DERECHO MERCANTIL

Reglamento jurdico
-

Pblico (administrativo, jurdico)

Privado (civil o comn y mercantil o especial, este ltimo se adapta
a los tiempos) El mercantil, antes de los comerciantes o de la
empresa ahora es el derecho del empresario.

Fuentes del derecho

-

Ley (de consumidor...)

Costumbre
Principios generales del derecho
Reglamento del RM y reglamento del gobierno

art.2 cc. Primero se utiliza el CC, luego los usos y por ltimo el
derecho comn

Leyes
-

LOPJ (ley orgnica del poder judicial)

LSC (SA, SL)
RRM
LME (ley de modificaciones estructurales, fusiones...)
LMV (ley mercado de valores)
LGP (ley general de publicidad)
LCGC (ley de condiciones generales de la contratacin, que no haya
abusos)
LGDCU (ley general para la defensa de los consumidores y usuarios)
LCD (ley de competencia desleal, derecho a la competencia)
Ley concursal

La legislacin comunitaria (UE) por encima de la espaola.

Empresario
art 1 CC.
Que sea o no empresario puede influir en la obligacin de inscripcin en el
RM y en la consideracin de sus contratos como mercantiles (contratar a un
empleado o contratar por relacin mercantil)
Clases:
-

Individual o fsico y Social o jurdico (tanto SA como SL pueden ser

unilateral ya que el contrato solo requiere 2 personas uno de un lado
y otro del otro. Las unipersonales deben poner SLU y son las nicas
que deben mostrar sus accionistas)
Pymes, microempresas o grandes empresas
Privados o pblicos (Estado...)
Empresas sociales (persiguen el inters general o colectivo como
fundaciones, asociaciones, empresas de insercin, cooperativas...)

Responsabilidad

~1~

El empresario es responsable de sus actos y de sus empleados ejerciendo su

trabajo
-

Contractual: incumplimiento del contrato

Extracontractual: las consecuencias de ese incumplimiento (daos...)

Responder con sus bienes presentes y futuros

-

Individual: responde con los bienes de la actividad

Social: si es limitada con la actividad, la inversin inicial de cada
socio. Si es comanditaria (capitalista-pone el dinero; colectivo). Si es
colectiva, los socios son solidarios de las deudas

Levantamiento del velo: si una empresa ABC SL es independiente de A, B y

C, solo respondern los socios en este caso. Tambin se puede ir contra el
administrador.
Las empresas: "la sociedad no puede cometer delito", se va contra la
persona no la empresa.

Marco Legal Espaol Actual

Origen
-

Lucha contra el crimen organizado

Lucha contra la corrupcin: Cohecho propio e impropio, trfico de
influencias, corrupcin entre particulares y corrupcin en
transacciones comerciales internacionales

Novedades relevantes para la Empresa

-

Responsabilidad penal de la persona jurdica

Solamente para determinados delitos
Delitos cometidos por su cuenta y provecho por representantes
legales, administradores de hecho o derecho o por su subordinados
por no haberse ejercido sobre ellos el debido control

Penas previstas para las personas jurdicas:

-

Multa
Disolucin de la entidad , Suspensin temporal de sus actividades,
Cierre temporal del negocio
Prohibicin de continuar realizando una determinada actividad
Prohibicin de participar en licitaciones pblicas o de recibir
beneficios fiscales, de la Seguridad Social o de otra ndole
Nombramiento temporal de un administrador judicial para la
proteccin de trabajadores y acreedores

~2~

Responsabilidad penal de las personas jurdicas solamente respecto

a los siguientes delitos:
-

Insolvencia punible
Delitos relativos al mercado y los consumidores
Delitos contra la propiedad industrial e intelectual
Delitos contra la Hacienda Pblica y la Seguridad Social
Delitos urbansticos
Delitos contra los recursos naturales y el medio ambiente
Soborno y trfico de influencias
Corrupcin en transacciones comerciales internacionales
Corrupcin entre particulares

Aproximacin dogmtica a la responsabilidad penal de la persona

jurdica
1. Modelo de transferencia.
-

Delito cometido por un individuo en el seno de una persona jurdica

Transferencia
automtica
de
la
responsabilidad
penal.
responsabilidad vicaria

2. Modelo de propia conducta.

La estructura organizativa y la conducta interna de la persona

jurdica determina su responsabilidad. responsabilidad por defecto
de organizacin

Art. 31 bis
() las personas jurdicas sern penalmente responsables de los delitos
cometidos en nombre o por cuenta de las mismas, y en su provecho, por sus
representantes legales y administradores de hecho o de derecho.
() las personas jurdicas sern tambin penalmente responsables de los
delitos cometidos en el ejercicio de actividades sociales y por cuenta y en
provecho de las mismas, por quienes estando sometidos a la autoridad de
las personas fsicas mencionadas en el prrafo anterior, han podido realizar
los hechos por no haberse ejercido sobre ellos el debido control (requisito)
atendidas las concretas circunstancias del caso.
Ej: si un empleado dice a su empresa que tiene que contratar a un mdico
para un informe. ste es el enviado a contratarlo, se queda el dinero, realiza
un informe falso (obtiene B )

~3~

Programa Compliance

Liderazgo: Punto de Partida: Valores Corporativos. Implicacin de la

cpula directiva. Objetivo del mximo directivo.
Anlisis del riesgo: Identificacin de los tipos delictivos relevantes
para la Compaa, partiendo del anlisis detallado de su operativa.
Anlisis de las conductas tpicas de cada tipo delictivo identificado.
Identificacin de las conductas a regular.
Identificar cargos /
responsabilidades de mayor riesgo.
Procedimientos y controles: Anlisis de procedimientos ordinarios
existentes. Diseo e implementacin de procedimientos adicionales.
Anlisis de controles existentes. Diseo de controles ordinarios
adicionales.
Formacin y comunicacin: Anlisis de Plan de Formacin existente.
Diseo de Plan de Formacin. Autocertificaciones de cumplimiento.
Implementacin de Plan de Formacin.
Adecuacin de normas
internas.
Seguimiento auditoria y respuesta: Anlisis de los procedimientos de
revisin internos existentes.
Diseo e implementacin de
procedimientos de revisin adicionales. Diseo e implementacin de
canal de denuncia interno. Establecimiento de los mecanismos
bsicos que permitan una investigacin Protocolo de investigacin
interna.

Contenido del Programa de Compliance

a)
b)
c)
d)
e)

Anlisis de riesgo
Procedimientos y controles
Procedimiento de gestin de recursos financieros
Canal de denuncia
Sistema disciplinario

Nuevo delito:
Falta de adopcin de un Programa de Compliance.
Responsables:
Los Administradores de la Sociedad.
Conducta tpica:
Omitir la adopcin de las medidas de vigilancia o control que resulten
exigibles para evitar la infraccin de deberes o conductas ilcitas que habra
sido evitada o, al menos, seriamente dificultada si se hubiera aplicado la
diligencia debida
*Se puede exonerar una responsabilidad*

~4~

Requisitos para la constitucin regular de las Sociedades

Mercantiles
Escritura pblica( Notario Seguridad Jurdica )
El contrato de constitucin de sociedad es formal. Razones:

Los pactos ocultos o no incluidos en la escritura o en los Estatutos

Sociales son inoponibles a la Sociedad (Art. 29 LSC)
Arts. 36 a 40 LSC presuponen siempre la existencia de escritura
pblica para su aplicacin (sociedad en formacin / sociedad
irregular)
El comienzo de las operaciones no puede ser anterior a la fecha de la
escritura de constitucin

Contenido de la escritura pblica fundacional (principales):

Identidad de los socios o socio

Voluntad de constituir una sociedad
Aportaciones
Estatutos
Identidad de los administraciones

Inscripcin en el Registro Mercantil (Calificacin de Registrador

Mercantil Seguridad Jurdica )
Es constitutiva de su plena capacidad/personalidad jurdica (Art. 33 LSC)
En el periodo entre el otorgamiento de la escritura de constitucin y la
inscripcin de la sociedad en el RM pueden darse 2 situaciones:
- Sociedad en formacin: Situacin de la sociedad en el periodo que
transcurre entre el otorgamiento de la escritura (sociedad constituida) y el
de la inscripcin en el RM (sociedad inscrita).
Una vez inscrita la sociedad, cesar la responsabilidad solidaria de
socios,
administradores y apoderados.
- Sociedad irregular: Existe sociedad irregular si se prueba o verifica (por el
juez) la voluntad de los socios de desarrollar el objeto social sin inscribir la
sociedad.
Presuncin: No inscripcin de la sociedad dentro del ao siguiente a la
escritura
de constitucin

~5~

Personalidad Jurdica
En las sociedades mercantiles nace con su inscripcin en el RM.
En tanto que persona jurdica, es titular de derechos y de obligaciones.
La sociedad se rige por lo establecido en los Estatutos y en la Ley

Lmites al uso de
levantamiento del velo

la

personalidad

jurdica:

La

doctrina

del

El registro Mercantil
- Es potestativo en empresarios individuales
- Es obligatorio en sociedades, se deben registrar los cambios de estatutos,
nombre, administrador y CCAA
- Eficacia constitutiva: hasta que no se inscriben en el no obtienen plena
capacidad jurdica)
- Deber de contabilidad: registro cronolgico en:
- Libro de actas (acuerdos de la junta y rganos colegiados
- Libro de k con el socio o accionista nico
-CCAA: Si el ejercicio fiscal coincide con 31/12/2013, el 31 marzo se debe
formular (administradores), 3 meses despus aprobar y 1 mes despus se
inscribe o deposita en el RM
Si llegamos al 31/12/2014 no hemos inscrito - cierre registral - no nos dejan
casi inscribir nada (ni cambiar administradores...)
Todos los administradores deben firmar, si uno no firma en el RM, se debe
especificar la causa de este.

~6~

SOCIEDADES PERSONALISTAS
Sociedad colectiva
Regulacin
Por el CC, no en ley de sociedades de capital porque es personalista.
Concepto
Sociedad en que dos o ms socios, con denominacin subjetiva, desarrollan
una actividad mercantil, respondiendo todos por las deudas sociales
No cabe la unipersonalidad
participaciones propias.

ni

la

adquisicin

de

la

sociedad

por

El objeto o actividad no debe definirse

Es de importancia residual
Responsabilidad
Ilimitada, solidaria y subsidiaria respecto al patrimonio de la sociedad
Constitucin
Se necesita para una modificacin, unanimidad. Las CCAA las firman todos.
Razn social
A,B,C -- ABC-SC
No puede ser nombre de fantasa, tiene que tener el nombre de alguno/s de
los socios. Si ponemos 1 o 2 y son 3, tenemos que aadir
AB y compaia.SC
Relaciones internas
Los socios ponen en comn los medios necesarios (material o immaterial)
para obtener el fin social, prestando actividad en B a la sociedad.
Socios colectivos: industrial ( aporta trabajo, sin dinero) ; Capitalista puro
(aporta dinero solo) ; Capitalista de dinero + industria
Administracin
Todos son responsables (administracin conjunta), la gestionan
unnimemente. Hay limitacin al socio para el ejercicio por cuenta propia de
una actividad empresarial (hay una esperada fidelidad del socio), el socio

~7~

industrial tiene prohibido dedicarse por cuenta propia a

actividad mercantil ya que solo importa trabajo.

cualquier otra

La ley presume que el cargo de los administradores es retribuido.

Los B se repartirn en funcin de lo que se establezca en la escritura de la
constitucin. Si la escritura guarda silencio se repartirn a prorrata del i que
cada uno tenga en la sociedad. El industrial recibir el del i ms bajo
Compartirn menos los industriales, el precio entre todos.

Aportaciones
B2000
P2000

A
10000
1000
1000

B
5000
500
1000

C
Trabajo
500
x

Relaciones externas
Representacin de la Sociedad (Separado de administracin)
Representantes: autorizados a usar la firma social (poder ilimitado)
Responsabilidad: subsidiaria (si la empresa no me paga como acreedor,
puedo ir contra quien quiera; personal e ilimitada (con los bienes presentes
y futuros); y solidaria

Sociedad Comanditaria Simple

Se regula en el CC. No puede ser unipersonal y tiene que haber uno de
cada socio:
- Colectivos: gestionan la sociedad
- Comanditario: no puede administrar la sociedad. Responsabilidad limitada.
Constitucin
Escritura pblica y RM
Razn social
Almeno uno de los nombres colectivos y ninguno comanditario

~8~

SOCIEDADES CAPITALISTAS
(Comanditaria, SA, SL)
Similitudes
- n socios: pueden ser unipersonales
- Responsabilidad limitada
- Objeto: se tiene que definir en Estatutos pero la ley no pide las diferencias
entre ellas. Pero si que no se puede poner cualquier actividad, se tiene que
definir la que realiza.
- Acciones o participaciones privilegiadas (a las que se otorgan unos
derechos privilegiados, polticos o econmicos) Ej: derecho a doble voto,
derecho preferente de dividendo, derecho de salida (cuando se vende, se
cobra primero)
- Aportaciones: condicin socio-accionista en el capital (bienes muebles o
immuebles) que excluye la aportacin de industria
- La sociedad puede adquirir sus propias acciones o participaciones (por
regla general no)
- Junta Universal ( Es donde concurren los socios o accionistas, para
celebrarla teoricamente se deben cumplir las normas de convocatoria) Pero,
se puede no cumplir si ninguna de las partes se opone a por ejemplo no
avisar con 15 dias de antelacin como dice la norma dice.
- Representacin de los socios en las juntas
- Sistema de administracin: Administracin nico; Solidario (puede uno
solo); Mancomunado (no puede operar individualmente); consejo de
administracin
- Como se regula el derecho de separacin o irse del socio o accionista (si
un socio quiere separarse, la empresa deber darle su parte)
- Semejanza fiscal

Diferencias
SA
Abierta (fcil)

SL
Cerrada (lmites de ley)

-Flexible

+Flexible

+Actividades

Algunas
actividades
restringidas
No bolsa

Cotizan en bolsa

~9~

Facilidad de transmitir
acciones
Rgimen jurdico, pacto
entre las partes
Banca,
entidades
financieras

- Capital

SA tiene acciones representadas por ttulos o anotaciones en cuenta,

son valores negociables en bolsa
SL tiene participaciones sociales no representadas por ttulos o
anotaciones y no constituyen factores negociables en bolsa
Ej: si quiero comprar parte de una SL voy a querer ver el libro (ttulo
que le confiere titularidad) y el libro de socios

- Capital social (no hay mximo)

SA 60000
SL 3000

- Aportaciones

Dinerarias
No dinerarias
o SA: informe pericial por experto independiente asignado por el
RM (requerido)
o SL: no es necesario el informe.. La ley responsabiliza a los
socios sobre la valoracin

- Aumento de K por compensacin de crditos (dar 3000

participaciones de la empresa a alguien por una deuda que tienes con l,
aumentando as el capital y pagando sin dinero)
- Regulacin de reduccin de K
- Transmisin de participaciones y acciones

SL: se requiere escritura pblica

SA: no hay libro de socios, hay libro de acciones nominativas y su
inscripcin es constitutiva

- Convocatoria de las Juntas Generales

- Quorum de asistencia y voto en las Juntas (Quorum es el requisito de
n de socios o accionistas que deben ir a la junta para que sea constituida,
vlida)
- Mayora requerida (Votos para decisiones)
- Derecho a examen de contabilidad (que derecho tengo de ver los
libros siendo accionista)

SA: no puede casi (Ej: telefnica)

SL: los que tienen superior al 5% de participaciones tienen derecho a
acceder a la contabilidad y a las CCAA (ya que deben aprobarlas)

~ 10 ~

- Reparto de dividendos

SA: proporcional a la participacin

SL: se puede pactar lo contrario

- Exclusin de socios

SA: no pueden echar a socios

SL: hay la posibilidad

Constitucin

Las sociedades se constituyen mediante contrato salvo sea

unipersonal, entonces hablamos de negocio jurdico unilateral
2 pasos--> Escritura pblica y RM2 tipos de fundacin --> simultanea
y sucesiva

Fundacin
Con anterioridad al otorgamiento de escritura de constitucin, se hace una
promocin pblica de suscripcin de acciones. Proceso:

Los promotores deben suscribir un programa de fundacin (Se

deposita en la Comisin Nacional de valores)
Se abre el proceso de suscripcin de acciones (hacer una oferta al
pblico para que aporten Capital. Ej. Si tengo SA con 50000 y
necesito los 10000 restantes).
Se puede hacer pblicamente
(publicidad) o mediante intermediarios financieros
Cuando la suscripcin es total, la Junta constituyente (dentro de los 6
meses siguientes al depsito del programa), tomar acuerdos sobre
Estatutos sociales, B reservados a promotores...
Escritura pblica y RM

Se usa muy poco porque es un proceso muy complicado. Si necesitas 60000

y consigues 50000 de la financiacin del pblico para la constitucin, habrs
fracasado.

Escritura de constitucin
Si es unipersonal (persona fsica y espaola). En la comparecencia -Doa_____ comparece delante notario, luego se hace juicio de capacidad.
Debe incluir la voluntad de constituir.
Primero preguntamos si el nombre ya existe
Segundo, los Estatutos ( se annexan el objeto social, domicilio...)

~ 11 ~

Tercero, Capital:

SL: asuncin de acciones (compromiso de)

SA: suscripcin (compromiso de)
Desembolso: tiene que ser total

Cuarto, Nombramiento de cargos (administradora nica en unipersonal)

Regla general: la deben otorgar todos los socios menos en fundacin
sucesiva (que se puede delegar a unos cuantos)
Menciones obligatorias: expresion de voluntad de constituir, identidad de los
socios, aportacin del socio, estatutos y quin va a ser administrador.
En los Estatutos puede haber mas cosas mientras no se contradiga al
rgimen (como pactos entre socios, sumisin al arbitraje...)
Ahora, tenemos 30 das tras la inscripcin al RM, para solicitar NIF a HP y
darla de alta en su actividad correspondiente + trmites laborales (antes de
empezar la actividad real) como dar de alta a los administradores...

Estatutos
Establecen estructura organizativa y funcional de la sociedad y delimitan la
posicin de los socios dentro de los lmites permitidos por la ley. (Vinculan a
3os)
Se incluye en ellos:
Denominacin
Objeto social
Domicilio
K social (participaciones o acciones, valor nominal y correlativa
numeracin): es la cifra expresada en que aparece en Estatutos
sociales y representa el valor de la aportacin de los
socios/accionistas. Se divide en participaciones / acciones. Parte de
los fondos propios, figura en el Pasivo. Tiene que ser suficiente para
alcanzar el fin social (sino, estar infracapitalizado)
Sistema de administracin
o SL: varios modos de organizar la sociedad de forma que se
puede pasar de uno a otro sin modificar estatutos. La sociedad
se administrar. Ej: puede pasar de ser solidario a otro modo
de responsable.
o SA: tengo que cambiar los estatutos.
Modo de deliberar y adoptar sus acuerdos de los rganos colegiados
de la sociedad. Se regular sobre un apartado propio del consejo de

~ 12 ~

administracin (no sobre administrador nico porque en este, no hay

reuniones, mayoras ni qurum)
Otros pactos: Si LSC no permite algo pero figura en los estatutos, se
dice que se pacta por pactos extraestatutarios (ms all de lo que la
ley permite) o pactos sociales

Pactos sociales
Los suscriben todos los socios, generalmente 5-6 socios. Puede ser que un
socio no se incluya en algn pacto.
La nica que no los tiene es la unipersonal.
Qu se pacta?

Materias reservadas de Junta y consejo: los socios pactan que se

adopten por una mayora superior a la legal. Son de especial
importancia.
Unanimidad para pactar acuerdos: no se puede obligar
Transmisin de participaciones / acciones: derecho de adquisicin
preferente
Situaciones de bloqueo: socios pares (qu pasa cuando somos 2, y tu
dices si y yo no) Se hace por ejemplo: voto del presidente para
desempatar.

Eficacia: a quin vinculan? Son pactos privados, secretos.

Ej: Si socio1 y 2 pactan el sueldo del 3, el socio 3 podr ir contra

socios. Nunca contra la sociedad a no ser que esta este propiamente
dentro del contrato.

No vinculan a terceros

Inversiones extranjeras
Hay obligacin de declararlas, a efectos estadsticos 30 das siguientes a la
inversin.

Nulidad de la sociedad inscrita

Se debe ir a los tribunales, accin de nulidad (el contrato constitutivo no es
vlido) La ley establece un n cerrado de causas.
Ej:

No concurrir la voluntad de constituir (le obligaron...)

Incapacidad de todos los socios fundadores

~ 13 ~

Por no expresar en la escritura las aportaciones de los socios

Por no expresar en los Estatutos la denominacin, el objeto o la cifra
del K
Si se ha puesto objeto ilegal
Desembolso
o SL: No haber realizado el desembolso integro de K
(participaciones asumidas desembolsadas)
o SA: No haber realizado el desembolso mnimo exigido
(suscritas y desembolso 1/4)

Se dar la oportunidad de subsanarlo

Es raro que no conste el objeto porque ha pasado por el notario y
registrador mercantil
Si se declara nulidad: seguiremos el caso de disolucin y liquidacin

Aportaciones
Bienes o derechos que una persona transmite a la sociedad en pago a las
acciones emitidas o participaciones creadas en la constitucin o aumento de
K

Concepto, reglas generales

art 58
Toda aportacin se entiende realizada a ttulo de propiedad salvo que se
estipule otra cosa
Tipos:

Dineraria
No dineraria (bienes-64, derechos-65 y empresa-66)

Reglas aportaciones dinerarias

En todo caso es en . La preocupacin es verificar como se ha producido el
desembolso. Luego se lleva al notario y ste: nos exigir certificado
conforme se ha depositado el dinero o le damos el dinero a l para que lo
deposite.

~ 14 ~

Reglas aportaciones no dinerarias

Se exige la valoracin de estas. En las dos siguientes el socio aportante es
responsable.

SA: se requiere informe emitido por experto independiente designado

por el RM. Este experto es responsable de su valoracin (se le da una
publicidad del aumento de K o constitucin) Excepciones del informe
independiente:
o Cuando est clara la aportacin: valores cotizados en bolsa (se
sabe su valor)
o Cualquier otro bien, que se parezca a otro que se hayas puesto
hace 6 meses, se calcula el valor como el del anterior.
En ambos casos se necesita el informe de los administradores
SL: no necesita informe de experto independiente. Solo en
determinados casos el informe de administradores (ej: cuando se
hace una aportacin de derechos de crdito)

Adquisiciones onerosas
Solo aplica a la SA. Est relacionado con el problema de de valoracin
(fraude). Pretende evitar la evasin de normas, vulneracin del rgimen de
aportaciones no dinerarias.
Definicin: adquisiciones efectuadas por SA durante los 2 aos siguientes a
la fecha de constitucin, cuyo importe exceda el 10% del K, estas
adquisiciones son sospechosas.
Excepciones del rgimen:

Adquisiciones comprendidas en las operaciones ordinarias de la

sociedad
Adquisiciones realizadas en mercado secundario oficial (bolsa) o
subhasta pblica
Adquisiciones immuebles en que se establece la sede social de la
compaa

Deben ser aprobadas por la Junta general a la cual se le debe entregar el

informe del experto y de los administradores. Luego se les dar publicidad a
los informes

~ 15 ~

Dividendos pasivos
Solo aplica a SA (suscripcin total desembolso 25%, el resto son los
dividendos pasivos o desembolsos pendientes)
Definicin: aportacin de K no desembolsado en la constitucin de la
sociedad o al aumento de capital
El momento y la forma dependen de los Estatutos
En la escritura constar si se debe hacer en metlico o no dinerario (en este
caso, la ley indica el valor, naturaleza, forma y plazo de efectuarla)
Lo normal es que la sociedad exija a los socios el pago (1 mes de antelacin
a la fecha de pago)

Notificando a los afectados directamente

Se anunciar en el BORME (boletn oficial del RM)

Si un socio no paga (morosidad) Art 84:

Se priva al accionista en mora de algunos derechos polticos (voto) y

econmicos (dividendos y suscripcin preferente de acciones)
Puede reclamar el pago con inters aplicable
Puede enajenar las acciones del socio. Si no se venden, se reduce el K
(es uno de los pocos casos de exclusin de socio)

Si el socio tiene acciones no desembolsadas y quiere transmitirlas. El que se

las queda y el vendedor responden solidariamente

EJ: si vale 1000, el otro compra por 250, los 750 restantes los pagan
entre los 2

Cualquier pacto entre estos es nulo.

