Teoría General de La Propiedad

TEORA GENERAL DE LA PROPIEDAD
10.08.2015
I.
II.
Propiedad como Aspiracin y Problema

Estructura: 5 Unidades:
1. Introduccin al Derecho de Bienes
2. Concepto de Propiedad
3. Inmisiones como Reformulacin
4. Posesin
5. Proteccin de la Propiedad: Vulgarizacin por Constitucionalizacin
Evaluaciones:
a. Control de lecturas: 25% (13.08.2015)
b. Minuta: 25% (21.08.2015)
c. Trabajo Investigacin: 50% (07.09.2015)
Equipo Acadmico:
III.
IV.
Sebastin Pino Mardones sepino@alumnos.uai.cl

PRIMERA UNIDAD: INTRODUCCIN AL DERECHO DE BIENES
Contenidos:
1.1
1.2
1.3
1.4
Codificacin y Derecho de Bienes

Individualismo y Abstraccin
Reconstruccin de la Propiedad en el CC de Bello
Nuevos Problemas de la Teora de los Derechos Reales
1.1 CODIFICACIN Y DERECHO DE BIENES
Fue un fenmeno complejo que se desarroll en el Siglo 18 y 19, tuvo lineamientos ideolgicos y
conceptuales. El punto es que la codificacin como proceso debi hacerse cargo de diferentes ramas
del derecho privado, entre ellas el derecho de propiedad. La rama del derecho privado esta
entendida como la codificacin quiso entenderla. Por ende los derechos reales es un reflejo de como
la codificacin entendi al problema de la propiedad.
Giovanni Tarello Se propuso investigar un conjunto de ideologas presente en el proceso de
codificacin, la tesis de Pereira es que esta ideologa explica las dificultades del CC de Bello.
Raz Cdigo conjunto de reglas jurdicas ordenadas o concadenadas que tenan como
propsito servir como unidad jurdica a un territorio o una unidad de poder en particular. Esta
comprensin es relevante, ya que a pesar de ser uno, la forma en que se cree que este acta es
distinta. Se puede creer ideolgicamente que el CC acta como si fuera un arbitrio, es decir,
arbitrariamente respecto al derecho que existe, o bien que acta sobre la base de un derecho
natural.
Ideologas:
a. Derecho arbitrario Derecho como Voluntad: como reflejo de la voluntad de quien creo el
CC, es decir, antes de esa voluntad no haba nada. Este se podra cambiar
b. Derecho natural Derecho dado: consagra un derecho que viene dado. Este sera
invariable en un sentido importante.
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Desplazamiento de preguntas
(i)
Cmo es el derecho?
(ii)
Cmo debe ser el derecho?
La pregunta decisiva es como debe ser el derecho y la respuesta del derecho civil fue clara:
Derecho o leyes: Simples, claras y pocas, breves, concisas

Derecho cierto: Constitucin mediante pocas y simples leyes
Se requiere un conjunto de leyes que sean simples y concisas, si se considera un grupo de leyes, se
pueden consagrar o constituir u derecho cierto, ya que agota el problema de forma categrica.
1. Simplificacin del derecho:
a) Clarificacin de legislacin
b) Reduccin nmero de leyes
2. Estrategia Metodolgica
a) Codificacin
La codificacin permite tener pocas reglas y adems claras. En la propiedad se encuentra definida la
propiedad, posesin y tambin se encuentran formulados los modos de adquirir el dominio.
LA CODIFICACIN SE ENFRENT A 3 PROBLEMAS:
1) IGUALDAD JURDICA Y SUJETO NICO DE DERECHO
Segn Tarello, hay problemas ya que los destinatarios son sujetos mltiples y que forman parte de
clases que los diferencian unos de otros. Todo sistema de segregacin de individuos provoca una
dificultad a la codificacin, ya que esta quiere unidad (cdigo para todo), por eso una divisin es
compleja para la codificacin. Ante esto que se quiere pocas leyes y aplicables a los individuos,
entonces se requiere de una categora abstracta de sujetos, ya que con esto se formula una
igualdad ante la ley.
Expresiones normativas en el CC de Bello (1855)
El mayor rol de la codificacin es creer que los individuos son iguales entre s, y como lo son,
gozan de capacidad para materializar sus deseos y planes personales de vida. As se igualo a los
sujetos, dado que todos son fuentes capaces de produccin D y O en el mbito civil. Esto se puede
ver en los siguientes artculos:
i.
ii.
iii.
iv.
Art. 55 CC: define a las personad, de forma genrica y se denomina la concepcin especista
del humano
Art. 57 CC: no hay diferencia entre chilenos y extranjeros
Art. 14: Todos se vinculan a la ley chilena si se encuentran en el territorio nacional
Art. 1446: Mas all que cualquier diferencia cada sujeto acta de acuerdo a sus derechos
2) PROPIEDAD ABSTRACTA Y SIMPLIFICACIN DEL OBJETO
Reduccin de predicados jurdicos
Unificacin del sujeto conlleva disminucin de derechos reales
Codificacin
- Propiedad abstracta
- Abstraccin respecto del objeto
- Objetivacin del dominio
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Si la codificacin resolvi el problema en base a una imagen abstracta de sujeto, lo que corresponde
ahora es evitar la diferencia que existe entre muchos objetos, es decir si se pudo simplificar al
sujeto, ahora haba que simplificar al bien. As Tavello indica que la codificacin crey que haba
que reducir el conjunto de predicados jurdicos, pero la reduccin del predicado provocaba que
simplemente el fuera dueo de algo; permita centrar el estudio de civil en el sujeto y no en el
objeto. Se descuida al objeto a favor del sujeto. Ello provoc que el sujeto fuera unitario y abstracto
y se disminuyese la cantidad de derechos reales.
Si el sujeto es abstracto la propiedad tambin lo debe ser y esta abstraccin, significo que se deje de
pensar en el objeto que da el derecho de propiedad y se fije en la propiedad como abstraccin (idea
jurdica)
El dominio se objetiva, se deja de pensar en el objeto y se piensa en el derecho de dominio, uno no
dice yo soy dueo de mi lpiz sino que es mi lpiz, es decir, el dominio se objetiviza.
Expresiones normativas en el CC de Bello (1855)
i. Art. 582: dominio y propiedad es un derecho real. La propiedad es un conjunto de propiedades,
usar, gozar y disponer. No define propiedad, sino que seala lo que se hace con la propiedad,
para Bello propiedad y propietario es lo mismo, es bsicamente forma
ii. Art. 583: si soy dueo de algo incorpreo, esto ser problemtico.
iii. Art. 889: la reivindicatoria, es la accin del dueo pero su construccin es tan formal que el dueo
no puede ejercerla, ya que no le conviene.
iv. Art. 2465: la accin apela a toda la universalidad, el continente siempre existe, aun cuando en el
contenido no se tenga nada.
3) DESPENALIZACIN Y REDUCCIN DEL NMERO DE PENAS (DERECHO PENAL)
(No se ver)
GNESIS COMPRENSIN PROPIETARIA: ILUMINISMO (S. XVIII)
Fuente: Thomas Munck, Historia Social de la Ilustracin
Origen de la comprensin de la propiedad que la propia codificacin acogi, la propiedad fue

entendida problemticamente por la codificacin.
El concepto de propiedad en la codificacin se encuentra aparejado al iluminismo.
Conexin: Propiedad, los desamparados y la reforma

Pilar sociedad S.XVIII: Desigualdad social
Tesis: Ubicacin de las personas en cadena del ser
La desigualdad entre los individuos se basa en una tesis que justifica la segregacin, asimetra entre
los individuos, denominada cadena del ser, donde hay una cadena evolutiva, donde unos mandas
y otros obedecen.
Justificacin
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Esa idea se justifica por toda la intelectualidad de la ilustracin, la ilustracin no vio la desigualdad
como problema ya que se basan en esta cadena, donde cada individuo tiene su propia tarea.
Apuesta: Estabilidad por la inmutabilidad del orden jerrquico

Supuesto central: Propiedad es sagrada Fundamento de la estructura europea: vigencia LockeResponsabilidad fiscal ignorada hasta dcada de 1970- Examen pblico por relevancia de
impuestos.
Los ilustrados, ms que modificar esta desigualdad social, pensaron que ms bien haba que
defenderla ya que era una imane de la estabilidad que tendra el orden social, la ilustracin en este
sentido fue muy sensible con la idea de inmutabilidad, lo que provoco que se pensara que la
desigualdad estaba bien.
Una sociedad desigual, tiene una creencia en particular, la cual es sostener que la propiedad es
sagrada y que tiene una imagen sagrada.
Reforma agraria
Tierra concentrada en la oligarqua, el problema de esto es que habra que fortalecer a los individuos
menos favorecidos y redoblar la vigilancia de los que tenan amas propiedades. Segn el autor, el
pensamiento ilustrado solo asuma un inters propio respecto a la propiedad, por lo que pensar en lo
otro es desconocido.
Cualquier tipo de reforma atentara contra un derecho, y el derecho agrario es sagrado. La reforma
afecta al derecho sagrado de los terratenientes de hacer lo que quieran con sus tierras.
Alternativas
Existen 2 vertientes:
a) Desregulacin total, favoreciendo inters personal

b) Obligacin del gobierno era apoyar al ms dbil, esto es, campesino
Impuesto Universal: Porcentaje de la cosecha debe pagarse al propietario de la tierra y al Estado
Esto se refleja en un impuesto, donde se trata regular n porcentaje de la cosecha para quienes era los
propietarios y para el Estado. Se busca ayudar a quien trabaja la tierra, pero tiene le perjuicio de
causar problemas jurdicos estructurales.
Objetivo: Financiamiento poltica militar y maximizar produccin agraria

Thomas Piketty: Desigualdad estructural desde el S. XIX
Estos autores en la actualidad, sealan que la estructura tiene relacin con la desigualdad, pero
vemos que segn Munck la desigualdad es la forma del orden social, sin embargo Piketty seala
que esta desigualdad contina en los siglos, esto sera crucial para entender la propiedad, sobre todo
por el prisma individualista que se extrae de la propiedad.
Problema de la pobreza: Genera menor polmica
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La pobreza en la ilustracin fue menos problemtica que la desigualdad, por el contexto del S.
XVIII es menos dificultosa, ya que segn Munck los pobres no solo se encontraban carentes de
recursos, sino que tambin de agencia colectiva. Los pobres era una clase sin clase, por lo que no
formaban alegaciones.
Pobres: Carecen de recursos e identidad de grupo, para iniciar accin colectiva de clase
Crtica contempornea: Desorden, inmoralidad y ociosidad
Arrestos parisinos: Mendicidad, vagabundeo de quienes no saban leer o escribir
Consecuencia: Segregacin y marginacin
Entendimiento pobreza: Fenmeno natural.
Desigualdad en el trato:
a) Pobres decentes: Ayuda caritativa. Este era objeto de un conjunto de ayudas caritativas tanto
por el estado como por el mbito privado
b) Pobres indecentes: Confinacin en asilos. Este era diferenciado del resto de la comunidad
Literatura desempleo: Responsabilidad directa de cada individuo
La pobreza era provocada por el mismo agente que no haca nada por salir del estado de pobreza.
Reaccin: Trabajos forzados, hospitales y trabajo honesto a desempleados indecentes.
Si la misma ilustracin consideraba a los pobres como algo evidente, la solucin de estos era
subsidiar, pero la pobreza no es problema, sino que es algo heredado, pensar en los pobres para
darles recursos, es una cuestin problemtica porque se asume un presupuesto ilustrado errneo.
Problemas esclavitud: Conexin con pobreza en Iluminismo

a) Naturaleza absoluta de los derechos de propiedad: disposicin de sus pertenecas u los
modos en que poda explotarla en su propio beneficio
b) Esclavitud pese a compartir un alma cristiana.
El nico problema era esclavizar a alguien con quien comparta la tradicin cristiana.
Compatibilidad: Acceso a salvacin eterna, al convertirse al cristianismo.

Consecuencia: derecho de la propiedad exacerbado y desproteccin de los ms necesitados.
La codificacin suscribi una idea ilustrada de la propiedad
Codificacin: Consagracin de un prisma individualista de comprensin, y desconocimiento de

ribetes distributivos.
La codificacin supuso suscribir un prima individualista de cmo entender la propiedad, donde la

propiedad es absoluta y satisface solo el inters propio, cualquier otra consideracin ajena al inters
propio es desconocido, no porque Bello no tendra consideraciones altruista, sino porque la base de
la propiedad solo haca ver como relevante al dueo de la propiedad.
Trnsito conceptual: Ilustracin y Codificacin
Los problemas en derecho reales, se debe al individualismo (individuo como dueo)
Comprensin Propiedad: Genera dificultades en rdenes (i) conceptuales y (ii) justicia poltica
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Habrn problemas conceptuales y de justicia poltica, la idea es que la propiedad no se encuentra
definida en el CC, y esa falta de concepto se puede aprovechar para hacer lo que la ilustracin no
pudo hacer, donde se interese en los otros y no solo en el dueo.
11.08.2015
1.2 INDIVIDUALISMO Y ABSTRACCIN

