos, para obtener mayores niveles de eficiencia del
aparato estatal y el logro de una mejor atencin a las personas.
Segunda Disposicin Final de la Ley N 29465 Ley del Presupuesto del Sector Pblico para el
Ao 2010. Autorizan el nombramiento de personal contratado en entidades del sector pblico
que a la fecha de entrada en vigencia de la presente Ley cuente con ms de tres (3) aos de
servicio consecutivos en calidad de contratados por servicios personales y ocupen plaza
presupuestal vacante. Los funcionarios competentes de las entidades del Gobierno Nacional,
gobiernos regionales y gobiernos locales expedirn las resoluciones de nombramiento a solicitud
de los interesados que cumplan con los requisitos sealados en la Ley. Tomado de Ley 29465
Ley de Presupuesto del Sector Pblico para el Ao Fiscal 2010, Diario El Peruano, Lima, 25 de
marzo de 2009, Normas Legales.
11
CONGRESO DE LA REPBLICA DEL PER
2004
Ley 28175. Ley Marco del Empleo Pblico. 28 de enero.
19
Congreso de la Repblica.
2. El
Poder
Ejecutivo:
ministerios,
organismos
pblicos
descentralizados, proyectos especiales y, en general, cualquier otra
entidad perteneciente a este Poder.
3. El Poder Judicial, conforme a lo estipulado en su ley orgnica.
4. Los Gobiernos Regionales, sus rganos y entidades.
5. Los Gobiernos Locales, sus rganos y entidades.
6. Los organismos constitucionales autnomos.
En el caso de los funcionarios pblicos y empleados de confianza, la Ley
Marco se aplicar cuando corresponda, segn la naturaleza de sus
labores. No estn comprendidos en la Ley los miembros de las Fuerzas
Armadas y Polica Nacional del Per.
1.3.1.2.3 Principios
El empleo pblico se rige por los siguientes principios:
1. Principio de legalidad.- Los derechos y obligaciones que generan el
empleo pblico se enmarcan dentro de lo establecido en la
Constitucin Poltica, leyes y reglamentos.
2. Principio de modernidad.- Procura el cambio orientndolo hacia la
consecucin efectiva de los objetivos de la Administracin Pblica.
3. Principio de imparcialidad.- La funcin pblica y la prestacin de
servicios pblicos se ejerce sin discriminar a las personas y sin
realizar diferencias.
4. Principio de transparencia y rendicin de cuentas.- Busca que la
informacin de los procedimientos que lo conforman sea confiable,
accesible y oportuna y que las personas encargadas del manejo
econmico rindan cuentas peridicas de los gastos que ejecutan.
5. Principio de eficiencia.- El empleado pblico ejerce sus actividades
empleando los medios estrictamente necesarios, teniendo en cuenta
los escasos recursos con que cuenta el Estado.
6. Principio de probidad y tica pblica.- El empleado pblico actuar de
acuerdo a los principios y valores ticos establecidos en la
Constitucin y las leyes, que requiera la funcin pblica.
7. Principio de mrito y capacidad.- El ingreso, la permanencia y las
mejoras remunerativas de condiciones de trabajo y ascensos en el
empleo pblico se fundamentan en el mrito y capacidad de los
postulantes y del personal de la Administracin Pblica. Para los
ascensos se considera adems el tiempo de servicio.
8. Principios de derecho laboral.- Rigen en las relaciones individuales y
colectivas del empleo pblico, los principios de igualdad de
oportunidades sin discriminacin, el carcter irrenunciable de los
derechos reconocidos por la Constitucin e interpretacin ms
favorable al trabajador en caso de duda. En la colisin entre
20
1.3.1.2.4.1
Funcionarios Pblicos
12
Los empleados de confianza son aquellos burcratas que desempean cargos de cierta
importancia socio poltica en una determinada entidad estatal, desarrollando labores de
carcter tcnico y/o poltico.
Estos empleados se encuentran en el entorno del Funcionario, Jefe o Director designante o
removedor. Son nombrados en forma libre y en ningn caso este grupo de trabajadores podr
ser mayor al 5% de los servidores ordinarios de cada dependencia gubernamental.
21
1.3.1.2.4.2
Empleados de Confianza:
1.3.1.2.4.3
13
CASTILLO GUZMN, Jorge. Compendio de Derecho Individual del Trabajo, Osbac, Lima, 2001.
pg. 319.
22
14
15
23
16
24
17
18
25
Ob. cit.
Loc. cit., dem.
21
Loc. cit., dem
20
26
- Destitucin.
- Invalidez permanente que o que no le permita cumplir con sus
funciones.
- Jubilacin.
- Cese.
1.3.2.1
27
1.4.1 Argentina
Ley N 25.164, Ley Marco de Regulacin de Empleo Pblico Nacional 26.
23
24
25
26
DANOS ORDOEZ, Jorge E., Regulacin Jurdica de la Funcin Pblica en el Per. En: La
Profesionalizacin de la Funcin Pblica en Iberoamrica, Instituto Nacional de Administracin
Pblica, Madrid, 2002, p. 207.