Prestaciones accesorias
Son prestaciones de los socios diferentes a las aportaciones dinerarias o no
dinerarias y no integran el K
En los Estatutos deben constar su existencia. Podemos encontrar: las
personales (socio particular) o vinculadas a cuentas participaciones o
acciones)
No estn sometidas al principio de igualdad
Duracin: indefinidas, temporales o de cumplimiento nico
Fases: Creacin Modificacin o extincin anticipada

~ 16 ~

En modificacin posterior estatutaria (se necesita el consentimiento

individual de afectados) o en el momento de constitucin ( estan todos de
acuerdo). Se necesita el consentimiento porque va por mayora la
modificacin.
Los socios tienen derecho de separacin (aquellos que no hayan votado a
favor). Para modificar o extinguir, en los estatutos, mediante mayoras
reforzadas

Si soy socio que tengo prestaciones pero vendo mis participaciones o

acciones:
Si soy personal, si me muero se muere tambin la prestacin.
Si no es personal, puedo ligar la prestacin a la accin de venta.

Contenido

Concreto
Puede consistir en cualquier obligacin (Dar, hacer o no hacer)
Hay infinidad de contenidos (compromiso de ser administrador,
aportar fondos, prestar asistencia a la sociedad, aportar patentes...)

Remuneracin
Gratuita o remunerada, la cual no puede exceder el valor de la prestacin
(en los Estatutos debe constar, no hace falta la cuanta, solo tendremos que
decir el sistema de clculo de esta. Y si hay algun sistema de
determinacin)
Transmisin de participaciones o acciones con prestacin accesoria: no se
exige al socio sino el consentimiento de la sociedad, dentro de esta, salvo
que los estatutos digan otra cosa, en la SA ser el rgano de los
administradores y en la SL la Junta general. En ambos casos si realizada la
peticin la sociedad no respondiera en 2 meses, se entendera que ha
consentido.
El incumplimiento de la prestacin accesoria: podemos exigirle que cumpla.
Es frecuente en los estatutos que se establezca una clusula penal. Proveen
una cantidad mnima de indemnizacin. Ademas,

SA: no se prev que se pueda aplicar analgicamente la normativa de

la SL
SL: se establece como supuesto de exclusin (podemos echar al
socio)

~ 17 ~

LAS SOCIEDADES DE CAPITAL (II). IDENTIFICACIN Y

ORGANIZACIN INTERNA

Nacionalidad y Domicilio, Denominacin social, Objeto social

Nacionalidad y Domicilio
Nacionalidad la determina la ley aplicable a la sociedad. Est en los
Estatutos. La aplica quien tenga domicilio en Espaa.
Traslado internacional de domicilio: se encuentra en la LME (regula lo que
sale de Espaa). Requisitos:

Los administradores deben preparar el proyecto de traslado que se

deposita en el RM
Aprobacin por la Junta General (los socios tienen derecho a
separarse, si votaron en contra) (tambien hay el derecho de oposicin
de los acreedores)
Escritura del traslado (inscrita en RM)
Inscripcin en RM estrangero (aqu se completa)

art 9: Direccin (BCN), Explotacin (pueden ser muchos sitios)

Denominacin social
Es el nombre de la sociedad. No siempre es el que conocemos
pblicamente. Es una mencin obligatoria de los Estatutos.

~ 18 ~

Primero preguntamos si est inscrito en el RM. Si no existe, hay un

certificado de reserva por 6 meses.
Lo solicita cualquier socio.
Limitaciones en escoger la denominacin:

Principio de composicin legal: el reglamento de RM solo permite

algunos signos, como letras de alfabeto de la lengua oficial del pas y
nmeros (guarismos rabes o nmeros romanos)
Principio de unidad: nos impide tener ms de una denominacin y
usar siglas o abreviaturas. Excepcin: SA SL...
Principio de licitud: no puede ser la denominacin contraria a la ley, el
orden pblico o las buenas costumbres. No se permite usar
denominaciones oficiales (nombres de municipios...) para no crear
confusin
Principio de veracidad: no incorporacin de trminos engaosos o que
induzcan a confusin sobre la identidad o naturaleza de la sociedad
Principio de disponibilidad jurdica: el registrador denegar una
denominacin si es sustancialmente idntica a otra ya inscrita. O
cuando coincide por notoriedad, denominacin o signo distintivo
(marcas, propiedad intelectual...)

Tipos de denominacin

Objetiva: (objeto de la sociedad). Ex: aiges de BCN. No puede ser

referente a alguna actividad que no haga la empresa
Subjetiva: incorpora el nombre de algn socio. Si es un socio,
necesitaremos su permiso. Si este muere o se va, no puedo pedir
cambio salvo est en los Estatutos.
Fantasa: no tiene que ver con los anteriores. Ex: Apple, Zara...

Objeto social
Mencin obligatoria en Estatutos. Plasma la actividad que llevar a cabo la
sociedad.

Relacin con la denominacin

Relacin con el K: el registrador no la valorar. Pero la hay, ya que no
puedes dedicarte a mobiliario con un k de 3000.
Relacin con el mbito de representacin de los administradores.
Facetas:
o Interna: gestin
o Externa: representacin (depende de qu vas a comercializar)
Hay el principio de tercero de buena fe: si el administrador ha
representado mal, es su culpa.

~ 19 ~

Determinacin en Estatutos: tiene que haber precisin (no podremos poner:

el objeto ser de actividad inmobiliaria, es demasiado genrico) y claridad
Los lmites son: ley, moral y orden pblico
Se puede modificar o sustituir (en este ltimo, hay derecho de separacin
de los socios)
art 11 bis: SL; SA puede tener pag. web corporativa. Las empresas cotizadas
la deben tener obligatoriamente. Requiere el acuerdo de la Junta General,
pero la modificacin, traslado o supresin ser competencia del rgano de
administracin salvo Estatutos sociales.

~ 20 ~

Condicin de socio
Se adquiere con la titularidad de acciones o participaciones, bienes,
derechos y obligaciones de la ley y estatutos.
Derechos de socios

Econmicos (dividendo o B y cuota) y polticos (derecho de voto)

Individuales (todos lo tienen) y de minora (mnimo 5%)
Derogables (renunciable) y inderogable
Ordinario y de una determinada clase

Derechos del accionista segn LSC

Econmicos:

A participar en el reparto de las ganancias ( el cual decide finalmente

la Junta)
A participar en la cuota de liquidacin (si queda algo)
De suscripcin(SA) o asuncin(SL) preferente (cuando realizamos
aumento de k)

Polticos

De asistencia y voto en las Juntas Generales

A impugnar acuerdos sociales:
o Nulos: contrarios a la ley. Puede impugnar cualquier socio
o Anulables: contrarios a Estatutos, pactos previos... Puede
impugnar los socios que votaron en contra o los socios que no
estuvieran en la reunin o no tienen derecho a voto.
De informacin: para que los socios/accionistas puedan ver: libro de
actas, resumen de reunin de las Juntas para poder ejercer el resto de
derechos
Hay posibilidad de acceder a la contabilidad. En SA no. En SL solo si
tengo mas de 5% de acciones
De solicitar aclaraciones o informes sobre puntos del orden del da.
Solo se negar este si va en contra del inters social

~ 21 ~

Participaciones/acciones
Privilegiadas: se pueden crear clases de acciones con diferentes derechos.
Con el principio de igualdad (todas sean ordinarias, todas sean...).
Alteramos los derechos econmicos: obligacin de repartir dividendos si hay
B y tienen preferencias sobre las ordinarias a la hora de los B
Sin votos: los particulares o sociedades de esta no pueden votar. Tienen
estos derechos:

Dividendo anual mnimo que se establece en los estatutos ( si no les

pagan tendran derecho a voto hasta que no les paguen)
En caso de reduccin de K por prdidas: estas acciones no se ven
afectadas
En caso de liquidacin: derecho de reembolso antes que el resto
No pueden ser superiores al 50% del K

Junta General
Es el rgano de los socios/accionistas. Toma las decisiones importantes. art
160

Funciones:

Aprobacin: de CCAA, del resultado y de la gestin social

31dic------------31marzo (formula)-----------30 junio (limite para aprobar)

Nombrar y cesar administradores, liquidadores y auditores

Modifica estatutos sociales
Aumento o disminucin de K
Suprimir o limitar el derecho de suscripcin o asuncin preferente
Modificaciones estructurales
La disolucin
Aprobacin del Balance final de liquidacin
Otros asuntos que determinen la ley o estatutos

Clases

Ordinaria: se celebra dentro de los 6 meses siguientes al cierre del

ejercicio, donde se aprueban las CCAA. Es obligatoria
Extraordinaria: en cualquier momento y los que quieras

~ 22 ~

Funcionamiento
La convocan los administradores, cuando se estime necesario o cuando lo
determinen los estatutos. Cuando lo pidan socios que tenen mas del 5% del
K, 2 meses
Si el administrador no lo hace bien, se hace una convocatoria judicial:

Se comunicar via webb (art.11bis) corporativa si cumple con los

requisitos
Si no tiene web, BORME publicar en un diario de gran circulacin de
la provincia donde se encuentre el domicilio
En sustitucin a eso, los estatutos pueden establecer un
procedimiento de comunicacin individual y escrita que asegure la
recepcin.
Se pueden establecer mtodos adicionales.

Plazo de convocatoria: SA un mes (solo esta permite una 2a convocatoria),

SL 15 dias
En la convocatoria se dice el orden del dia, hora, cuando, lugar (en el
trmino municipal donde realice el domicilio)

Diferencias SA SL
Derecho de asistencia

SL: todos, da igual el n de participaciones

SA: los estatutos pueden exigir un porcentaje mnimo de acciones. No
podemos exigir a los que tienen n del 1%pormil

Los administradores en los dos casos estan obligados a asistir aun sin voto
Representacin

SL: solo un cnyuge ascendente o descendente o persona que

ostente poderes generales u otros socios (los estatutos pueden
ampliar esta lista). Se debe dar por escrito y deber ser especial para
cada junta salvo conste en escritura pblica
SA: cualquier persona y autorizacin por escrito, siempre especial
para cada junta

Qurum (art193)

SA:
Convocatoria

Regla
general( Ordinario)

~ 23 ~

Reforzado

1
25% (mayora simple)
50%
2
--------------------25%
Reforzado: se requiere una mayora de 2/3 de los socios si en la
segunda convocatoria han venido entre 25%-50% de los socios.
Modificaciones de estatutos y estructurales.

SL:

La ley no establece un qurum, para eso est el rgimen de mayoras

SL (rgimen de mayoras
Mayora
simple
siempre
que
represente mnimo 1/3 del k
-Modificaciones estatutaria: superior
a 1/2 de k
-Modificaciones estructurales: 2/3
del k

Ordinaria
Reforzada

En los Estatutos podemos ampliar las mayoras. No se pueden requerir en la

prctica, la unanimidad, donde se puede pactar esta o vetar a algun socio
es en los pactos parasociales o extraestatutarios.

La Junta Universal
Donde concurren todos los socios o accionistas. Frecuente en pequeas SL.
No es necesaria la convocatoria antes de un mes... Necesitamos que esten
todos los socios/accionistas. Puede darse en cualquier lugar y sobre
cualquier asunto. No habr problema de qurum
Los acuerdos de la junta se pueden impugnar. Tipos de acuerdos:
Nulos: contrarios a la ley: legitimidad para impugnarlo de todos los socios,
administradores y cualquier tercero de inters legtimo. Con el plazo de 1
ao (salvo los que vayan en contra del orden pblico, estos no tienen plazo)
Anulables: se oponen a los estatutos o bien lesionan el inters social en
beneficio de uno o varios socios o terceros. Impugnarn aquellos socios que
votaran en contra, socios ausentes, privados de voto y administradores con
un plazo de 40 das

~ 24 ~

El rgano de administracin:
Es el conjunto de personas fsicas/jurdicas que asumen las funciones de
gestin y representacin de la sociedad (externa, interna).
Podemos tener SL y que el administrador sea SA (jurdico), ste deber
nombrar un representante fsico
Competencia:
-

Realizar los acto s necesarios para conseguir el fin social

Fijacin de poltica general de la empresa
Fijacin de objetivos, plan de negocio
Representacin de la sociedad ante terceros
Otorgamiento de poderes

Formas de organizar administrador (art 210)

-

nico
Mancomunado (los dos deben decidir)
Solidario
Consejo de administracin (3 miembros mnimo) y :
o SL: mximo 12
o SA: no hay mximo
2 administradores mancomunados
3 administradores automticamente pasan a ser consejo
(en SL pueden seguir como solidarios)
En los estatutos (decide la Junta):
o SL: se puede cambiar de nico a solidario sin modificarlos, pero
deben constar cada uno en los estatutos (1 solidario, 1 nico)
y inscribir en el RM
o SA: tenemos que modificar los estatutos pero no hace falta
decir el tipo de cada.

Nombramiento y requisitos
La Junta nombra los administradores, se necesita la aceptacin y en este se
hace efectivo. Se puede hacer:
-

Firmando el acuerdo de la junta

Firmando carta de aceptacin

Plazo fijado en Estatutos:

-

SA: mximo de 6 aos (segn LSC)

SL: indefinido

~ 25 ~

Tienes que ser accionista para ser administrador? no, salvo lo dispongan en
los Estatutos.
Requisitos: tener capacidad legal (no sufrir incompatibilidades con el juez,
prohibicin o rehabilitacin, como haber cometido fraude)
Cese
Se inscribe en el RM.
Si fallece, por incapacidad, cuando la junta lo diga (Ad nutum derecho de
cesar a alguien), si caduca un contrato y no se le renueva, si cesa l mismo.
Retribucin
Presume que no cobran si no dicen nada los Estatutos. Para cobrar, se
necesita que en los Estatutos conste el sistema de retribucin:
-

Mediante participaciones en B. Lmites:

o SL: no podr ser superior al 10% de los B repartibles entre los
socios
o SA: art 218.2
Mediante cantidad fija establecida por la Junta General
Mediante entrega de acciones o opciones sobre acciones (en SA)

Deberes
-

Diligencia: (jurisprudencia, caso por caso) desempear diligencia con

el cargo de un ordenado empresario. Debe informarse diligentemente
de la marcha de la sociedad, deber de ejercer el cargo y imparcialidad
Lealtad: el administrador debe actuar en defensa del inters social.
Debe cumplir con los deberes impuestos por las leyes y estatutos.
Prohibicin de utilizar el nombre de la sociedad y invocar la condicin
de
administrador,
para
realizar
actividades
privadas
del
administrador.
Prohibicin de aprovecharse de oportunidades de negocio.
En conflicto de intereses: deber comunicarlo y abstenerse en la
toma de acuerdos.
Prohibicin de competencia: los administradores tienen la prohibicin
de dedicarse por cuenta propia o ajena al mismo, anlogo o
complementario gnero de actividad que constituya el objeto social
(salvo autorizacin expresa de la sociedad).
Deber de secreto sobre la informacin de confidencial: lo siguen
haciendo an no siendo administrador.

Ley dispositiva depende de los estatutos

El consejo de administracin

~ 26 ~

Es un rgano colegiado, en el libro de actas.

Formacin
3 mnimo (mximo 12 en SL, no hay mximo en SA)
Nombramiento
En teora la Junta, pero en SA (art 243) existe en nombramiento directo de
administradores segn el K
Ej: 100k/5adm=20 acciones. Si un accionista o un conjunto de
accionistas llega a 20 podr nombrar uno de los 5 administradores
Sistema de cooptacin
En SA: un administrador puede estar de baja, el resto de consejeros puede
nombrar un sustituto entre los accionistas hasta que se rena la Junta
general.
Convocatoria
El presidente o vicepresidente o 1/3 de los miembros del consejo pueden
pedir que se convoque.
Constitucin
-

SA: asistencia de la mayora (>50%)

SL: lo que digan los estatutos pero mnimo (>50%)

Para acuerdos:
-

SL: lo que digan los estatutos.

SA: mayora absoluta de los consejeros concurrentes
o Ex: si son 7, deben venir 4 pero para tomar acuerdos, se
necesita >50% de estos 4, o sea 3.

A veces el procedimiento es por escrito y sin gestin (o carta circular):

mtodo de adopcin de acuerdos de los administradores. El nico requisito
es, que todos los consejeros estn de acuerdo.
Consejero delegado:
Tiene ms poder porque el consejo le ha delegado todos los poderes
((gestin y representacin), excepto los indelegables por ley (como la
aprobacin de cuentas)) a uno o ms consejeros o a una comisin ejecutiva.
Se inscribe en el RM y es remunerado.
Impugnacin de acuerdos
Nulos o anulables

~ 27 ~

Quin puede impugnar? Los administradores (plazo de 30 das desde el

acuerdo) o socios de >50% del k (30 das desde su conocimiento del
acuerdo, siempre que no haya pasado ms de un ao desde su adopcin)
Responsabilidad de los administradores
Civil por daos
Responden frente la sociedad, socios y acreedores por los daos causados
por actos contrarios a la ley o Estatutos o por los realizados incumpliendo
los deberes inherentes al cargo. Se analizar.
Hay un nexo de causalidad entre el dao y la conducta del administrador.
Rgimen de responsabilidad para administradores inscritos y de hecho:
La regla general: Responsabilidad es solidaria, excepto para los
administradores que no intervinieron en la adopcin del acuerdo y
desconocan de su existencia o bien se opusieron al acuerdo o evitaron el
dao
a) Accin social: dao a la sociedad. La sociedad requiere acurdo de la
Junta general, sino lo hace, subsidiariamente los acreedores o
accionistas.
b) Accin individual: dao a algn socio o accionista. Con un plazo de
inscripcin de 4 aos desde el cese del administrador
Por deudas
Causa de disolucin en sociedades de K, cuando PN< 50% de K. Los
administradores deben o liquidar la sociedad o arreglar el problema. Si estos
no cumplen, sern responsables personalmente por las deudas de la
sociedad.
Penal
Delitos econmicos (han robado a la sociedad)

~ 28 ~

SOCIEDADES DE CAPITAL. ORGANIZACIN

FINANCIERA

Capital social
Es la cifra contable y consigo misma inamovible, que representa el VN total
de las acciones/participaciones en la que est dividido.
Exigencias legales
-

Determinacin: importe del n de acciones/participaciones en que se

divide debe estar en los Estatutos.
Importe mnimo: SA 60.000 y SL 3000, no hay mximo.
Integridad y desembolso mnimo: suscrito todo, desembolsado (en SL
todo y en SA un 25% del VN de cada accin)
Realidad: responde a las respectivas aportaciones de los socios. Es
nula la emisin de acciones/participaciones que no responda a una
efectiva aportacin patrimonial.
Estabilidad: solo puede ser alterado, cumpliendo los requisitos legales
de aumento/disminucin de K, con la consiguiente estabilidad
estatutaria.

Funciones respecto
-

Sociedad: constituye el fondo de produccin en cuanto recurso

principal para el cumplimiento del objeto social. No se impone una
proporcionalidad entre K y objeto, no se sanciona la infra
capitalizacin. Pero, ser un factor que tendrn en cuenta los jueces
en la doctrina de levantamiento del velo (en este caso poder ir contra
el PN de los socios de la SL)
Socio: criterio de referencia para determinar la medida de los hechos
polticos y econmicos dentro de la sociedad. En funcin de las
acciones tendr ms o menos derechos.
Terceros: ser cifra de garanta que acta como contrapartida de la
limitacin de responsabilidad de los socios. Al principio, miramos el
PN (conjunto de bienes y derechos de contenido econmico que la
sociedad posee en todo momento) que tiene. Pero el K no tiene
porque tener correspondencia con el PN.

Medidas de defensa del K:

Son medidas que pretenden mantener una correspondencia entre el K y PN
para hacer efectiva la solvencia de la sociedad.

~ 29 ~

Verificacin por expertos de las aportaciones no dinerarias y el control

notarial de la efectiva realizacin de las dinerarias (SA)
Prohibicin de emisin de acciones/participaciones que no respondan
a una efectiva aportacin patrimonial a la sociedad
Constitucin de una reserva legal proporcional a los B y al K de
disponibilidad legalmente limitada
Facultad de los acreedores de oponerse a la reduccin de K
Prohibicin de repartir dividendos cuando el valor del PN es, o a
consecuencia del reparto, resulta ser inferior al K.
Rgimen
imperativo,
en
materia
de
autocartera
(acciones/participaciones propias)
Rgimen imperativo en materia de valoracin contable y
regularizacin de balances
Obligacin de reducir el K o disolver la sociedad si las perdidas
reducen el PN por debajo del 50% del K:
o Si PN<K no podemos repartir dividendos
o Si PN<50%del K reduciremos K o disolveremos

Transmisin de acciones
Depende del sistema de representacin
Ttulos
-

Al portador: no pone el nombre, es a mano y no hay que notificarlo a

la sociedad
Nominativas: se endosan pero es imprescindible acreditrselo a la
sociedad (art 116.2) (la sociedad solo reputar accionista a quien se
halle inscrito en el libro)

Antes de imprimir y entregar, la transmisin se rige por las normas de

cesin de crditos y dems derechos incorporables (necesitamos
documento pblico)
Anotaciones en cuenta
Sistema informtico (acciones cotizadas). La transmisin se rige por lo
dispuesto en la normativa reguladora del mercado de valores.

Restricciones
Legales
-

Prohibida la transmisin de acciones antes de la inscripcin del

registro de la constitucin o aumento de K.
En el caso de las acciones que lleven incorporadas prestaciones
accesorias, necesitamos la autorizacin de la sociedad.
o Personales: vinculadas a personas

~ 30 ~

No personales: vinculadas
Normalmente estas.

a la titularidad

de

acciones.