La repercusin de la propiedad en derechos reales es importante, porque 2 ideas que se desprenden
de la codificacin son efectivamente la idea del individualismo o el parmetro de la abstraccin, es
decir, estas ideas son consecuencia del proceso del fenmeno y programa de la codificacin.
ABSTRACCIN COMO CONSECUENCIA DE LA CODIFICACIN
La abstraccin esta concadenada con la idea de codificacin, porque la figura abstracta de
propiedad estaba construida como forma lgica que tena dficit de contenido particular, la
propiedad peco de abstracta porque renuncia a tener un contenido sustantivo en particular, se
construye abstractamente para que fuera forma.
Propiedad carece de contenido
Identificada con sus poderes, sin contenido ni definicin precisa
La propiedad se entiende nicamente e virtud de sus facultades, es un cumula de facultades y nada
ms, es una forma abstracta que carece de contenido porque la codificacin opto por desprenderla
de un contenido en particular. Esta ausencia de contenido, hace que la propiedad no tenga una
definicin precisa, es solo forma, abstraccin, solo una suma de facultades del dueo, nada ms ni
nada menos.
Elasticidad: Derechos reales limitativos
Que sea mera abstraccin se refleja en la elasticidad, la abstraccin permite crear la teora de los
derechos reales limitativos, o como dice Pena desmembracin del dominio.
En dogmtica civil un dueo es quien usa, goza y dispone, pero cuando hay una desmembracin, el
dueo se desprende de una facultad, por ejemplo en el usufructo el dueo puede disponer de la nuda
propiedad pero no puede gozar, ya que quien goza es el usufructuario, es decir, el dueo del
usufructo, en consecuencia la propiedad es elstica.
Aplicacin: Art. 582 Problema
Al definir formalmente a la propiedad, se evita en realidad definir la propiedad, o se obstaculiza
cualquier intento de conceptualizacin de propiedad.
El art. 582 es la imagen perfecta que evita una definicin.
Problemtica: Dficit de conceptuacin de la propiedad (art. 583)
Las cosas incorporales, tambin tienen propiedad, esto es formal, ya qe estos derechos no existe
corpreamente hablando, pero de todas formas pueden tener dueos.
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Problemtica: Apertura a propietarizacion de derechos
INDIVIDUALISMO COMO FUNDAMENTO PROPIETARIO
El individualismo en materia de bienes es lo que trasciende en la civilista decimonnica. Tapia
realiza una reconstruccin de los que a su juicio, son el esqueleto del CC. Este esqueleto se puede
construir al alero del texto napolenico en el CC de Bello, a raz de ello se puede disear un espritu
compartido entre el CC Napolenico y de Bello, pero adems hay 3 ideologas que se transmiten del
primero al segundo.
Identificacin Espritu: Ilustracin/ Revolucin francesa: Individualismo
El espritu que promueve la codificacin de ambos, tiene que ver con la nocin de individualismo,
este es la idea central tanto en la ilustracin y que se explicita en la revolucin francesa. El
individualismo seria el postulado donde el individuo es el centro del SJ, por ende, todo concepto
jurdico debe entenderse a luz del individuo, sirve al individuo, es por y para l.
Tapia se basa en la declaracin del hombre y ciudadano, esta declaracin es la consagracin del
individualismo como programa jurdico poltico y que se encuentra en nuestra Cpol en el art. 1,
inciso 1
El espritu que mueve ambos cdigos es el individualismo, por el cual se entiende que el individuo
es el centro del SJ y por ende toda regla est pensada para su mayor desarrollo espiritual y material.
Ideologas
(i)
Libertad el individuo es libre de obligarse y si se obliga ser responsable de hacerlo
(ii)
Igualdad todos los individuos son iguales ante el fenmeno jurdico
(iii)
Voluntad las personas son voluntades y no de carne y hueso, que genera D y O
Esta comprensin de Tapia es problemtica ya que da la impresin de que su lectura es ingenua de
lo que el individualismo es.
FRANCESCO DE MARTINO: Comprensin individualismo
Identifica un conjunto de consideraciones entre el individualismo y derecho privado romano.
Hay que reconducirse a la fuente intelectual del derecho privado.
Fuente bibliogrfica: Individualismo y derecho privado romano

Interpretacin: Conjugacin de nociones necesarias para el Derecho Privado
Esta comprensin de Tapia es problemtica porque da la impresin que su lectura es ingenua de lo

que el individualismo es y de lo que hay en el derecho de bienes. Francesco de Martino clarifica un
conjunto de consideraciones en la comprensin del individualismo, donde se debe mitigar la
conexin entre individualismo y derecho privado. As este autor indica que si queremos clarificar la
relacin hay que reconducirse hacia la fuente del derecho privado. As dio 3 ideas para desprender
la idea de individualismo, donde este no es un concepto sino que una reunin de ideas. Tapia lo
identifica como una conexin entre la carta de derechos francesa y la Cpol chilena, hay una
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comunicacin directa entre el individualismo francs y chileno por lo que en el derecho de bienes
hay una inescapable conexin con el individualismo. En cambio Martino indica lo contrario, que
ello no es tan fuerte.
(i)
Libertad particular
(ii)
Autonoma individual
(iii)
Derecho subjetivo.
Expresiones individualistas:
Si el derecho privado fuera tan individualista, hay que evaluar el rendimiento del individualismo en
2 zonas que son los ms tpicos de individualismo:
A)
VOLUNTAD INDIVIDUAL
Individualismo conlleva un sistema jurdico en que la libertad individual es regulada y concebida

como un fin en su misma, ms all de cualquier subordinacin a los intereses generales de la
comunidad.
Voluntad individual, es centro del ordenamiento jurdico, hay conexin con el individualismo,
porque puede surtir efectos en el mbito jurdico del cual su voluntad forma parte.
Sus mayores reas de repercusin son en el rea obligacional, en teora de negocio jurdico,
obligaciones, contratos para creacin de relaciones jurdicas, superando concepciones del grupo
social En todas estas se obliga.
Pese a tener una imagen preliminar en una primera rea de rendimiento, hay que considerar que el
individualismo, se configura en poca moderna con la dictacin del CC napolenico, porque en
Roma, el denominado derecho civil tuvo un origen consuetudinario, es decir, desvinculado de
legislaciones. Luego, la voluntad individual fue asociada a la dictacin de reglas jurdicas y no as
de formas contractuales u obligacionales, cuando se habla de comisin romanos se habla de leyes.
En Roma, se asocia la ley con una fuente voluntaria porque los individuos forman parte de esa ley.
Conclusin: En el sistema de fuentes romanas, la voluntad individual ocupa un lugar modesto. En
esta esfera no radica la mayor expresin del individualismo en el derecho romano privado. En la
zona de voluntad individual no cumple su mayor importancia, es decir, el derecho romano no es
individualista en el rea de voluntad.
B)
PROPIEDAD Y DERECHO REALES
De Martino reconoce que esta zona de derechos reales, se puede reconocer un margen que por
definicin se considera una zona de manifestacin del individualismo en el SJ privado, porque la
propiedad refleja un seoro absoluto del dueo respecto una cosa, la propiedad siempre es un
derecho. Esta facultad para De Martino, es complicada porque permite la convivencia de la
propiedad con una comprensin absoluta con otra compresin ms compleja relacionada al mbito
pblico:
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b.1) Soberana originaria del pater (Dominium), el pater familia en relacin con el
dominium, en derecho romano se ensea que este pater es dueo de la familia, por ende
tiene derecho de disposicin de los miembros que componen la familia.
b.2) Concesin del Estado hay convivencia entre la propiedad absoluta del pater familia y
la proporcionada por el Estado.
Repercusin en libertad del poder de disposicin, el dueo es quien dispone o quien potencialmente
puede disponer, un usufructuario podra usar y gozar pero NO disponer.
Restricciones y cargas son excepcionales: derechos reales limitativos. Se permite en Roma
disponer de la cosa, donde hubo un margen de restriccin a esa facultad de disposicin, de hecho,
hay pocas imgenes de derechos reales limitados.
No adopcin radical: Accin reivindicatoria procede contra poseedor de buena fe / Es balance de
intereses contrapuestos en juego. La imagen de individualismo en propiedad no es tan radical,
porque el dueo se define al igual que en Chile con la accin reivindicatoria, la cual procede contra
el actual poseedor de la cosa, aunque este est de mala o buena fe. Esto puede ser ledo como una
atenuacin al individualismo, porque el dueo realiza esta accin pero el poseedor de buena fe, es
quien posee de buena fe.
Segn el autor esto demuestra que el DP romano, pondero intereses en juego y no adjudico la razn
al dueo, porque el dueo puede deducir la accin reivindicatoria el poseedor, quien est en miras
de convertirse en dueos por prescripcin.
La regla general es que el individualismo se exprese en la facultad de disponer o enajenar, donde se
implementaron restricciones.
Relaciones de Vecindad
Se trata de relaciones entre predios que colindan y por ende, la pregunta es que cmo el derecho de
dominio de un predio puede causar perjuicios ilegtimamente en el predio colindante?
Problema de intromisin la intromisin se consider una forma anormal de uso de los bienes, por
consiguiente en roma se toler que un predio causare dao a otro y esa tolerancia es porque se
considera que la intromisin es algo normal de lo que era el uso en general, porque el derecho
romano aqu s que se plante individualistamente, en el sentido que no conoci limites en como
ejercer el derecho de propiedad en relaciones de vecindad. Un predio puede causar dao a otro, por
ejemplo si un necesita un caudal del rio pero con este se daa a otro, es solo consecuencia de la
propiedad.
De hecho una comprensin segn la cual la intromisin esta validada porque se considera parte del
ejercicio del dominio, es incompatible con cualquier tipo de limitacin de actos que puedan daar a
otro predio o inmueble en general.
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Reconstruccin va abuso del derecho
El abuso del derecho es la idea de que tenemos derechos subjetivos pero el ejercicio de estos deben
ser formulados en base a cnones jurdicos, luego ese ejercicio de un derecho que me corresponde
ser ilegitimo si excede a mi derecho.
Para de Martino hay que tener consideracin que en roma hay una gran conexin entre el derecho y
la moral en las relaciones romanas de vecindad. Tambin, hay que tener en consideracin que la
buena fe, en roma fue una norma de comportamiento
El derecho romano clsico, conoci un teora del abuso del derecho y por eso hay que entender que
tan individualista no era, ya que existan ciertos lmites, si haban derecho s de propiedad pero no se
poda abusar de l. Entonces, si hay abuso del derecho es porque tan individualista el derecho de
propiedad no es.
Ejemplos en que el dueo pese de serlo, no puede hacer cualquier cosa o ejercer cualquier facultad
(prohibiciones):
i)
ii)
Dar muerte sin causa a esclavo

Usar propiedad sin inters pblico (buen uso es conforme a ese inters), quien use algo
sin compromiso social colectivo, estaba mal usado y se encontraba injustificado.
Ms que prohibicin de abuso del derecho, es introduccin del valor tico a limitaciones.
Motivos ticos corregan derechos subjetivos cuando su ejercicio devena en abuso.
Aun cuando no hay abuso del derecho en roma, lo que si hay es una introduccin de valores ticos
que restringan al derecho de propiedad, la moral cobra un sentido relevante.
Por ello, la intromisin en esfera jurdica ajena, se puede considerar prohibida en roma salvo que se
estimase como uso moral en el ejercicio de un bien o predio.
Paradigma: Comunidad
En la comunidad cada comunero es dueo de una cuota, por lo tanto cada uno puede hacer en
principio lo que quiera con su cuota, pero existe el ius prohibendi o derecho de veto con relacin a
la cosa. Esta prohibicin es interesante porque puede entenderse como una vigencia de
individualismo, pero en realidad es un freno, ya que si no existiera cada individuo hara lo que
quisiera, y siempre por principio de mayoras se pueden hacer actuaciones o ejercicios conjuntos,
donde los ms fuertes se superponen a los ms dbiles. Esta prohibicin es un reflejo de que el
individualismo no es tan fuerte, no se permite que un comunero haga lo que quiera producto de un
inters que excede a su voluntad.
Balance
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El derecho romano privado injustamente suele considerarse como el fundamento del individualismo
del DP. En propiedad, zona de mayor expresin, conviven limitaciones a la propiedad
individualista.
Si solo hubiere individualismo no se entiende el abuso del derecho, ni la intromisin, ni el ius
prohibendi. Se puede pensar por Martino que hay un mito en D P que no est comprometido con el
individualismo, ya que el derecho romano tampoco fue tan individualista como se cree.
PIETRO BARCELLONA: El individualismo propietario
La idea de individualismo en propiedad no es muy clara, este autor a intentado explicar la idea del
individualismo propietario, la cual es ms compleja que el hecho de que alguien tenga seoro
respecto de una cosa, ya que en ltima instancia este proceso provoca la desaparicin del individuo
en el margen propietario.
Mercanca absoluta genera metamorfosis del sujeto en consumidor.
Trnsitos:
i)
Propiedad como poder a la propiedad de consumo
ii)
Individualismo propietario al individualismo de masas
El sujeto dueo se transforma en un sujeto que se denomina consumidor, el dueo termino siendo,
sociolgicamente hablando, dependiente de esa cosa de la cual usa, goza y dispone.
Un individuo propietario en realidad se debe complejizar, porque la propiedad en un sentido
significaba poder (pater family en roma) pero en la actualidad, la propiedad sociolgicamente,
significa consumo, como algo con vida independiente a quien lo consume.
El individualismo propietario devino en individualismo de masas.
1.3. RECONSTRUCCIN DE LA PROPIEDAD EN EL CC DE BELLO
Regulacin: Cdigo Civil de chileno, Libro II
Cdigo Civil Francs, Libro II y Libro III
Conceptuacin
La relacin entre ambos cdigos es intenso, estrecho.
a) Cdigo Civil de Bello El CC chileno define la propiedad en el art. 582
b) Code define la propiedad en el art. 544
La definicin de ambos es similar, a nivel de formas de definir la propiedad: En dogmtica civil se
han separado en 2 tipos:
i.
Analticas: aquella que de forma cuantitativamente intenta explicar lo que es la
ii.
propiedad, es decir, esta sera una suma de prerrogativas

Sintticas: es aquella que renuncia a la suma de facultades e intenta explicar que
cualitativamente es la propiedad, adoptando un concepto genrico de la misma

Contexto Comparado:
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i.
BGB en Alemania se consagra directamente las facultades del propietario, es decir

es analtica. No solo obliga respecto de la ley, sino que tambin terceros, se puede
ii.
utilizar la voluntad y prohbe la intromisin

CC Argentino Se define la propiedad en base al dominio perfecto, este replica la
iii.
estrategia de definir analticamente la propiedad, es decir, es un conjunto de facultades.