Decreto Legislativo N 1057, Diario El Peruano, Lima, 28 de junio de 2008, Normas Legales.
Decreto Supremo N 075-2008-PCM, Diario El Peruano, Lima, 25 de noviembre de 2008,
Normas Legales.
Disponible en: http://frt.utn.edu.ar/secretarias/administrativa/doc/ley25164.htm (visitado el
19.01.11)
28
1.4.2 Bolivia
La relacin existente entre trabajadores pblicos y el Estado Boliviano se
encuentra enmarcada en la Ley N 2027 Estatuto del Funcionario
Pblico 27 y en su Reglamento tipificado en el Decreto Supremo N 25749.
1.4.3 Chile
La Ley N 18.834 establece el Estatuto Administrativo 28, que regula las
relaciones existentes entre el Estado y el personal pblico.
1.4.4 Colombia
El Estado de Colombia establece las normas que regulan el empleo pblico
y la carrera administrativa en los siguientes dispositivos; Ley N 909 de
2004 29 y la Ley N 27 de 1992 30.
1.4.5 Ecuador
El Servicio Civil y la Carrera Administrativa Ecuatoriana estn regulados por
la Ley N 2003-17, Ley Orgnica del Servicio Civil y Carrera Administrativa
y de Unificacin y Homologacin de las Remuneraciones del Sector
Pblico 31 y por su Reglamento regulado mediante Decreto Ejecutivo N
2474 32.
1.4.6 Espaa
Espaa regula la contratacin pblica en la Ley 7/2007, de 12 de abril,
Estatuto Bsico del Empleado Pblico 33.
1.4.7 Panam
El ordenamiento legal por el cual se regula la contratacin de personal del
sector pblico en el Estado de Panam, se encuentra establecido en la Ley
27
29
1.4.8 Paraguay
La situacin jurdica de los funcionarios y empleados pblicos se regula a
travs de la Ley 1.626, Ley de la Funcin Pblica.
1.4.9 Uruguay
La Ley N16.127, Ley de Funcionarios Pblicos 35, contempla la designacin
de personal contratado por el Estado de Uruguay.
1.4.10 Venezuela
El sistema de administracin de personal de la Repblica de Venezuela, se
encuentra normado en la Ley N5557 del 13 de noviembre de 2001 Ley
sobre el Estatuto de la Funcin Pblica36.
De la informacin descrita se ha podido determinar que el nico pas que
presenta una forma de contratacin similar al Contrato Administrativo de
Servicios es Chile 37, en donde se permite la contratacin de empleados a
contrata, los cuales tienen una duracin mxima de hasta el 31 de Diciembre
de cada ao, e incluso los contratos de los empleados que los sirven expiran
en la misma fecha, por el slo ministerio de la Ley, salvo una propuesta de
prrroga, la cual se efecta con treinta das de anticipacin a lo menos.
34
35
36
37
30
31
Tal como se puede apreciar, el RUA consideraba que los servicios que un
tercero ajeno a la entidad prestaba a cambio de una contraprestacin
econmica, estaban considerado como Servicios No Personales,
contratados con el propsito de atender una necesidad. Consideramos que la
verdadera razn por la cual se cre esta figura fue para proveer al Estado de
servicios autnomos no subordinados.
38
32
33
Visto ello, se debe tener en cuenta que la gran mayora de los contratos de
Servicios No Personales fueron desnaturalizados, pues se puso en evidencia
a travs de distintas sentencias emitidas por los organismos jurisdiccionales,
que reconocan que la labor que desempeaban era de naturaleza
permanente y estaban sujetos a subordinacin, a pesar de ser esta
subordinacin una de las caractersticas principales que identifica a una
relacin como laboral y no civil; es decir que la labor que desempeaban
estos servidores era igual a la labor que desempeaban los trabajadores que
ingresaron a trabajar para el Estado va concurso pblico, de acuerdo a lo
establecido por la Ley de Bases de la Carrera Administrativa Decreto
Legislativo No. 276 , a quienes si se les reconocan sus derechos, estaban
registrados en planillas, perciban el pago correspondiente por sus beneficios
sociales, bonificaciones y tenan la posibilidad de ascender a mejores
puestos de trabajo. Habindose generado con esta desnaturalizacin una
suerte de desigualdad para el personal contratado bajo esta modalidad, al
haberlos colocado en escenarios sociales desiguales, con casi ninguna
posibilidad de desarrollo personal y profesional; situacin que gener
innumerables procesos judiciales de reconocimiento y cobro de beneficios
sociales contra el Estado, que ao a ao se incrementaban, abultando ms
an la carga procesal.
la
34
Tal es as, que este principio establece que prima la verdad de los hechos
sobre la apariencia de los documentos, buscando el hecho real que aparece
de las relaciones verdaderamente existentes debajo de la apariencia para
poder aplicar as la norma correspondiente que se ha pretendido ocultar.
43
PLA RODRGUEZ, Amrico, Los Principios del Derecho del Trabajo, Ediciones de Depalma,
Buenos Aires, 1978. p. 158.