Estatutarias
Regla general: libre transmisibilidad y solo son validas las restricciones a
transmitir si recaen sobre acciones nominativas, que estn expresamente
dispuestas en los Estatutos (y no hacen prcticamente intransmisible la
accin)
Restricciones
-

Exigir el consentimiento de la sociedad (los estatutos deben

establecer las causas de denegacin)
Derecho de adquisicin preferente

Transmisin de participaciones sociales

Transmisin intervivos
En caso de transmisin a otros socios, al conyugue ascendiente o
descendiente o a sociedades del mismo grupo, las transmisiones son libres
salvo los estatutos digan lo contrario.
En caso de transmisin a terceros, esta sujeta a el derecho de adquisicin
preferente y proporcional a favor del resto de socios de la sociedad.
Procedimiento legal
-

Se comunica a la sociedad que quiero vender y las condiciones de

venta de estas participaciones
La sociedad debe prestar su consentimiento, solo podr negarse si
otro socio va a adquirir las participaciones
En caso de que ningn socio ejerza el derecho de adquisicin
preferente, se podr vender al tercero con las mismas condiciones
Segn la ley: Sern nulas las clusulas que hagan prcticamente
libres la transmisin de participaciones
La ley permite prohibir la transmisin a terceros durante mximo 5
aos desde la constitucin o aumento de K
La transmisin debe constar en la escritura pblica (en SL siempre), y
tambin la inscripcin en el libro de socios

Transmisin mortis causa

En principio, por adquisicin hereditaria. Se necesita Escritura y escritura en
libro de socios.

~ 31 ~

Los estatutos pueden establecer un derecho de adquisicin a favor de la

sociedad y el resto de los socios. Plazo de 3 meses desde que se
comunicara la adquisicin hereditaria.
La compra se har a precio del valor razonable (mismo procedimiento en
caso de separacin y exclusin)
Negocios sobre las acciones/participaciones
Autocartera
Posibilidad de que la sociedad adquiera sus propias acciones/participaciones
o de su sociedad dominante (autocartera indirecta).

Adquisicin originaria
Se da en el acto de constitucin o de aumento de K. Est prohibido en SA y
SL.
Consecuencia de infraccin:
-

SL: nulo de pleno derecho (no se reconoce)

SA: plazo de 1 ao para enajenar esas acciones, sino lo hacen, se
amortizarn mediante una reduccin de K por el mismo importe.

Adquisicin derivativa
No es originaria (fusin, donacin, compraventa) se permite solo en estos
supuestos:
a . SL:
-

Adquisicin de un patrimonio a ttulo universal (herencia), gratuito

(donacin) o como adjudicacin judicial.
Adquisicin en ejecucin de acuerdo de reduccin de K (comprar para
cargrselas)
Adquisicin en caso de ejercicio del derecho de adquisicin preferente
(si un socio vende, el resto de la sociedad tiene preferencia en
comprar). Se hace por ej: para que no entre un nuevo socio
Adquisicin de participaciones de un socio separado o excluido

Es temporal porque hay obligacin de enajenacin o amortizacin. En plazo

de 3 aos si son de la misma sociedad o 1 ao si es adquisicin de su
dominante.
Rgimen: Cuando hay participaciones propias, se suspenden los derechos y
adems se debe hacer reserva indisponible equivalente al importe de las
participaciones adquiridas. (Se prohbe por ejemplo, aunque haya adquirido
un 50% de participaciones, actuar como un socio ms de la sociedad)

~ 32 ~

b . SA:
-

Adquisicin de un patrimonio a ttulo universal (herencia), gratuito

(donacin) o como adjudicacin judicial.
Adquisicin en ejecucin de acuerdo de reduccin de K (comprar para
cargrselas)
Adquisicin condicionada: la junta general puede autorizar la
adquisicin de acciones propias con duracin mxima de 5 aos y el
PN no puede estar por debajo de la cifra resultante de sumar: K +
reservas indisponibles

Tambin hay 3 aos salvo que no sea superior al 20% del K (se permite la
tendencia de acciones propias si no supera el 20% del K, en derivativas)
Rgimen: suspensin de derechos de voto y dems derechos polticos. Los
derechos econmicos se atribuyen proporcionalmente al resto de socios en
proporcin a su participacin.
Se establece una reserva indisponible equivalente al valor de las acciones
de la sociedad dominante, computado en el activo.

c. Consecuencias de infraccin en SA y SL
Multa por el importe de hasta el VN de las participaciones asumidas o
acciones suscritas.
Los administradores pueden incurrir a la responsabilidad con plazo de 3
aos.

Asistencia financiera
Anticipacin de fondos, concesin de prstamos, prestacin de garantas o
facilitacin de cualquier tipo de asistencia financiera por la sociedad para la
adquisicin de sus acciones o participaciones de su sociedad dominante por
parte de un tercero.
Est prohibida antes y despus de la compra. Excepciones en SA:
-

Cuando son negocios dirigidos a facilitar al personal la adquisicin de

acciones

~ 33 ~

Operaciones efectuadas por bancos y dems entidades de crdito en

el mbito de las operaciones ordinarias, propias del sujeto social

En estos dos casos, se debe establecer la reserva equivalente al importe de

los crditos anotados en el Activo.

Copropiedad, usufructo, pignoracin y embargo

Son situaciones en que puede encontrarse la titularidad de las acciones y
que afectan al ejercicio de los derechos que las acciones contribuyen.

Copropiedad
Acciones/participaciones en titularidad de uno o ms socios. Se mantiene
indivisa la accin/participacin.
El ejercicio de derechos se realiza a travs de una persona designada por
los copropietarios y la responsabilidad es solidaria entre estos.

Usufructo
Nudo propietario
Titular, tiene los derechos y condiciones de socio
Usufructuario
Derecho de uso y disfrute. Debe facilitar los derechos del nudo. Le
corresponden los dividendos y liquidacin de B no distribuidos.
Cuando el usufructuario las tom, las tom por el valor de las reservas, y si
sube este valor en el mercado por no haber repartido dividendos, tiene
derecho a ellos.
Si hay un aumento de K, hay preferencia del nudo, sino ejerce el derecho de
preferencia, van los usufructuarios.

Prenda o pignoracin
Derecho real que se otorga en garanta de cumplimiento de una obligacin
principal.

~ 34 ~

Derecho del propietario.

Embargo
Igual que la prenda, aunque las acciones estn embargadas los derechos
son del nudo.

Obligaciones
Son un mtodo de financiacin exclusivo de SA, conocido como bonos.
Definicin: valores emitidos por la sociedad como medio de financiacin,
que crean o reconocen una deuda a cargo de la sociedad emisora y
representan una parte de un crdito contra la misma (no es parte del K).
Se pueden representar mediante ttulos (podrn ser nominativos o al
portador) o anotaciones en cuenta.
Las obligaciones dan derecho a percibir un inters, que en principio no va
ligado a los resultados de la sociedad. A nivel riesgo, el obligacionista <
riesgo del accionista.
El rgano competente de acordar la emisin es la junta general.
Emisin:
Cuando emite la sociedad debe constituir un sindicato de obligacionistas
(formado por todos los suscriptores de obligaciones), su objetivo es proteger
al obligacionista. Hay dos lmites:
-

Si el importe de la emisin < cifra del K desembolsado + reservas

(porque si fuera superior no podra pagarlo)
Para reducir el K y reservas, aparte de la junta general, necesitamos
el consentimiento del sindicato de obligacionistas.

Se pueden emitir con o sin garanta (a favor de los titulares).

Cuanto constituimos necesita escritura pblica e inscripcin en RM.
Obligaciones convertibles
Incorporan un derecho de conversin en acciones de la sociedad. El
obligacionista puede adquirir la condicin de accionista (es opcional). Los
accionistas tienen un derecho de suscripcin preferente cuando se emiten
este tipo de obligaciones.

~ 35 ~

Aplicacin del resultado, CCAA

Son los estados financieros de la sociedad, deben ser redactados con
claridad y mostrar la imagen fiel del PN.
Contenido: balance, PyG, estado de cambios del PN, estado de flujos de
efectivo y memoria. (todos se presentan en formato normalizado en el RM)

Pasos
Formulacin de CCAA (2013): rgano de administracin, este tambin
formula:
-

El informe de gestin: exposicin fiel sobre la evolucin de los

negocios y la situacin en la sociedad y contiene una descripcin de
los principales riesgos e incertidumbres a los que se enfrenta la
sociedad.
Propone a la junta la aplicacin del resultado (se encuentra en la
memoria)
Si fuera sociedad dominante, encontramos cuentas e informe
consolidado

Con un plazo de 3 meses desde el cierre.

Aprobacin de CCAA: la junta general ordinaria, este tambin aprueba:

-

Gestin llevada por el rgano de administracin

Aplicacin del resultado

Con un plazo de 6 meses desde el cierre.

En algunos casos las empresas pueden formular/aprobar las CCAA
abreviadas:
-

PyG abreviado: la sociedad durante 2 ejercicios consecutivos debe

reunir al menos 2 de las siguientes circunstancias:
o El total de las partidas de activo < 11800000
o El importe de su cifra de negocio anual < 22800000
o El n medio de trabajadores < 250
Balance y PN abreviados: la sociedad durante 2 ejercicios
consecutivos debe reunir al menos 2 de las siguientes circunstancias:
o El total de las partidas del activo < 4000000
o Importe de la cifra anual de negocio < 8000000

~ 36 ~

N medio de trabajadores < 50

La verificacin de CCAA (2013): auditores. Finalidades:

-

Revisar las CCAA y el informe de gestin formulados por el rgano de

administracin.
Comprobar si las CCAA ofrecen la imagen fiel del patrimonio de la
situacin financiera y de la sociedad.
Comprobar la concordancia del informe de gestin sobre las CCAA.
Establecer las posibles salvedades (salvo que)
No hay que auditar las abreviadas

Con un plazo de al menos 1 mes desde la formulacin

Nombramiento de auditores (2014): junta general.

Se deben nombrar antes que finalice el ejercicio a auditar. Si no lo nombran,
lo har el registrador mercantil.
Plazo inicial de 3 a 9 aos (despus podremos nombrar anualmente)
Ley: no podremos revocar al auditor sin justa causa antes de que termine su
trabajo
Remuneracin: regulada en la ley de auditora de cuentas
Responsabilidad: se rige por lo dispuesto para los administradores

CCAA al RM
Con un plazo de un mes desde la aprobacin.

Reservas
Son parte del resultado positivo no destinado a reparto entre los socios.
(aplicacin de B a reservas en vez de repartirlo en dividendos.
Funcin:
-

Autofinanciacin parcial o total de la empresa por aumento de

recursos propios
Proteger el capital de la sociedad. Lo hacemos cuando compensamos
perdidas a cargo de reservas.

Se constituyen por decisin de la junta general

Clasificacin:

~ 37 ~

Segn discrecionalidad:
-

Obligatorias: legal
Voluntarias: libre decisin de la junta (ej: estatutaria) (primas de
emisin y de libre disposicin)

Segn disponibilidad:
-

Indisponibles: no pueden ser aplicadas a una finalidad distinta a

aquella para la que fueron constituidos.
Disponibles: libre utilizacin

Segn el funcionamiento del acuerdo de su dotacin (creacin):

-

Legales: obliga la ley. Cuando haya que compensar perdidas. Las

sociedades estn obligadas a dotar el 10% de los beneficios hasta
que la reserva legal alcance el 20% del K (SL y SA). Es indisponible.
Estatutarias: obligan los estatutos
Voluntarias: voluntad de la junta general:
o Prima de emisin: parte de los fondos propios. Es el
sobreprecio que se paga adems del VN por la adquisicin de
nuevas acciones / participaciones. Es la diferencia entre el tipo
de emisin de las acciones nuevas y su VN.
Guarda relacin con el verdadero valor de las acciones /
participaciones (relacin cambiante) no es una aportacin de K
(no consta en los Estatutos).
Si quiero reducir K, devolvemos prima.

~ 38 ~

MODIFICACIN ESTATUTOS

Los estatutos contienen el rgimen jurdico de organizacin

funcionamiento de la sociedad. Se modifica una vez constituida.

SA
Requiere propuesta e informe justificativo, o bien de los administradores o
de los accionistas que proponen la modificacin. Este informe es escrito y
debe ponerse a disposicin de los accionistas a tiempo de la convocatoria
de la junta.
Cuando se hace junta universal no se requiere, ya que estn todos los
socios.
Acuerdo de la junta general de accionistas (rgano competente, menos en
excepcin en el que el rgano de administracin puede tomar decisiones:
a. Traslado de domicilio dentro del trmino municipal (salvo
estatutos digan lo contrario)
b. Reduccin de K por separacin o exclusin de un accionista
c. Solo en SA: delegacin de administradores
Convocatoria: rige los requisitos generales de forma y plazo, pero adems
se debe tener en cuenta:
d. Extremos, objeto de modificacin
e. Accionistas que tienen derecho a examinar el texto ntegro de
la propuesta e informe.
Constitucin/aprobacin: requiere mayora simple de los presentes (2/3 del
K si en la 2 convocatoria asisten del 25-50%) 2 casos de exigencia de
unanimidad:

~ 39 ~

f.

Aumento de K por aumento del VN (emisin de nuevas

acciones)
g. Acuerdos que afecten a la regulacin de las causas de
separacin.
Formalizacin: antes haba la obligacin de publicidad (en SA). Ahora se
exige la publicidad de modificaciones que facultan al accionista para el
ejercicio del derecho de separacin (en el BORME) o bien los
administradores, en caso de acciones nominativas, pueden comunicarlo por
escrito a los accionistas que no hayan votado a favor del acuerdo.
Cualquier modificacin de estatutos requiere Escritura pblica (incluso
cuando sean aprobaciones de administradores) e inscripcin en el RM (en
ese momento, sern oponibles a terceros)

SL
No hay informe. Requiere el acuerdo de la junta general de socios.
El rgano competente es la Junta (salvo lo haga el rgano de administracin
en los casos:
a. Traslado de domicilio dentro del trmino municipal (salvo estatutos
digan lo contrario)
b. Reduccin de K por separacin o exclusin de un accionista
Adopcin del acuerdo: precisa el voto favorable de >50% del K (los
estatutos pueden reforzarlo, con el lmite de la unanimidad). Puede pedirse
unanimidad:
a. Si queremos incorporar clusulas que prohben la transmisin de
participaciones
b. Aumento de K por aumento del VN
c. Reduccin del K que no afecte por igual a todos los socios
d. Incorporacin de clusulas de separacin distintas a las legales
e. Incorporacin de clusulas de exclusin o modificacin de las
estatutarias
Podemos exigir el voto favorable de un n determinado de socios.
Formalizacin: igual a la SA

Aumento de K
Dotar a la sociedad mayores recursos econmicos para la explotacin de
sus actividades. Requisitos:

~ 40 ~

Acuerdo de aumento
Debemos cumplir los requisitos generales de modificacin de estatutos (hay
posibilidad de aumentar con prima de emisin, solo pueden tener lugar en
aumentos de K con creacin de nuevas participaciones o emisin de nuevas
acciones).
Caso de K autorizado: aumento de K realizado por los administradores en
virtud de autorizacin, otorgada por la junta general. Lmites:
-

Cifra de aumentos: no puede ser superior a del K. Plazo mximo un

ao. Las aportaciones deben ser dinerarias (Es delegacin de la junta)

Requisito de ejecucin de aumento de K

Derecho de suscripcin o asuncin preferente. Se da solo en aumento con
creacin de nuevas participaciones o emisin de nuevas acciones (socios /
accionistas con prioridad)
ste se puede excluir cuando el inters social as lo exija.
Plazo de suscripcin: en SL (plazo fijado en el acuerdo de aumento) ; en SA
(plazo fijado por administracin) ; en ambos no podr ser inferior a un mes
desde la publicacin del acuerdo o desde la ltima comunicacin a los
socios.
Es un derecho transferible
En la ejecucin puede darse un aumento incompleto: cuando el aumento no
se desembolsa (SL) o suscribe (SA) ntegramente, en el plazo pactado. En
principio el K queda aumentado en la cuanta desembolsada, pero cabe la
posibilidad de dejar sin efecto el aumento en caso de desembolso
incompleto.
Formalidades:
Escritura e inscripcin en el RM. En caso que sea inversin financiera,
presentar el modelo 1-A.
Modalidades de aumento de K
-

Por procedimiento
o Por creacin de nuevas participaciones o emisin de nuevas
acciones
o Por elevacin del VN de las acciones / participaciones (aqu, es
necesaria la unanimidad de la junta, salvo este aumento se
haga a cargo a reservas o B)
Por tipo de contravalor
o Aportacin dineraria: En las sociedades annimas, para todo
aumento del capital cuyo contravalor consista en nuevas
aportaciones dinerarias al patrimonio social, ser requisito

~ 41 ~

previo, salvo para las entidades aseguradoras, el total

desembolso de las acciones anteriormente emitida
Aportacin no dineraria: Cuando para el contravalor del
aumento consista en aportaciones no dinerarias, ser preciso
que al tiempo de la convocatoria de la junta se ponga a
disposicin de los socios un informe de los administradores
Por compensacin de crditos:
SA: se precisa informe de los administradores y un
certificado del auditor, de que los datos dados por los
administradores son exactos. Tambin, mnimo 25% de
los crditos debern ser lquidos, vencidos y exigibles, y
el vencimiento de los restantes no superior a 5 aos.
SL: los crditos deben ser totalmente lquidos y
exigibles.
Reservas o B
Solo en SA: conversin de obligaciones en acciones
(acciones convertibles)
Mixtos

Derecho de preferencia. No habr lugar al derecho de preferencia cuando

el aumento del capital se deba a la absorcin de otra sociedad o de todo o
parte del patrimonio escindido de otra sociedad o a la conversin de
obligaciones en acciones.
Reduccin de K
Segn la finalidad:
-

Restitucin de aportaciones a los socios

Constitucin o aumento de reservas de libre disposicin
Constitucin o aumento de la reserva legal
Reduccin por prdidas
Condonacin de dividendos pasivos (SA)

Requisitos:
Generales:
Debe acordarse por la junta, con los requisitos para la modificacin de
estatutos
Formalidades:
-

SA: se publica el acuerdo en su pag.web o un peridico de gran

circulacin en la provincia del domicilio.
En ambos: otorgamiento de escritura y RM. Si fuera desinversin
extranjera, modelo 1-B

Segn el tipo:
Derecho de oposicin de acreedores:

~ 42 ~

SA: existen derechos de oposicin de estos, cuyos crditos hayan

nacido antes de la fecha del ltimo anuncio del acuerdo de reduccin
de K. Siempre que sus crditos no hayan vencido y hasta que se les
garanticen tales crditos.
Solo aplica cuando se trate de reduccin por aportaciones (en este
caso no se podr llevar a cabo hasta que:
o Se garantice el crdito a satisfaccin del acreedor
o Se preste fianza solidaria por entidad de crdito
SL: en caso de devolucin de aportaciones, hay una responsabilidad
solidaria de los socios, a quien se haya restituido, el valor de sus
aportaciones, por las deudas contradas con anterioridad.
Lmite de su responsabilidad: importe de lo percibido y prescribe a los
5 aos.
Modo de exclusin de responsabilidad: dotando una reserva con cargo
a B o reservas de libre disposicin por un importe igual al percibido
por los socios, indisponible durante 5 aos.
Existe la posibilidad de establecer un derecho estatutario de
oposicin a los acreedores: si se establece en Estatutos con un plazo
de 3 meses, durante el _____ no se podr llevar a cabo.

Procedimientos de reduccin: disminucin del VN, amortizacin y

agrupacin para su canje (la sociedad canjea un n de acciones por otro
inferior, correspondiente a la nueva cifra de k, sin que vare el VN).

T7

Disolucin
La sociedad puede disolverse por el acuerdo de los socios, Junta o causas
establecidas legalmente.
No se extingue directamente la sociedad sino que con la disolucin
iniciamos el procedimiento de liquidacin.
Causas de la ley de disolucin: (obligatorias)
-

Transcurso del tiempo establecido en los estatutos

Conclusin de la empresa que constituya su objeto
Imposibilidad manifiesta, de conseguir el fin social
Paralizacin de los rganos sociales
Prdidas que dejan reducido el PN a una cantidad inferior al total del
K
Reduccin del K por debajo del mnimo
Cuando el VN de las participaciones / acciones sin voto exceda de la
mitad del K desembolsado y no se restablezca la proporcin en 2
aos
Cualquier otra causa establecida en los EESS (Estatutos Sociales)

~ 43 ~

Causas de disolucin de pleno derecho: transcurso el tiempo establecido en

los Estatutos. Una vez transcurrido el tiempo de EESS, el registrador hace
constar en el registro que ha concluido el plazo
Todas las dems requieren actuacin de la junta general: con mayora
ordinaria menos si fuera por mero acuerdo, entonces mayora reforzada (la
misma que en modificacin de EESS) es ms fcil por el primer modo ya que
se requiere menos gente. Una vez toma el acuerdo la Junta, se lleva al
registro
Mantiene su personalidad jurdica pero le pondremos en extincin durante
el procedimiento de liquidacin. DisolucinLiquidacin (+en extincin)
Puede reactivarse la sociedad disuelta siempre que:
-

Debe haber desaparecido la causa de disolucin

El PN no es inferior al K
No ha comenzado el pago de la cota de liquidacin a los socios

Requiere acuerdo de la Junta, por la mayora requerida para la

modificacin de EESS

Qurum: SA (25%) SL (1/3 del k)

Liquidacin
Comprende serie de actos dirigidos a dos objetivos:
-

Satisfaccin de los acreedores

Distribucin del patrimonio social remanente entre los socios

rganos durante el proceso de liquidacin

-

La administracin desaparece
Liquidadores (propios administradores y otros). Funciones
o Formular inventario y Balance con referencia al da de
disolucin
o Concluir las operaciones pendientes y realizar nuevas que sean
necesarias para la liquidacin
o Percibir los crditos sociales y pagar las deudas
o Llevar la contabilidad de la sociedad
o Llevar y custodiar los libros, documentacin y correspondencia
o Enajenar los bienes sociales
o Formular el balance final de liquidacin (antes se deben pagar
deudas y vender bienes)
Rgimen de responsabilidad: frente socios y acreedores de cualquier
perjuicio por dolo o culpa

~ 44 ~

Contina existiendo la Junta, pero se ocupar solo de cosas de

liquidacin. La junta puede sustituir, cambiar liquidaciones y aprobar
el Balance final de liquidacin

Operaciones fundamentales
-

Liquidacin en sentido estricto: actos tendentes a la enajenacin de

la red social y al pago de los acreedores. Luego, Consiste el pago a
los socios de la cuota de liquidacin (no puede haber acreedores, se
han pagado antes), en proporcin a su participacin.
Disolucin y liquidacin pueden ser simultneas: siempre que no
haya deudas y haya balance limpio. Si tenemos activos, los reparto, si
tenemos derechos de crdito (nos deben dinero), se puede asignar
este derecho, ceder el crdito.