CC Per Se encuentra dividido en artculos como dominio y limitacin de
dominio.
Recepcin bajo codificacin: Desconocimiento de compromisos redistributivos.
Suma o reunin de facultades, que por abstracta desconoce cualquier esfuerzo redistributivo. En la
codificacin Napolenico estuvo presente el hecho de que en la propiedad se consagre cuestiones de
ayuda a los ms desfavorecidos.
1.4 NUEVOS PROBLEMAS DE LA TEORA DE LOS DERECHOS REALES
DANIEL PEAILILLO: Sistematizacin
Tcnica: Inventario de temas
Esquema: Panorama general del estatuto regulador de os derechos reales bajo el CC
Se da cuenta de la desatencin de los derechos reales, lo que provoca que los problemas que se han
proliferado no tengan solucin.
Catlogo:
1. El trfico inmobiliario: el registro, la tradicin y la posesin.
Este es un proceso bastante arcaico, que produjo problemas en:
-Registro y tradicin: Ineficacia y retroactividad El problema es que le registro inscribe ttulos,
donde presupone que el ttulo es vlido, pero si es invadido esta invalidez afecta tanto al ttulo
como inscripcin, es decir, tradicin. En chile la nulidad opera con efecto retroactivo, en
consecuencia, si se inscribe un contrato de compraventa por 2 nios de 4 y 5 aos, habr nulidad
absoluta, y como hay retroactividad, se cancela la inscripcin.
Si hay problema de validez de un ttulo aun cuando sea vlidamente inscrito, esta afecta a la
tradicin y como hay retroactividad cualquier problema de ineficacia, termina provocando la
cancelacin de inscripcin.
-Registro y posesin: Teora de la posesin inscrita y prescripcin adquisitiva El registro tena un
rol fundamental para Bello, de hecho en algn momento, tradicin e inscripcin serian lo mismo,
esto dio lugar a la teora de la posesin inscrita, esta teora asume que nicamente con
inscripcin puedo acceder a una posesin, o al inversa, con cancelacin de mi inscripcin puedo
perder lo que me pertenece.
Existen dobles inscripciones, el problema es que hay inscripciones de papel (aquello que indica por
ejemplo que poseo una isla en Hawai y la deslindo, pero como nunca he ido para all no puedo
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poseer lo que nunca he tenido) y que hay individuos que poseen materialmente lo que le pertenece a
otro.
2. La propietarizacion de los derechos en el CC y en la CPR
Si se hace relacin entre el mbito civil y constitucional, se crean problemas sistemticos y
jurisdiccionales.
-Conexin: Artculos 565 inciso 3 y 576 CC / Art. 19, numero 24 CPR si se puede proteger a la
propiedad por medio de accin constitucional de proteccin en sus diferentes especies, una
especie es sobre cosas incorporales.
-Conjuncin:
a) Doctrina de la cosificacin de los derechos (565 inciso 3 y 576) se puede tratar como cosas
a los derechos, se puede cosificar el derecho hacindolo ver como si fuera una cosa
b) Objeto de propiedad (583) puedo ser dueo porque soy dueo respecto de ciertos derechos y
acciones
c) Propietarizacion (19, numero 24 y 20)
3. Restricciones y privaciones del dominio
Deriva de la falta de conceptuacin del dominio
-Tensin: Libertad e igualdad.
En Francia hubo disputa entre 2 ideales: Libertad e Igualdad. La propiedad no fue entendida en base
de un prisma sino que en base de una lectura proclive a la idea de libertad y otra a la idea de
igualdad.
-Definicin propiedad: Omisin en CPR - CC
La tensin francesa entre ambos se propago a la definicin de propiedad que no est en la CPR ni
en el CC. Desde luego, en la CPR no se define propiedad y si se define ser en el 582 CC.
-Ponderacin: Arbitrariamente- No siendo contra ley o contra derecho ajeno
No siendo contra la ley o bien contra derecho ajeno, si uno fractura la definicin del 582.
-Posibilidades:
a) Individualismo absoluto
b) Evitacin del resurgimiento de estructuras feudales
-Constitucin: Tambin es problemtica:
a) Compatibilizacin entre proteccin y funcin social
b) Procedencia restricciones y deberes por ley
c) Privacin de dominio por ley expropiatoria junto a indemnizacin
4. La accin innominada de dominio
- Obsesin constitucional de proteccin devino en desproteccin pragmtica del propietario
La dogmtica civil ha estado centrada en construir una accin regulada por Bello pero que resuelva
los problemas de proteccin de propiedad (a verse en 4 unidad), porque el SJ chileno intento
proteger al dueo dotndolo de acciones.
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-Aparente arsenal de medida de proteccin
-Dificultad: Detentadores en que no se cumplen exigencia de acciones
Se busca consagrar el problema de la restitucin, ya que para una accin reivindicatoria requiere
que le legitimario pasivo sea un actual poseedor, pero la mayora de los demandados no son
poseedores porque son meros detentadores o mero tenedores.
-CC: Sin consagracin de accin general restitutoria
-Problema: Art. 2510, regla 3 permite que el mero tenedor adquiera por prescripcin adquisitiva, es
una dificultad porque quien no posee puede llegar a adquirir por prescripcin, la cual supone
posesin.
-Alternativas:
a) Accin de precario (2195)
b) Accin contra injusto detentador (915)
-Injusto detentador
a) Sin ttulo justificativo desde el comienzo
b) Quien comenz a detentar con ttulo y quedo sin titulo
No es claro a quien se identifica como injusto detentador, ya que puede ser quien nunca tuvo ttulo
que demuestre su tenencia, o bien alguien que tena ttulo pero luego lo perdi. El problema es que
si no se sabe quin es, no se puede imponer la accin del 915.
12.08.2015
5. La comunidad sobre universalidades y la comunicacin

Hay discusin entre la comunidad la cuota, cuando se habla de comunicacin al idea es que la
calificacin del bien sobre lo que es comunidad, ser en un sentido comunicada hacia la cuota, por
ende si tengo una comunidad d inmuebles la cuota de cada persona en esos inmuebles tambin se
calificara como inmueble y la tradicin de ellos se debe realizar por va de inmuebles, es decir, por
inscripcin. La cuota que no se tenga se reputa mueble y se ajusta a bienes muebles. Si no hay
comunicacin es porque la cuota es abstracta, por lo tanto la identidad de la comunidad no se
proyecta en la cuota que forma parte de la comunidad.
6. La preservacin natural y cultural
Expresiones funcin social:
i.
Conservacin natural
ii.
Conservacin cultural
7. La planificacin territorial, el uso del suelo, la divisin predial
Etapas:
i.
Planificacin territorial
ii.
Uso del suelo (urbano y rural)
iii.
Divisin predial (urbano y rural)
8. La extensin material del dominio. EL subsuelo.
Extensin:
i.
Cielo e infierno
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ii.
Inters y provecho justifica ejercicio del dominio
iii.
Alternativas: Res nullius o propiedad del estado
iv.
Cosas comunes a todos los hombres
9. La alegacin de la prescripcin adquisitiva.
El autor establece una cuestin sobre el hecho de cmo se ejerce la prescripcin adquisitiva en caso
de juicio. Esta prescripcin es una forma de adquirir el dominio, para alegar hay 3 opciones:
Modalidad procesal:
i.
ii.
iii.
Accin (demanda y reconvencin):

Excepcin
Accin y excepcin
La forma en alegarla depende del actor, dueo y prescripcin es el modo:

a) Demandante: ejercicio de la accin reivindicatoria.
b) Demandado: reconvencin con accin declarativa y alegacin de dominio
Cuando se deduce prescripcin se asume que es el dueo.
10. El efecto liberatorio de la usucapin (la unidad con base de la adquisicin)
Efecto liberatorio por saneamiento de ttulos por prescripcin adquisitiva de un ao.
La usucapin o prescripcin en particular tiene 2 efectos: adquisitivo y liberatorio
El efecto liberatorio es relevante porque con el decreto 2695 se estableci que una persona que
posea nicamente de forma material un inmueble puede adquirir la prescripcin adquisitiva de este
aun cuando se encuentre inscrita por otro dueo, poseedor posee factum un inmueble y puede quitar
la titularidad del dueo. Hay un efecto liberatorio que opera no solo del inmueble inscrita a favor de
otro sino que adems cualquier gravamen, por lo que deja de ser del duelo inscrito y pasa a ser del
dueo que lo es materialmente.
11. Tiempos compartidos
Creacin hibrida entre derecho real y personal. Hay personas dueas de derechos abstractos en
diferentes lugares. Se llama tiempo compartido porque hay una comunidad que comparte en un
tiempo derecho.
-Estatus
a) Derecho real: en la medida que sea dueo de algo, inmueble o predio
b) Derecho personal: se puede exigir que intercambie un derecho o tiempo compartido
-Actualidad: servicios en lugar de propiedad
-Propuesta: sociedad de intercambio
12. Constitucin de servidumbres sin inscripcin
Utilidad practica
En estos 12 problemas, hay una cuestin relevante, en el sentido que Peailillo agota muy bien los
conflictos que hay en derecho civil, el problema es que solo construye problemas descriptivos, es
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decir, la concepcin de los problemas es la comprensin decimonnica, lo cual es describir y
demostrar el problema pero no resolverlos.
SEBASTIN ROS LABB: Ciento Cincuenta Aos de Evolucin del Derecho de Propiedad
Su objetivo es evaluar la evolucin del derecho de propiedad, donde su conclusin fue que la
propiedad decimonnicamente entendida se ha mantenido inclume, pese a ciertas variaciones en
ciertos rasgos y elementos, pero la propiedad de Bello es la que an sigue. La propiedad
napolenica es la propiedad que sigue vigente en nuestra codificacin.
Razones de cambio: adaptacin a concepciones polticas y econmicas que repercuten en el plano
legislativo.
La propiedad ha tenido modificaciones en aspectos no cruciales. Ha habido cambios que se
justifican porque se han experimentado concepciones polticas y morales que influye en el plano
legislativo.
La gran modificacin que este autor ve es la idea de estatus pero la propiedad en s misma no se ha
modificado.
La propiedad es la columna del orden liberal e individualista. Cuando se analiza la propiedad se
cuestiona sobre los fundamentos ltimos de la propiedad.
Dimensiones:
1. Evolucin del ESTATUS del derecho de propiedad:
Distingue a su vez 3 etapas:

I)
II)
III)
SACRALIZACIN
SOCIALIZACIN
PUNTO INTERMEDIO
El derecho de propiedad tuvo una compresin sacra, es decir, sagrada, es una compresin sagrada
de la propiedad privada, individual y absoluta. Esto se demuestra porque hay dos rdenes de
caractersticas:
Derecho privado, individual y absoluto.
Derecho inviolable y sagrado esto viene de una comunicacin de bienes que hace que no
se pueda restringir usurpar, etc. la propiedad, aun cuando exista un inters general para
justificarlo, esto porque es un derecho ms excelso (sagrado).
-Improcedencia privacin salvo inters superior con indemnizacin.
-Propiedad en Bello: Inspiracin en concepciones que informaron el art. 544 del Code. La opcin en
texto civil, no fue por ahorrar trabajo, sino que por una renuncia a la innovacin, la cual se
justifica porque es la misma propiedad decimonnica la que est consagrando Bello, porque es
un derecho inviolable y sagrado.
-Reconocimiento: CPR anterior a CC
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Lo curioso es que en las constituciones se concede un concepto de propiedad mucho ms anterior al
CC. Existe utilidad en los conceptos previos de propiedad que sern utilizados en el texto de la
codificacin, por ende, en la codificacin se entendi como algo necesario explicitar el carcter
sagrado de la propiedad, Bello no habla que la propiedad sea un derecho privado, ya que segn ros
el carcter sagrado es un presupuesto de la codificacin que incluso viene dado desde la poca de
John Locke.
Los presupuestos tienen que ver con la perpetuidad y exclusividad del derecho de dominio, pero el
carcter sagrado es una cuestin presupuesta.
Las ideas de perpetuidad y exclusividad se extraen: los fideicomisos son varios pero no se pueden
constituir de forma sucesiva, al igual que el usufructo, esto porque ambas provocan manos muertas
(estancamiento de la propiedad), provocando una tensin.
Para Ros, si no fuera perpetuo podra ser vlida la constitucin de fideicomiso de tracto sucesivo
porque permitira que el propietario pierda la propiedad por medio de la desmembracin. Permitir
que alguien use y goce y que la otra persona sea propietario, pero esto no se tolera, ya que es
exclusiva y perpetua.
-Diferenciacin:
Pese a la alta conexin entre el CC napolenico y de Bello, la diferencia no est en la prosa sino que
en el objetivo de ambos articulados, es decir, para que sociedad fueron escritos ambos preceptos.
Esto porque el teto napolenico es innovador, ya que es el reflejo de la propiedad sacra pos
revolucin, la cual circula. En cambio el CC es un artculo no innovador, Bello renuncia a la
innovacin porque obviamente opta por conservar el texto napolenico porque su proyecto social es
una consolidacin iniciado por la revolucin francesa, Bello no es un revolucionario solo se suma a
la revolucin.
Art. 544, Ocde: Innovador. Nueva concepcin de la propiedad, fruto de la revolucin
Art. 528 CC: No innovador.
Si lo sacro estaba en lo invariable, lo absoluto fue asumido por Bello bsicamente en 3 sentidos:
Erga omnes: es un derecho real porque es erga omnes, un derecho real es el que se tiene
sobre una cosa sin respecto a persona determinada, es decir, es oponible a cualquier
individuo
Ms amplias facultades sobre la cosa: es absoluto porque otorga amplias facultades y
prerrogativas al dueo, quien puede usar, gozar y disponer incluso de forma arbitraria
Perpetuo y no temporal o transitorio: esto es estable, no temporal, y no lo es porque no
puede serlo, sino que es un derecho sagrado y como tal no est sujeto a modificacin. Al ser
sagrado ser estable.
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Ros muestra un derecho de propiedad replicado en Bello, adems de individualista, sagrado,
inviolable y absoluto.
EL derecho de propiedad en Bello, pese a tener un carcter sacro no fue totalmente individualista en
su sentido radical, porque en la regulacin del libro 2 hay muchas normas que establecen normas
no individualistas del dominio, por ejemplo:
Art. 582: ley y derecho ajeno, esta barrera al uso y goce arbitrario, es contra individualista
Art. 839: hay servidumbres legales, las cuales se justifican por causas de utilidad publica
Art. 626: en accesin, quien encuentra el tesoro debe dividirla entre el dueo del terreno y
el descubridor.
Art. 669: accesin continua de mueble a inmueble
Ac Ro ve que Bello se distancia un poco de su codificacin rectora, porque comparte lo
absolutista, sacro, perpetuo y exclusivo, pero lo individualista lo atenu.
La desacralizacin: a partir del S. XIX, se comienza a alegar la necesidad de restringir la propiedad,
esto son ledas por Ros como una expresin de la prdida del valor sacro de la propiedad, lo ve
como una forma de revelar el carcter laico de la propiedad.
La prdida del valor sacro se ve por Ros en la nocin de:
(i)
Funcin social de la propiedad: se entiende que el propietario debe cumplir propsitos u objetivos o
rendir contribuciones al concepto social al cual el pertenece, esto porque el dueo es protegido
por toda la comunidad poltica cuando es turbado en su ejercicio dominical y esa proteccin es
tal, y se justifica porque el dueo cumple un objeto social, luego si el propietario no cumple con
el objetivo social, la proteccin estatal se encuentra deslegitimada.
Esta idea de que el dueo lo es en una comunidad poltica, acarreo un conjunto de tensiones
respecto del carcter inviolable de la propiedad, una propiedad sacra no debe cumplir una funcin
social, pero una laica si debe cumplir objetivos. Se pierde el carcter sacro porque la expectativa de
la propiedad comenz a ser evaluada, lo que provoca que a la propiedad se le extirpase su carcter
sagrado.
En el art. 577 se habla de derechos reales, entre ellos dominio, hipoteca, etc. Un dominio como
ortos derecho reales, uno entre muchos, es decir, perdi su carcter sacro.
Ros realiza un catastro de las causas:
(i)
(ii)
Inters Publico
Inters Privado
2. Evolucin de la ESENCIA del derecho de propiedad
Ac Ros concibe 2 fenmenos que tiene a identificar el carcter esencial de la propiedad:

1) Relativo a la concepcin de la propiedad: PROPIETARIZACION DE LOS DERECHOS
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La propiedad en cuanto a esencia no ha cambiado, lo que cambia es la zona de proteccin de esta,
donde al amplificarse el amparo de la propiedad, consecuencialmente se modifica el concepto de
propiedad.
La CPR otorgo proteccin constitucional a cosas incorporales, por ende existe proteccin y cautela
de orden constitucional va recurso de proteccin por atentados a la propiedad. Esto provoca que si
amplio el espectro de proteccin, inevitablemente amplio el objeto protegido, se infla a la propiedad
y todo comienza a ser propiedad, lo que provoca que ya nada en realidad sea propiedad.
Esto provoca que la propiedad se desnaturalice porque hay proteccin respecto de todo, lo que
provoca tensin en la esencia de la propiedad.
2) Descomposicin de la propiedad: las mltiples propiedades especiales y otras cuasipropiedades - CUASIPROPIEDADES
Se realiza una fragmentacin poltica de la propiedad, donde lo que se altera no es la proteccin,
sino que directamente el objeto de la proteccin. Se multiplican los objetos sobre los cuales recae el
derecho de dominio. Estas especies de propiedad son figuras especiales que no responden a la
imagen clsica de la propiedad, porque generalmente no cumplen algunas caractersticas de las
mencionadas anteriormente, algo les falta porque no son el 582. Por ende no fueron regulados por
Bello, sino que por fragmentacin jurdica, es decir, leyes especiales jurdicas.
Inventario:
(i)
(ii)
(iii)
(iv)
(v)
(vi)
Propiedad intelectual e industrial

Propiedad minera (derecho real de concesin minera)
Propiedad sobre aguas (derecho real de aprovechamiento de aguas)
Propiedad en edificios, por pisos o departamentos (propiedad horizontal)
Propiedad indgena
Bienes familiares
SEGUNDA UNIDAD: CONCEPTO DE PROPIEDAD
Contenidos:
1.1
1.2
1.3
1.4
1.5
Influencia del Code en el CC en bienes y propiedad

Nueva interpretacin del art. 544
Dificultades para definir la propiedad
Indefinicin como conceptuacin: el caso de la tradicin
Problemas emergentes
1.1 INFLUENCIA DEL CODE EN EL CC EN BIENES Y PROPIEDAD
MARA DE LOS NGELES SOZA RIED
Ha establecido una clarificacin respecto a la influencia del Code respecto al texto del Bello. Lo
que entiende esta autora es que hay que cuantificar la relevancia del cdigo civil napolenico a la
luz de otras partes del cdigo de Bello en donde si es relevante. La pregunta es cunta influencia
hubo a la luz de otras influencias a la luz del texto 4451?
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1) Teora de las Obligaciones y Contratos
2) Teoras de los Bienes y Propiedad: La influencia es muchsimo menor, la pregunta es cuanta
influencia hubo a raz de otras zonas en que es ms relevante. Ac primero hay diferencia a
nivel de estructura de la teora:
(i)
Estructura: Libro II-III
Libro II
(ii)
Contenidos:
a) Clasificacin de bienes (inmuebles por adherencia e inmuebles por destinacin): El CC entendi
que haban inmuebles distintos a los de por naturaleza, haban inmuebles que eran bienes muebles
pero que se reputaban jurdicamente como inmuebles.
El por adherencia es mueble que se reputa inmueble, ya que se adhieren permanentemente a un
inmueble por naturaleza. A su vez el por destinacin es aquel mueble que se destina al uso o
beneficio o cultivo de un predio, por eso en virtud de su funcionalidad se reputan inmuebles, por
ejemplo el tractor, caballo para arar, etc.
b) Propiedad: se vincula con el 544 del Code, adems la justificacin de este artculo (582) se extrae
tambin de la justificacin que estuvo en juego del 544. Esta es la idea de principio de libertad
revolucionaria.
Facultad de enajenacin solo limitada de forma excepcional, poder omnmodo del sujeto sobre la
cosa.
c) Modos de adquirir el dominio: en este nivel la conexin es absoluta, la fractura tiene que ver con la
tradicin, es una rplica del sistema francs de MAD en forma de tradicin, donde se regresa a las
fuentes romanas de comprensin.
El Code consagra el efecto real del contrato donde este sirve para transferir el dominio, es decir,
por el puro contrato se hace dueo al comprador, sin necesidad de tradicin.
En Chile se consagra el efecto personal del contrato ya que solo otorga derechos personales y no
reales, el comprador no se hace dueo pro contrato, sino que por tradicin.
d) Posesin: Influencia de Savigny, con la teora subjetivista de la posesin (concadenacin de dos
elementos), el animus es ms primordial que el corpus. Ambos cdigos supusieron que si el
individuo pierde el corpus y no el animus, entonces no pierde la posesin.
La teora que se deja fuera es aquella que indica que ambos elementos eran relevantes. Ambos
cdigos suscriben a Doma y Pothier en el sentido que lo posesin era un hecho (naturaleza jurdica)
y no como un derecho, el nico derecho es la propiedad.
El examen de esta autora, tiene como objetivo dar cuenta de que a nivel de concepto, con los aires
de libertad revolucionaria, es influyente el CC napolenico, porque le gusta la justificacin liberal y
sacra, porque desconfa de la propiedad pero que en el resto de las cuestiones la influencia del Code
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es menor, de lo que fue por ejemplo el Libro IV o III, el libro II es el menos influido por el Code,
esto porque quiere relativizar la influencia del Code a nivel de legado en al propiedad.
1.2 NUEVA INTERPRETACIN DEL ART. 544
ENRIQUE BRAHM GARCA
Su propuesta es que la lectura tradicional del texto francs del art. 544, es que este consagra una
imagen liberal y absolutista, peor lo que ocurre es que las fuente es que estuvieron en juego en su
codificacin no eran uniformes, sino que estaban en colisin con otras interpretaciones. Este autor
proponer releer este artculo por medio de coordenadas de la historiografa jurdica alemana, porque
este art. no quiere decir lo que se cree quiere decir.
Puede ser que este art. no es tan literal como uno cree, luego si mezclo a Soza Ried con que hay que
relativizar, el art. 582 est ah para ser reinterpretado.
El 544, se puede leer en lecturas contrapuestas:
1) Concepcin liberal individualista: uso y goce son consideracin a los dems o a las
repercusiones sociales de ese uso.
2) No derecho absoluto, exclusivo y perpetuo: sino con el objeto de terminar con estructuras
propietarias del antiguo rgimen, permitiendo la actuacin del Estado en aras de la
igualdad. El objetivo poltico de la prosa francesa se relacion con enfrentar al rival
conceptual, es decir, el antiguo rgimen. Por ende estructuras del antiguo rgimen, eran las
que se queran vulnerar con parmetros como derecho absoluto, exclusivo y perpetuo, como
era propiedad de terratenientes, no era estatal, estos caracteres no debiesen ser
incompatibles para una ocupacin del estado para que favorezca a toda la comunidad en
base a la igualdad.
La lectura que Brahm propone es lo que la historiografa vea en esto, una comprensin en contra
del antiguo rgimen, donde se poda conciliar el inters del propietario con el inters pblico.
No fue desconocida en Francia la idea segn la cual la propiedad privada merece proteccin si y
solo si, tiene un compromiso social y pblico, para que haya consistencia en lo que el individuo
rinde a lo pblico y lo que lo pblico protege del individuo.
El CC napolenico no es la imagen ms evidente del liberalismo revolucionario, sino que en su
interior se esconden fracciones que no estn en la superficie del texto, lo importante es lo que est
detrs de esa prosa.
La lnea interpretativa fue ulterior y no fue la del momento de la codificacin, la lnea absolutista
fue posterior pero convivio con un proceso de socializacin, de comprensin socializada del
derecho privado propia del S.XIX
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Hay influencia innegable de Savigny en la codificacin, lo que tuvo que ver con los parmetros de
la escuela del derecho. El fenmeno fue en virtud del espritu del pueblo, es decir, el pueblo es el
nico creador del derecho, la propiedad es un reflejo de la creacin del pueblo.
Tensin: Rousseau - Kant
Da la impresin que los franceses leyeron ms a Rousseau que a Kant, el cual habla ms de la
voluntad general que el individualismo de Kant.
El lazo entre Savigny y Rousseau es propietario, la apuesta Kantiana es la que justicia la
comprensin individualista de la propiedad. Entonces el art. 544 est ms cercano a Savigny y
Rousseau.
13.08.2015
Estudio de Alfons Brge
Se transparenta que no puede haber un individualismo radical porque haba nociones que en la
propia dogmtica civil francesa estuvieron presente, y estas eran incompatibles respecto a un
individualismo puro.
Elementos:
i.
Proteccin de la propiedad solo cuando fuere de utilidad publica
ii.
Relevancia del orden social para la organizacin y desarrollo de la propiedad
iii.
Propiedad como creacin social
iv.
Apertura a intervenciones del Estado en propiedad privada
v.
Code no constituye una apuesto de la concepcin liberal de la propiedad.
La interpretacin liberal individualista del artculo 544 no arribo gracias a su exegesis, sino
mediante la introduccin de la filosofa kantiana. Hay que considerar que la interpretacin
individualista del 544 responde a una lectura exegtica (muy literalista) y que se basa en algn
sentido de la filosofa que no estuvo presente en la codificacin. Esto porque hubo un argumento
filosfico que cobro vida en el S. XIX.
Al dominar el prisma liberal el escenario juicio en el S. XIX, se identific con el espritu del Code.
- Kant individuo racional y autnomo es el centro del sistema jurdico

- Rousseau propiedad y libertad ceden ante el Estado
Recepcin de Bello:
- Ausencia de concepto de propiedad
- Inexistencia de fuentes intelectuales
1.3 DIFICULTADES PARA DEFINIR LA PROPIEDAD
ALEXANDRA GEORGE
Esta autora se basa en el texto Idea de la Propiedad de Laura Underkuffer, donde considera que
hablar de la idea de propiedad es relevante en el enfoque de Laura Underkuffer, en base a 2
consideraciones:
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1) Propiedad como nocin socialmente construida
2) Es necesario distinguir entre el concepto de propiedad y concepto de propiedad
Se destaca el hecho que al hablar de nocin se habla de una nocin contingentemente formulada,
por ello en base a esa contingencia consagra un conjunto de discusiones en su interior. Pero adems
de concentrar discusiones, se destaca que la propiedad es una cuestin contextual porque no hay
algo asi como la propiedad, la idea de esta es ms comprometida con una cuestin contextual y no
formal o terica.
La segunda consideracin destacable es la distincin entre concepto y concepcin:
i.
Concepto construccin formal, terica que apela a elementos esenciales, formales

que son a-contextuales, a-histricos y no tienen contenido, sino que son forma. Es
ii.
decir, al hablar de concepto se habla de idea conceptualista, es bsicamente forma

Concepcin si la forma es el contenido, entonces la concepcin es lo especifico del
concepto, es el margen en que el concepto se aplica en la realidad, ese concepto formal
ideal se concretiza bajo un mbito particular, lo que ocurre es que muchas veces hay
acuerdo respecto del concepto pero desacuerdos en la concepcin de algo.
Se puede estar de acuerdo en concepto de justicia, pero desacuerdo en su concepcin, uno puede ser
liberal otro comunitario.
Que se discute en relacin entre el 544 Code y 582 CC?
i.
ii.
Concepto: Acuerdo
Concepcin: Desacuerdo
Se piensa que hay u acuerdo entre el concepto napolenico y civil de propiedad pero hay
desacuerdo en su concepcin a nivel de su aplicacin, porque si el concepto es formal, este no
cambia pero el contenido o concepcin de algo si genera discrepancia.
Hay tensin, indeterminacin pero no puede haber un concepto no determinado, puede haber
concepcin no definida. Existe disposicin arbitraria del dueo de la cosa pero esta tiene como
lmite que no puede ser contra la ley o derecho ajeno. Y otra tensin es el individualismo absolutista
con las restricciones de la funcin social. Finalmente, tensin entre si se ley a Rousseau o a Kant.
Si se ve de esta forma la dogmtica civil es inerte al concepto de propiedad en chile, porque no
clarifica con anterioridad cual es el esfuerzo del objeto terico.
1.4. INDEFINICIN COMO CONCEPTUACIN: EL CASO DE LA TRADICIN
Hay que interpretar y releer el texto de Bello para buscar la concepcin de algo, sea igualdad,
libertad o justicia.
Javier Barrientos Grandon