35
Tal es el caso de la Sentencia del Tribunal Constitucional N 04877-2005PA/TC 44, emitida el 28 de febrero de 2006 e interpuesta por don Ren
Ancaya Morn en contra de la sentencia de la Cuarta Sala Civil de la Corte
Superior de Justicia de Lima, en la que se toma como fundamento principal
el Principio de Primaca de la Realidad para demostrar la existencia de un
Contrato de Naturaleza Laboral y no de un Contrato Civil Locacin de
Servicios No Personales, tal como se establece en el fundamento nmero
cinco, que expresamente dice lo siguiente:
() con el certificado de trabajo obrante a fojas 39, se acredita que el
demandante suscribi contratos de locacin de servicios no personales con
vigencia desde el 1 de noviembre de 2002 hasta el 31 de marzo de 2003; esto
es, para prestar servicios sin estar subordinado, por cierto tiempo, o para un
trabajo determinado, a cambio de una retribucin. Sin embargo, con las
papeletas de permiso obrantes de fojas 43 a 47, se demuestra que el
demandante se encontraba subordinado a un jefe inmediato, al cual solicitaba
permiso de salida para realizar las labores para las que fue contratado, por lo
que en aplicacin del principio de Primaca de la Realidad, prevalecen los
hechos sobre las formas y apariencias de los contratos civiles suscritos por el
demandante, resultando, adems evidente que con tales contratos se pretenda
esconder una relacin laboral().
44
36
el
del
Asimismo
el
Expediente
N
0177-2004-AA/TC 46,
2 de septiembre de 2004, en el que se establece que el Principio de
Primaca de la Realidad tambin es aplicable a los servidores pblicos. En
este expediente el Tribunal Constitucional seala que el Principio de
Primaca de la Realidad, reconocido de manera implcita y general por la
Constitucin, tambin es aplicable a los servidores pblicos que acreditan
una relacin laboral de carcter permanente.
46
37
2.2.2.1.2 Subordinacin
La subordinacin es el vnculo jurdico existente entre el trabajador y el
empleador en virtud del cual el primero le ofrece su actividad al segundo
confirindole el poder de conducirla.
47
39
49
40
2.2.2.1.3 Remuneracin
La retribucin otorgada en el Contrato de Trabajo se denomina
remuneracin; que es el pago que corresponde al trabajador por la
puesta a disposicin de su actividad.
41
2.2.3.1
2.2.3.2
Naturaleza Jurdica
En el artculo 1 del reglamento se regula la naturaleza jurdica del CAS,
en donde se estipula que el Contrato Administrativo de Servicios es una
modalidad contractual administrativa y privativa del Estado, que vincula
a una entidad pblica con una persona natural que presta servicios de
manera no autnoma. Se rige por normas de derecho pblico y confiere
a las partes nicamente los beneficios y las obligaciones que establece
el decreto Legislativo N 1057.
2.2.3.3
Finalidad
De acuerdo a lo establecido en la norma su finalidad es garantizar los
principios de mrito, capacidad, igualdad de oportunidades y
profesionalismo de la administracin pblica; siendo esta enunciacin
muy similar a los principios que inspiran a la Carrera Administrativa, los
cuales fueron mencionados en el Primera Seccin,
2.2.3.4
43
2.2.3.5
Duracin
El contrato CAS ha sido concebido como un contrato a plazo
determinado cuya duracin no podr ser mayor a un ao fiscal, sin
embargo se establece que el mismo podr ser prorrogado o renovado
cuantas veces considere la entidad contratante en funcin a sus
necesidades.
2.2.3.6
Derechos Reconocidos
El Contrato Administrativo de Servicios adems de la prestacin del
servicio y la contraprestacin, recoge otros aspectos de naturaleza
laboral y de seguridad social, tales como:
Decreto Legislativo N 800, artculo 2.- Establcese el horario corrido en una sola jornada de
trabajo al da de siete horas cuarenta y cinco minutos (7.45 horas) de duracin en el curso de
los meses de enero a diciembre, para los servidores de la Administracin Publica, que regir de
lunes a viernes
52
En este caso la norma llama a este periodo existente como descanso fsico y no le da el nombre
de vacaciones como si se regula en el rgimen de la actividad privada.
44
2.2.3.7
45
2.3.1.1
Identificacin:
Proceso de Inconstitucionalidad interpuesto por ms de cinco mil
ciudadanos en contra del Decreto Legislativo N 1057 que regula el
Rgimen Especial de Contratacin Administrativa de Servicios,
impugnando los artculos 1, 2, 3, 5, 6.1, 6.2 de la Ley, as como su
Reglamento, por vulnerar los siguientes artculos de la Constitucin
Poltica:
2.2
104
23
24
25
26.1
27
42
103
2.3.1.2
Fundamentos de la Demanda:
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
2010
Sentencia 00002-2010-PI/TC. Demanda de inconstitucionalidad interpuesta por ms
de 5,000 ciudadanos, contra el Decreto Legislativo N 1057 que regula el Rgimen
Especial de Contratacin Administrativa de Servicios.