Una vez disuelta y liquidada:

Extincin
Se requiere escritura pblica (pagando impuestos si lo requiere) e
inscripcin en el RM

Activo y pasivo sobrevenido

Activo
Aparicin de crditos o bienes una vez extinguida la sociedad. El liquidador
deber adjudicar
a los antiguos socios, la cuota adicional que les
corresponda.
Pasivo
Aparicin de deudas una vez extinguida la sociedad. Se pedir la
responsabilidad al liquidador que hizo el inventario. El liquidador pide una
carta por escrito de indemnizacin.
Los antiguos socios debern responder de las deudas sociales no
satisfechas con el lmite de los que hubieran recibido como cuota de
liquidacin

~ 45 ~

TEMA 8 LA SOCIEDAD ANNIMA COTIZADA

1. CONCEPTO
Slo pueden asumir la forma de sociedades annimas o de comanditaria por
acciones
Es un tipo especial de sociedad annima cuyas acciones estn admitidas a
negociacin en un mercado secundario oficial de valores. La adquisicin y
negociacin de sus acciones estn abiertas al pblico en general y
negociadas en bolsas de valores
Econmicamente: Integra las grandes corporaciones empresariales de los
sectores financiero, energtico, alimentario que tienen unas necesidades
de financiacin que slo pueden satisfacer acudiendo al mercado de
instrumentos financieros.
Jurdicamente: tiene un estatuto especial que se traduce en unos deberes
especficos de sus administradores y unos derechos tpicos de sus
accionistas y, en general, de los inversores que adquieren los valores que
emiten ( deben adoptar decisiones de inversin o desinversin en aquellos
valores). Se les impone transparencia contable, financiera y poltica.

~ 46 ~

REGULACIN
La Ley de Sociedades de Capital (LSC) (del artculo 495 al 528).
Vigilancia de la Comisin Nacional del Mercado de Valores (CNMV) y a las
normas propias de la Ley del Mercado de Valores (LMV) (que tiene como
objeto fundamental la regulacin y el buen funcionamiento de los mercados
de valores). En la LMV porque estas sociedades deben suscribir i negociar
sus acciones, para un buen funcionamiento de los mercados de valores.
El hecho de que la LSC haya dedicado su atencin por mandato del
legislador al rgimen de las sociedades cotizadas por su aspecto puramente
societario de las sociedades cotizadas, y el que deriva del rgimen de
ordenacin de los mercados de valores (formado por normas del derecho
administrativo)
Segn la LSC, en todas aquellas cuestiones no previstas, las sociedades
cotizadas se regirn por las disposiciones aplicables a las sociedades
annimas.
La LSC ya ha sido objeto de modificaciones de transcendencia. As se ha
aprobado la LES, que introduce modificaciones notables en el rgimen de
estas sociedades.
Las Sociedades Annimas Cotizadas, en el derecho espaol, se rigen por las
mismas normas que las Sociedades Annimas.

2. CAPITAL
Como son sociedades que solicitan su cotizacin en una Bolsa de valores, su
capital mnimo ha de ser muy superior al fijado para las S.A. en el artculo 4
de la LSC.
Desembolso y la suscripcin debe ser totalmente suscrito y desembolsado
el 25% de cada accin.
El capital viene determinado por las normas de la Bolsa y sus acciones
tienen que estar representadas por anotaciones en cuenta.
Aumento i reduccin de K igual a SA excepto:
Aumento de capital:
El derecho de suscripcin preferente habr de ejercitarse en el plazo
concedido por los administradores (no podr ser inferior a quince das desde
la publicacin en el BORME del anuncio de suscripcin).

~ 47 ~

La Junta General podr emitir nuevas acciones a cualquier precio, cuando

tenga un informe de los administradores y de un auditor, siempre que el
valor sea superior al valor neto patrimonial que resulte del informe del
auditor.
La Junta General puede delegar en los Administradores la facultad de
aumentar el capital social. Deber haber un informe de los administradores
y de un auditor para cada aumento de capital concreto. Como se ha
mencionado anteriormente, el valor de las nuevas acciones deber
corresponder al del informe del auditor.
El aumento de capital se puede cancelar por suscripcin incompleta de las
acciones: Si el aumento tiene xito y es autorizado por la Comisin Nacional
del Mercado de Valores, una vez transcurrido un ao desde que acab el
periodo de suscripcin de acciones, si no se ha presentado la escritura de
ejecucin del acuerdo en el Registro Mercantil, el registrador cancelar la
inscripcin del acuerdo de aumento de capital. Los titulares de las nuevas
acciones podrn exigir la restitucin de las aportaciones realizadas.
Reduccin de capital:
Cuando se amortizan acciones rescatables:
-

En el caso de que la amortizacin se efecte con cargo a beneficios o

a reservas libres

En el caso de que la amortizacin se efecte para emitir acciones que

financien esa amortizacin. En este, se combinan aumento y
reduccin de capital.

ACCIONES
Representacin de las acciones de sociedades cotizadas
Las acciones y las obligaciones que pretendan acceder a cotizacin en un
mercado secundario oficial de valores habrn de representarse por medio
de anotaciones en cuenta.
Cuando los valores se representen por anotaciones en cuenta, los ttulos en
que anteriormente se reflejaban quedarn amortizados de pleno derecho,
debiendo darse publicidad a su anulacin mediante anuncios en el Boletn
Oficial del Registro Mercantil (BORME), en las Bolsas de Valores y en tres
diarios de mxima difusin en el territorio nacional.
Derecho a conocer la identidad de los accionistas

~ 48 ~

Las entidades que, de acuerdo con la normativa hayan de llevar los registros
de los valores representados mediante anotaciones en cuenta, tienen la
obligacin de comunicar a la sociedad emisora los datos necesarios para la
identificacin de los accionistas.
Obligacin de acordar el reparto del dividendo preferente
-

Cuando el privilegio conferido por acciones emitidas por sociedades

cotizadas consista en el derecho a obtener un dividendo preferente,
entonces, la sociedad estar obligada a acordar el reparto del
dividendo (si existieran beneficios).
Los estatutos pueden disponer otra cosa.

Emisin de acciones rescatables

Las SA cotizadas podrn emitir acciones que sean rescatables a solicitud de:
- la sociedad emisora
- de los titulares de estas acciones
- de ambos
Importe nominal no superior a la del capital social.
En el acuerdo de emisin se fijarn las condiciones para el ejercicio del
derecho de rescate.
Las acciones rescatables debern ser ntegramente desembolsadas en el
momento de la suscripcin.
Si el derecho de rescate se atribuye exclusivamente a la sociedad, no podr
ejercitarse antes de que transcurran tres aos a contar desde la emisin.

Amortizacin de acciones rescatables

Deber realizarse con cargo a:
- Beneficios
- Reservas libres
- El producto de una nueva emisin de acciones acordada por la junta
general con la finalidad de financiar la operacin de amortizacin.
Si se amortizaran estas acciones con cargo a beneficios o a reservas libres,
la sociedad deber constituir una reserva por el importe del valor nominal
de las acciones amortizadas. Si no hubiera suficiente, la amortizacin slo
podr llevarse a cabo mediante devolucin de aportaciones.
Suscripcin de acciones
En los aumentos de capital social con emisin de nuevas acciones,
ordinarias o privilegiadas, con cargo a aportaciones dinerarias, los antiguos

~ 49 ~

accionistas podrn ejercitar el derecho a suscripcin preferente en un plazo

que no ser inferior a 15 das desde la publicacin en el BORME del anuncio
de suscripcin (No cotizadas, el plazo es de 1 mes)
Exclusin del derecho preferente
Para que sea vlido el acuerdo de exclusin del derecho de preferencia ser
necesario:
1. Que los administradores elaboren un informe en el que especifiquen
el valor de las participaciones o de las acciones de la sociedad y se
justifiquen detalladamente la propuesta y la contraprestacin a
satisfacer por las nuevas acciones y que un auditor de cuentas
distinto del auditor de las cuentas de la sociedad, nombrado a estos
efectos por el Registro Mercantil, elabore otro informe sobre el valor
razonable de las acciones de la sociedad, sobre el valor terico del
derecho de preferencia cuyo ejercicio se propone suprimir o limitar.

El auditor de cuentas determinar el valor patrimonial neto sobre

la base de las ltimas cuentas anuales auditadas de la sociedad o,
bien, si son de fecha posterior a stas, sobre la base de los ltimos
estados financieros auditados de la sociedad (bajo los principios
del Cdigo de Comercio).
La fecha de cierre de estas cuentas o de estos estados no podr
ser anterior en ms de seis meses a la fecha en la que la junta
general adopte el acuerdo de ampliacin, siempre que no se
realicen operaciones significativas.
En el caso de sociedades cotizadas que sean dominantes de un
grupo de empresas, el valor neto patrimonial se determinar
conforme la contabilidad consolidada del grupo.

2. Que en la convocatoria de la junta se hayan hecho constar la

propuesta de supresin del derecho de preferencia.
3. Que el valor nominal de las nuevas acciones, ms, en su caso, el
importe de la prima, se corresponda con el valor que resulte del
informe del auditor en el caso de las sociedades annimas.
Por causas generales: cuando la junta decida que el aumento de capital
debe destinarse al inters social
Por causas especificas:
- Posibilidad de emisin a valor neto patrimonial: se podr acordar la
emisin de nuevas acciones a cualquier precio, siempre que sea
superior al valor neto patrimonial de stas que resulte del informe
del auditor, pudiendo la junta limitarse a establecer el procedimiento
para su determinacin.
- Cuando la junta general delegue en los administradores la facultad de
aumentar el capital social, podr atribuirles tambin la facultad de
excluir el derecho de suscripcin preferente en relacin a las
emisiones de acciones.
Si la junta quiere delegar este poder a los administradores, en el
anuncio de convocatoria de la junta general deber constar la
propuesta de delegar en los administradores la facultad de aumentar

~ 50 ~

el capital social y de la exclusin del derecho de suscripcin

preferente.
Las acciones de una Sociedad annima cotizada se rigen segn el mercado
de valores por lo tanto, si se hace una emisin de nuevas acciones
incompleta, se debe comunicar a la Comisin Nacional del Mercado de
Valores. Si el acuerdo de aumento del capital social quedara sin efecto por
suscripcin incompleta de las acciones emitidas, los administradores de la
sociedad lo publicarn en el BORME y, dentro del mes siguiente a aqul en
que hubiera finalizado el plazo de suscripcin
Autocartera: El lmite mximo es del 10% del capital social suscrito (No
cotizadas: hasta un 20%).
Obligaciones: No hay lmite legal mximo para la emisin de obligaciones
(No cotizadas: el importe total de las emisiones no sea superior al capital
social desembolsado + reservas)

~ 51 ~

3. RGANOS SOCIALES:
La organizacin de la sociedad annima cotizada es diferente en algunos
casos a las sociedades annimas cerradas.
La sociedad annima cotizada: la mayora o una parte del capital social est
dividido entre los accionistas. Esta divisin del capital hace que la relacin
de poder en la empresa sea diferente entre las sociedades cotizadas y las
no cotizadas, de manera que el poder de la Junta general decrece y
aumenta el del Consejo de administracin. Esto se encuentra regulado en
las siguientes leyes:
a. Junta general:
El Reglamento de la Junta general:
Un qurum de en la primera convocatoria una representacin mnima del
25% del capital suscrito con derecho a voto (los estatutos pueden
modificarlo por uno superior) y en la segunda convocatoria no hay un
mnimo salvo que lo dicten los estatutos, este no podr ser mayor que el
exigido para la primera convocatoria.
El artculo 513 LSC delimita el rgimen de publicidad del reglamento de la
Junta general. El reglamento de la Junta general ser objeto de
comunicacin a la Comisin Nacional del Mercado de Valores con previa
inscripcin en el Registro Mercantil, acompaando una copia del documento
en el que conste. Una vez hecha la inscripcin se publica en el BORME, la
va para su publicacin es de libre eleccin. Puede realizarse a travs de la
pgina web (Art.528.2 LSC), donde ha de difundirse cualquier informacin
relevante exigida por la legislacin sobre el mercado de valores, entre la
que figura el reglamento de la Junta.
La igualdad de trato de los accionistas
Derechos de informacin, de participacin y de voto en relacin con la Junta.
La convocatoria de la Junta general
Plazo mnimo de un mes entre la convocatoria y la fecha de la celebracin
prevista, la Junta extraordinaria puede reducir el plazo.
Cuando exista la posibilidad de que todos los accionistas puedan votar
electrnicamente podr convocarse con una antelacin mnima de quince
das. Esta posibilidad solo podr llevarse a cabo con previa autorizacin de
la Junta general ordinaria y con el voto favorable de dos tercios del capital
suscrito con derecho a voto. Esta autorizacin solo puede llevarse a cabo
hasta la fecha de la de la siguiente Junta general ordinaria, que ser el
rgano competente para renovar esa autorizacin o denegarla. En caso de
denegarla la Junta extraordinaria de una sociedad cotizada queda sometida
al plazo general de un mes.

~ 52 ~

La publicidad de la convocatoria de la Junta se ve condicionada por el uso

de medios electrnicos de comunicacin con sus accionistas e inversores,
esta forma est determinada en el artculo 516 LSC. La publicidad de la
convocatoria debe respetar la igualdad informativa hacia todos los
accionistas asegurndose de que todos tengan un acceso rpido y no
discriminatorio al contenido de la convocatoria. La difusin se har
utilizando los siguientes medios: BORME, la web de la Comisin Nacional del
Mercado de Valores y la web de la propia sociedad, la sociedad puede
recurrir a otros medios adicionales. Adems la informacin debe
garantizarse en todo el mbito de la Unin Europea de manera gratuita
El deber de la sociedad de informar a partir de la convocatoria
Se rige en el perodo que va desde la primera publicacin del anuncio hasta
la celebracin de la Junta general, donde la sociedad deber publicar
ininterrumpidamente en su pgina web como mnimo la siguiente
informacin establecida en el artculo:

El anuncio de la convocatoria

El nmero total de acciones (y sus clases) y los derechos de voto

existentes en el momento de realizar la convocatoria.

Todos los documentos que por exigencia o por iniciativa de los

administradores son necesarios para seguir el orden del da.

Formularios conforme a los que los accionistas podrn ejercer el

voto a distancia o delegar su representacin, en el caso de que no
se pudieran publicar en la pgina web se debe indicar el sitio
donde se pueden obtener los formularios en papel.

El derecho del accionista de completar el orden del da y de presentar

nuevas propuestas de acuerdo.
Posibilidad de participacin activa en la junta de los accionistas, los que
tengan al menos el 5% del capital social podrn solicitar que se publique un
complemento a la convocatoria de la Junta general ordinaria. Esta solicitud
deber ir acompaada por una motivacin de cada uno de ellos.
La solicitud deber efectuarse mediante notificacin fehaciente (cuando se
tiene constancia tanto de su contenido como de que el destinatario ha
recibido la notificacin) a la sociedad en los cinco primeros das siguientes a
la publicacin. Esta tendr que producirse con una antelacin mnima de
quince das con respecto a la fecha prevista para la celebracin de la Junta.
El cumplimiento de este requisito depende de la propia sociedad a travs de
los administradores, para evitar posibles conflictos de intereses el artculo
519.1 LSC termina advirtiendo que la falta de esa publicacin en plazo ser
causa de nulidad de la Junta.

~ 53 ~

Los accionistas con un mnimo del 5% del capital social podrn presentar
propuestas de acuerdos adicionales a las presentadas por los
administradores. La norma no limita esa posibilidad solo a la Junta ordinaria
sino que tambin se puede dar en la convocatoria de otras Juntas generales.
Tales propuestas debern incluirse por la sociedad en la informacin previa
a la Junta difundida en su pgina web.
La participacin del accionista a distancia
Contempla distintas hiptesis de intervencin a distancia, se concretan en
los estatutos y, en especial, en el reglamento de la Junta general. Cualquier
solucin adoptada debe garantizar la identidad del sujeto que ejercita los
derechos correspondientes al accionista, as como la seguridad de las
comunicaciones electrnicas.
Representacin del accionista
La dilucin (es el resultado de la emisin de nuevas acciones por una
compaa, disminuyendo el porcentaje de representacin de los accionistas)
o atomizacin del capital y la falta de incentivos para la asistencia personal
del accionista convierten la representacin de los accionistas de la Junta en
un elemento esencial para su control. Esto permita a los administradores
alterar el diseo legal de la jerarqua orgnica. Regula la posibilidad de que
otros sujetos distintos a los administradores puedan regular la Junta,
sometindolos a condiciones ms estrictas:
i) Estn prohibidas las clusulas estatutarias limitativas de la
representacin de un accionista por cualquier persona.
ii) La designacin del representante y su renovacin podrn
notificarse a la sociedad por escrito o por medios electrnicos,
conforme a los sistemas establecidos.
iii) Se admite que un mismo representante ostente la
representacin de varios accionistas, sin limitacin.
iv) Las acciones representadas se computarn al objeto de
determinar si concurre el porcentaje de capital suficiente para la
vlida constitucin de la junta.
v) El representante tendr que votar conforme a las instrucciones
recibidas del accionista representado. Estas debern conservarse
durante un ao desde la celebracin de la Junta general. Incluye la
normativa del voto divergente (novedad): la misma persona
representa a diferentes accionistas, esta podr emitir con un
mismo acuerdo votos de signo distinto en funcin de las
instrucciones del representado.
vi) El primer deber del representante es informar al accionista de
la existencia de la existencia de un conflicto de intereses entre
ellos. Si este conflicto nace despus de la designacin el
representante debe informar de manera inmediata al accionista.

~ 54 ~

Ante una situacin de conflicto y mientras el accionista no

transmita nuevas instrucciones al representante, este est
obligado a abstenerse de emitir el voto representado.
vii) El intermediario financiero debe notificar a la sociedad, dentro
del plazo de siete das anteriores a la fecha de celebracin de la
junta, la lista de clientes que le han otorgado su representacin y
las instituciones recibidas de cada uno de ellos.
viii) El artculo 526 LSC establece unas exigencias al
administrador que haya obtenido la representacin de accionistas
en los supuestos de formulacin de la solicitud pblica de
representacin. Impide al administrador ejercitar el derecho de
voto correspondiente a las acciones con las que represente un
conflicto de intereses enumerados, ejemplificativamente, por la
propia Ley:

Su nombramiento o ratificacin como administrador

Su destitucin, separacin o cese

El ejercicio contra l de la accin social de responsabilidad

La aprobacin o ratificacin de operaciones de la sociedad con

l o con personas vinculadas.

Estas normas debern aplicarse tambien cuando se traten asuntos

sin la previa constancia en el orden del da, asuntos que slo
podrn referirse a su separacin o al ejercicio de la accin social
contra l.
ix)Nulidad de las clusulas limitativas del derecho de voto
Sern nulas de pleno derecho las clusulas estatutarias que,
directa o indirectamente, fijen con carcter general el nmero
mximo de votos que puede emitir un mismo accionista o
sociedades pertenecientes a un mismo grupo.
x) Las votaciones
El artculo 525 LSC incluye distintas normas aplicables al resultado
de las votaciones, que deber detallar con respecto a cada
acuerdo el grado de apoyo u oposicin recibido de los accionistas
presentes o representados. Adems, los acuerdos aprobados y el
resultado de las respectivas votaciones habrn de ser publicados
en la web de la sociedad en los cinco das siguientes a la
celebracin de la Junta general.

b) Consejo de administracin

~ 55 ~

La existencia de un reglamento del Consejo de administracin devino

obligatoria con ocasin de la aprobacin de la Ley de transparencia. El
reglamento deber contener <<normas de rgimen interno y
funcionamiento>> del Consejo, dentro del mbito de autorregulacin que
permiten la Ley y los estatutos, y ser el propio Consejo de administracin
quien tenga la competencia de elaborar y aprobar su reglamento. Esto es
coherente con la funcin bsica del consejo a la hora de <<regular su
propio funcionamiento>> art 245.2 LSC
El sistema de publicidad del reglamento del Consejo: el primer paso ser
comunicar a la Comisin Nacional del Mercado de Valores que no difundir
el reglamento hasta la inscripcin en el Registro Mercantil, su publicacin
ser a travs de los mecanismos correspondientes previstos en la Ley de
Mercado de Valores.

c) Referencia al Comit de auditora

El Consejo de administracin de las sociedades cotizadas est obligado al
nombramiento de un comit de auditora, elegido de entre sus propios
miembros. La mayora de los miembros han de ser consejeros no ejecutivos,
uno de los cuales ser el presidente.
Establece que los estatutos sociales han de fijar el nmero de miembros del
comit, as como su competencia y funcionamiento, y en todo caso en su
regulacin ha de prevalecer el principio de independencia en su actuacin.
Ha de entenderse respecto al Consejo de administracin y a los auditores de
cuentas de la sociedad que el Comit le corresponde el poder de intervenir
directamente en la Junta general, en cuanto que corresponde a ellos
responder a las cuestiones que sobre la materia de su competencia sea
planteada por los accionistas en la propia Junta.
La competencia atribuida por los estatutos al comit de auditora ha de
comprender, como mnimo, las siguientes funciones:

Informar a la Junta general sobre las cuestiones que en ella

planteen los accionistas sobre la verificacin de las cuentas y en
general sobre la labor de los auditores.

Proponer al Consejo de administracin, para su nombramiento por

la Junta general, el nombramiento de los auditores de cuentas de
la sociedad.

Supervisar, en el caso de que existan, los servicios de auditora

interna de la sociedad.

Conocer el proceso de informacin financiera de la sociedad.

Cuidar el mantenimiento de la independencia de los auditores de

la sociedad y, en general, del desarrollo de la funcin de auditora,

~ 56 ~

conforme a las funciones que los auditores tienen asignadas por

su legislacin especfica.

d) Aplicacin de las <<Normas internacionales de contabilidad>>

El Reglamento (CE) nm. 1606/2002 del Parlamento Europeo y del Consejo,
relativo a las normas internacionales de contabilidad: estableci la
obligacin de que a partir del ejercicio que comienza el 1 de enero 2005, las
sociedades cotizadas regidas por la ley de un Estado miembro de la Unin
Europea deberan elaborar las cuentas anuales consolidadas de acuerdo con
las <<Normas internacionales de contabilidad>> (NIC) y las <<normas
internacionales de informacin financiera>> (NIF) elaboradas por la IASB
(International Accounting Standard Board). Esta aplicacin se efectuar
siempre que las distintas reglas cumplan con determinados criterios
establecidos por el propio Reglamento (v. arts. 3 y 4). La obligatoriedad
alcanza en principio exclusivamente a las cuentas anuales consolidadas de
las sociedades cotizadas, pero los Estados miembros podrn extender la
obligacin de la aplicacin de esas normas internacionales a la contabilidad
individual de cada una de las sociedades cotizadas, e incluso de las no
cotizadas.
Las cuentas de cada una de las sociedades que forman el grupo o las de las
sociedades cotizadas independientes se rigen por el Plan general de
contabilidad.
Todos los emisores de valores (y por consiguiente las sociedades cotizadas)
han de redactar un <<Informe financiero anual>> que est formado: por
las cuentas anuales, el informe de gestin de la sociedad, el informe del
auditor y unas declaraciones de responsabilidad firmadas por los
administradores de la sociedad. El plazo mximo para publicar y difundir
este Informe es de cuatro meses desde la finalizacin del ejercicio
econmico y no podr exceder de la fecha en que se publique la
convocatoria de la Junta general que ha de aprobarse.
Las sociedades cotizadas debern formular adems de un <<Informe
financiero semestral>>, as como unas declaraciones intermedias sobre los
hechos significativos, y una descripcin de la situacin financiera de la
sociedad (art. 11 y ss. Del RD 1362/2007).