Tesis:
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Bello no de forma manifiesta define nociones en el mbito civil aunque parezca superficialmente
hacerlo, este no siempre define una institucin aun cuando exegticamente da la impresin que lo
hace.
En materia de propiedad lo que hay es forma, nicamente disea la forma de la nocin bajo la cual
est construida la codificacin.
Por ende la estrategia de Bello es na idea de indefinicin como conceptuacin como pueden
haber mrgenes si no existe categricamente en que consiste una institucin.
Valor
La forma responde al concepto de propiedad, brindan conceptos de propiedad, estos estn diseados
en al propia exegesis de los artculos. El lmite es usar, gozar o disponer, sin estas no hay propiedad
conceptualmente hablando, ya que es condicin necesaria y suficiente. Pero a nivel de concepcin
se mantiene pendiente.
No se puede pensar que uso, goce y disposicin supone una concepcin de algo, sino que solo
supone un concepto de algo. La propiedad es aquella clase de concepto donde no es suficiente su
mera aproximacin conceptual, se necesita algo mas all por eso la concepcin va ms all de lo
que la propiedad es, ya que esta no es solo forma.
Justificacin: Tcnica formal, sin contenido, empleada por Bello. Ello explica la coexistencia de
un concepto aparentemente individualista, con reglas jurdicas no individualistas. De esas reglas
jurdicas se desprende una concepcin rival.
Bello adopta una tcnica formal de redaccin que supone emplear aparentemente de forma formal
definiciones, por eso son vacas a nivel de contenido, define lo que parece pero en realidad es vaca
y carece de contenido.
Bello parece definir sin hacerlo, es una indefinicin por conceptuacin. El art. 582 crea un
concepto: facultades, donde propiedad es una suma de facultades, donde no hay propiedad si falta
alguna, pero la concepcin viene despus al decir no siendo contra la ley o derecho ajeno ah est
la doble dimensin, a nivel de concepto no hay disputa pero desde la concepcin si, las cuales son
inevitables porque la concepcin supone interpretacin y principio de aplicacin.
Esto se encuentra en Bello en la tradicin, la cual es ejemplo de cmo Bello define al conceptuar, el
art. 670 define la tradicin. El problema es que las fuentes romanas en materia de tradicin, la
utilizaban de forma ms amplia, esta significaba un modo de adquirir el dominio o bien un modo de
adquirir la posesin.
Pero en la prctica, en la sistematicidad del libro II, Bello amplia en concepto que antes haba
restringido, porque lo considera como modo de adquirir el dominio y como sentido posesorio.
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El efecto primario de la tradicin es transferir el dominio. Entonces, la tradicin en chile siempre
tiene un efecto que es la constitucin en poseedor al accipiens.
Bello emplea la palabra tradicin para cuestiones que no pueden ser consideradas como tradicin:
Art. 2174 Comodato, se deja como mero tenedor al comodatario.
Art. 2196 Mutuo o prstamo de consumo, mutuo si ha tradicin, la entrega hace dueo.
Art. 2197 Mutuo, aqu si hay concepcin y concepto involucrados sin tensin.
Tradicin: Concepto Modo de adquirir el dominio
Entrega
Concepcin Modalidad de adquisicin dominical y dimensin posesoria
1.5 PROBLEMAS EMERGENTES
EDUARDO NOVOA MONREAL
La propiedad en la actualidad tiene un conjunto de fisuras por el tratamiento excesivamente
conservador. Esto porque se ha enfrentado a problemas emergentes con la idea de conflictos a nivel
de concepcin de la propiedad que siguen pendientes, esto ha provocado que exista una diversidad
de formas y no nicamente bajo la propiedad privada, una desigualdad de reparticin de los bienes.
El autor propone enfrentar esto con un conjunto de limitaciones.
i.
ii.
Facilitar acceso a los ms pobres a propiedad personal

Aplicacin del estndar de utilidad pblica o inters pblico para el legtimo disfrute
iii.
iv.
propietario
Derrotar (desacralizar) el principio de inviolabilidad de la propiedad privada
Establecimiento limitaciones legislativas a la propiedad, para fijar su contenido.
Entonces de esto se extrae que como hay problemas emergentes debe haber una actitud
interpretativa hacer de la concepcin de la propiedad en el art. 582. El problema son las fuentes, ya
que Bello no dijo que es lo que quera decir en este artculo.
Estrategia:
Interpretacin fundamentos valorativos e histricos de las fuentes
Poner a prueba las limitaciones contempladas por el codificador:
a) Restriccin por ley
b) Restriccin por derecho ajeno
14.08.2015
TERCERA UNIDAD: INMISIONES COMO REFORMULACIN

Contenidos:
1.1
1.2
1.3
1.4
Tensin en Bello: no siendo contra derecho ajeno

Teora de las inmisiones en el CC
Lecciones de la experiencia comparada
Artculo 582 y su relectura
1.1 TENSIN EN BELLO: NO SIENDO CONTRA DERECHO AJENO
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CARLOS AMUNTEGUI PERELL
Como se vio anteriormente, la propiedad era entendida conceptuada por el derecho romano y la
codificacin por derecho napolenico, con carcter individualista y sagrado, dueo de mueble o
inmueble donde su individualismo se encontraba incorporada en l.
Propiedad:
i.
Individualista
ii.
Sagrada
Ambos parmetros se pueden poner a prueba con el estudio dogmtico, el individualismo devena
en un individualismo no radical.
Evolucin
i.
Individualismo no radical
ii.
Desacralizacin la propiedad se entiende como un derecho entre otros.
De Martino pone en tela de juicio la idea de que el derecho romano sea el responsable de la teora
individualista: propiedad y bienes no consagran una imagen propiamente individualista bajo el
derecho romano privado.
Relevancia: Inmisiones, intromisiones, relaciones de vecindad, abuso del derecho propietario

Diferenciacin:
i.
El dominio (que se llama tambin propiedad) es el derecho real en una cosa corporal,
para gozar y disponer de ella arbitrariamente Concepcin de propiedad
La prosa de Bello es sensible a la fractura, porque arbitrariamente decide la concepcin de

propiedad.
ii.
No siendo contra la ley o contra derecho ajeno
Si una forma de reencausar el estudio dogmtico, es pensar ms la concepcin de propiedad,

entonces para definir la propiedad en Chile:
a. No siendo contra la ley Primer enunciado. Cuando la propiedad pierde su carcter
sagrado es susceptible de limitacin, pero la relevante era la relacionada con lo pblico y lo
menos relevante eran las limitaciones entre privados, ah se juega de una forma ms
existencial la prohibicin, ya que si es inters pbico es lgico que se restringa, pero por
otro lado cmo un dueo privado puede sentir la prohibicin? Por ello se pasa a lo
segundo
b. No siendo contra derecho ajeno Segundo enunciado. Lo relevante es como un privado
puede restringir lo que quiera hacer.
Si se hace esta modalidad, es decir, preocuparse de la concepcin y no concepto de propiedad
en virtud de la fractura del 582, se puede tener un gran rendimiento, porque si se articula la
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teora de las inmisiones propia de la dogmtica civil en el CC chileno, habr rendimientos
directos e indirectos:
i.
ii.
iii.
Interpretar la concepcin de la propiedad de Bello

Construir la limitacin y restriccin consagrada expresamente por el art. 582
Enfatizar la especificidad de la frmula del CC, independizndolo del Code (siempre
iv.
que no se haga de ella un uso prohibido por las leyes o por los reglamentos)
Reformular la comprensin individualista, liberal y absolutista que tendra la nocin de
propiedad.
PROPIEDAD Y DERECHO AJENO
Postura: propiedad debe ser ejercida sin menoscabar el derecho ajeno

Interpretacin: Identificacin de limitaciones de la propiedad
En la dogmtica civil se dice que la propiedad es relevante sobre el dueo, ya que este ejerce un
seoro, pero el ejercicio dominical no es lo mismo que el derecho dominical, tengo derecho a tener
un arma de fuego pero no tengo derecho a usarla a menos que se den ciertas normas. La idea sobre
la cual que el lmite de un derecho se formula cuando comienza otro derecho aqu se aplica. Si la
propiedad en su despliegue se encuentra irremediablemente ilimitada, la pregunta es cul es el
lmite, qu reconoce Bello como restriccin al ejercicio propietario.
-
Art. 732 El dominio puede ser limitado de varios modos. Para Bello la propiedad
fiduciaria es limitacin, tambin el usufructo, uso o habitacin, servidumbres prediales
(predio dominante sobre el dependiente
Asimila limitacin con desmembracin de dominio, para Bello las restricciones tenan que ver con
la denominada teora de los derechos reales limitativos y desmembraciones del dominio, donde
si bien son reales carecen de una facultad, por ejemplo en un usufructo falta la disposicin.
La desmembracin conceptualmente no tiene lo que la regulacin exige tener, Bello confunda
limitaciones como una cuestin de concepto, y cree que la limitacin de propiedad es la perdida de
facultad de un dueo, por ende sera una falta de concepto y de concepcin.
Por ende, la alternativa es abandonar el pensamiento de Bello, y creer que las limitaciones se dan
por las propias relaciones de vecindad, continuidad inmediata entre ellos, es decir, vecinos.
En la dogmtica civil francesa, Pothier entendi que habra tratamiento obligacional de limitaciones
reciprocas entre predios vecinos, es decir, el dueo se obliga con respecto al dueo del predio
vecino. Como esa obligacin deriva de la propiedad, cada propietario se obliga recprocamente,
como esa obligacin deriva del hecho de ser dueo y de estar situado al lado de otra persona
(vecino), la vecindad obliga recprocamente a os vecinos.
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Sentido: Limitacin del dominio a favor del derecho ajeno constituye uno obligacin de no
daar al vecino mediante actos libres desplegados en el propio predio. El ejercicio arbitrario de
actos posesorios en lo propio no puede ocasionar efectos negativos en lo ajeno.
El sentido de esta obligacin es que la propiedad asume una limitacin del dominio y esta corre por
cuenta o esta favorecida de lo que sera el derecho ajeno del predio qu tipo de concesin? La
prohibicin de causar daos desde mi dominio en el derecho ajeno.
No se puede ejercer o poseer lo propio perjudicando la propiedad ajena.
Efectos: Construccin dogmtica de teoras frente al ejercicio nocivo del propio dominio en lo
ajeno.
I.
TEORA DEL ABUSO DEL DERECHO
Esta teora supone una construccin dogmtica en virtud de la cual un titular de derecho subjetivo
ejerce abusiva y/o arbitrariamente su derecho subjetivo, por ende pese a estar facultad de ejercer un
despliegue jurdico, ese ejercicio genera perjuicios, ya que pese a estar capacitado de ejercerlo lo
hizo de forma abusiva, lo que genera accin indemnizatoria.
Sistematizacin: Responsabilidad civil (extracontractual) Apelar a una institucin de

responsabilidad civil extracontractual para ver una cuestin de propiedad no tiene mucho
sentido.
Cuando se indemniza perjuicio en sede contractual es porque cometi un dao pero no hay
vinculacin propietaria donde deba pagar, se da una cuestin extraa.
II.
TEORA DE LAS INMISIONES (inmissio)
El antecedente ac es un dao que se efecta en contra de un predio en virtud de un ejercicio

posesorio de un predio continuo al daado. La consecuencia no es indemnizacin, sino que el cesa
de la perturbacin, esto si es de propiedad y no se relaciona con las relaciones contractuales.
Sistematizacin: Derechos Reales
Si hay intromisin en razn de vecindad, entonces se habla de una concepcin de propiedad y no de

concepto.
La inmisin supone que la propiedad pueda ejercerse pero sin daar al otro, adems supone acabar
con la intromisin, es decir, defender al predio que est siendo daado, esta defensa transparenta
que todo dueo pueda hacer lo que quiera con lo suyo (carcter individualista y sacro) siempre que
no perturbe el derecho ajeno, esta limitacin es intrnseca, tiene que ver la forma en que se
comprendi a la propiedad.
Restricciones: estas tienen que ver que con la teora de la inmisin se entiende que el dueo se
encuentra doblemente restringido:
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i.
Abstencin de actos en lo ajeno (si lo invaden, impidiendo el uso o disfrute de la
ii.
propiedad): el dueo se compromete a respetar la propiedad del otro

Abstencin de actos en lo propio (si se generan daos en lo ajeno): el dueo en la
inmisin se compromete de hacer algo en lo propio, si es que esta accin provocara un
resultado negativo en lo ajeno.

Expresiones: Cmo se expresa una inmisin? Se entiende como un conjunto de menoscabo de
un predio al otro, por ello toda imaginacin sirve en este caso:

a) Proyeccin de cuerpos en lo ajeno (slidos, lquidos o gaseosos)
b) Ruidos
c) Sombras
d) Combinaciones (polvo, ruido y/u olor)
Exigencia inmissio: Para poder proyectar las consecuencias negativas del actuar en la cosa
propia dentro de la esfera ajena, es necesario una servidumbre. Poseer derecho en la cosa ajena.
Intromisiones deben estar amparadas por una servidumbre
Cuando se producen estas inmisiones, se exige que estas estn vinculadas con una servidumbre,
porque la servidumbre es un derecho real que supone relacin entre predios: sirviente-dominante,
por consiguiente hay un individuo con derecho a poseer la cosa lo que implica que el predio que ha
ejercido su derecho posesorio, debe abstenerse
Contexto comparado
(i)
BGB:
906. Emisin de sustancias imponderables. En Alemania se puede pedir indemnizacin.
(ii)
CC Argentino
Art. 1973. Inmisiones. Aun cuando haya autorizacin si se causa dao por encima del
uso normal, igual habr inmisin.