Disponible en: http://www.tc.gob.pe/jurisprudencia/2010/00002-2010-AI.html (visitado el
01.07.11)
46
2.3.1.3
2.3.1.3.1.1
si
se
trata
de
un
contrato
CONGRESO DE LA REPBLICA
2007
Ley 29157. Ley que Delega en el Poder Ejecutivo la Facultad de Legislar sobre
Diversas Materias relacionadas con la Implementacin del Acuerdo de Promocin
Comercial Per Estados Unidos, y con el Apoyo de la Competitividad Econmica
para su Aprovechamiento. 20 de diciembre.
55
Disponible en: http://www.tc.gob.pe/jurisprudencia/2010/00002-2010-AI.html (01.07.11)
50
51
2.3.1.3.1.2
dem.
dem.
52
63
dem.
PODER EJECUTIVO
2008
Decreto Legislativo 1057. Decreto Legislativo que Regula el Rgimen Especial de
Contratacin Administrativa de Servicios. 28 de junio.
dem.
53
2.3.1.3.1.3
54
2.3.1.3.1.4
dem.
55
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
2004
Sentencia 0048-2004-PI/TC. Demanda de inconstitucionalidad interpuesta por Jos
Miguel Morales Dasso, en representacin de ms de cinco mil ciudadanos, contra
los artculos 1, 2, 3, 4 y 5 de la Ley N. 28258 Ley de Regala Minera, sus
modificatorias y las dems normas que por conexin sean materia de la causa.
http://www.tc.gob.pe/jurisprudencia/2004/048-2004-AI%20Resolucion.html
Disponible
en:
(visitado el 03.07.11)
56
2.3.1.3.1.5
67
57
2.3.1.3.1.6
2.3.1.3.1.6.1 Vacaciones:
Al respecto el Tribunal seala que algunos de los derechos
consagrados en la Constitucin, ya son objeto de reconocimiento en
el Decreto Legislativo N 1057, como ocurre con la jornada de trabajo
y el descanso semanal, as como con al descanso anual; sin
embargo, indica que la discrepancia de la parte demandante es que
slo se conceden quince (15) das, mientras que en el caso de los
trabajadores de otros regmenes laborales se les reconoce 30 das
de descanso vacacional. Sobre el particular precisa que la
Constitucin no establece un periodo de tiempo, sino la necesidad de
que dicho descanso se d con la periodicidad sealada68.
dem.
58
dem.
dem.
71
dem.
70
59
60
2.3.1.3.1.7
Concluyendo que:
De modo que, a partir de la presente sentencia, el artculo 1 del Decreto
Legislativo N. 1057 debe ser interpretado de modo que toda actividad
interpretativa hecha respecto del denominado contrato administrativo de
servicios, deba entenderse que dicho contrato es propiamente un rgimen
especial de contratacin laboral para el sector pblico, el mismo que como ya
74
se ha expuesto, resulta compatible con el marco constitucional .
61
2.3.1.3.2.1
2.3.1.3.2.2
2.3.1.3.2.3
2.3.1.3.2.4
62
2.3.2.1
Identificacin
Recurso de Agravio constitucional interpuesto por doa Mariana Amelia
Chapoan Romero contra la sentencia expedida por la Primera Sala Civil
de la Corte Superior de Justicia de Santa, de fecha 26 de abril de 2010,
que declar improcedente la demanda de Amparo interpuesta contra la
Municipalidad Provincial de Santa, en la que solicita su reposicin al
cargo de obrera del rea de parques y jardines de la Municipalidad.
2.3.2.2
Fundamentos de la Demanda:
Argumenta que en el periodo que trabaj para la Municipalidad, prest
sus servicios en una relacin de dependencia y subordinacin, sujeta a
un horario de trabajo y percibiendo una remuneracin en
contraprestacin por su trabajo, no obstante lo sealado en los contratos
CAS firmados.
75
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
2010
Sentencia 03082-2010-PA/TC.
Disponible en: www.tc.gob.pe/jurisprudencia/2010/03082-2010-AA.html (visitado el 03.07.11)
63
El Tribunal considera conveniente analizar las Sentencias N 000022010-PI/TC y N 03818-2009-PA/TC, en las cuales el Tribunal ha
establecido que el rgimen de proteccin sustantivo-reparador contra el
despido arbitrario previsto en el rgimen laboral especial del contrato
administrativo de servicios guarda conformidad con el artculo 27 de la
Constitucin.
76
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
2009
Sentencia 03818-2009-PA/TC.
Disponible en: www.tc.gob.pe/jurisprudencia/2010/03818-2009-AA.html (visitado el 03.07.11)
64
dem.
Sentencia 03818-2009-PA/TC. p. Cit.
65
79
66
2.3.2.3
80
81
67
(Visitado
el
2.3.2.4
82
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
2010
Sentencia 03082-2010-PA/TC. Fundamento del Voto del Magistrado Beaumont
Callirgos.