~ 57 ~

e) Gobierno corporativo
Contiene unas normas con las que se rigen y se controlan los diferentes
grupos de inters de una organizacin: accionistas, consejo de
administracin y la direccin ejecutiva. Tratan de articular las relaciones
entre estos grupos que tienen las funciones de interaccionar entre ellos para
poder dirigir y controlar el futuro de la organizacin
A dems, trata de:
- Que exista un buen funcionamiento de los rganos de gobierno
- Generar confianza y transparencia a los accionistas e inversores
- Mejorar la cultura de control interno
- Asegurar la adecuada segregacin de funciones, deberes y
responsabilidades
- Incrementar la eficiencia en las operaciones i en el cumplimiento
normativo
- Generar valor al accionista
Principios bsicos del Gobierno Corporativo:
i. Identificar i difundir las respectivas
funciones y responsabilidades del Consejo
de Administracin y la Direccin.
ii. Estructurar el Consejo para que pueda
definir adecuadamente sus deberes y
responsabilidades.
iii. Promover la toma de decisiones ticas y
responsables.
iv. Adecuar la estructura para poder verificar y
preservar la integridad de los estados
financieros. Importancia de la transparencia
y legalidad financiera ->imagen confiable>atraer a los inversionistas
v. Difundir la imagen relevante y importante
de la compaa.
vi. Respetar los derechos de los accionistas.
vii. Establecer un sistema de control interno, de
anlisis y gestin del riesgo.
viii.
Promover la mejora del rendimiento,
evaluando y mejorando la efectividad del
Consejo y la Direccin.
ix. Remunerar de forma justa y razonable,
relacionado con el puesto de trabajo, y el
rendimiento del trabajador y de la
organizacin.
x. Reconocer las obligaciones legales y los
compromisos con los grupos de inters.
Que las empresas se acerquen a estos principios provocar que haya un
buen gobierno corporativo, con esto, que haya mas inversores dispuestos a
invertir en la organizacin, ms bancos dispuestos a concedir prstamos con
menores tipos de inters o terminis ms cmodos, tambin que los
productos de acepten mejor, se pueden vender con ms facilidad, tambin
la gente ms calificada querr trabajar en la empresa

~ 58 ~

Internamente, planificar mejor sus objetivos y estrategias que le

convertirn en una empresa ms slida y competitiva.
Una empresa con deficiencias en su Gobierno corporativo, tendr
dificultades para encontrar proveedores, compradores o potenciales
inversionistas, que si invierten sern en condiciones muy severas
(inmediata en la distribucin de dividendos, tasas de inters elevadas,
plazos muy cortos, exigencias de garanta ) cosa que provocar presiones
que limitaran las posibilidades de crecimiento.

Estructura de un Gobierno corporativo

~ 59 ~

Informe anual de gobierno corporativo

Las sociedades cotizadas, como las dems sociedades tienen el deber de
informacin, por lo tanto de formular cuentas anuales. Pero est prohibido
formular cuentas anuales de forma abreviada y adems deben incluir en la
memoria, el informe anual de Gobierno Corporativo. El informe debe ser
comunicado a la Comisin Nacional del Mercado de Valores (CNMV) y a las
autoridades de supervisin (por ejemplo si son bancos, al Banco de Espaa).
La CNMV puede pedir la informacin que necesite y hacer pblica la que
crea conveniente.
Este informe, es importante porque proporciona informacin de la estructura
y el desarrollo de las sociedades. En el informe se debe incluir:

La estructura de propiedad de la sociedad:

o Informacin de los accionistas (porcentajes, representacin en
el consejo, etc.), as como de las participacin del consejo de
administracin y de la diversidad de gnero.
o La existencia de los pactos parasociales (comunicados a la
sociedad, a la CNMV y registrados en el Registro Mercantil).
o Informacin de los valores no cotizados, indicando las clases de
acciones y sus derechos y obligaciones.
o Informacin de la autocartera de la sociedad y sus variaciones.
o Informacin relativa a las normas aplicables a la modificacin
de los estatutos de la sociedad.

Cualquier restriccin a la transmisibilidad de valores y derecho de

voto.

Estructura de la administracin de la sociedad:

o La composicin, reglas de organizacin y funcionamiento del
consejo y
comisiones. Tipos de consejeros, consejeros
ejecutivos consejeros externos, independientes o dominicales.
Identidad y remuneracin de los miembros de la
administracin, funciones y cargos. Los poderes de los
miembros del consejo y los relativos a la posibilidad de emitir o
comprar acciones.
o Informacin de acuerdos del cambio de control de la sociedad
a causa de una OPA, excepto si comunicarlo es perjudicial para
la sociedad, si es que no est obligada a dar esa informacin.
o Informacin de acuerdos entre la sociedad y la administracin,
direccin o empleados, que suponga indemnizarles cuando
dimitan o sean despedidos de forma improcedente o haya
oferta pblica de adquisicin (OPA).

Operaciones entre la sociedad y accionistas, administradores y

directivos y entre empresas del mismo grupo.
Funcionamiento de la junta general, qurums reforzados necesarios
para determinadas decisiones. Restricciones estatutarias que
restrinjan la asistencia a la Junta.
Seguimiento de las recomendaciones de buen gobierno corporativo o
si no se siguen las recomendaciones explicar los motivos.

~ 60 ~

Descripcin de los sistemas de control y gestin de riesgos, en

relacin al proceso de emisin de la informacin financiera.
Los cambios producidos en el patrimonio neto y en la cuenta de
prdidas y ganancias, y los criterios de valoracin aplicados, si se han
aplicado normas internacionales de informacin financiera adoptadas
por la Unin Europea.
Se debe adjuntar un informe anual sobre las remuneraciones de los
consejeros, con la informacin sobre la poltica de remuneraciones de
la sociedad para el mismo ao y futuros, y un resumen de cmo se
aplico la poltica de retribuciones durante el ejercicio y las
retribuciones individuales devengadas por los consejeros.

TEMA 9 OTRAS FORMAS JURDICAS DE EMPRESA

1. SOCIEDAD COOPERATIVAS, LABORALES Y LABORAL

Sociedad cooperativa
Regulada por la ley general de sociedades cooperativas + autonmicas.
Este tipo de empresas nace porque varias personas tienen intereses
comunes y deciden unir sus esfuerzos para realizar una actividad
empresarial que difcilmente la podran llevar a cabo por separado.
El objetivo principal de la cooperativa es el bien comn (inters social) de
los trabajadores y no el beneficio econmico.
Definicin Es una sociedad constituida por personas fsicas o jurdicas
que se asocian, en rgimen de libre adhesin y baja voluntaria, para la
realizacin de actividades empresariales, encaminadas a satisfacer sus
necesidades y aspiraciones econmicas y sociales, con estructura y
funcionamiento democrtico
Denominacin El nombre de la compaa seguido de Sociedad
cooperativa o sus siglas S.Coop.
Principios de la cooperativa:

Libre adhesin y baja voluntaria.

Funcionamiento democrtico .1 socio = 1 voto ( indep. de lo que

aporten)

Colaboracin con otras cooperativas (relacin intercooperativa).

Normalmente las cooperativas se juntan para realizar proyectos, para
inculcar ciertos valores a la sociedad, como por ej. El consumo
responsable/ La proteccin al medio ambiente

Cuando hay resultados + no hablamos de beneficios sino que

hablamos de excedentes corporativos. Se imputan a los socios una
vez atendido los fondos comunitarios.

~ 61 ~

Reserva obligatoria: sirve para garantizar el futuro de la

cooperativa (al menos, el 20 % de los excedentes*).

Fondo de formacin i promocin: para fomentar la formacin

de sus trabajadores ( Al menos, el 5 % excedentes*)

*una vez compensado perdidas de ejercicios anteriores y antes de

pagar el impuesto de sociedades.
Ventajas fiscales ( diversas exenciones y bonificaciones ) . Desventajas:
la gestin democrtica causa dificultades operativas a la hora de tomar
decisiones, (rigidez.)

Clases de cooperativas :
1 Grado: Sus socios son personas fsicas o jurdicas. Hay de distintos tipos
como por ejemplo :
Las de trabajo asociado, de consumidores y usuarios, de viviendas,
agrarias, de explotacin comunitaria de la tierra, de servicios, del mar,
transportistas, de seguros, sanitarias, de enseanza o de crdito.
Ej 1 : Las s.coop de trabajo asociado o tambin conocidas como de
produccin sirven para dar empleo a los socios
Ej 2 : Las s.coop de crdito : ofrecen tipos de inters ms bajo que el
banco.
2 o ulterior grado: Esta constituida por dos o ms cooperativas de la
misma o distinta clase. A efectos prcticos, cuando el grado de una
cooperativa es mayor que uno estamos hablando de cooperativas de
cooperativas
Por ejemplo : 2n grado : esta formado por dos coop. de 1r grado
3r grado : esta formado por dos coop. de 2n grado
I As sucesivamente.
Capital social
Mnimo : es variable, est fijado en los estatutos
Aportaciones de los socios :

Obligatorias: Se trata de las aportaciones que cada socio est

obligado a desembolsar conforme a los estatutos o mediante la
decisin de la Asamblea General. Lo normal es que sean
iguales para todos los socios.

Voluntarias: Son las decididas por la Asamblea General, pero

que nicamente se suscriben y desembolsan los socios que
quieran. Las aportaciones voluntarias sern remuneradas
anualmente con la tasa de inters que apruebe la asamblea en
el acuerdo de emisin

~ 62 ~

Reduccin de capital
La reduccin ser obligada, cuando por consecuencia de prdidas su
patrimonio contable haya disminuido por debajo de la cifra de capital social
mnimo que se establezca en sus Estatutos y hubiese transcurrido 1 ao sin
haber recuperado el equilibrio.

Socios
Condicion de socio: requisitos para adquirir la condicion de socio fijados por
los estatutos)
Responsabilidad: limitada, salvo que los estatutos digan lo contrario
N de socios mnimo: 3 ( Coop. 1r grado) .En las cooperativas de primer
grado el importe total de las aportaciones de cada socio no prodr exceder
de un tercio de capital social, excepto cuando se trate de sociedades
cooperativas, entidades sin nimo de lucro o sociedades participadas
mayoritariamente por cooperativas.
Modalidad especial de socio hay que destacar : Los Socios colaboradores :
personas fsicas o jurdicas que NO pueden participar la actividad propia del
objecto social pero si que pueden contribuir en su consecucin. Las
aportaciones realizadas por este tipo de individuos no podran exceder del
45% del total de las aportaciones al capital social. El desembolso de este
tipo de socios lo det. la asamblea general. El conjunto de los votos que les
correspondan no podrn superar el 30% de los votos en los rganos sociales
de la cooperativa

Formalidades de constitucin:
- Escritura pblica.
- Estatutos.
- Inscripcin en el Registro General de cooperativas

rganos sociales
Los extranjeros no podrn desempear
administracin en las sociedades cooperativas

puestos

de

direccin

Asamblea General:
(rgano supremo de decisin) Es el equivalente a la junta general de las
sociedades annimas y limitadas. Diferencia : aqu todos los socios tienen el
mismo poder ya que 1 socio=1voto. Se convocar, con una antelacin
mnima de 15 das y mxima de 2 meses, siempre mediante anuncio
expuesto pblicamente de forma destacada en el domicilio social y en cada
uno de los dems centros en que la cooperativa desarrolle su actividad i si
tiene + de 500 socios en un diario de gran difusin por el territorio.

~ 63 ~

- Tipos de convocatoria
o

Ordinarias : Examinan la gestin social y aprueban, si

procede, las cuentas anuales. Debern ser convocadas
por el Consejo Rector dentro de los seis meses siguientes
a la fecha del cierre del ejercicio econmico

Extraordinarias: Tratan temas distintos a las asambleas

ordinarias. Convocadas a incicitiva del Conseho Rector/
un n socios que represente el 20% total de los votos, y
si lo prevn los Estatutos a solicitud de los interventores.

- Qurum:

-1 convocatoria : ms de la mitad de socios

-2 convocatoria: Al menos un 10% de los votos o 100

votos sociales. Los estatutos, pueden establecer que es
vlida indep.de el numero de socios representados.

Acuerdos por mayora simple. Excepto modificacin de estatutos 2/3

de los votos presentes.

Consejo Rector : el rgano de gestin y representacin de la cooperativa

frente terceros. En este sentido, equivale al consejo de administracin de
una sociedad annima.
Interventores (rgano de Intervencin o fiscalizacin) revisar las cuentas
anuales de la cooperativa.
Se podrn constituir otros rganos para mejorar el funcionamiento de la
cooperativa como por ejemplo el comit de recurso (se fija en los estatutos)
Comit de Recursos: Resuelve sanciones contra socios.

Sociedades mutualistas
La forma jurdica mutualista se encuentra regulada en la Ley de ordenacin
y supervisin de los seguros privados.
Definicin:
Son Sociedades Mutualistas aquellas sin capital fijo ni fines de lucro, que
tengan por objeto la mutua proteccin y ayuda a los mutualizados en caso
de enfermedad o de muerte, o en ambos casos, pudiendo practicar para
realizar mejor sus fines sociales, toda clase de actividades lcitas que tengan
por objeto su mejoramiento moral, intelectual y fsico.
Denominacin:

~ 64 ~

El nombre de la compaa seguido de sociedad mutualista, o de las

siglas S.M.
Objeto social:
(Art 11): Ser exclusivamente la prctica de las operaciones de seguros
Es importante si esta sociedad va a: prima fija o prima variable
Fondo mutual:
(Art13):Las mutuas a prima fija debern acreditar fondos mutuales
permanentes, aportados por sus mutualistas o constituidos con excedentes
de los ejercicios sociales, cuyas cuantas mnimas, segn los ramos en que
pretendan operar, sern de:

9.015.181,57 euros en los ramos de vida, caucin, crdito, cualquiera

de los que cubran el riesgo de responsabilidad civil y en la actividad
exclusivamente reaseguradora.
2.103.542,37 euros en los ramos de accidentes, enfermedad, defensa
jurdica, asistencia y decesos.

Las mutuas a prima fija:

Son entidades privadas sin nimo de lucro que tienen por objeto la
cobertura de sus socios, personas fsicas o jurdicas, de los riesgos
asegurados mediante una prima fija pagada al principio del periodo del
riesgo.
A los sociedades mutualistas de prima fija estn sujetas por las siguientes
normas:
Que sean sociedades sin nimo de lucro y que cuente al menos con
50 mutualistas.
La condicin de mutualista ser inseparable de la de tomador del
seguro o de asegurado.
Los mutualistas que hayan realizado aportaciones para constituir el
fondo mutual podrn percibir intereses no superiores al inters legal
del dinero.
Los mutualistas no respondern de las deudas sociales, salvo que los
estatutos establezcan tal responsabilidad; en tal caso, sta se limitar
a un importe igual al de la prima que anualmente paguen.
Cuando un mutualista cause baja en la mutua, tendr derecho
al cobro de las derramas activas y obligacin de pago de las
pasivas acordadas y no satisfechas.

En caso de disolucin de la mutua, participarn en la

distribucin del patrimonio los mutualistas que la integren en el
momento en que se acuerde la disolucin y quienes, no
perteneciendo a ella en dicho momento, lo hubiesen sido en el
perodo anterior fijado en los estatutos.

~ 65 ~

Las mutuas a prima variable:

La Ley de Ordenacin y Supervisin de los Seguros Privados limita su

actividad, ya que slo les permite operar en un ramo distinto al de
vida, crdito, o caucin, y deben desarrollar su actividad y localizar
sus riesgos en un mbito territorial determinado.
Se exigir la aportacin de una cuota de entrada para adquirir la
condicin de mutualista y debern constituir un fondo de
maniobra(parte del activo circulante financiada con recursos a largo)
que permita pagar siniestros y gastos sin esperar al cobro de las
derramas.
Los administradores no percibirn remuneracin por su gestin.

Sociedades laborales
Definicin
Segn el artculo 1 de la BOE las sociedades laborales son aquellas
sociedades o annimas o de responsabilidad limitada en las que la mayora
del capital social sea propiedad de trabajadores que presten en ellas
servicios retribuidos en forma personal y directa, cuya relacin laboral lo sea
por tiempo indefinido.
Quines forman parte de la sociedad laboral ?

Socios trabajadores: prestan sus servicios retribuidos de forma

directa y personal por tiempo indefinido y a la vez son
propietarios de acciones o participaciones sociales de clase
laboral, que supondrn al menos el 50,01 por 100 del capital
social.

Socios no trabajadores: personas fsicas o jurdicas que son

propietarios de acciones y participaciones pero sin ninguna
relacin laboral.

Trabajadores asalariados: pueden ser contratados de forma

temporal o indefinido. Para determinar el nmero mximo de
trabajadores asalariados fijos deber tenerse en cuenta que el
nmero de horas-ao trabajadas por stos no podr ser

~ 66 ~

superior al 15 por 100 del total de horas-ao efectuadas por los

socios trabajadores. Si la sociedad tuviera menos de 25
trabajadores, el porcentaje no podr ser superior al 25 por 100
del total de horas-ao realizadas por los socios trabajadores.
Si fueran superados los lmites previstos en el prrafo anterior, la sociedad
en el plazo mximo de tres aos habr de alcanzarlos, reduciendo, como
mnimo, cada ao una tercera parte del porcentaje en que inicialmente se
exceda o supere el mximo legal. La superacin de lmites deber ser
comunicada al Registro de Sociedades Laborales.
Competencia administrativa
1. Corresponde al Ministerio de Trabajo y Asuntos Sociales o, en su caso, a
las Comunidades Autnoma el otorgamiento de la calificacin de Sociedad
Laboral, el control del cumplimiento de los requisitos establecidos en esta
Ley y, en su caso, la facultad de resolver sobre la descalificacin.
2. La calificacin se otorgar previa solicitud de la sociedad, a la que
acompaar la documentacin que se determine reglamentariamente.
Las sociedades de nueva constitucin aportarn copia autorizada de la
correspondiente escritura en la que constar la voluntad de fundar una
sociedad laboral. Si es una sociedad ya existente deber llevar copia de la
escritura de su constitucin, los cambios de los estatutos, as como
certificacin literal del registro sobre los asientos vigentes relativos a la
misma y el certificado de acuerdo de la junta general.

Denominacin social
La denominacin social se indicar bajo Sociedad Annima Laboral o
Sociedad de Responsabilidad Limitada Laboral, o sus abreviaturas SAL o
SLL, segn proceda.
Capital social
El capital social estar dividido en acciones nominativas o en
participaciones sociales que sern de clase laboral (propiedad de los
trabajadores a tiempo indefinido) o clase general . No ser posible la
creacin de acciones de clase laboral sin derecho a voto.
Ninguno de los socios podr poseer acciones o participaciones sociales que
representen ms de la tercera parte del capital social, salvo sociedades
laborales participadas por el Estado, las Comunidades Autnomas, las
Entidades locales o las sociedades pblicas participadas por cualquiera de
tales instituciones que podrn superar dicho lmite, sin alcanzar el 50 por
100 del capital social. Igual porcentaje podrn ostentar las asociaciones u
otras entidades sin nimo de lucro.
En los supuestos de transgresin de los lmites que se indican la sociedad
estar obligada a acomodar a la Ley en el plazo de un ao desde el primer
incumplimiento.
En las Sociedades Annimas Laborales el capital ser como
mnimo de 60.101,21 euros, debiendo, en el momento de la

~ 67 ~

constitucin, estar totalmente suscrito y desembolsado al

menos el 25 por 100 de cada accin.

En las Sociedades Limitada Laboral ser como mnimo de

3.005,06 euros, debiendo estar totalmente suscrito y
desembolsado.

Adquisicin preferente de acciones/participaciones

El titular de acciones o participaciones de la clase Laboral no puede
transmitir libremente sus acciones o participaciones a personas que no sean
trabajadores indefinidos, sino que debe comunicarlo al rgano de
administracin, que notificar la posibilidad de comprar acciones o
participaciones por el siguiente orden de prelacin: Trabajadores indefinidos
que no sean socios. - Trabajadores socios. - Socios no trabajadores. - Resto
de trabajadores con contrato temporal.
En el caso de que ningn socio o trabajador ejerza su derecho de
adquisicin preferente, las acciones o participaciones podrn ser adquiridas
por la sociedad.
Si la sociedad tampoco ejerce este derecho, el socio podr transmitir
libremente sus acciones o participaciones.
Si se trata de ttulos de la Clase General el trmite es el mismo, salvo que la
comunicacin comienza por los socios trabajadores.
Reserva especial
Las Sociedades Laborales estn obligadas a constituir un fondo especial de
reserva dotado con el 10 por 100 del beneficio lquido de cada ejercicio.
Este solo podr destinarse a la compensacin de prdidas en el caso de que
no existan otras reservas disponibles suficientes para este fin. (art14)

Prdida de la calificacin de sociedad laboral

Art 16. Proceder la prdida de la condicin de Sociedad Laboral por las
causas legales siguientes:
- Cuando durante el funcionamiento de la sociedad, sta excediera los
lmites de acciones y participaciones en el capital social, as como en la
contratacin de trabajadores asalariados.
- Debido a la falta de dotacin, la dotacin insuficiente o la aplicacin
indebida del Fondo Especial de Reserva.
La sociedad para que elimine la causa de la prdida de calificacin tiene un
plazo no superior a seis meses. La descalificacin antes de cinco aos desde
su constitucin o transformacin conllevar para la Sociedad Laboral la
prdida de los beneficios tributarios.
Beneficios fiscales
Las Sociedades Laborales pueden gozar de una serie de beneficios fiscales
siempre que destinen al Fondo de Reserva, en el ejercicio en que se
produzca el hecho imponible, el 25% de los beneficios lquidos del ejercicio.

~ 68 ~

Estos beneficios se basan en la exencin y reduccin del Impuesto de

Transmisiones Patrimoniales y Actos Jurdicos Documentados en las
siguientes circunstancias:
Exencin del impuesto el la constitucin y aumento de capital causado por
la transformacin de una SL en SLL.
Bonificacin del 99% en las transmisiones patrimoniales de bienes
provenientes de la empresa de la que proceden la mayora de los socios
trabajadores de la Sociedad Laboral.
Bonificacin del 99% de la cuota que se devengue por la escritura notarial
que documente la transformacin en SLL.
Bonificacin del 90% de las cuotas de AJD por las escrituras notariales de
constitucin de prstamos siempre que el importe se destine a la realizacin
de inversiones en activos fijos necesarios para el desarrollo del objeto social.

2. INSTITUCIONES DE INVERSIN COLECTIVA

Definicin
Objetivo: captar fondos, bienes, o derechos para gestionar o invertirlos en
bienes, derechos, valores u otros instrumentos (financieros o no), con la
finalidad de obtener rendimientos futuros.
Constitucin:
Autorizacin de la CNMV.
Inscripcin en el Registro Administrativo de la CNMV.
Clasificacin (segn forma jurdica):
1. Fondos de Inversin (FI)

~ 69 ~

2. Sociedades de Inversin (SI)

Fondos de Inversin
Son Instrumento de ahorro que renen a un gran nmero de inversores que
ponen en comn cantidades monetarias para invertirlos en bienes,
derechos, valores y otros con la intencin de obtener beneficios futuros.
Sin personalidad jurdica
Precisa de una entidad gestora y un depositario para la gestin de sus
activos.
Regulacin

Ley del Mercado de Valores

Ley Espaola estatal de IIC

Tipos (carcter financiero)

Monetarios; Renta fija ; Renta variable ; Mixtos ; Globales ; Garantizados
;Gestin pasiva ;Retorno absoluto
Fondo de Capital Riesgo
Patrimonios administrados por una entidad gestora el objetivo del cual
consiste en la toma de participaciones temporales en el capital de empresas
no financieras cuyos valores no coticen en el primer mercado burstil.
Capital mnimo: 1.650.000 , dividido en participaciones nominativas y
representados mediante ttulos o anotaciones en cuenta.