1.2 TEORA DE LAS INMISIONES EN EL CC
CARLOS AMUNTEGUI PERELLO- JORGE TISN NIEMAN
Abuso del Derecho: Al margen de la teoria de los derechos reales
En el CC cabra la posibilidad de eliminar esta teora, ya que no se encuentra consolidada en la
dogmtica civil chilena, adems se margina a la teora del derechos reales, por ende las relaciones
de vecindad como problema es mucho mejor evaluarlo a partir dela inmisin.
De Martino deca que en Roma poda haber habido inmisiones pero no se sabe si abuso del derecho.
Inmisiones: Operatividad en el CC
La pregunta es si hay o no dificultades, hay inexistencia de regla jurdica sobre inmisiones y

acciones que serviran para enfrenar la turbacin
Estrategia: Reconstruccin
Se reconstruye a partir de 2 modelos:
Modelos:
I.
AMUNTEGUI PERELL
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-Toda inmisin de cierta magnitud que va ms all de los lmites de la normal tolerancia, constituye
una perturbacin a la libre posesin del dueo de lo suyo. La intromisin afecta la posesin del
propietario.
Formula su interpretacin de cmo conciliar la ausencia de regla jurdica sobre inmisiones, con el
siguiente esquema: toda inmisin que va mas all o supera la inmisin tolerable (parte del curso
normal), es una intromisin que supone un menoscabo a la a libre posesin del dueo de lo suyo, es
decir, Amuntegui estratgicamente vincula directamente la intromisin a un atentado o lesin a la
posesin. La posesin si est reconocida en Chile, por ende vincula a la intromisin como
afectacin a la intromisin para que esto no sea tan mstico, la idea es que la intromisin tiene
relacin directa con la posesin, la forma de proteger a la posesin es proyectable para combatir con
la intromisin.
-Esquema de acciones:
a) Acciones.
Art. 916 posesorias tienen como propsito recuperar la posesin de los bienes inmuebles
o los derechos reales de estos bienes, por ello el objeto es conservatoria o recuperatoria
Art. 920 la querella de amparo se justifica por el embarazo en el ejercicio posesorio.
-Resguardo de inmisiones: Actos de molestia o embarazo de la posesin
La inmisin puede ser insertada a la intromisin, por ende la forma de resguardarse de una
inmisin, es la forma de amparar la posesin, porque la querella de amparo tiene como
fundamento el embarazo de posesin.
-Identificacin
Querella de Amparo su objetivo es conservar la posesin, es decir, la que segn el 920, se
refiere a un menoscabo de la posesin, el problema es que existe una aplicacin calificada de
las acciones calificadas en Chile, en la actualidad casi nunca proceden porque requieren: 1
ao de prescripcin y debe ser una posesin tranquila e ininterrumpida sobre un inmueble.
Acciones de Posesorias Especiales Estas se encuentran:
Art. 941
Art. 856
Si no hay reglas administrativas, entonces provocara un problema, porque finalmente el juez es
quien tendr la discrecin sobre lo que es normal o no.
-Interpretacin: Regla jurdica constituye limitacin a las facultades del dominio en razn del
derecho ajeno. Actos descritos muestran la vigencia de las inmisiones.
La coincidencia entre la teora de la inmisin y regla de Bello no puede ser casual, ya que hay actos
intromisivos descritos en la regla jurdica, a pesar que no se encuentren nombrados como tal.
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b) Accin negatoria: Es una construccin de la dogmtica civil reciente, que se relaciona con la
doble funcionalidad de la accin reivindicatoria, es decir, es una desmembracin. La accin
reivindicatoria tiene una estructura dual, que supone que hay dos acciones:
Accin Confesoria esta accin o primera parte, supone una alegacin positiva sobre
constituir una servidumbre o relacin predial, al ejercerse la confesoria, se confiesa que se
considera por establecida que se reclama por el establecimiento de servidumbre, confieso
que quiero que haya servidumbre
Accin Negatoria supone el rechazo a la pretensin de establecer servidumbre en su
contra. Se niega la pretensin del eventual predio dominante en cuanto servidumbre.
La idea es que cmo se hace posible que una construccin dogmtica sea compatible con una
reconstruccin que no vio la doble estructura de la reivindicatoria, que es lo que hizo la
codificacin.
La mayora de los cdigos construyeron una reivindicatoria genrica, pero el problema es que Bello
pese a formular esta, establece expresamente que la reivindicatoria serva para recuperar cualquier
derecho real, por ende como servidumbre es derecho real, la reivindicatoria debiere servir para
recuperar servidumbre, el problema es que ac se quiere negar la constitucin de servidumbre. La
reivindicatoria para Bello se encuentra establecida para la accin confesoria, pero no vera la
funcin de negacin de la reivindicatoria, por consiguiente habra desconocimiento de la accin
negatoria.
Bajo estas observaciones es improcedente defender a un predio va reivindicacin, porque la
defensa se obtiene a partir de la negatoria, la cual no se encuentra en Bello.
La funcin negatoria es relevante construirla porque el plus de esta accin es que esta sirve
precisamente para declarar la libertad dominical, la que se entiende como ausencia de menoscabo,
no solo se puede defender de otro derecho real, sino que de cualquier perturbacin.
-Declarar la libertad del predio, junto a la ausencia de gravmenes y molestias. Deducida por dueo
para su liberacin de inmisiones. Aplicabilidad en inmuebles y muebles.
17.08.2015
II.
TISN NIEMANN
Definicin: Invasin material de uno o ms fenmenos fsicos que se proyectan indirectamente a
travs de medios naturales ajenos a la voluntad humana en un predio distinto al de su produccin
por un periodo de tiempo prolongado y que impide el tranquilo uso y goce del inmueble afectado
por parte del poseedor o quien tenga un derecho real constituido en l.

Construccin Dogmtica
i.
Art. 582: Derecho ajen como lmite intrnseco al dominio- Rector en relaciones
privadas de vecindad-Principio de no hacer en lo propio aquello que ocasione
consecuencias negativas en lo ajeno
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Es el fundamento de la teora de inmisiones en Chile, este artculo consagra que hay un lmite
intrnseco al derecho dominical, ello porque este articulo era el recto en materia de vecindades
ii.
Art. 856: Ubicacin servidumbres legales
Es esencial para reconstruir la teora de las inmisiones porque aqu Bello amplifica el conjunto de
actividades bajo las cuales se produce inmisiones, es decir, la enumeracin de Bello es generosa
porque da cuenta de un conjunto de cmulos de inmisiones.
Esta enumeracin no es taxativa, sino que meramente enunciativa, esto se sabe porque una ve que
se establece a regla jurdica, ejemplos de actividades que enuncian intromisiones se refieren a aquel
enunciado de u otras obras y de todo lo que pueda.
Est sujeta a condicin de verificacin de un hecho futuro e incierto que es el hecho de resultar
lesionado inmuebles vecinos, es decir, al igual que el 1849, este articulo requiere que para poder
algar inmisin debe efectuarse efectivamente un dao al predio vecino. Lo relevante es que en Chile
no existe una prohibicin de inmisin. Por ello la aplicacin de la inmisin est sujeta al carcter
daino en el predio vecino, es decir, cuando el ejercicio de lo propio genera consecuencia negativa
en el mbito ajeno.
La calificacin de la intromisin por parte de Bello es neutral, como en Bello no hay una teora
clara, la inmisin en principio seria un ejercicio del propietario con una dosis de neutralidad, donde
el ejercicio de la propiedad que afecte al otro no necesariamente ser negativa.
Este artculo establece las causales donde se puede disear las causales de inmisin, estas son: que
se pueda daar producto de la intervencin la solidez, seguridad y salubridad de los edificios.
Segn Tisn esta regla es tambin relevante porque puede abarcar un problema de inmisin material
ass como personal.
En derecho administrativo: las reglas prescritas por las ordenanzas generales o locales. La
pregunta es si lo administrativo puede excluir.
Finalmente se dice que la finalidad es la informacin del nivel de tolerancia que debe tener el dueo
de un inmueble y la compatibilidad con acciones civiles.
iii.
Art. 941: Inmisin inmaterial (humedad)
La consagracin est sobrevalorada por Amuntegui, sera un artculo especialsimo porque estara
enfocado en una inmisin en particular, que es la inmisin inmaterial de humedad. Su cobertura es
mucho ms limitada, ya que solo est pensando cuando el dueo tena justo temor de inmisin
potencial, por supuestos de humedad descritos, no siendo procedentes por otros fenmenos.
iv.
DS 146: Ruidos molestos por fuentes fijas
Norma de emisin de ruidos molestos generados por fuentes fijas, cuyo objetivo es establecer el
lmite mximo de emisin de ruidos, pero adems la prevencin de estos.
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v.
Ordenanzas Municipales: Ordenanzas sobre prevencin y control de ruidos molestos.
En Chile las ordenanzas regulan ms de lo que debiesen, en Chile han servido para poder regular
cuanto ruido se soporta en cada comuna, lo que provoca que existan comunas con ndices ms
tolerables que en otras.
vi.
Derecho Urbanstico: Ley general de urbanismo y construcciones / ordenanza general
Regulan los espacios donde se puede construir un inmueble, por ello se entiende que la construccin
en un plano no autorizado causara daos a los inmuebles vecinos, por ende tambin se preocupa de
la inmisin por construccin
vii.
L.19535: Copropiedad Inmobiliaria
Art. 32: Tienen sectores exclusivos pero a la vez son comuneros, por eso en este artculo se seala
que pese a tener derecho se deben respetar los derechos de los dems integrantes del condominio.
Toda esta formulacin esta diseada porque se entiende que el ruido afecta a la tranquilidad en la
copropiedad.
viii.
Accin constitucional de proteccin
Art. 19, n 8 y n 24 Garanta vulnerada. En el primero se mezcla el hecho de vivir en libertad y

una inmisin del medio ambiente.
ix.
L.19.300. Ley Bases Generales Medio Ambiente
Art. 53. Aqu se establecen la coexistencia de acciones en el medio ambiente.

x.
Accin de Responsabilidad Extracontractual
Art. 2314. Habra la posibilidad de que el dueo de la propiedad que sufra inmisin pueda pedir la
reparacin del dao. Pero habra que distinguir si hay o no afectacin medio ambiental.
EVALUACIN SISTEMA DE PROTECCIN
Habra que hacer un diagrama:
1. A nivel Constitucional
a) Art. 19, n8: Libre de contaminacin
b) Art. 19, n 24: Derecho de propiedad
2. A nivel Infra-Constitucional
a) Derecho Pblico
DS 146 (emisin de ruidos de fuente fija)
Derecho Urbanstico
L. 19.535 (ley copropiedad inmobiliaria)
L.19.300 (ley medio ambiente)
b) Derecho Privado
Art. 582: Fundamento
Art. 856: Aplicacin general
Art. 941: Aplicacin especial
Art. 2314: RCE
1.3 LECCIONES DE LA EXPERIENCIA COMPARADA
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ARTURO IBEZ LEN
Anlisis de sentencia Coventry and others v. Lawrence and another de la C.S del Reino Unido.
Caracteres
i.
ii.
iii.
iv.
sobre el inmueble
v.
La interferencia sustancial no es normal, afectando el uso y goce del inmueble
vi.
Afectacin valor amenidad (olores, ruidos, etc.) o dao fsico (reduccin valor)
vii.
Es strict liability tort
viii.
Normalmente lleva aparejado una injunction (orden judicial preventiva)
Descripcin del caso:
Concesin de respectivas autorizaciones administrativas (planning permission)
Uso de terreno para carreras de motocross
Cabaa de campo (360 mts. Del estadio y 860 mts de la pista)
Comprada en 2006 por Katherine Lawrence y Raymond Shields
Atenuacin de ruidos y conversaciones frustradas
2008: Accin en private nuisance,solicitando una injuction.
2010: Incendio y no hay habitantes en el lugar
Primera Instancia: Demanda acogida (private nuisance + injuction)
Segunda Instancia: Recurso acogido, revocacin decisin juez a quo (demandados tenan
autorizacin administrativa o certificado de legalidad. Actividades no constituan nuisance)
CS: Apelacin acogida (private nuisance)
Cuestiones destacadas:
i.
Si es posible y en qu medida, se puede alegar que el demandante vino a la nuisance
ii.
Si es posible y en qu medida, que el demandado alegue la autorizacin administrativa
iii.
Uno de los torts protectores de la propiedad (derechos o intereses propietarios)

Aplicacin respecto de bienes inmuebles
Afecta la calidad de vida de los propietarios
Consiste en una interferencia sustancial o inaceptable en los derechos propietarios
como defensa
Si es posible y en qu medida, la autorizacin administrativa incide en la determinacin
del remedio otorgado

Consideraciones:
i.
No es admisible alegacin de actividades antes de la llegada del demandante
Fundamento es la proteccin del derecho propietario, ello persiste aunque el titular de los derechos
pase a ser una persona distinta
ii.
No es posible, ya que la autorizacin administrativa no puede autorizar directamente la

comisin de una private nuisance
La autorizacin estara privando a los titulares de sus derechos propietarios, sin compensacin
iii.
Inters pblico es relevante, pero sostener la verificacin del nuisance, no conlleva la

cautela de la injuction
Si se decreta la comisin del nuisance, el tribunal otorga una indemnizacin de perjuicios.
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No necesariamente, decretara una injuction. En su lugar, concede una indemnizacin de perjuicios
para compensar interferencias sustanciales futuras. Con ello, el demandado pasara a estar autorizado
para realizar su actividad constitutiva de nuisance, siempre que pague la indemnizacin por su
intervencin futura. La autorizacin administrativa puede justificar el rechazo de una injuction, en
atencin al inters pblico envuelto en una autorizacin de esta naturaleza.
Desafos interpretativos: El derecho privado debe ocuparse de estas materias y en qu medida,
en desmedro de derecho administrativo?

Vctima ruidos molestos: Interfieran en uso y goce del inmueble, tiene la pretensin de que se
callen, con o sin el Derecho Privado

Inmisiones: Problema ambicioso, que permite preguntarnos por la identidad y cules son los
propsitos del Derecho Privado

Esfera de Derechos Reales: Qu podemos entender por propiedad? Cmo revisar su
concepcin? Sin RCE.
1.4 ARTCULO 582 Y SU RELECTURA
Fractura Art. 582:

i.
Concepto de propiedad en Bello
ii.
Concepcin de la propiedad en Bello
Concepto: Facultades del dueo en definicin analtica
Concepcin: No siendo contra ley (publico). No siendo contra derecho ajeno (privado)
Inmisiones: Reconstruccin limite interno de la propiedad
Bsqueda: Reformulacin de la propiedad en el CC
Disolucin: Tensiones en nociones como individualismo, absolutismo y sacralidad.
Apuesta: Acudir al Derecho Privado para afrontar desafos propiamente privados
Auto-comprensin: Derecho Privado.
18.08.2015
CUARTA UNIDAD: POSESIN

Contenidos:
1.1
1.2
1.3
1.4
1.5
1.6
Aproximaciones a la posesin
Posesin como institucin social: Savigny e Ihering
Teora a la posesin inscrita: smbolo y factum
Desproteccin como paradoja de la inscripcin
Precario como praxis
El problema de la regla de clausura: D.L 2695
1.1 APROXIMACIONES A LA POSESIN
NEIL MACCORMICK: Derechos complejos en relaciones propietarias

La idea es que pese a que se estudia la propiedad como algo distinto a la propiedad y viceversa, la
propuesta es realizar el estudio a partir de solo un enunciado, donde al hablar de dominio o
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propiedad se habla de derecho que son diversos y concatenados en relaciones propietarias, por ende
si uno fractura la forma en que se estudia la teora de la propiedad, se debe hacer en 2 dimensiones:
a) Relaciones jurdicas envueltas en derecho de propiedad Hablar de relaciones jurdico
reales
b) Diferenciacin derechos de propiedad frente a otros derechos o hechos jurdicos Hablar
de relaciones propietarias diferenciadas por la propiedad que estn pensadas en virtud de
derechos reales distintos al dominio.
Si se articula en base a este autor, una forma distinta de estudiar la teora de los bienes, se debe
hablar de relaciones jurdicas reales, las que pueden dividirse, dependiendo si hay un hecho o
derecho:
a. Reales (dominio) Naturaleza jurdica: derecho real. La propiedad es un derecho real para
nuestro codificador
b. Factuales (posesin y mera tenencia) Naturaleza jurdica: hechos jurdicos.
Una cuestin es pensar en una relacin jurdica envuelta en propiedad y otra desligad de la
propiedad la que debe llamar como factum.
Identidades relaciones jurdico-reales:

a. PROPIEDAD (art. 582)
b. POSESIN (art. 700, inciso 1): se define como una tenencia de una cosa determinado con
nimo de seor y dueo.
c. MERA TENENCIA (art. 714): se ejerce respecto una cosa no como dueo sino que en
nombre o en lugar de tal.
VENTAJAS DE LA POSESIN
Pese a ser un hecho era relevante porque en derecho de bienes otorga un conjunto de prerrogativas
no involucradas con la mera tenencia, sino que posesin:
1) Presuncin legal de dominio (art. 700, inciso 2)
2) Base de la prescripcin adquisitiva (art. 638, 2498): si existe hecho jurdico y ese integrado
con el transcurso del tiempo puede devenir en un modo de adquirir el dominio que es la
prescripcin o usucapin.
3) Adquisicin de frutos (art. 907, inciso 3)
4) Acciones posesorias y publiciana (art. 916 y 894)
REGULACIN DE LA POSESIN
1)
2)
3)
4)
5)
6)
Cdigo Civil (art. 700, inciso 1)