68
2.3.2.5
69
70
El Tribunal concluye con que el rgimen de proteccin sustantivopreventivo, s es compatible con el Contrato Administrativo de Servicios,
haciendo solo algunas precisiones al texto de la norma.
86
dem.
71
87
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
2010
Sentencia 03082-2010-PA/TC. Fundamento del Voto del Magistrado Beaumont
Callirgos. Disponible en: www.tc.gob.pe/jurisprudencia/2010/03082-2010-PA/TC
(visitado el 18.07.11)
73
74
89
Sin perjuicio de ello desde el ao 2009, la Ley Anual de Presupuesto del Sector Pblico, ya no
establece dicha facultad por estar en concordancia con el CAS.
75
90
GARCA GRANADA, Fernando. En Varios autores. Los Principios del Derecho de Trabajo en el
Derecho Peruano. Comit editor, Lima, 2004, pgs.383-384.
76
3.1.1.1 Consecuencias
3.1.1.1.1 Consecuencias Positivas
Solo para el Estado, ahorro en costos laborales.
Sin perjuicio de ello, la nica consecuencia positiva que encontramos a
favor de los servidores pblicos fue que a raz de las demandas
interpuestas, los jueces en aplicacin del principio de primaca de la
realidad pudieron detectar figuras de simulacin en la que se encontraban
estos servidores, declarando la invalidez del vnculo falso y emitiendo
pronunciamientos judiciales positivos que los restituan en sus puestos de
trabajo pero como trabajadores pblicos.
77
la
de
se
de
91
PODER EJECUTIVO
2008
Decreto Legislativo 1057. Decreto Legislativo que Regula el Rgimen Especial de
Contratacin Administrativa de Servicios. 28 de junio.
92
El 06 de abril de 2012, el Congreso expidi la Ley 29849, Ley que Establece la Eliminacin
Progresiva del Decreto Legislativo N 1057 y Otorga Derechos Laborales. Cuya eliminacin se
producir de manera gradual a partir del ao 2013, con la implementacin del Nuevo Rgimen
del Servicio Civil; establecindose que las Leyes Anuales del Presupuesto del Sector Pblico
establecern los porcentajes de ingreso para el nuevo Rgimen del Servicio Civil.
78
3.1.2.1 Consecuencias
3.1.2.1.1 Consecuencias Positivas
Disponible en:
http://www.unmsm.edu.pe/ogp/ARCHIVOS/DECRETO_LEGISLATIVO_N_276.htm (visitado el
20.07.11)
79
Relacin laboral que ha sido reconocida por el Tribunal Constitucional en la Sentencia N 000022010-PI/TC, del 07 de Setiembre de 2010.
95
Entidad Contratante es aquella Institucin Pblica que tiene bajo su cargo a un nmero
determinado de trabajadores y servidores pblicos.
96
Lineamientos en los que se autoriza progresivamente el nombramiento de personal en las
entidades del Sector Pblico, que a la fecha de la entrada en vigencia de la Ley del Presupuesto
Pblico 2010, cuenten con ms de tres (3) aos de servicios consecutivos, ocupen plaza
presupuestada vacante bajo la modalidad de servicios personales y renan los requisitos
establecidos en las leyes de carrera correspondientes.
80
97
En el presente estudio se tuvo que considerar los resultados obtenidos por la Comisin
Multisectorial encargada de Estudiar la Situacin del Personal de la Administracin Pblica Central
en vista de que a pesar de haber presentado diversas solicitudes de Acceso a la Informacin
Pblica de acuerdo a la Ley N 27806, ante instituciones pblicas como el Ministerio de Economa
y Finanzas (MEF), Autoridad Nacional de Servicio Civil (SERVIR) y la Presidencia del Consejo de
Ministros (PCM), requiriendo informacin relacionada al ltimo Censo de Trabajadores y Servidores
Pblicos contratados por el Estado, fue imposible obtener dichos datos, en razn de que las
citadas instituciones respondieron que no contaban con la informacin solicitada; por lo que se
decidi seguir adelante con el estudio teniendo como base los resultados oficiales arribados por la
Comisin Multisectorial.
99
Numeral 2, Primera Disposicin Complementaria Transitoria del Decreto Supremo N 075-2008PCM RECAS, establece: Los contratos de servicio no personales vigentes al 29 de junio de 2008,
continan su ejecucin hasta su vencimiento. Las partes estn facultadas para sustituirlos, por
mutuo acuerdo, antes de su vencimiento. En caso de renovacin o prrroga, se sustituyen por un
contrato administrativo de servicios, exceptundose del procedimiento regulado en el artculo 3 del
reglamento.
Disponible
en:
presente
http://www.pcm.gob.pe/InformacionGral/sgp/2009/Reglamento-DS-075-2008-PCM.pdf (visitado el
22.07.11)
81
100
82
102
83
Dichos servidores CAS, ingresarn a las planillas del Estado luego de haber
aprobado los exmenes correspondientes al concurso pblico convocado,
en el que se analizarn sus aptitudes as como los ttulos adquiridos,
estudios realizados, experiencia reconocida, evaluacin de la actividad
laboral desempeada en sus anteriores cargos y el tiempo de servicio
prestado para el Estado.