Sociedades de Inversin
Son Instrumento de ahorro que renen a un gran nmero de inversores que
ponen en comn cantidades monetarias para invertirlos en bienes,
derechos, valores y otros con la intencin de obtener beneficios futuros
(IDEM FI)
Forma jurdica: Sociedad Annima
Denominacin Social: Debe contener letras o palabras que hagan alusin
al tipo de sociedad a que se refiere.
No precisa de entidad gestora (opcional) pero si requiere un depositario
para la gestin de sus activos.
Regulacin

~ 70 ~

Ley del Mercado de Valores

Ley Espaola estatal de IIC

Tipos

Sociedades de Inversin Inmobiliaria

Sociedades de inversin en instrumento de deuda

Sociedades de inversin de renta variable

Sociedades de inversin de capitales

Sociedades de inversin de objeto limitado

De capital Riesgo
Son sociedades annimas. el objetivo de las cuales consiste en la toma de
participaciones temporales en el capital de empresas no financieras cuyos
valores no coticen en el primer mercado burstil.
Capital mnimo: 1.200.000 , desembolsado al 50% y el resto dentro del
plazo de 3 aos desde su constitucin. Dividido en acciones y representado
en acciones nominativas o anotaciones en cuenta.

FI

Diferencias FI SI

SI

Sociedad Gestora:
Obligatoria

Sociedad Gestora:
Opcional

Entidad depositaria:
Obligatoria

Entidad depositaria:
Obligatoria

Forma jurdica: S.A.

Forma jurdica: Sin
Sociedad gestora de IIC
personalidad jurdica
Son sociedades cuya principal finalidad es gestionar, administrar y
representar fondos de inversin y sociedades de inversin.

Forma jurdica: Sociedad Annima

Funciones:
Gestin de carteras de inversiones
Administracin, gestin y comercializacin de fondos de capital riesgo.
Asesoramiento de inversiones.
Custodia y administracin de las participaciones de los FI o de las acciones
de las SI.

~ 71 ~

 Comercializacin de acciones y participaciones de Instituciones de

Inversin colectiva.
Para ejercer su actividad deben adherirse obligatoriamente al Fondo General
de Garanta de Inversores
Responsabilidad: responde por el incumplimiento de sus obligaciones
legales . Obligacin de disponer de un servicio de atencin al cliente.
Proceso de constitucin:

Propuesta CNMV y autorizacin del Ministerio de Economa.

Inscripcin RM Y CNMV

Capital Mnimo: 300.000 desembolsado 100%. Dividido en acciones y

representadas mediante ttulos o anotaciones en cuentas.
Prohibiciones: emitir obligaciones, pagars, dar en garanta activos que
garantizan recursos mnimo.

3. UNIONES DE EMPRESA
En general
Las uniones estn formadas por un conjunto de empresarios que,
manteniendo su independencia jurdica, estn sometidos a una direccin
unitaria para obtener fines econmicos. Otro tipo es el de la integracin de
empresas que es el caso en que se extingue su independencia jurdica.
Clasificacin segn la naturaleza del vnculo que las une:
-

Agrupaciones constituidas por medio de un vnculo de naturaleza real

(una empresa adquiere acciones o particiones de otra, de manera que
tiene el control sobre ella o simplemente influencia).

~ 72 ~

Agrupaciones constituidas por un vnculo de naturaleza obligacional

(nace de un contrato o un acuerdo entre empresas).

Estructura interna:
-

Basadas en el principio de subordinacin: Hay una nica direccin.

Hay un dominio o control de una sociedad sobre otras y se organizan
en cadena o en pirmide.
Basadas en el principio de coordinacin: Los empresarios se agrupan
en rgimen de igualdad. Estas uniones pueden actuar sin un rgano
central o con l. Si actan sin un rgano central cada empresario
acta aisladamente ajustndose a lo dicho en los acuerdos. Y si
actan con un rgano central, ste dirige y vigila el desarrollo de los
acuerdos establecidos.

Grupos de sociedades
Sucede cuando una sociedad pueda ostentar, directa o indirectamente, el
control de otra u otras.
Se presumir que existe control de la empresa dominante en las siguientes
situaciones:
a) Posea la mayora de los derechos de voto.
b) Tenga la facultad de nombrar o destituir a la mayora de los miembros
del rgano de administracin.
c) Pueda disponer, en virtud de acuerdos con terceros, de la mayora de
los derechos de voto.
d) Haya designado con sus votos a la mayora de los miembros del
rgano de administracin, que desempeen su cargo en el momento
en que deban formularse las cuentas consolidadas y durante los dos
ejercicios inmediatamente anteriores.
A los derechos de voto de la entidad dominante se aadirn los que
posea a travs de otras sociedades o a travs de personas que acten en su
propio nombre por cuenta de la entidad dominante o de otras dependientes
o de los que disponga con cualquier otra persona.
Toda sociedad dominante estar obligada a formular las cuentas anuales
y el informe de gestin consolidados en la forma prevista en esta seccin.
La obligacin de formular las cuentas anuales y el informe de gestin
consolidados no exime a las sociedades integrantes del grupo de formular
sus propias cuentas anuales y el informe de gestin correspondiente,
conforme a su rgimen especfico.

~ 73 ~

La sociedad deber incluir en ellas, a las sociedades integrantes del

grupo as como a cualquier empresa dominada por stas, cualquiera que
sea su forma jurdica y con independencia de su domicilio social.
La junta general de la sociedad deber designar a los auditores de
cuentas que habrn de controlar las cuentas anuales y el informe de gestin
del grupo.
Las cuentas consolidadas y el informe de gestin del grupo habrn de
someterse a la aprobacin de la junta general de la sociedad obligada a
consolidar simultneamente con las cuentas anuales de esta sociedad. El
depsito de las cuentas consolidadas, del informe de gestin del grupo y del
informe de los auditores de cuentas en el Registro Mercantil y la publicacin
del mismo se efectuarn de conformidad con lo establecido para las cuentas
anuales de las sociedades annimas.
Esto ser de aplicacin a los casos en que voluntariamente cualquier
persona formule y publique cuentas consolidadas. Se aplicarn estas
normas, a los supuestos de formulacin y publicacin de cuentas
consolidadas por cualquier persona distinta de las contempladas en el
apartado 1.

~ 74 ~

Agrupaciones de inters econmico (aie).

1. Las AIE tendrn personalidad jurdica y carcter mercantil y se
registrarn en la ley de AIE.
2. Son sociedades mercantiles sin nimo de lucro que tienen por
finalidad el facilitar los resultados de la actividad de sus socios, de
forma que su objeto exclusivo ser el desarrollo de una actividad
econmico auxiliar y diversa a la de stos.
3. Objeto: Se limitar a una actividad econmica que desarrollan sus
socios. Y no podr poseer participaciones en sociedades que sean
miembros suyos, ni dirigir las actividades de sus socios o 3ros.
4. Sujetos: Las AIE pueden ser constituidas por personas fsicas o
jurdicas que desempeen actividades empresariales no lucrativas
dedicadas a la investigacin y por quienes ejerzan profesiones
liberales, es decir, que tengan el pago de honorarios.
5. Los socios respondern personal y solidariamente por las deudas de
la AIE. La responsabilidad de los socios es subsidiaria de la AIE.
6. Denominacin: Deber figurar la expresin Agrupacin de inters
econmico o las siglas AIE. Y no podr adoptarse una denominacin
idntica a la de otra AIE o de una sociedad preexistente.
Estas slo podrn tener una denominacin y no se podrn poner
siglas que no sean AIE.
7. Inscripcin en el RM y escritura pblica. Los administradores
respondern solidariamente con la AIE por los actos y contratos que
se celebren en nombre de ella antes de su inscripcin.
8. Cuando se dicte la nulidad de la agrupacin se empezara la
liquidacin.

~ 75 ~

Si se puede eliminar la causa que ocasiona la nulidad, el juez otorgara

un plazo para que se subsane.
9. Los acuerdos debern tomarse en la asamblea de socios, por
correspondencia o por un mtodo que conste de forma escrita.
Debern tomarse por unanimidad los acuerdos de modificacin de la
escritura de constitucin que se refiera a los siguientes puntos:
o Objeto de la agrupacin
o Nmero de votos atribuidos a cada socio.
o Requisitos para la adopcin de acuerdos.
o Duracin prevista para la agrupacin.
o Cuota de contribucin de cada uno de los socios.
Los dems acuerdos se adoptarn por unanimidad, salvo que se
establezca lo contrario en la escritura.
10.
La asamblea la podrn convocar los administradores o los
socios. Si la convocan los socios tendrn un plazo de 30 das.
La convocatoria se realizar por carta certificada enviada con una
antelacin de 15 das a la fecha de la reunin, salvo que se diga lo
contrario en los estatutos de constitucin.
11.
La agrupacin ser administrada por una o varias personas
designadas en la escritura o nombradas por acuerdo de los socios. Y
que actuaran de forma solidaria.
El administrador podr ser una persona jurdica representada por una
persona natural. No se exigir la condicin de socio para ser
administrador.
12.
Separacin de los socios: cualquier socio podr separarse en
los casos previstos en la escritura, cuando sea una causa justa o por
mero acuerdo de los dems socios.
13.
La condicin de socio se perder cuando dejen de concurrir los
requisitos exigidos por la ley o por los estatutos o cuando se declare
su concurso, quiebra o suspensin.
El socio cesante tendr derecho a la liquidacin de su participacin de
acuerdo a las reglas pactadas en los estatutos y en su defecto lo que
establezca el Cdigo de comercio.
14.
Los beneficios y prdidas se repartirn entre los socios en la
proporcin prevista en la escritura o por partes iguales.
Ejemplo: Alfa Investigacin Desarrollo e Innovacin. Es una empresa
pequea con objeto social la prestacin de servicios de investigacin y
desarrollo relacionado con la microfusin, diseo de utillaje, fijacin y
mecanizacin y fundicin en general.

Unin temporal de empresas (UTE)

~ 76 ~

Una unin temporal de empresas (UTE), sucede cuando dos o ms empresas

se unen durante un tiempo determinado para llevar a cabo de manera
conjunta una obra o servicio.
Aspectos legales de la UTE
Para la aplicacin correcta de la UTE, son necesarios los siguientes
requisitos:
Las Empresas miembros podrn ser personas fsicas o jurdicas residentes
en Espaa o en el extranjero.
El objeto de las Uniones Temporales de Empresas ser desarrollar o
ejecutar exclusivamente una obra, servicio o suministro concreto, dentro o
fuera de Espaa.
Las Uniones Temporales de Empresas tendrn una duracin idntica a la de
la obra, servicio o suministro que constituya su objeto, pero siempre con el
lmite mximo de diez aos. En casos excepcionales las Uniones inscritas en
el Registro Especial del Ministerio de Hacienda podrn solicitar prrroga de
un ao cada una de ellas que otorgar o denegar discrecionalmente dicho
Ministerio.
Existir un Gerente nico de la Unin Temporal, con poderes suficientes de
todos y cada uno de sus miembros para ejercitar los derechos y contraer las
obligaciones correspondientes. Las actuaciones de la Unin Temporal se
realizarn precisamente a travs del Gerente, nombrado al efecto,
hacindolo ste constar as en cuantos actos y contratos suscriba en
nombre de la Unin.
Para la creacin de una UTE es necesaria su formalizacin en escritura
pblica del acuerdo fundacional o estatutario. En los estatutos deben
constar:
1.
2.
3.
4.
5.
6.

el objeto social
los socios que la integran
la duracin de dicha unin
el domicilio social
el detalle de aportaciones iniciales (si las hubiera)
el porcentaje participacin de cada empresa o empresario dentro de
la propia UTE
7. El hipottico reparto de prdidas o ganancias que se vaya a llevar a
cabo en un futuro.
A parte de constar en escritura pblica, la UTE tambin debe estar inscrita
en el Registro Mercantil. Dicha inscripcin no le otorga personalidad jurdica
propia a diferencia de las agrupaciones de inters econmico ya que estas s
que gozan de personalidad jurdica propia.
En cuanto la responsabilidad de la unin temporal de empresas recae
solidaria e ilimitadamente sobre los socios integrantes de la UTE.

~ 77 ~

Aspectos contables:
En cuanto a la contabilidad de la UTE, no es obligatoria la constancia del
depsito de cuentas en el Registro Mercantil.
A pesar de esta falta de obligatoriedad, lo usual es practicar el depsito de
cuentas de la entidad y legalizar los libros contables.
Las UTEs son en definitiva una forma de colaboracin empresarial. Esta
frmula jurdica de colaboracin est muy extendida en empresas grandes
empresas constructoras y de servicios. Normalmente la pyme no opta por
este tipo de soluciones porque no suele afrontar proyectos de larga duracin
ni tiene una mentalidad asociativa lo suficientemente abierta para ello.
Ejemplo: UTE Energa Lnea 9. Son 5 empresas que colaboran para
conseguir el desarrollo de los diferentes proyectos que engloban todas las
actividades energticas y de telecomunicaciones de la lnea 9 del metro de
Barcelona.

~ 78 ~

TEMA 10 MODIFICACIONES ESTRUCTURALES

Introduccin
Las modificaciones estructurales son ciertas decisiones u operaciones que
alteran sustancialmente el contrato de la sociedad. Se caracterizan por
suponer un cambio en la estructura de las sociedades y, por extensin, en la
posicin jurdica (patrimonial y administrativa) de los socios.
La Ley 3/2009, de 3 de abril, sobre modificaciones estructurales de las
sociedades mercantiles (LME), ha supuesto la unificacin y ampliacin del
rgimen jurdico de aquellas alteraciones de la sociedad, que van ms all
de las simples modificaciones estatutarias, afectan a la estructura
patrimonial o personal de la sociedad:
- Se ha unificado la normativa sobre transformacin de sociedades
mercantiles, cuyo rgimen, dividido hasta ahora en LSA y LSRL, se
actualizan
- Se ha pasado a reconocer y regular la cesin global de activos y
pasivos.
- Se ha revisado el rgimen de fusin y escisin.
La presente Ley tiene por objeto la regulacin de las modificaciones
estructurales de las sociedades mercantiles, consistentes en la
transformacin, fusin, escisin o cesin global de activo y pasivo, incluido
el traslado internacional del domicilio social (que aunque no presenta las
caractersticas que permitan englobarlo dentro de la categora de
modificaciones se ha considerado oportuno incluirlo en el mismo texto
legal).
Brevemente, explicaremos cada una de las modificaciones que regula la ley:
Transformacin: es el cambio de un tipo social u organizacin a otro
reconocido por la Ley, conservando su personalidad jurdica. Ejemplo:
Pasar de una sociedad cooperativa a una sociedad mercantil o
viceversa. O de una sociedad civil a una mercantil.
Cesin global del activo y pasivo: Es la transmisin por parte de
una sociedad de todo su patrimonio, traspasndose al cesionario en
un solo acto todos los derechos y obligaciones. Dicha transmisin no
ha de estar vinculada necesariamente a un proceso de disolucin,
liquidacin y extincin de la sociedad excedente.
Fusin: efecto de unir dos o ms sociedades en una sola entidad
jurdicamente independiente.
Escisin: cuando una sociedad traspasa parte o la totalidad de sus
activos y/o pasivos en bloque a una o varias sociedades ya
constituidas o que se constituyen.
Inciso: Las modificaciones estructurales de las sociedades cooperativas, as
como el traslado internacional de su domicilio social, se regirn por su
especifico rgimen legal.

~ 79 ~

ESCISIN
Clases y requisitos:
La escisin de una sociedad mercantil tiene las siguientes modalidades:
Escisin total: Es aquella sociedad que divide su patrimonio en dos o
ms partes las cuales se transmiten en bloque por sucesin universal
a una sociedad de nueva creacin o es absorbida por una sociedad ya
existente recibiendo los socios un nmero de acciones,
participaciones o cuotas de las sociedades beneficiarias proporcional
a su respectiva participacin en la sociedad que se escinde.

Escisin parcial: Es el traspaso en bloque por sucesin universal de

una o varias partes del patrimonio de una sociedad, cada una de las
cuales forme una unidad econmica, a una o varias sociedades de
nueva creacin o ya existentes, recibiendo los socios de la sociedad
que se escinde un nmero de acciones, participaciones o cuotas
sociales de las sociedades beneficiarias de la escisin proporcional a
su respectiva participacin en la sociedad que se escinde y
reduciendo sta el capital social en la cuanta necesaria.
En el caso que la parte del patrimonio que se transmite en bloque
este constituida por una o varias empresas o establecimientos
comerciales, industriales o de servicios, podrn ser atribuidas a la
sociedad beneficiaria las deudas contradas para la organizacin o el
funcionamiento de la empresa que se traspasa.

Segregacin: Es el traspaso en bloque por sucesin universal de una

o varias partes del patrimonio de una sociedad a una o varias
sociedades, recibiendo a cambio la sociedad segregada acciones,
participaciones o cuotas de las sociedades beneficiarias.

Procedimiento
Fase preparatoria escisin
o

El proyecto de escisin
Este los elaboran los administradores. Ha de contener lo mismo
que el de fusin y el reparto preciso del patrimonio a cada
sociedad.
Los informes sobre el proyecto de escisin:
Los administradores : deben explicar los aspectos
jurdicos y econmicos de la operacin.
Expertos independientes : solo es necesario para S.A y
comanditarias, los expertos sern designados por el RM
a peticin de los administradores. En este informe
constara el proyecto de escisin y las valoraciones del

~ 80 ~

o
o

patrimonio no dinerario que se transmite a cada

sociedad.
Elaboracin y aprobacin del balance de escisin
Publicacin del proyecto de escisin: En la pgina web de cada
una de las sociedades participantes, pudiendo tambin
depositar voluntariamente un ejemplar del mismo en el
Registro mercantil (BORME) correspondiente a cada una de las
sociedades que participan en ellacon un mnimo de un mes de
antelacin antes de la fecha prevista para la junta general
donde se tomar la decisin.

Fase decisoria de la escisin

o
o

Anuncio de convocatorias de juntas de socios con un mes de

antelacin.
Acuerdo de escisin. El acuerdo debe ser aprobado por todas
las juntas de socios. Existe un caso en que sin publicar o
depositar los documentos previos exigidos se puede adoptar el
acuerdo, cuando la junta sea universal y haya unanimidad.
El proyecto de escisin quedar sin efecto si transcurren 6
meses sin que se apruebe por la junta de socios.
Publicacin del acuerdo. En el BORME y en uno de los diarios
de gran circulacin de las provincias donde tengan la sede las
sociedades participantes en el proceso o mediante notificacin
individual a los socios y acreedores.

Fase ejecutoria de la escisin:

o

formalizacin e inscripcin de la escisin

Pasado un mes de la fecha de publicacin o comunicacin a los

socios o acreedores, para que ejerzan su derecho de oposicin,
escritura pblica e inscripcin en el Registro Mercantil.

El derecho de oposicin de los acreedores. Se concede el plazo de un mes,

dicho antes, para que los acreedores cuya deuda haya nacido antes de la
fecha de insercin del proyecto de escisin en la web o de su depsito en el
RM, puedan oponerse al acuerdo.

~ 81 ~

FUSIN
Concepto:
-

Unin de dos o ms sociedades en una sola entidad jurdicamente

independiente.

Esto conlleva a la disolucin de una de las sociedades, mientras que

otra se mantiene, o bien, nace una sociedad nueva agrupando los
derechos y obligaciones de las sociedades fusionadas.

Todo ello, implica la unin de la propiedad y direccin comn.

Clases
Fusin pura o por integracin:
-

Sociedades fusionadas desaparecen.

Nueva sociedad.

Adquiere patrimonio de las sociedades fusionadas y derechos y

obligaciones.

Fusin por absorcin

-

Una de las sociedades que se fusiona se mantiene y absorbe al resto.

Adquiere el patrimonio de las sociedades absorbidas por sucesin

universal.

Aumentar su capital social de la sociedad absorbente en la cantidad

que proceda.

~ 82 ~

Continuidad en la participacin
Los socios de las sociedades extinguidas, forman parte de la nueva sociedad
y les corresponde un nmero de acciones, participaciones o una cuota
proporcional a la participacin que tenan en su sociedad.
Si en la nueva sociedad no cabe la existencia de socios industriales, stos
recibirn una participacin de capital que ser determinada por la cuota de
participacin que le hubiera sido asignada en la escritura de constitucin.
O bien,
entre todos los socios de la sociedad se
proporcionalmente su participacin y se les entrega a stos.

les

reduce

Tipo de canje
Las acciones, participaciones o cuotas de las sociedades que participan en
la misma debe establecer sobre la base del valor real de su patrimonio.
Cuando sea necesario ajustar el tipo de canje, los socios pueden recibir una
compensacin en dinero que no exceda del 10% del valor nominal de las
acciones, participaciones o del valor contable de la cuota atribuida.
En el caso de acciones, participaciones o cuotas de las sociedades que se
fusionan, no podrn canjearse por acciones, participaciones o cuotas de la
sociedad resultante. Deben ser amortizadas o extinguidas.

Rgimen jurdico
La fusin de dos o ms sociedades mercantiles por la Ley de Modificaciones
Estructurales.
En el caso de que no sean de la misma nacionalidad se regirn por lo
establecido en las respectivas leyes personales.
Las sociedades en liquidacin podrn fusionarse con otra, siempre y cuando
no haya empezado el reparto de su patrimonio entre socios.

Proyecto de fusin

~ 83 ~

Proyecto comn de fusin

-

Los administradores de cada una de las sociedades habrn de

redactar y suscribir un proyecto comn de fusin

Tiene que ser aprobado por las juntas de socios de todas las
sociedades.

Contenido art.31 lme

-

La denominacin, el tipo social y el domicilio

Como afecta a las prestaciones accesorias de los socios y como se

van a compensar.

Que ventajas y prestaciones accesorias nuevas se atribuyen

Valoracin del activo y pasivo del patrimonio.

Fechas de las cuentas..

Posibles consecuencias de la fusin.

Publicidad
-

Inscripcin en el Registro Mercantil.

Publicacin en el BORME.

Informe administradores
-

Explicar y justificar detalladamente el proyecto comn de fusin.

Informe de expertos independientes denominados por el Registro

Mercantil si la sociedad resultante es una SA.

Fusin en caso de adquisicin sociedad con endeutamiento

Especialidades
-

En el proyecto de fusin recursos y plazos de las deudas contradas.

Informe de administradores
adquisicin de los activos.

Informe expertos debe ser razonables.

deben

indicar

las

razones

de

la

Balance de fusin
-

Muestra la informacin econmica y financiera.

Se puede utilizar el del ltimo ejercicio, siempre que sea de los seis
meses anteriores.

~ 84 ~

El balance y las distintas modificaciones de valoracin contable deben

ser auditadas.

Socio sale perjudicado obtener una indemnizacin.