Cdigo Civil Francs (art. 2228)
Cdigo Civil argentino (2014)
Cdigo Civil peruano (capitulo 1, art. 896)
BGB (854)
Cdigo Civil Suizo de obligaciones (art. 919)
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1.2 POSESIN COMO INSTITUCIN SOCIAL: SAVIGNY E IHERING
ANTONIO HERNNDEZ GIL
Reflejo de instituciones: Paradigma valorativo
Hay instituciones que reflejan elementos o consideraciones valorativas, existen instituciones de las
que se desprenden elementos valorativos o normativos. Cuando se piensa en estos trminos se
piensa en derechos reales de dominio en propiedad.
Hay un desafo en develar los problemas normativos en materia posesoria, ya que se suele descuidar
la posesin si se descuida su rol social en el sistema jurdico privado.
La pregunta clsica era por qu se protege la propiedad o cul es su sentido, pero la pregunta
olvidada es por qu se protege la posesin si solo es un hecho jurdico factual y no real.
JUSTIFICACIN DE LA PROTECCIN DE LA POSESIN
I.
SAVIGNY:
Posesin no es un si un derecho
Su perturbacin no constituye un acto antijurdico
Fundamento: Respeto a esfera jurdica de la personas y eliminacin de la violencia
Incremento: Significado social y jurdico.
Se preocup respecto de clarificar que es la posesin para justificar por qu se protege. Para este
autor la posesin en su misma no puede ser considerada como un derecho, por ende cuando se
pregunta por qu se protege no se debe buscar en ella misma, sino que por lo que hace o brinda
socialmente.
Cuando se perturba una posesin, no es un acto ilegal que vulnera al sistema jurdico, molestar a un
poseedor no es en s un acto jurdico. El fundamento es que as se protege la esfera individual de la
persona, lo que evita la violencia, es decir, evita la autotutela
Otorga un gran espectro de proteccin, para Savigny la posesin es un acto social que por eso se
protege, ya que evita la violencia entre privados
II.
IHERING:
Proteccin de la posesin no radica en la posesin en si
Tutela descansa en propiedad
Fundamento: Posesin es exteriorizacin de la propiedad. Proteccin de la posesin es
complemento de la proteccin dominical (facilidad o contribucin probatoria). Presuncin de
dominio del poseedor.

Reduccin: Significado social y jurdico
Rechazo fundamentacin proteccin
Cmo explicamos proteccin del poseedor de mala fe?
Cmo explicamos proteccin del poseedor de mala fe?
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Cmo explicamos el objetivo restitutorio de la posesin de los interdictos posesorios con la
represin de la violencia?
Pertinencia en derecho natural y no en el Derecho Romano
Este autor critica a Savigny, y seala que la proteccin de la posesin, efectivamente no deba
buscarse en s misma, es decir, comparte el postulado inicial, pero este dice que la posesin no se
protege en s misma, sino que porque al proteger la posesin se protege a la propiedad, es decir, es
una tutela de la propiedad. Esto porque la posesin es una manifestacin de la propiedad, es decir,
es una forma de manifestar la propiedad, por ende al proteger la posesin se protege indirectamente
a la propiedad.
La posesin se prueba por corpus y animus. As la posesin se protege porque as se protege a la
propiedad, por ello al poseedor se le otorga una presuncin de dueo.
El problema es que Savigny ve a la posesin como algo moral, pero Ihering dice que es algo que
protege a la propiedad, por ello es posible proteger a quien sea, este de buena o mala fe, porque no
se requiere prueba diablica.
HERNNDEZ GIL: Distincin entre dimensiones
Para este autor, hay que distinguir entre 2 cuestiones o problemas:
i.
Proteccin jurisdiccional mediante interdictos posesorios
-Fundamento: Seguridad Jurdica.
-Legislacin organiza la subsistencia de situaciones dadas sin prejuzgar
-Respeto a status quo: amparo poseedor permite defensa jurisdiccional.
Se protege por una seguridad jurdica, se protege un factum como la posesin porque es un hecho
pero el S.J no puede prejuzgar la realidad del hecho, no puede juzgar si es o no un hecho cierto, sino
que lo que hace el sistema es sin prejuzgar asumir un respeto a la situacin dada, es decir, un
denominado estatus quo.
ii.
Consecuencias jurdicas reconocidas a ciertas clases de posesin (frutos, adquisicin
propiedad u otros derechos reales)

-Fundamento: Superposicin de la realidad de la conducta, con formalismo de atribucin nominal de
derechos
-Conciliacin entre realidad y apariencia (buena fe)
-Art. 706: buena fe subjetiva
-No basta
Si se pregunta por qu ese quien adquiere frutos u otros derechos reales la explicacin es porque
hay una concatenacin de la realidad de la conducta de aquel que posee, con el propio formalismo
en virtud del cual se reconocen derecho. Un poseedor adquiere un bien o frutos porque tiene una
conducta aparente (factum), pero en lo jurdico se cumplen consecuencias, donde tiene el factum y
nimo de ser dueo, al tener estos hechos se le pueden atribuir derechos.
Art. 706: conciencia de haber adquirido una cosa, exento de fraude o medio ilegitimo.
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La posesin formalmente, es una apariencia. Proteger la posesin es na decisin de proteger la
realidad con la apariencia, de mezclar lo que realmente es as con lo que puede ser as y como el
derecho no puede prejuzgar decida hacer dueo a quien acta como tal.
NATURALEZA JURDICA DE LA POSESIN
1) POSESIN COMO HECHO
Savigny:
-Circunstancias materiales o factuales
-En si es un hecho, pero engendra consecuencias jurdicas que constituyen verdaderos derechos
-Es al mismo tiempo un derecho y un hecho
-Trnsito: Anttesis hecho / Derecho
Sntesis Hecho/ Derecho
Es un hecho en el sentido que est asociado conceptualmente con antecedentes de hecho, la
posesin en si es un hecho, pero ese hecho tiene la peculiaridad de producir o engendrar
consecuencias jurdicas de relevancia, esto es que al presumirse dueo adquiere el dominio
2) POSESIN COMO DERECHO
Ihering
-Inters jurdicamente protegido
-No es admisible tesis eclctica sobre posesin
La posesin es un inters protegido, no es un hecho y derecho, es uno o lo otro y el derecho no
puede versar sobre un hecho ya que se relaciona con derechos jurdicamente protegidos.
-Argumentos conexin:
a) Diferencia de rango
La posesin normalmente es el estadio previo a la propiedad, la posesin est pensada en aras de
dueo, el mejor ejemplo es la accin publiciana
b) Verificacin fuera de derechos reales en relacin obligacional, que desplaza posesin de la
cosa, aunque mantenga posesin del derecho (ttulos mera tenencia / derecho real dominio o
limitativos)
Pueden existir y subsistir por afuera de derechos reales vinculados en obligaciones.
-Hecho de la posesin no es pura facticidad, sino un hecho jurdico
La posesin y propiedad pueden subsistir en virtud de un vnculo obligacional, ya que este no
obstaculiza ni al dominio ni a la posesin.
-Regulacin jurdica que conjugan diversos hechos, que llevan a la posesin
-Posesin como derecho es consistente con el privilegio del animus
RECEPCIN EN EL CC
Comprensin: Posesin en tanto hecho jurdico
Hay acuerdo en la dogmtica civil chilena de que la posesin es un hecho y no un derecho, esto se
desprende de 3 lneas o directivas interpretativas:
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a. Directiva interpretativa lingstica
Definiciones en Bello: Facultades; derechos / tenencia
En el caso de la posesin Bello define a la posesin como mera tenencia por eso es clave hablar de
cuando estamos ante un derecho vs una tenencia, por ende exegticamente la posesin es un hecho,
ya que se define como tenencia.
b. Directiva interpretativa lingstica-sistmica
Exclusin en art. 578
Esta directiva establece que sistemticamente los derechos reales se encuentran en el art. 578, donde
est excluida la posesin. La relacin de los derechos reales es nominus clausus.
c. Directiva interpretativa funcionalista
Pothier: Posesin es un hecho ms bien que un derecho
ELEMENTOS DE LA POSESIN
Art. 700 suscribe la teora clsica de posesin, la cual concatena la posesin en virtud de 2
componentes o elementos. La posesin es entendida como:
a) Tenencia de la cosa o corpus
Elemento material y objetivo, el individuo la tiene, es decir, es poseedor de ella. Esa posesin
supone siempre un contacto fsico con la cosa en la medida que hay aprehensin corporal.
En Savigny y Ihering, tambin haba controversia en la forma de entender el corpus, el primero
sostiene que el corpus es una manifestacin del poder de dominacin, en cambia para Ihering es una
externalizacin del derecho de propiedad.
Para Bello el corpus es solo una tenencia, por lo tanto es un compresin muy bsica, lo que provoca
que no se sostiene elementos de la posesin cuando enfrentamos a un proceso de desmaterializar a
la tradicin, el problema es que cada vez hay ms formas de tradicin inmaterial, por ende no
siempre es claro cuando hubo corpus.
b) nimo de dueo o animus
Es un elemento inmaterial, subjetivo o intelectual, ya que depende de la creencia de la persona, se
cree dueo y quiere seguir sindolo, actuando como tal.
Lo relevante de esta distincin es que en la doctrina tradicional, se debe primar el elemento
subjetivo, lo que es importante para determinar porque se mantiene la posesin aun cuando se
pierde el corpus, ya que la posesin es corpus y animus y el animus es el que determina si hay
posesin.
Art. 725 poseedor conserva la posesin

Art. 727 la posesin de la cosa mueble no se entiende perdida
Excepcin: VICTORIO PESCIO
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Discute la creencia donde Bello prima la creencia subjetiva, este sostiene que ambos elementos son
importantes.
1.3 TEORA DE LA POSESIN INSCRITA: SMBOLO Y FACTUM
HUMBERTO TRUCCO Y LEOPOLDO URRUTIA

Identidad: Construccin dogmtica y jurisprudencial
Modelo: Conjugacin principio y reglas
Principio: Seguridad Jurdica
Reglas: Sistematizacin en CC
Tesis: Inscripcin conservatoria es requisito, garanta y prueba de la posesin
Hay concatenacin entre principios y reglas, donde se busca ver en estas reglas la proteccin de
inmuebles.
La teora de la posesin inscrita es aquella construccin dogmtica con alta influencia
jurisprudencial donde su inscripcin conservatoria es requisito, garanta y prueba de la posesin.
RECEPCIN NORMATIVA (respaldo sistemtico)
a. Requisito (arts. 686, 696, 702 inciso final y 724)
b. Garanta (arts.728, 730 inciso final y 2505
c. Prueba (art. 924)
En el mensaje del CC Bello planteo el programa de su codificacin, y se refiere a la funcin de la
inscripcin sealando que la inscripcin es la que da la posesin real y efectiva y mientras ella no
se ha cancelado, el que no ha inscrito su ttulo no posee: es mero tenedor
La posesin de los bienes races, manifiesta, indisputable, caminando aceleradamente a un poca
en que inscripcin, posesin y propiedad serian trminos idnticos, etc
A nivel de programa para Bello inscripcin, posesin y propiedad serian lo mismo.
RECONSTRUCCIN DOGMTICA CIVIL
I.
HUMBERTO TRUCCO (1910)
Inscripcin conservatoria: Smbolo de la tradicin y posesin
Objetivo tesis: Enfrentar movimiento jurisprudencial de posesin material o posesin efectiva
Esta autor establece que el CC chileno haba suscrito una novedad que no se haba presentado en la
codificacin, esta tiene que ver con el hecho de asumir un doble rol a la inscripcin conservatoria,
esta tiene una funcionalidad a nivel de smbolo (lo que tiene que ver con la tradicin y posesin),
por inscripcin puedo simbolizar la tradicin de un bien inmueble.
Esta novedad era relevante porque haba que enfrentar una corriente jurisprudencial. Evidencio una
tendencia que comenzaba a propagarse, donde haba una fuerte apuesta en juzgado de letras por
proteger el factum de la posesin, es decir, la versin material de la posesin.
Hay un movimiento jurisprudencial que crece y el presidente de la CS intenta detener este
movimiento, segn Trucco la inscripcin a nivel de posesin tiene una triple funcionalidad:
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a) Requisito se finge que sin ella no es posible adquirir posesin, la novedad es que la
ficcin supera la realidad, el smbolo se come todo, por ello el art. 724 lo entiende como
que no se puede adquirir posesin sin inscripcin, pero eso es parte de la ficcin, ya que la
inmaterialidad es lo que domina la relacin posesoria
b) Garanta hay 2 reglas que reflejan como la inscripcin garantiza la posesin:
(i)
Proteccin contra prescripcin (art. 2505)
(ii)
Proteccin contra apoderamiento (art. 728, inciso 2)
c) Prueba improcedencia otros medios probatorios (art. 924)
Art. 924 Cualquier otro medio probatorio es irrelevante al hablar de un bien inmueble, este art.
refleja lo que Trucco tiene en mente. Donde, la posesin se prueba con la inscripcin y no hay otro
medio de prueba.
Bello dice que se puede probar posesin por hecho positivos (art. 925), lo que se contradice con el
art. 924 que solo admita la inscripcin
Compatibilizacin antinomia:
i.
Objeto Posesin es sobre inmuebles inscritos y el otro no inscritos, discuten sobre
ii.
iii.
bienes distintos
Duracin posesin Tienen duracin distintas 2 aos y ms y el otro menos.
Improcedencia posesin material en Chile no puede primar una posesin meramente
material, en el fondo nunca habr conflicto porque en Chile la ficcin supera la
realidad.
II.
LEOPOLDO URRUTIA (1934)
Tambin presidente de la CS.
Tesis: Vulgarizacin sobre posesin en el CC
Si se asume lo de Trucco se vulgarizara la posesin en Chile, porque este introdujo elementos fuera
del sistema jurdico como el smbolo, ficcin.
No hay contradiccin entre arts. 2505 y 728
No se debe ver conflicto donde no lo hay, el art. 2505 es pacfico respecto de la cosa y el 728, este
establece que si no hay posesin se podr usucapir, es decir, podr prescribir cuando no exista
posesin Cmo si hay inscripcin? Urrutia desconoce la posesin ficticia o simblica, ya que
poseer es un hecho y no una ficcin.
En cuanto al 728, este garantiza una posesin inscrita, esta regla busca privar a ataques de
usurpacin, el usurpacin no puede privar al poseedor inscrito, pero si poseo un bien inmueble que
inscritamente posee otro, debiese primar la simblica, es decir, este articulo demuestra que un
usurpador no puede privar a un inscrito pero un poseedor material puede privar de la posesin a
quien posea inscritamente pero que en realidad no posea nada
Definicin posesin: art. 700