84
3.2.1.1.1.2
-
3.2.1.1.1.3
Objetivos
Crear un sistema de contratacin justo, que no perjudique a sus
trabajadores por el tipo de contrato suscrito.
Frenar la vulneracin de los derechos laborales recortados por el
CAS.
Limitar el uso de los Contratos Administrativos de Servicios.
Incorporacin progresiva de los CAS a las Planillas del Estado.
Mecanismo de Coordinacin
Los mecanismos de coordinacin a efectuarse se realizaran
mediante el informe que cada entidad contratante deber efectuar
anualmente ante la Direccin Nacional del Presupuesto Pblico 103
(Sistema Nacional de Presupuesto) del Ministerio de Economa y
Finanzas (MEF).
A fin de organizar el adecuado control de los CAS, propondramos
que la entidad contratante a travs de su rgano responsable 104,
efecte un anlisis del nmero de servidores que habiendo sido
contratados mediante CAS por dos (2) aos consecutivos y se les
haya renovado su contrato por un ao ms, debiendo elaborar un
informe dirigido a la Direccin Nacional del Presupuesto Pblico
(Sistema Nacional de Presupuesto) del Ministerio de Economa y
Finanzas (MEF) para que tome conocimiento del nmero de
servidores CAS que estar prximo a cumplir el plazo lmite de tres
(3) aos establecido en el RECAS; debiendo el MEF tomar registro
de los mismos para efectuar las provisiones correspondientes para
no afectar el Presupuesto del Estado del ao siguiente a la
comunicacin de cada entidad.
La comunicacin que deber efectuar cada entidad contratante al
trmino del plazo establecido, se dirige a la oficina de la Direccin
Nacional del Presupuesto Pblico (DNPP) , ya que de conformidad
con el artculo 13 de la Ley Marco de Administracin Financiera del
Sector Pblico (Ley N 28112), la DNPP es el rgano rector del
103
Oficina creada mediante la Ley N 28112 Ley Marco de Administracin Financiera del Sector
Pblico,En:http://www.mtc.gob.pe/indice/A.%20NORMAS%20DE%20CARACTER%20GENERAL/
A.3%20Normas%20Presupuestales/Ley%20N%C2%BA%2028112.pdf (visitada el 05.04.11)
104
Art. 15 del Decreto Supremo N 075-2008-PCM RECAS, El rgano encargado de los contratos
administrativos de servicios es determinado por cada entidad, conforme a las funciones
establecidas en los respectivos reglamentos de organizacin y funciones. De no designarse el
rgano encargado, ser la Direccin General de Administracin o el que haga sus veces.
Disponible en: http://www.unmsm.edu.pe/ogp/ARCHIVOS/DS_N_005-90-PCM.htm (visitado el
22.07.11)
85
105
Artculo 13.2, literales a) y b) de la Ley N 28112 Ley Marco de Administracin Financiera del
Sector Pblico,En: http://www.mtc.gob.pe/indice/A.%20NORMAS%20DE%20CARACTER%20G
ENERAL/A.3%20Normas%20Presupuestales/Ley%20N%C2%BA%2028112.pdf
(visitada el
05.04.11)
86
CONCLUSIONES
2. Desde la dcada de los ochenta por razones de austeridad fiscal las leyes
87
89
ANEXO N1
Pas
Argentina
Ley N 25.164,
Ley Marco del
Regulacin
de Empleo Pblico
Nacional
Objeto y
mbito de Aplicacin
Periodo de Prueba
Derechos
Regmenes de Contratacin
Nombramientos
Servidores/Empleados/Funcionario
Pblico
a. Estabilidad
* Rgimen de Estabilidad, comprende el personal
b. Retribucin justa por sus servicios, con ms los que ingresa mediante mecanismos de seleccin, a
adicionales que correspondan
cargos del rgimen de carrera cuya financiacin se
c. Igualdad de oportunidades en la carrera.
prev en la Ley del Presupuesto.
d. Capacitacin permanente.
* Rgimen de Contratacin de personal por tiempo
e. Libre afiliacin sindical y negociacin colectiva.
determinado ,comprender exclusivamente la
f. Licencias, justificaciones y franquicias
prestacin de servicios de carcter transitorio o
g. Compensaciones, indemnizaciones y subsidios. estacional.
h. Asistencia social para s y su familia.
* Rgimen de Prestacin de Servicios del personal
i. Interposicin de recursos.
de gavinete de las autoridades superiores,
j. Jubilacin o retiro.
comprende funciones de asesoramiento, o de
k. Renuncia.
asistencia administrativa.
l. Higiene y seguridad en el trabajo.
m. Participacin, por intermedio de las
organizaciones sindicales, en los procedimientos de
calificaciones y disciplinarios de conformidad con que
se establezca en el Convenio Colectivo Trabajo.
