SALVAMENTO DE VOTO A LA SENTENCIA T- 18 /15

Bogot 24 de noviembre de 2.015

MAGISTRADO PONENTE: Dr. JORGE IVN PALACIO PALACIO
CLASE DE ACCIN: tutela
REFERENCIA: expediente T-5.083.087
ACCIONANTE: EDWARD ZIGA QUINAYAS
DEMANDADO: Sala Penal del Tribunal Superior de Popayn y el Juzgado
Primero de Ejecucin de Penas y Medidas de Seguridad de Popayn
Con el respeto de siempre, me aparto de la decisin adoptada por la Sala
mayoritaria, en cuanto declar los motivos y criterios constitucionales que me
obligan a apartarme de dicha decisin y utilizar la figura jurisprudencial del
salvamento de voto.

Evocando el art

44

de la Constitucin Nacional define que son derechos

fundamentales de los nios: la vida, la integridad fsica, la salud y la seguridad

social, la alimentacin equilibrada, su nombre y nacionalidad, tener una familia y
no ser separados de ella, el cuidado y amor, la educacin y la cultura, la
recreacin y la libre expresin de su opinin. Sern protegidos contra toda forma
de abandono, violencia fsica o moral, secuestro, venta, abuso sexual, explotacin
laboral o econmica y trabajos riesgosos. Gozarn tambin de los dems
derechos consagrados en la Constitucin, en las leyes y en los tratados
internacionales ratificados por Colombia. La familia, la sociedad y el Estado tienen
la obligacin de asistir y proteger al nio para garantizar su desarrollo armnico e
integral y el ejercicio pleno de sus derechos. Cualquier persona puede exigir de la
autoridad competente su cumplimiento y la sancin de los infractores. Los
derechos de los nios prevalecen sobre los derechos de los dems.
Es de carcter fundamental reconocer que el delito de acceso carnal abusivo con
menor de catorce aos en la modalidad de tentativa atenta, contradice y vulnera
el contexto normativo expuesto en el artculo anterior, por lo tanto los derechos a
la resocializacin, redencin de penas, igualdad y principio de favorabilidad
manifestados por el accinate EDWARD ZIGA QUINAYAS el cual asume que

le fueron vulnerados quedan sin fuerza jurdica ante la provisin del artculo
44 de la constitucin poltica de Colombia que se le da prevalencia a los
derechos del nio ante cualquier otro derecho.
En igual sentido, el artculo 45 superior establece que los adolescentes tienen
derecho a la proteccin y formacin integral, para lo cual, el Estado y la sociedad
deben garantizar la participacin activa de los jvenes en los organismos pblicos
y privados que tengan a cargo la proteccin, educacin y progreso de la juventud.

La Carta Poltica a lo largo de su articulado mantiene el marco de salvaguarda al

desarrollar y hacer mencin a la proteccin de los nios en los diferentes mbitos
de la vida, cabe resaltar que existen tratados internacionales que sustentan y le
dan fuerza vinculante a la proteccin de los nios como son:
la Declaracin Universal de Derechos Humanos de 1946
la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre de 1948
el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos de 1966
la Convencin Americana sobre Derechos Humanos "Pacto de San Jos de
Costa Rica" de 1969.
Por otra parte y con el fin de apoyar la hiptesis anteriormente planteada y
fundamentada en los preceptos jurdicos y apegados a la ley y a la constitucin
el articulo 199 LEY 1098 DE 2006 dice
Cuando se trate de los delitos de homicidio o lesiones personales bajo modalidad
dolosa, delitos contra la libertad, integridad y formacin sexuales, o secuestro,
cometidos contra nios, nias y adolescentes, se aplicarn las siguientes reglas:
1. Si hubiere mrito para proferir medida de aseguramiento en los casos del
artculo 306 de la Ley 906 de 2004, esta consistir siempre en detencin en
establecimiento de reclusin. No sern aplicables en estos delitos las medidas no
privativas de la libertad previstas en los artculos 307, literal b), y 315 de la Ley
906 de 2004.
2. No se otorgar el beneficio de sustitucin de la detencin preventiva en
establecimiento carcelario por la de detencin en el lugar de residencia, previsto
en los numerales 1 y 2 del artculo 314 de la Ley 906 de 2004.

3. No proceder la extincin de la accin penal en aplicacin del principio de

oportunidad previsto en el artculo 324, numeral 8, de la Ley 906 de 2004 para los
casos de reparacin integral de los perjuicios.
Es decir que la vulneracin a los derechos de los nios y atentar contra la
vida, honra del menor no hace al accionante beneficiario de ninguna redencin,
teniendo en cuenta que el proceso de resocializacin debe de tener unos
componentes psicolgicos, mdicos y psiquitricos que garanticen la no accin
repetitiva del comportamiento y/o delito anteriormente mencionado.
Finalmente como salvaguardas de los derechos y respetando la constitucin y
considerndola como instrumento de igualdad social la decisin de la sala
constitucional debe ser revisada y analizada con mayor detenimiento en aras de
no crear precedentes constitucionales a futuro.
Fecha ut supra
Magistrado Ponente:
JORGE IVN PALACIO PALACIO