El acuerdo de fusin
Convocatoria de la junta general:
Con un mes de antelacin y se facilitaran los siguientes documentos:
-

El proyecto comn de fusin.

Los informes de los administradores

Los informes de los expertos independientes,

Las cuentas anuales

El balance de fusin

Los estatutos sociales vigentes

El proyecto de escritura de constitucin

La identidad de los administradores de las sociedades que participan

en la fusin

Contenido del acuerdo

-

Se expresa el contenido del proyecto comn de fusin

La Junta de socio no puede modificar el proyecto de fusin ( rechazo

de la propuesta)

Acuerdos especiales
Es imprescindible el consentimiento al acuerdo de fusin de:
-

Los socios que, pasen a responder ilimitadamente de las deudas

sociales

Los socios que hayan de asumir obligaciones personales en la

sociedad resultante

Los socios, que producto de la fusin pierdan los derechos especiales

distintos de las acciones

Acuerdo unnime
La ley prescinde de una serie de trmites:

~ 85 ~

El depsito del proyecto comn en el Registro Mercantil

publicacin en el BORME.

La Publicacin del anuncio de la convocatoria de juntas.

y su

Tampoco sers necesario el informe de administradores sobre el proyecto de

fusin.

Publicacin del acuerdo

Se publicar en el Boletn Oficial del Registro Mercantil y en un diario de
gran circulacin o se comunicara individualmente por escrito a todos los
socios y acreedores
En el anuncio constar el derecho de socios y acreedores de obtener el
texto ntegro del acuerdo adoptado y del balance de la fusin, i el derecho
de oposicin de los acreedores.

Derecho de oposicin de los acreedores

Los acreedores cuyo crdito haya nacido antes de la publicacin del
proyecto de fusin podrn oponerse a la fusin hasta que se les garanticen
tales crditos.
Los obligacionistas tambin podrn ejercer el derecho de oposicin salvo en
los mismos trminos que la fusin hubiese sido aprobada por la asamblea
de obligacionistas.

Formalizacin de la fusin
-

Si se hace a travs de una fusin se har escritura pblica

incorporando el balance de las empresas, o informe financiero si son
cotizadas

Si se hace creando una nueva sociedad tendr que llevar las

menciones legales necesarias.

Si se hace por absorcin la escritura llevar las modificaciones

estatutarias necesarias para la absorcin y las nuevas participaciones
y los nuevos socios.

Posteriormente se tendr que inscribir en el RM, a partir de ese

momento se cancelan el registro las sociedad extinguidas.

~ 86 ~

Impugnacin de la fusin
No se podr impugnar despus de que haya sido inscrita, excepto que no se
haya hecho de acuerdo a la ley. Tendrn derecho los socios y terceros, y
tendrn tres meses para impugnar desde el momento en que la fusin sea
oponible.
La sentencia de nulidad se inscribir en el RM y se publicar en el BORME,
esto no modificar las obligaciones contradas despus de la fusin y la
inscripcin. De estas obligaciones respondern solidariamente todas las
sociedades que hicieron la fusin.
No hay derecho de separacin de los socios

Responsabilidad de los socios

Los socios sern responsables de las deudas de la sociedad extinguida,
seguirn respondiendo a la deuda despus de la fusin.
La responsabilidad prescribe en 5 aos.

Fusiones especiales
Fusin impropia
La sociedad absorbente es titular de forma directa o indirecta del 100% del
capital social de la o las sociedades absorbidas, por tanto:
-

La sociedad absorbente no ha de hacer ampliacin de capital.

Al no hacerse ampliacin
modificacin alguna

de

capital,

los

socios

no

sufren

La partida de inmovilizado financiero desaparece del activo de la sociedad

absorbente y se sustituye por todas las partidas de activo y pasivo que la
absorbente recibe.

~ 87 ~

Fusin de sociedades gemelas

Fusin de dos sociedades participadas, directa o indirectamente, al 100%
por el mismo socio, por tanto, se aplica procedimiento simplificado.

Fusin inversa
La sociedad absorbida es titular, directa o indirectamente, del 100% del
capital social de la sociedad absorbente.

~ 88 ~

Fusin por absorcin entre sociedades participadas ntegramente por el

mismo socio.
Siempre ser necesario el informe de expertos.
Ser exigible, en su caso, el aumento de capital de la sociedad absorbente
El procedimiento simplificado no se aplica a este tipo de fusin.

Absorcin de sociedades participadas al 90% o ms, pero menos del 100%

-

Es similar al supuesto de la fusin impropia y solamente es

aplicable a sociedades annimas y limitadas.

No sern necesarios los informes de administradores y de expertos.

No se aplica el procedimiento simplificado.

Diferencias entre fusin transfronteriza y fusin

Solo es aplicable a las sociedades de capital, SA, SL y comanditaria por
acciones.
Se prev el derecho de separacin del socio que ha votado en contra de la
fusin.
En el proyecto comn debe constar adems de las menciones generales:

~ 89 ~

Informe de ventajas de la fusin per experto independiente

Miembros de los rganos de administracin

Procedimiento de implicacin de los trabajadores

Procedimiento de la fusin
Primera fase;
-

Proyecto comn de fusin.

Informe de los rganos de administracin.

Segunda fase;
-

Acuerdos de las Juntas Generales.

Informe de los representantes de los trabajadores.

Aprobacin de los acuerdos por la Junta de socios.

Derecho de separacin de los socios.

Tercera fase;
-

Certificacin previa de fusin del RM.

Coordinacin de los controles de legalidad.

Publicacin en el BORME.

TRANSFORMACIN
Concepto
La transformacin de una sociedad trata de una modificacin estructural
dirigida a sustituir la forma social existente para asumir un rgimen jurdico
que sea ms acorde a los intereses de los socios y de la sociedad. Este
proceso se lleva a cabo mediante una modificacin de los estatutos, de esta
manera se evitan los costes de disolucin-liquidacin-reconstitucin de una
nueva forma social. La transformacin se regula en la LME.
Normalmente se suele hablar de dos tipos concretos de transformacin: las
homogneas (paso de un tipo de sociedad capitalista a otro) y heterogneas
(de personalista a capitalista o a la inversa).
Supuestos
Tenemos posibles combinaciones o supuestos (art. 4 LME):

~ 90 ~

1. Una sociedad mercantil inscrita podr transformarse en cualquier otro

tipo de sociedad mercantil.
2. Una sociedad mercantil inscrita, as como una agrupacin europea de
inters econmico, podrn transformarse en agrupacin de inters
econmico, y viceversa.
*Como ya explicaron los compaeros el martes, una agrupacin de
inters econmico es una sociedad mercantil sin nimo de lucro que
tiene por finalidad el facilitar los resultados de la actividad de sus socios,
de forma que su objeto exclusivo ser el desarrollo de una actividad
econmico auxiliar.
3. Una sociedad civil podr transformarse en cualquier tipo de sociedad
mercantil.
Sociedad civil: es un contrato privado de colaboracin entre dos o
ms personas que desean realizar conjuntamente una actividad con
nimo de lucro. Estas personas podrn optar entre aportar trabajo
(socios industriales), y/o bienes o dinero (socios capitalistas).
A pesar de llamarse sociedad, carece de personalidad jurdica
propia y no se considera una sociedad mercantil, por lo que sus
miembros deben tributar por el IRPF y no por el impuesto de
sociedades
Es una opcin recomendable en pequeos negocios que no exijan
apenas inversiones y en los que se prefiera optar por una gestin
sencilla.
4. Una sociedad annima podr transformarse en sociedad annima
europea y viceversa. Segn el artculo 6 de la LME este supuesto se
regir por lo dispuesto en el Reglamento Europeo.
Una sociedad annima europea es una sociedad de capital por
acciones, tanto desde el punto de vista financiero como del de su
gestin, que desarrollan su actividad a escala europea.
La sociedad annima europea, en relacin con la Sociedad Annima
(SA) espaola, presenta las siguientes ventajas:

Facilita a las empresas actuar en todos los pases de la UE.

Reduce los costes de administracin en los grupos
transnacionales de sociedades.
Incrementa la seguridad jurdica gracias a que todas se regulan
por un conjunto uniforme de reglas societarias.

Actualmente, tanto las fusiones con empresas de otros estados de la

UE como el traslado de domicilio a otro pas se topan con dificultades
considerables. Por ello, la Sociedad Europea resulta una formula muy
atractiva para empresas que realicen actividades en ms de un
Estado.

~ 91 ~

5. Una sociedad cooperativa podr transformarse en sociedad mercantil, y

viceversa.
6. Una sociedad cooperativa podr transformarse en sociedad cooperativa
europea, y viceversa. Esta se regular de la misma manera que la
sociedad annima europea.
Procedimiento
Al convocar la junta en que haya que tomar el acuerdo de transformacin,
los administradores debern poner en el domicilio social, a disposicin de
los socios, una serie de documentos (esto no ser necesario cuando el
acuerdo se adopte por Junta Universal y por unanimidad):

El informe de los administradores que explique y justifique los

aspectos jurdicos y econmicos de la transformacin y las
consecuencias que tendr para los socios, y para los rganos de
administracin.
El balance de la sociedad a transformar, que deber estar cerrado
dentro de los seis meses anteriores a la fecha prevista para la
reunin, junto con un informe sobre las modificaciones patrimoniales
significativas posteriores a esa fecha.
El informe del auditor de cuentas sobre el balance presentado,
cuando la sociedad que se transforme est obligada a someter sus
cuentas a auditoria.
Estatutos de la sociedad y pactos sociales que resulten de la
transformacin y vayan a constar en documento pblico.

Hay que resaltar que los administradores estn obligados a informar a la

junta de socios cualquier modificacin significativa del balance que se haya
producido entre la fecha del informe justificativo y la celebracin de la
reunin.

Requisitos
El acuerdo de transformacin se aprobar con los requisitos y formalidades
establecidos en el rgimen de la sociedad que se transforma. Por ejemplo,
en el caso de las sociedades capitalistas, se requiere el acuerdo por mayora
reforzada: si se trata de una SA se requiere una mayora de 2/3 de los
presentes si en la segunda convocatoria han concurrido entre un 25% y un
50% del capital. En primera convocatoria para quorum reforzado (como han
venido el 50% del capital) basta con mayora simple de los presentes; y si se

~ 92 ~

trata de una SL requiere aprobacin de ms de la mitad del capital. No

podr modificar la participacin social de los socios si no es con el
consentimiento de los que hubiesen aprobado la transformacin.
Derecho de separacin de los socios (artculo 15 LME):
Los socios que no hubieran votado a favor del acuerdo podrn separarse de
la sociedad que se transforma, conforme a lo dispuesto para sociedades
capitalistas (SA/SL). Aquellos que no hubiesen votado a favor y, como
consecuencia de la transformacin debieran asumir unas deudas sociales
quedan automticamente separados de la sociedad, a no ser que se
adhieran al acuerdo en el plazo de un mes desde la adopcin del acuerdo
para aquellos que hubiesen asistido, y para los que no hubiesen asistido el
mismo plazo pero desde la comunicacin de la toma del acuerdo.
Inscripcin del acuerdo:
Se requiere escritura pblica de transformacin, que tendr que contener la
nueva (o no) relacin de socios y el capital que representen. Adems habra
que incorporar el informe de experto independiente sobre el patrimonio
social si la nueva forma de la sociedad lo exigiese. Una vez inscrita, la
transformacin podr ser impugnada en un plazo de tres meses.
El acuerdo de transformacin se publicar, una vez inscrito, en el BORME y
en uno de los diarios de gran circulacin de la provincia en que la sociedad
tenga su domicilio.

Efectos
La transformacin no altera, en ningn caso, la personalidad jurdica de la
sociedad que seguir subsistiendo bajo la forma nueva. Esto significa que la
transformacin para los acreedores no significa un cambio de deudor, sigue
siendo el mismo pero bajo una nueva forma social. No obstante, se

~ 93 ~

establecen reglas especiales para garantizar la posicin de los acreedores

(art. 21 LME):

Los socios que en virtud de la transformacin asuman responsabilidad

personal e ilimitada por las deudas sociales respondern de la
mismaforma de las deudas anteriores a la transformacin.
Salvo que los acreedores sociales hayan consentido expresamente la
transformacin, los socios de la sociedad transformada respondern
de la misma forma que antes de la transformacin por las deudas
contradas con anterioridad. Esta responsabilidad prescribir a los
cinco aos a contar desde la publicacin de la transformacin en el
BORME.

Motivos modificacin C.Com:

Modernizacin de la materia mercantil: las normas que se codifican

son una recopilacin, mejora y puesta al da de las disposiciones que
se encuentran dispersas en el ordenamiento jurdico vigente.
Centrarse en los empresarios como protagonistas en el ejercicio de su
actividad econmica.
Reformular positivamente el Derecho mercantil original: no se
incorporan las normas de proteccin a los consumidores y otros,
siguen considerndose ajenas a la regulacin del Cdigo mercantil.

Novedades del proyecto del Cdigo

El novedoso Libro Tercero del Cdigo se dedica al Derecho de la

Competencia y de la Propiedad Industrial y en l se contienen normas
sobre defensa de la competencia, competencia desleal y propiedad
industrial.
Una segunda referencia es la que se produce en el sector de las
obligaciones y contratos mercantiles (Libro Cuarto), que tiene lugar
en un doble sentido. De un lado, se incorporan las nuevas tecnologas
desarrolladas en el mbito de la contratacin (el caso de la
contratacin electrnica). En cuanto a los contratos mercantiles en
particular (Libro Quinto), lo ms destacable es la inclusin en el
Cdigo de una serie de contratos mercantiles que no figuran en el
actualmente vigente
como el de servicios de comunicacin
electrnica, los publicitarios, los financieros mercantiles y las
operaciones en el mercado de valores.

Otra importante novedad de la propuesta es el papel destacado que

ocupa en el Derecho societario la Sociedad cotizada. Sobre ella
dice la exposicin de motivos que ha adquirido un nivel creciente de

~ 94 ~

identidad propia, hasta el punto de que actualmente resultara

discutible seguir considerndola como un subtipo, o una simple
variante, de la sociedad annima
Sociedad cotizada (recordatorio): son aquellas empresas que deciden
poner sus acciones en el mercado para que se negocien. La cotizacin exige
unos requisitos de informacin mayores de las que no cotizan. La ventaja
que ofrece cotizar es la facilidad para conseguir nuevos socios y, por tanto,
el abaratamiento en la financiacin mediante las acciones de capital. Cotizar
da prestigio a las empresas.

Novedades respecto la LME

Transformacin:

En la Propuesta de Cdigo mercantil se prev que aunque el acuerdo

de transformacin se adopte por unanimidad en junta universal, la
informacin y la correspondiente documentacin debe ponerse a
disposicin de los socios en el momento de constitucin de la junta
(art. 261-8). La norma contrasta con el actual artculo 9.3 de la Ley
sobre modificaciones estructurales, que prev que: No ser precisa
la puesta a disposicin o envo de la informacin () cuando el
acuerdo de transformacin se adopte en junta universal y por
unanimidad.
Por otro lado, tambin hay que advertir que mientras el actual
artculo 20 de la Ley sobre modificaciones estructurales establece que
una vez inscrita, la transformacin podr ser impugnada en el plazo
de tres meses, la Propuesta de Cdigo mercantil silencia toda
referencia al tema, lo que podra dar lugar, a interpretaciones
divergentes.

Fusin: la fusin es la operacin por la cual, a travs de un procedimiento

normado, dos o ms sociedades se renen para formar una sola. De ello
puede resultar la creacin de una nueva sociedad o la absorcin de una de
las sociedades por otra ya existente.

Se reduce el plazo de vigencia del proyecto de fusin de 6 a 3 meses

desde su fecha (art. 263-8.3 PCM).
Qu es el proyecto de fusin? Los administradores de cada una de
las sociedades que participen en la fusin habrn de redactar y
suscribir un proyecto comn de fusin.

~ 95 ~

Se elimina del rgimen de la fusin apalancada (art. 35 LME) la

necesidad de que el experto se pronuncie sobre la existencia de
asistencia financiera (art. 263-13 PCM). La fusin apalancada trata,
como hasta ahora, del caso en el que alguna de las sociedades que
participa en la fusin hubiera contrado deudas en los tres aos
inmediatamente anteriores para adquirir el control de otra que
participe en la operacin o para adquirir activos -y aqu radica lo
nuevo- de cualquiera de ellas, que fueran esenciales para el
desarrollo del objeto social por parte de la adquirente o que
representasen ms del cinco por ciento del activo de esta (art. 26313).
El artculo 263-31 de la Propuesta de Cdigo, llamado como derecho
a la indemnizacin, prev, en su primer apartado, que la nueva
sociedad o la sociedad absorbente respondern de los daos y
perjuicios que la fusin hubiera causado a los socios o a los terceros,
sin perjuicio de la responsabilidad en que hubieran incurrido los
administradores. El apartado segundo establece que la accin para
exigir a la nueva sociedad o a la sociedad absorbente la
indemnizacin de los daos y perjuicios prescribir a los cinco aos
desde la inscripcin de la fusin. La norma resulta, por consiguiente,
ms precisa que la actualmente contenida en el artculo 47.1 de la
Ley sobre modificaciones estructurales, que se limita a indicar que:
Quedan a salvo, en su caso, los derechos de los socios y de los
terceros al resarcimiento de los daos y perjuicios causados.
El rgimen de la Ley sobre modificaciones estructurales es el mismo
para impugnar la fusin interna que para impugnar la fusin
transfronteriza, aun cuando la Directiva sobre fusin transfronteriza
prohbe que tras la inscripcin de la operacin sea posible impugnar y
anular la operacin. Lo que la Propuesta de Cdigo mercantil prev es
un rgimen diferenciado para la fusin interna y la transfronteriza.
Para la interna se dispone en el artculo 263-29.2 que: El acuerdo de
fusin podr ser impugnado antes de la inscripcin en el Registro
mercantil y, una vez inscrita, en tanto no transcurran seis meses.
Obsrvese que se ampla el plazo mximo de impugnacin en tres
meses. Para la fusin transfronteriza se establece en el artculo 26349.1 que una vez inscrita, la fusin transfronteriza no podr ser
impugnada.

Escisin:

Cabe llamar la atencin sobre la desaparicin del artculo 78 bis de la

Ley sobre modificaciones estructurales, que haba sido aadido por la
Ley 1/2012 y que primero introdujo el Real Decreto-ley 9/2012. El
artculo se titula simplificacin de requisitos y dispone que en caso
de escisin por constitucin de nuevas sociedades, si las acciones,
participaciones o cuotas de cada una de las nuevas sociedades se
atribuyen a los socios de la sociedad que se escinde
proporcionalmente a los derechos que tenan en el capital de sta, no

~ 96 ~

sern necesarios el informe de los administradores sobre el proyecto

de escisin ni el informe de expertos independientes, as como el
balance de escisin. Su desaparicin planteara una cuestin de
adecuacin comunitaria de la Propuesta de Cdigo mercantil.
La cesin global de activo y pasivo:

En el marco de la regulacin de las modificaciones estructurales con

una mnima unidad parece una descoordinacin es que se haya
previsto en la Propuesta de Cdigo mercantil que una vez inscrita, el
acuerdo de cesin global no podr ser impugnado (art. 265-14).
Contempla la obligacin de someter el proyecto de cesin a informe
de experto independiente, que se exige cuando las sociedades
cesionarias sean annimas o comanditarias por acciones (art. 265-8).
Con ello, la operacin se equipara en mayor medida a la fusin y
escisin, si bien la cesin contina siendo, segn la Propuesta de
Cdigo, una operacin que slo exige, por regla, el acuerdo de la
junta de socios de la sociedad cedente (art. 265-9).

Opiniones de expertos

Los cambios en la regulacin del funcionamiento de los consejos de

administracin tambin va a dar que hablar: porque hasta ahora lo
que se llama recomendaciones van a pasar a ser una norma legal
de obligado cumplimiento.
En el nuevo Cdigo no se regula: ni concurso de acreedores ni
propiedad intelectual.
Disonancia en relacin a lo que se tiende a calificar de mercantil.
Propuesta apresurada, sin armona e incompleta: la propuesta es
tcnicamente deficiente, utiliza expresiones y conceptos superados y
es sumamente incorrecta en aspectos bsicos de la capacidad de las
personas, del Derecho de obligaciones, de los Derechos reales y del
Derecho registral.
Es un corta y pega de lo que haba, con retoques y pequeos
detalles: no responde al concepto moderno de Cdigo
Aporta una solucin inadecuada
Pretende imponer un triple estatuto normativo Establece una relacin
entre el Derecho mercantil y el Derecho de consumidores
absolutamente incomprensible.
Provoca una descoordinacin con otros textos centrales del
ordenamiento, al
Es inconstitucional ya que no respeta la atribucin competencial ni la
distribucin de competencias legislativas.

Por todo ello, con toda probabilidad ser fuente continua de conflictos y
crear una fuerte inseguridad jurdica que tendr importantes costes
econmicos.

~ 97 ~

CESIN
Concepto y clases
Es la transmisin en bloque, por parte de una sociedad inscrita, de todo su
patrimonio a uno o varios socios o terceros, sin que la contraprestacin
pueda consistir en acciones o participaciones o cuotas de socio del
cesionario.
La sociedad cedente se extingue si la contraprestacin es recibida
totalmente por los socios.
Si son dos o ms los cesionarios, cada parte de patrimonio que se ceda
debe constituir una unidad econmica. Es lo que se llama cesin global
plural.
Es posible la cesin por parte de sociedades en liquidacin siempre que no
haya comenzado el reparto del patrimonio entre los socios.
Cuando cedentes y cesionarios fueran de distinta nacionalidad la cesin se
regir por sus respectivas leyes nacionales. En las sociedades annimas
europeas se estar a su propio rgimen.
Proyecto de cesin
Se requiere un proyecto de cesin global, con las siguientes menciones:
a) Datos de identificacin de cedente y cesionarios.
b) Fecha a partir de la cual las operaciones se consideran hechas por
los cesionarios de acuerdo con lo dispuesto en el Plan General de
Contabilidad.
c) Informacin sobre valoracin activo y pasivo y, en su caso, reparto
entre los cesionarios.
d) Contraprestacin que haya de recibir la sociedad o los socios. Cuando
sea a favor de los socios, criterio de reparto.
e) Las posibles consecuencias de la cesin global sobre el empleo.
Esta ltima exigencia ha sido introducida en la discusin parlamentaria
del proyecto y responde a una evidente preocupacin social.
El proyecto se deposita en el Registro Mercantil.
Se requiere tambin un informe de los administradores.
Acuerdo y publicidad.