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Hay vulgarizacin de la posesin en Trucco ya que desconoce la propia prosa de Bello al definir la
posesin, quien la define como tenencia, ya que esta define la posesin materialmente (factum,
corpus). Para Urrutia, al hablar de tenencia como Bello, se debe entender como un hecho fsico y
material, apoderamiento de una cosa.
Que es poseer a nivel de apoderamiento lo que uno tiene conciencia de apoderamiento, atrapar una
cosa
Caracteres: hecho fsico, material, apoderamiento de una cosa

Apoderamiento: acoger una cosa que se cree propia o con nimo de hacerla propia
Proteccin legal: Hecho que aparenta dominio
Posesin natural: es adquirida mediante apoderamiento fsico, no se pierde por el mero
abandono, otro debe conquistar la cosa.
La posesin naturalmente entendida por Bello, que es la nica de comprenderla segn Urrutia, es la
que se obtiene mediante apoderamiento fsico. Esa posesin por apoderamiento no se puede perder
sino en la medida que otro haya perdido. Si el apoderamiento se mantiene no hay disputa posesoria
relevante, si otro se apodera de lo que yo me haba apoderado entonces ah si hay apoderamiento
fsico
Apoderamiento fsico: Concluye posesin anterior, aunque el acto de asir sea violento,
clandestino o le preceda una base de usurpacin

Afirmaciones: Mientas subsista la inscripcin, carecen de valor los ataques fsicos.
Posesin inscrita vigente no obsta a que otro poseedor tambin inscrito adquiera posesin por su
inscripcin, y adquiera por prescripcin

Para que valga una inscripcin contra otra anterior o contra posesin natural, no debe ser de
papel
La inscripcin de papel es lo que Urrutia detecto en el sistema de inscripcin chileno producto de la

participacin de Trucco, esta es la inscripcin que todo tiene de ficcin pero nada de realidad, es de
cartn esa inscripcin meramente simblica es la problemtica
Inscripcin: Solemniza hechos verdaderos y no apoderamientos inexistentes

Inscripcin de papel: Solemnizacin de apoderamientos falsos Inscripcin de cosas que nunca
se han posedo.
Litigio: Hacienda inscrita, con cuadras posedas de hecho por familias de pescadores - Intento de
desconocer a familias, pese a que nunca fueron ocupadas por el propietario inscrito - Inscripcin
del dueo era de papel respecto de las familias, quienes no dejando de poseer por
apoderamiento.
Inscripcin: Solemniza hecho y por ende asegura posesin si no hay hecho de posesin, no
solemniza ni asegura nada.
III.
HUMBERTO LVAREZ (1926)
19.08.2015
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Conseguir
20.08.2015
1.6 EL PROBLEMA DE LA REGLA DE CLAUSURA: D.L 2695
ALCHOURRN Y BULYGIN
i.
Clausurar sistema: completo. Cobertura de universo de casos
ii.
Preservar coherencia del sistema. No introduccin de nuevas incoherencias
Problema: Determinacin de norma de clausura en posesin de bienes races
Pertinencia: D.L. 2695
Atria propone entender la norma de clausura en virtud de este D.L. esta regla permite que el factum
de la propiedad derrote a la posesin. Pierde posesin e incluso dominio, pero se deben cumplir
requisitos:
Requisitos:
a. Posesin material: Art. 4, inciso 3.D.L 2695 se requiere posesin material acreditada por
hechos positivos posesorios, por ello desligado de cualquier smbolo, es pura materialidad.
De hecho que exista una inscripcin no significa que el poseedor material reconozca
dominio ajeno, es decir, aunque haya inscripcin no es mero tenedor, ya que pasa a ser
automticamente mero poseedor.

b. Posesin continua y exclusiva, sin violencia ni clandestinidad: Art. 4, inciso 2 D.L 2695
Efectos Jurdicos: art. 15 D.L
Pasando 5 aos el servicio dar una resolucin, aunque existiera en favor a otras personas
inscripciones que no hubieran sido materialmente canceladas.
Construccin Norma de Clausura
La norma que resuelve cualquier incompatibilidad es este D.L

i.
Fernando Atria: Posesin registral no cumple objetivo que corresponde a la posesin.

Saneamiento de la posesin constituye el verdadero rgimen de posesin sobre bienes
races.
-Aspecto decisivo: control material de la cosa, actuar como dueo, aunque no haya posesin.
-Vinculacin: Propiedad (posesin) y detentacin material.
-Norma de clausura: D.L 2695 (legislacin especial)
-Justificacin: Detentacin o control material
Atria no cuenta el fin poltico de esto, el D.L redistribuye tierras, se hace cargo del problema
jurdico de la posesin por consiguiente, una regla de clausura puede tener una ambicin poltica?
ii.
Mara Agnes Salah: Improcedencia del D.L 2695 como norma de clausura
-Justificacin: Insatisfaccin de condiciones de esta regla para clausurar el sistema.
a) Aplicacin restringida por avalu fiscal: no se le puede quitar al dueo cualquier propiedad,
depende del avalo fiscal. Esto no cumple la clausura
b) Inoperatividad respecto a cierto tipo de bienes: existen bienes inmuebles excluidos para su
aplicacin. Tampoco cumple la clausura.
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c) No exclusividad en funcin de regularizacin: no hay un nico D.L que regularice
propiedades inmuebles, por ende este est en competencia con otras reglas que buscan hacer
lo que el D.L busca hacer:
Ley 16.741
Ley 19.776
d) Clausura general: Art. 590 CC
QUINTA UNIDAD: PROTECCIN DE LA PROPIEDAD: VULGARIZACIN POR
CONSTITUCIONALIZACIN
Contenidos:
1.1
1.2
1.3
1.4
Cosificacin de los derechos: La tesis de la propietarizacion de los derechos

Recurso de proteccin como instrumento inidneo de proteccin
Vulgarizacin por constitucionalizacin
Repercusiones jurisprudenciales
1.1 COSIFICACIN DE LOS DERECHOS. LA TESIS DE LA PROPIETARIZACION DE LOS DERECHOS
Enrique Navarro y Alejandro Vergara
En derecho romano se entendi que es posible tener propiedad respecto de cosas sin ser corpreo,
es decir, es posible apropiarse de cosas incorpreas.
Esta distincin tiene reconocimiento legal e institucional:
i.
ii.
Legal: Art 565, 576 y 583

Constitucional: Art. 19, numero 24
DE LA COSIFICACIN A LA PROPIETARIZACION DE LOS DERECHOS
Trnsito tesis y proteccin: Tesis de cosificacin civil a propietarizacion constitucional

Cosificacin de los derechos: Asimilacin de derechos a cosas
Derecho Romano: Cosificacin de los derechos, pero con exclusin del dominio de derechos
incorporales:
i.
Derechos real de dominio
ii.
Derechos reales distintos al dominio
CC de 1855: Cosificacin de los derechos, sin exclusin de la propiedad
Consecuencia: Superposicin dominio sobre derecho real de dominio
Derechos personales y reales: Susceptibles de ser objeto de propiedad Garanta constitucional
art. 19 n 24 CPR Titular es tambin propietario del derecho

HERNN CORRAL TALCIANI: Reconocimiento propietarizacion de los derechos
Propietarizacion: Inflacin o explosin de propiedades
Recepcin jurisprudencial: Toda atentado a un derecho (personal o real) es atentado al derecho
de propiedad
Operatividad: Recurso de proteccin
Dificultad: Ampliacin del concepto de propiedad a la luz del texto constitucional.
SEBASTIN ROS LABB: Modificacin de la esencia del derecho de propiedad
Distincin derecho comparado: Dos formas de propietarizacion
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a) Propietarizacion propia o estricto sensu: Objeto de propiedad: derecho subjetivo (personal o
real)
b) Propietarizacion impropia o pseudo-propietarizacion: objeto de la propiedad: inters,
situacin o no derecho.
ENRIQUE NAVARRO: Dos tesis sobre la regla constitucional:
a) Tesis restrictiva: Derechos reales o personales
b) Tesis Amplia: Proteccin se extiende a cualquier derecho de contenido patrimonial
Expresiones tesis restrictivas:
i.
Contrato de arrendamiento
ii.
Contrato bancario
iii.
Contrato de salud
iv.
Contrato de servicio
v.
Actuacin de la autoridad que pretende desconocer contratos de particulares
Expresiones tesis amplia:
i.
Logros o calificaciones acadmicas
ii.
Estabilidad en el empleo
iii.
Derechos de estudiantes al ttulo profesional
iv.
Derechos adquiridos previsionales
Crticas:
ALEJANDRO VERGARA BLANCO
Ordenamiento
jurdico
nacional
no
reconoce
validez
derechos
como
tales,
sino
desnaturalizndolos: considerndolos o vinculndolos a la propiedad.

-Cosificacin de derechos: Desfiguracin del derecho de propiedad
-CENC: Objetivo era alcanzar una forma de proteccin a los derechos, a las titularidades privadas
diferentes al dominio (art. 582) Art. 19, n 23 CPR
-Distincin categoras:
Propiedad
Derecho de propiedad
Derecho a la propiedad
Propiedad sobre derechos
-Propuesta: Proteccin independiente del dominio- Amparo jurisdiccional no recurre a la calidad de
derecho, sino a la propiedad que sobre l se tendr
-Vicio dogmtico: Crisis de la propiedad Propiedad cubre todo derecho, titularidad, posicin
jurdica Todo es propiedad Nada es propiedad
-Solucin: Reconocimiento y proteccin de derechos, posiciones y mbitos jurdicos por lo que son,
y no por expediente vicioso de la propiedad.
1.2 RECURSO DE PROTECCIN COMO INSTRUMENTO INIDNEO DE PROTECCIN
ANDRS JANA Y JUAN CARLOS MARN
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TEORA GENERAL DE LA PROPIEDAD

Propiedad como Aspiracin y Problema

Sebastin Pino Mardones sepino@alumnos.uai.cl

Codificacin y Derecho de Bienes

TEORA GENERAL DE LA PROPIEDAD

Derecho o leyes: Simples, claras y pocas, breves, concisas

TEORA GENERAL DE LA PROPIEDAD

Fuente: Thomas Munck, Historia Social de la Ilustracin

Origen de la comprensin de la propiedad que la propia codificacin acogi, la propiedad fue

Conexin: Propiedad, los desamparados y la reforma

TEORA GENERAL DE LA PROPIEDAD

Apuesta: Estabilidad por la inmutabilidad del orden jerrquico

a) Desregulacin total, favoreciendo inters personal

Objetivo: Financiamiento poltica militar y maximizar produccin agraria

Problema de la pobreza: Genera menor polmica

TEORA GENERAL DE LA PROPIEDAD

Reaccin: Trabajos forzados, hospitales y trabajo honesto a desempleados indecentes.

Problemas esclavitud: Conexin con pobreza en Iluminismo

Compatibilidad: Acceso a salvacin eterna, al convertirse al cristianismo.

La codificacin suscribi una idea ilustrada de la propiedad

Codificacin: Consagracin de un prisma individualista de comprensin, y desconocimiento de

La codificacin supuso suscribir un prima individualista de cmo entender la propiedad, donde la

Trnsito conceptual: Ilustracin y Codificacin

Los problemas en derecho reales, se debe al individualismo (individuo como dueo)

TEORA GENERAL DE LA PROPIEDAD

1.2 INDIVIDUALISMO Y ABSTRACCIN

TEORA GENERAL DE LA PROPIEDAD

Fuente bibliogrfica: Individualismo y derecho privado romano

Esta comprensin de Tapia es problemtica porque da la impresin que su lectura es ingenua de lo

TEORA GENERAL DE LA PROPIEDAD

Individualismo conlleva un sistema jurdico en que la libertad individual es regulada y concebida

PROPIEDAD Y DERECHO REALES

TEORA GENERAL DE LA PROPIEDAD

TEORA GENERAL DE LA PROPIEDAD

Dar muerte sin causa a esclavo

TEORA GENERAL DE LA PROPIEDAD

Analticas: aquella que de forma cuantitativamente intenta explicar lo que es la

propiedad, es decir, esta sera una suma de prerrogativas

cualitativamente es la propiedad, adoptando un concepto genrico de la misma

TEORA GENERAL DE LA PROPIEDAD

BGB en Alemania se consagra directamente las facultades del propietario, es decir

utilizar la voluntad y prohbe la intromisin

estrategia de definir analticamente la propiedad, es decir, es un conjunto de facultades.

TEORA GENERAL DE LA PROPIEDAD

TEORA GENERAL DE LA PROPIEDAD

5. La comunidad sobre universalidades y la comunicacin

TEORA GENERAL DE LA PROPIEDAD

Accin (demanda y reconvencin):

La forma en alegarla depende del actor, dueo y prescripcin es el modo:

TEORA GENERAL DE LA PROPIEDAD

Distingue a su vez 3 etapas:

TEORA GENERAL DE LA PROPIEDAD

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Ac Ros concibe 2 fenmenos que tiene a identificar el carcter esencial de la propiedad:

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Propiedad intelectual e industrial

Influencia del Code en el CC en bienes y propiedad

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Tensin: Rousseau - Kant

Estudio de Alfons Brge

- Kant individuo racional y autnomo es el centro del sistema jurdico