Egreso - Extincin
Son causales de egreso:
a. Cancelacin de la designacin del personal
sin estabilidad.
b. Renuncia aceptada o vencimiento del plazo.
c. Conclusin o rescisin del contrato en el
caso del personal bajo el rgimen de
contrataciones.
d. Vencimiento del plazo que le
correspondiere, por reestructuracin o
disolucin de organismos.
e. Razones de salud que lo imposibiliten para
el cumplimiento de tareas laborales.
f. Aplicacin de sanciones de cesanta o
exoneracin.
g. Baja por jubilacin, retiro o vencimiento del
plazo.
h. Por fallecimiento.
Objeto y
mbito de Aplicacin
Principios
Periodo de Prueba
Chile
La Ley N 18.834
Estatuto Administrativo,
que
regula las relaciones
existentes
entre el Estado y el
personal
pblico
Colombia
Las normas que
regulan el empleo
pblico y la carrera
administrativa son:
* Ley N 909 del 2004
* Ley N 27 del 1992
Ingreso
mbito de Aplicacin:
Quienes prestan servicios
personales remunerados,
con vinculacin legal y
reglamentaria, en los
organismos y entidades
de la administracin
pblica, conforman la
funcin pblica.
La funcin pblica se
desarrolla teniendo en
cuenta los principios
constitucionales de
igualdad, mrito,
moralidad, eficacia,
economa, imparcialidad,
transparencia,
celeridad y publicidad.
Derechos
Regmenes de Contratacin
Nombramientos
Servidores/Empleados/
Funcionario Pblico
Carrera Administrativa
La carrera administrativa es un
sistema tcnico de
administracin de personal que
tiene por objeto garantizar la
eficiencia de la administracin
pblica y ofrecer; estabilidad e
igualdad de oportunidades para
el acceso y el ascenso al servicio
pblico. Para alcanzar este
objetivo, el ingreso y la
permanencia en los empleos de
carrera administrativa se har
exclusivamente con base en el
mrito, mediante procesos de
seleccin en los que se garantice
la transparencia y la objetividad,
sin discriminacin alguna.
Los concursos para el ingreso y
el ascenso a los empleos
pblicos de carrera administrativa
sern abiertos para todas las
personas que acrediten los
requisitos exigidos para su
desempeo
Ascensos
Promocin
Jornada de Trabajo
Egreso - Extincin
La promocin se efectuar por La jornada ordinaria de trabajo de El funcionario cesar en el cargo por las
concurso interno en las
los funcionarios ser de cuarenta siguientes causales:
plantas de directivos de
y cuatro (44) horas semanales a. Aceptacin de renuncia;
carrera, profesionales,
distribuidas de lunes a viernes, b. Obtencin de jubilacin, pensin o renta
fiscalizadores y tcnicos. no pudiendo exceder de nueve (9) vitalicia en un rgimen previsional, en relacin
Por ascenso en el respectivo horas diarias.
al respectivo cargo pblico;
escalafn en las plantas de
c. Declaracin de vacancia;
administrativos y de auxiliares,
d. Destitucin;
o en las equivalentes a las
e. Supresin del empleo;
antes enumeradas.
f. Trmino del perodo legal por el cual se es
El ascenso es el derecho de
designado, y
un funcionario de acceder a
g. Fallecimiento.
un cargo vacante de grado
superior en la lnea jerrquica
de la respectiva planta,
sujetndose estrictamente al
escalafn.
Objeto y
mbito de Aplicacin
Principios
Ingreso
Periodo de Prueba
Derechos
Regmenes de Contratacin
Nombramientos
La eleccin de
funcionarios
se desarrolla de manera
gil que respetarn los
principios de igualdad,
mrito, capacidad y
publicidad.
Servidores/Empleados/Funcionario
Pblico
Carrera Administrativa
Ascensos
Promocin
Jornada de Trabajo
Egreso - Extincin
El servidor pblico
cesa definitivamente
en los siguientes
casos:
a) Por renuncia
voluntaria
formalmente
presentada.
b) Por incapacidad
absoluta y
permanente.
c) Por supresin del
puesto.
d) Por prdida de los
derechos de
ciudadana declarada
judicialmente en
providencia
ejecutoriada.
e) Por remocin.
f) Por destitucin.
g) Por muerte.
La condicin de funcionario
de
carrera se adquiere por el
cumplimiento sucesivo de
los siguientes requisitos:
- Superacin del proceso
selectivo.
- Nombramiento por el
rgano o autoridad
competente, que ser
publicado en el Diario
Oficial correspondiente.
- Acto de acatamiento de la
Constitucin y, en su caso,
del Estatuto de Autonoma
correspondiente y del resto
del Ordenamiento Jurdico.
Toma de posesin dentro
del plazo que se
establezca.
Las Administraciones
Pblicas establecern la
jornada general y las
especiales de trabajo de
sus funcionarios
pblicos. La jornada de
trabajo podr ser a
tiempo completo o a
tiempo parcial.
Objeto y
mbito de Aplicacin
El objetivo del Texto nico es regular
los derechos y deberes de los
servidores pblicos, especialmente los
de Carrera Administrativa en sus
relaciones con la Administracin
Pblica y establece un Sistema de
Administracin de Recursos
Humanos, para estructurar sobre la
Panam
* Ley N9 de 1994, la base de mritos y eficiencia, los
cual establece y regula procedimientos y normas aplicables a
los servidores pblicos.
la Carrera
Administrativa
* Ley N24 del 2007, mbito de Aplicacin
que modifica y adiciona La Carrera Administrativa es
artculos a la Ley N9 obligatoria para todas las
* Ley N14 de 2008 dependencias del Estado y para los
Las que a su vez se municipios no subsidiados, y se
aplicar supletoriamente en las
encuentran
comprendidas en el instituciones pblicas que se rijan por
Texto nico Ordenado otras carreras pblicas legalmente
reguladas o por leyes especiales.
de la Asamblea
Nacional
Principios
* Igualdad de trato y
oportunidad de desarrollo
econmico, social y moral
para todos los servidores
pblicos, sin discriminacin
alguna.
* Incremento de la eficiencia
de los servidores pblicos y de
la Administracin Pblica en
general.
* Equidad y justicia en la
administracin de los recursos
humanos al servicio del
Estado.
* Competencia, lealtad,
honestidad y moralidad del
servidor pblico en sus actos
pblicos y privados
Uruguay
Ley N16.127, Ley de
Funcionarios Pblicos ,
contempla la
designacin de
personal contratado por
el Estado de Uruguay
Venezuela
El sistema de
administracin de
personal de la
Repblica de
Venezuela, se
encuentra normado en
la Ley N5557 del 13 de
noviembre de 2001 Ley
sobre el Estatuto de la
Funcin Pblica.
mbito de Aplicacin:
La designacin de personal
presupuestado o contratado del Poder
Ejecutivo, Corte Electoral, Tribunal de
Cuentas, Tribunal de lo Contencioso
Administrativo, Entes Autnomos,
Servicios Descentralizados y
Gobiernos Departamentales se
encuentran comprendidos en los
escalafones "A" (Tcnico Profesional),
"B" (Tcnico), "C" (Administrativo), "D"
(Especializado), "E" (Oficios), "F"
(Servicios Auxiliares), y "R" (Personal
no incluido en los escalafones
anteriores.
Ingreso
Periodo de Prueba
Derechos
El nombramiento de un funcionario
tendr carcter provisorio durante un
perodo de seis (6) meses,
considerndose ste como un plazo
de prueba. Durante dicho perodo
cualquiera de las partes podr dar por
terminada la relacin jurdica sin
indemnizacin ni preaviso alguno.
Cumplido el periodo de prueba sin
que las partes hayan hecho uso de la
facultad establecida en el artculo
anterior, el funcionario adquirir
estabilidad provisoria hasta el
cumplimiento del plazo de dos (2)
aos ininterrumpidos de servicio en la
funcin pblica.
Principios de honestidad,
participacin, solidaridad,
celeridad, eficacia, eficiencia,
transparencia, rendicin de
cuentas y responsabilidad en
el ejercicio de la funcin
pblica.
Servidores/Empleados/Funcionario
Pblico
Arrendamiento de Obra:
Se entender como arrendamiento de obra el contrato que celebre la
Administracin con una persona fsica o jurdica, por el cual stas
asumen una obligacin de resultado en un plazo determinado, contra el
pago de un precio en dinero.
Los contratos debern ser autorizados por el Poder Ejecutivo en el
mbito de la Administracin Central y de los Servicios Descentralizados,
o en su caso por el rgano jerarca del Poder Judicial, Corte Electoral,
Tribunal de Cuentas, Tribunal de lo Contencioso Administrativo y Entes
Autnomos, siempre que existiera un crdito legal especfico.
Carrera Administrativa
Jornada de Trabajo
Egreso - Extincin
El retiro de la Administracin
Pblica
Nacional proceder en los
siguientes casos:
1. Por renuncia escrita del
funcionario debidamente
aceptada.
2. Por prdida de la nacionalidad.
3. Por interdiccin civil.
4. Por jubilacin y por invalidez
de conformidad con la ley.
5. La reduccin de personal
debido a limitaciones financieras.
Es la principal esfera de
actividad funcional, regulada por
la Ley, dentro de la cual deben
desempearse los servidores
pblicos. Asimismo se
establece que la legislacin de
Carrera Administrativa es fuente
supletoria de derecho para las
dems carreras pblicas y
leyes especiales.
ANEXO N 2
Regmenes
Laborales
Personal
Miles de
Personas
Estructura
Millones de
S/.
Estructura
Rgimen 276
506.8
82.3%
729.4
78.9%
Rgimen 728
49.5
8.0%
88.9
9.6%
SNP
59.9
9.7%
106.3
11.5%
Total
616.2
100.0%
924.6
100.0%
106
90
BIBLIOGRAFA
PLA RODRGUEZ, Amrico. Los Principios del Derecho del Trabajo, Ediciones
Depalma, Buenos Aires, 1978.