~ 98 ~

El acuerdo se toma por la Junta de Socio de la cedente ajustndose al

proyecto de cesin, con los requisitos de la fusin.
Se publica en el BORME y en un diario de gran circulacin en la provincia del
domicilio social, expresando la identidad de los cesionarios. Tambin se
expresar el derecho de socios y acreedores a obtener el texto ntegro del
acuerdo adoptado y el derecho de los acreedores a oponerse a la cesin. No
son necesarios los anuncios cuando el acuerdo se comunique a socios y
acreedores por un procedimiento que asegure la recepcin de aqul.
Tambin debe ponerse a disposicin de los trabajadores el proyecto de
cesin y el informe de administradores.
Los acreedores de cedente y cesionarios pueden oponerse en el plazo de un
mes desde el anuncio o la comunicacin.
Aunque no resulta claro de la redaccin de los preceptos legales, dado que
el derecho de oposicin corresponde, como no poda ser de otra forma, a los
acreedores de cedente y cesionarios, las publicaciones, si se opta por este
sistema, deben hacerse en las provincias del domicilio de todos ellos, si los
cesionarios son sociedades, y las comunicaciones, si se opta por este
sistema, debe hacerse a todos los acreedores de la sociedad cedente y de
las sociedades, socios o terceros cesionarios.
Escritura e inscripcin.
La escritura se otorgar por la cedente y los cesionarios. La eficacia de la
cesin se produce con la inscripcin en el Registro Mercantil. En su caso se
cancelarn los asientos de las sociedades extinguidas.
Se puede impugnar en la misma a forma y plazos que en el caso de fusin.
Por las obligaciones incumplidas por cualquiera de los cesionarios se
establece la misma responsabilidad que en el caso de escisin. Esta
responsabilidad dura cinco aos.
TRASLADO INTERNACIONAL DEL DOMICLIO SOCIAL
Disposiciones generales.
Se rige por los tratados y convenios internacionales, sea traslado de
sociedad espaola al extranjero o de extranjera a Espaa y por lo dispuesto
en la Ley, sin perjuicio de lo establecido para la SAE.
Slo es posible el traslado si conforme a la legislacin del pas que se
traslada se mantiene su personalidad jurdica.
No es posible el traslado de sociedades en liquidacin o en concurso.
Si el traslado es de otro pas del espacio Econmico Europeo se deber
cumplir con los requisitos exigidos en la Ley espaola para la constitucin
de la sociedad de que se trate, salvo lo dispuesto en tratados o convenios
internacionales.
Si se trata de traslado de una sociedad de capital (annimas o limitadas)
desde un estado que no forme parte del espacio Econmico Europeo, se

~ 99 ~

deber justificar con informe de experto que el patrimonio neto cubre el

capital social exigido por el Derecho espaol.
Las mismas reglas se aplican aunque la sociedad no provenga del Espacio
Econmico Europeo.
La redaccin de este artculo es confusa, pues su punto 2 parece coincidir
con el prrafo segundo del punto 1, salvo que este prrafo adolezca de un
error material y se refiera tambin, como lo haca en el Proyecto a
sociedades procedentes del espacio Econmico Europeo.

Rgimen y requisitos para el traslado al extranjero.

Se exige un proyecto de traslado, suscrito por los administradores, con las
siguientes menciones:
a) Datos de identidad de la sociedad que se traslada.
b) Nuevo domicilio social.
c) Estatutos y, en su caso, nueva denominacin, para despus del
traslado
d) Calendario del traslado.
e) Derechos previstos para proteccin
trabajadores.

de

socios,

acreedores

Los administradores depositan el proyecto en el RM competente que, previa

calificacin, lo comunica al RMC para su inmediata publicacin en el Borme.
La publicacin de la convocatoria de la Junta no puede efectuarse antes del
depsito del proyecto. En el anuncio del Borme deben constar los datos de
la sociedad y las condiciones de ejercicio de los derechos de socios y
acreedores y la direccin donde pueden obtenerse, sin gastos, informacin
sobre estas condiciones.
Este requisito de publicidad detallada en el BORME del proyecto de cesin
global de activo y pasivo, es una novedad para este tipo de proyecto,
aunque no queda claro si el BORME debe publicar slo el hecho del traslado
y la direccin web para informarse del mismo o est obligado a publicar, al
menos, en esencia, los datos anteriores. Es de observar que en el anuncio
del BORME se omiten la informacin sobre las condiciones de ejercicio de su
derecho por los trabajadores, datos que s son precisos en el proyecto de
traslado. Se trata de un precepto de no muy clara redaccin, sobre todo
porque se aparta de las reglas generales de publicacin existentes para el
BORME como procedentes de los RRMM.

~ 100 ~

Tambin es preciso un informe de los administradores. El informe debe

justificar el traslado en sus aspectos jurdicos y econmicos y sus
consecuencias para socios, acreedores y trabajadores.
Es preciso acuerdo de la Junta general con los requisitos generales.
La convocatoria de la Junta, sea cual sea el tipo de sociedad de que se trate,
debe hacerse con dos meses de antelacin en el Borme y en un diario de
gran circulacin en la provincia del domicilio social.
En el anuncio debe incluirse lo siguiente:
a) El domicilio de la sociedad y aqul al que se traslada.
b) Derecho de socios y acreedores a examinar en el domicilio social, el
proyecto e informe y a pedir la entrega gratuita de dichos documentos.
c) El derecho de separacin de socios y el de oposicin de acreedores y
la forma de ejercitar dichos derechos.

Existe derecho de separacin a favor de los socios que voten en contra.

Llama la atencin que slo se establece este derecho para los votos en
contra con lo que se da a entender que no pueden separase de la sociedad,
los socios que se abstengan, voten en blanco o no asistan a la Junta. Quizs
sea la intencin del legislador con esta norma la de incentivar la asistencia
a las Juntas Generales de las sociedades.
Tambin existe derecho de oposicin para los acreedores cuyos crditos
hayan nacido antes de la publicacin del proyecto, en los mismos trminos
que para la fusin. Entendemos que el traslado, a estos efectos, deber
publicarse una vez en el Borme y en un diario, pues en otro caso los
acreedores no podran ejercer su derecho de oposicin.
Forma de actuacin del Registro mercantil.
El registrador a la vista del Registro y de la escritura debe
certificar el cumplimiento de los actos y trmites que han de realizarse por
la sociedad para el traslado. La expedicin de esta certificacin cierra el
registro para nuevas inscripciones.
La eficacia del traslado queda condicionada a la inscripcin de la sociedad
en el Registro del nuevo domicilio.
La inscripcin de la sociedad se cancelar cuando se acredite por certificado
la inscripcin en el nuevo domicilio y los anuncios de esa inscripcin en el
Borme y en uno de los diarios de gran circulacin en la provincia en que la
sociedad hubiera tenido su domicilio.
De estas normas nos llama la atencin varios extremos:

~ 101 ~

1. No existe necesidad de expedir certificacin literal de traslado con

todas las inscripciones practicadas en el Registro mercantil espaol de
origen, ni por supuesto de los depsitos de cuentas, ni de los libros
legalizados. Segn la Ley la sociedad nace ex novo, con la nacionalidad que
le corresponda, con la escritura y con la inscripcin en el nuevo registro. Es
un sistema que concuerda con el establecido en el art. 20 del RRM. Ello es
as porque para el traslado, si no se mantiene la nacionalidad espaola, la
sociedad deber haber cumplido todos los requisitos exigibles para su
constitucin en el nuevo Estado y por tanto es indiferente cul sea la
situacin de la sociedad antes del acuerdo.
2. No se dice que el cierre, una vez expedida la certificacin del
registrador, sea provisional, ni tampoco se establece el plazo de dicho
cierre, que al parecer es indefinido.
3. Se exigen unos anuncios a posteriori de la inscripcin practicada
que realmente no van a cumplir ninguna finalidad, salvo la meramente
publicitaria. Pensamos que estos anuncios, sin merma de garantas pueden
ser perfectamente suprimidos, sobre todo si tenemos en cuenta que la
inscripcin de la cancelacin de la sociedad ser publicada, como cualquier
otra inscripcin en el Borme.
4. De todas formas este traslado, en sus aspectos registrales, deber
ser regulado de forma detallada en el RRM.

TEMA 11 CONCURSO DE ACREEDORES

CONCEPTO Y ORIGEN
Definicin:
El concurso de acreedores es un procedimiento judicial que puede tener
lugar cuando una persona o empresa no puede hacer frente a los pagos
pendientes y otras deudas, y se recurre a la justicia para poner orden en la
situacin y pagar las deudas.
El concurso de acreedores se regula en la Ley concursal.
ART. 1 LC: No podrn ser declaradas en concurso las entidades que integran
la organizacin territorial del Estado, los organismos pblicos y dems entes
de derecho pblico.
Tipos de concurso:

~ 102 ~

1. Voluntario: El concurso de acreedores tendr la consideracin de

voluntario cuando la primera de las solicitudes presentadas hubiera sido la
del propio deudor. En los dems casos, el concurso se considerar
necesario.
2. Necesario: Por excepcin a lo dispuesto en el apartado anterior, el
concurso de acreedores tendr la consideracin de necesario cuando, en los
tres meses anteriores a la fecha de la solicitud del deudor, se hubiera
presentado y admitido a trmite otra por cualquier legitimado, aunque ste
hubiera desistido, no hubiera comparecido o no se hubiese ratificado.

Legislacin anterior a 2003

El sistema anterior era arcaico, disperso y muy obsoleto, hasta el punto de
seguir vigentes normas de la poca de Fernando VII.
Durante muchos aos, el rgimen que se sigui con respecto a la
insolvencia haca una distincin doble: primero entre personas fsicas y
jurdicas, y segundo, entre estados de insolvencia transitoria y definitiva. De
esta forma coexistan cuatro instituciones concursales diferentes:
1. Insolvencia
y Espera
2. Insolvencia
3. Insolvencia
4. Insolvencia

transitoria de una persona fsica: Procedimiento de Quita

definitiva de una persona fsica: Concurso de Acreedores
transitoria de una persona jurdica: Suspensin de Pagos
definitiva de una persona jurdica: Quiebra

Cada una de ellas tena un procedimiento adecuado a la complejidad del

patrimonio del que se ocupaba. De esta manera, los procedimientos de
personas fsicas eran ms sencillos que los de las personas jurdicas, cuyo
patrimonio e implicaciones son mayores y ms complejos. Por otra parte, en
los casos de insolvencia transitoria, la finalidad de estos procedimientos era
intentar salvar la situacin, mientras que en los definitivos, el objetivo
perseguido es, no tanto, la conservacin del patrimonio, como una ejecucin
ordenada del mismo.
La normativa no estaba muy meditada aunque lo pareciese dada su
extensin y amplio espectro de situaciones concursales. Una de las
principales normas, la Ley de Suspensin de Pagos, de 26 de julio de 1922,
promulgada con carcter provisional, y que ha estado vigente hasta el 2003.
El conjunto era complicado, falto de coherencia, carente de principios
generales y con un desarrollo catico.
La regulacin de la ley 22/2013

~ 103 ~

Profunda reforma del sistema.

Cambios ms importantes unificacin de todas las instituciones
concursales y el cambio de mentalidad a la hora de delimitar los objetivos
de estos procedimientos.
Unificacin Se eliminan todos los procedimientos anteriores, y se instaura
una nica institucin denominada Concurso de Acreedores. Este
procedimiento sirve tanto para una insolvencia transitoria y leve del
patrimonio de una persona fsica cualquiera, como para la ms grave y
culpable insolvencia de una gran multinacional. Esto se consigue a travs de
la creacin de un procedimiento altamente flexible, que permite su
adaptacin a toda clase de situaciones.
Objetivo de la legislacin concursal
A diferencia del rgimen anterior, la nueva regulacin concursal y los
procedimientos que ella instaura tienen como nico y absoluto objetivo la
conservacin del patrimonio. Destaca el afn del legislador por evitar a toda
costa la desaparicin de los negocios y sus nefastas consecuencias. Por ello,
y a pesar de que en algunos casos algunos acreedores deban quedarse sin
cobrar todo o parte de sus deudas, o tengan que esperar largo tiempo para
cobrarlas, lo ms importante es que la actividad econmica no desaparezca.
Slo en casos absolutamente excepcionales se guiarn directamente hacia
la ejecucin.

Principios fundamentales de la nueva Ley Concursal

Existe un nico juez para conocer absolutamente todas las cuestiones
relativas al concurso.
Principio par conditiocreditorum: igualdad de todos los acreedores.
Principio General del Derecho que implica la eliminacin del principio prior
in tempore potior iure (el acreedor que llega primero, cobra primero). Se
hace un llamamiento a todos los acreedores del concursado para que se
integren en la Masa Pasiva del Concurso y se idee una forma de satisfacer la
mayor parte posible de sus deudas en el menor tiempo posible.
Excepciones(crditos con prioridad)

Crditos contra la masa: no forman parte del concurso. Son crditos

generados de forma necesaria para continuar la actividad, y todos
aquellos generados despus de la declaracin de concurso. (p.ej.:
retribucin de la administracin concursal).

~ 104 ~

Crditos privilegiados: se cobran con prioridad. Son crditos laborales

hasta ciertas cuantas, crditos garantizados, crditos de la Hacienda
Pblica y la Seguridad Social, etc.

Crditos subordinados: se cobran en ltimo lugar. Son crditos de

personas relacionadas con el concursado (parientes, socios...),
intereses de los crditos, crditos por multas y sanciones, crditos de
las sociedades del mismo grupo y sus socios, etc.

Principio del deber de solicitar el concurso, por parte del empresario, y en

caso de situaciones de insolvencia y pre-insolvencia.
El incumplimiento de solicitar el concurso puede acarrear
consecuencias graves para los administradores o liquidadores de las
compaas.
En muchos casos, la ausencia de comunicacin a las autoridades
considerada como un indicio de que la insolvencia ha sido ocultada e
incluso provocada. Esto ltimo provocara la apertura del
procedimiento del concurso, que implicara eventualmente, la
declaracin de concurso culpable, que conllevar que aquellos que
han provocado u ocultado la insolvencia no cobren nada, y que se
puedan abrir procesos penales contra ellos.

Crisis econmica y financiera

Sin embargo, la crisis econmica y financiera que Espaa atraviesa, y que
ha multiplicado el nmero de concursos, pronto dej esta reforma obsoleta.
As, en 2012, entr en vigor la nueva reforma de la ley concursal, operada
por la Ley 38/2011. Uno de los principales objetivos de esta nueva reforma
era convertir un procedimiento demasiado rgido, que hasta la fecha no
haba cumplido con el fin ltimo de todo procedimiento concursal til, que
es salvar empresas, en un verdadero rehabilitador de deudores con la
agilidad, flexibilidad y rapidez que estas situaciones requieren.
Inters por la continuacin de la empresa, mediante diversas modalidades
que pretenden la conservacin y el saneamiento de las empresas en crisis, a
la vez que subsiste el procedimiento liquidatario de la quiebra.

LA DECLARACIN DEL CONCURSO

No interrumpe el ejercicio de la actividad profesional goza el juez acordar el
cierre de sus oficinas.
Causas
La puede presentar:

~ 105 ~

Deudor comn (el que no puede cumplir con las obligaciones que se
le exigen)

Si la presenta un acreedor, deber fundarla en supuestos:

Si una vez embargado al deudor aun falta dinero

debes 100, pueden ir contra patrimonio)
No estiguipagant obligaciones tributarias, SS

(Si tienes 50 y

Los herederos de acreedor que tingues dret a cobrar dun deudor, y el

administrador de la herencia podrn solicitar la declaracin de concurso de
la herencia no aceptada pura y simplemente
Solicitud
La competencia para declarar y tramitar el concurso corresponde al juez
donde sea el incidente del deudor.
El deudor (voluntario pero sha de fer) deber solicitar la declaracin de
concurso dentro de los dos meses siguientes a la fecha en que hubiera
conocido o debido conocer su estado de insolvencia. pero tiene la facultad
de anticiparse a ste (adelantar en el tiempo la declaracin de concurso, a
fin de evitar que el deterioro del estado patrimonial impida o dificulte las
soluciones ms adecuadas para satisfacer a los acreedores.
Documents
-

La memoria histrica econmica y jurdica del deudor, de las

actividades a que se haya dedicado durante los tres ltimos aos y de
los ON HI CONSTEN establecimientos, oficinas y explotaciones de que
sea titular, de las causas del estado en que se encuentre y de las
valoraciones y propuestas sobre la viabilidad patrimonial. Si se
tratase de herencia, se indicarn en la memoria los datos.
Si el deudor fuera persona jurdica, indicar en la memoria la
identidad de los socios o asociados de que tenga constancia, de los
administradores o de los liquidadores
Un inventario de bienes y derechos
La plantilla de trabajadores
Los acreedores, as como de la cuanta y el vencimiento de sus
crditos.
Si el deudor estuviera legalmente obligado a llevar contabilidad,
acompaar adems: Cuentas anuales y, en su caso, informes de
gestin o informes de auditoria correspondientes a los tres ltimos
ejercicios; memoria
Efectos sobre el patrimonio del deudor, as como el nombramiento y
las facultades de los administradores concursales.
Las medidas cautelares que el juez considere necesarias para
asegurar la integridad, la conservacin o la administracin del
patrimonio del deudor hasta que los administradores concursales
acepten el cargo

~ 106 ~

Acreedor (necesario): uno o ms o socios.

Expresa el carcter de sus crditos

Oposicin
El deudor podr basar su oposicin en la inexistencia del hecho en que se
fundamenta la solicitud o en que, aun existiendo, no se encuentra en estado
de insolvencia. En este ltimo caso, incumbir al deudor la prueba de su
solvencia.
Formulada oposicin por el deudor, el secretario judicial, al siguiente da,
citar a las partes a la vista, a celebrar en el plazo de tres das,
previnindolas para que comparezcan a ella con todos los medios de la
prueba que pueda practicarse en el acto y, si el deudor estuviera obligado
legalmente a la llevanza de contabilidad, advirtiendo a ste para que
comparezca con los libros contables de llevanza obligatoria.
Procedimiento
1. El juez examina la peticin (mismo da o da despus)
2. Si acredita insolvencia declara concurso
3. Si hubiera oposicin del deudor, se lleva a trmite y luego dictar el
Auto (resolucin judicial).
4. El auto se notificar a las partes, se notificar individualmente a los
acreedores. Si el concursado fuera entidad de crdito o una sociedad
que trabaja con valores cotizados, se notificar tambin a Banco de
Espaa, a la Comisin Nacional del Mercado de Valores .
5. Inscripcin en el RM.
El juez podr pedir al solicitante que preste fianza para responder de los
eventuales daos y perjuicios que las medidas cautelares pudieran producir
al deudor si la solicitud de declaracin de concurso resultara finalmente
desestimada.
Publicidad puede ser:

No registral.- anuncio en:

o
o

El "Boletn Oficial del Estado".

Un diario de los de mayor difusin en la provincia
donde el deudor tenga el centro de sus principales
intereses.

La publicidad registral de la declaracin de concurso se

realiza mediante:

~ 107 ~

o
o
o

Si el deudor fuera persona natural se inscribirn en

el Registro Civil.
Si el deudor fuera sujeto inscribiere en el Registro
Mercantil, se inscribirn en ste.
Si el deudor fuera persona jurdica no inscribiere en
el Registro Mercantil pero conste en otro registro
pblico, se inscribir en l.

Se publicarn todos en el BOE, de forma gratuta

La comunicacin de resolucin se hace mediante medios
telemticos
Caso de solicitar expresamente el deudor el carcter reservado
de la comunicacin de negociaciones, no se ordenar la
publicacin del extracto de la resolucin.

LA ADMINISTRACIN CONCURSAL
Definicin: La administracin concursal es un rgano colegido que adopta
sus decisiones por mayora y que est integrado por tres miembros, salvo
en el caso del procedimiento concursal abreviado, donde el juez puede
optar por nombrar slo a un administrador.
Funciones: Las funciones de la administracin concursal se encuentran
dispersas en el articulado de la ley concursal, entre las que podemos
destacar:
-

Es la encargada de la elaboracin de un informe sobre la masa activa y

pasiva del concurso, as como sobre las propuestas del convenio
presentadas.
Desempea funciones de intervencin y supervisin de las facultades
patrimoniales del deudor (para el caso del concurso voluntario).
Puede sustituir al deudor en la administracin y disposicin de su
patrimonio (concurso necesario).

Composicin: La administracin
siguientes miembros:
-

concursal

est

integrada

por

los

Un abogado con experiencia profesional de al menos 5 aos de

ejercicio efectivo.
Un auditor de cuentas, economista o titulado mercantil colegiado, con
una experiencia profesional de al menos 5 aos de ejercicio efectivo.
Un acreedor que sea titular de un derecho de crdito ordinario o con
privilegio general que no est garantizado.

~ 108 ~

El juez puede designar como administrador acreedor tanto a una persona

fsica como a una persona jurdica.

Incapacidades, incompatibilidades y prohibiciones: No son hbiles

para ser nombrados administracin concursal:
-

Los inhabilitados para ser administradores de SA o SL

Los que hubieran sido separados del cargo de administracin concursal
dentro de los dos aos anteriores.
Quienes se encuentren inhabilitados por sentencia firme de
desaprobacin de cuentas en concurso anterior.
Los que hayan prestado cualquier clase de servicios profesionales al
deudor o a personas especialmente relacionadas con ste en los
ltimos aos, incluidos aqullos que durante ese plazo hubieran
compartido con el mismo el ejercicio de actividades profesionales de la
misma o diferente naturaleza.
Quienes estn especialmente relacionados con el concursado o
vinculados entre s personal o profesionalmente.

Nombramiento y aceptacin de la administracin concursal: El

nombramiento de los profesionales (el auditor de cuentas, economista,
titulado mercantil y abogado) se efecta entre quienes, reuniendo las
condiciones legales, hayan manifestado su disponibilidad para el
desempeo de tal funcin al Registro Oficial de Auditores de Cuentas
(ROAC) o al correspondiente Colegio Profesional, en el caso de los
profesionales cuya colegiacin resulte obligatoria. Para ello, el ROAC y los
colegios de abogados, economistas y titulados mercantiles, deben presentar
en el Decanato de los Juzgados competentes, en el mes de diciembre de
cada ao y para su utilizacin desde el primer da del ao siguiente, unos
listados de las personas disponibles. El nombramiento de administrador
concursal debe ser comunicado al designado por el medio ms rpido
dentro de los 5 das siguientes al recibo de la comunicacin. El designado
debe comparecer ante el juzgado para manifestar si acepta o no el cargo.
Auxiliares delegados

Cuando la complejidad del concurso as lo exija, la administracin concursal

podr solicitar la autorizacin del juez para delegar determinadas funciones,
incluidas las relativas a la continuacin de la actividad del deudor, en los
auxiliares que aqulla proponga, con indicacin de criterios para el
establecimiento de su retribucin.

~ 109 ~

El nombramiento de, al menos, un auxiliar delegado ser obligatorio:

- En empresas con establecimientos dispersos por el territorio.
- En empresas de gran dimensin.
- Cuando se solicite prrroga para la emisin del informe.
-En concursos conexos en los que se haya nombrado
administracin concursal nica.

una

Retribucin:
1. Los administradores concursales tendrn derecho a retribucin con
cargo a la masa, salvo cuando se trate del personal de las entidades a
que se refieren los prrafos 1. y 2. del apartado 2 del artculo 27.
2. La retribucin de la administracin concursal se determinar mediante
un arancel que se aprobar reglamentariamente y que atender a la
cuanta del activo y del pasivo, al carcter ordinario o abreviado del
procedimiento, a la acumulacin de concursos y a la previsible
complejidad del concurso.
El arancel se ajustar necesariamente a las siguientes reglas:
a) Exclusividad. Los administradores concursales slo podrn percibir
por su intervencin en el concurso las cantidades que resulten de la
aplicacin del arancel.
b) Limitacin. La administracin concursal no podr ser retribuida por
encima de la cantidad mxima que se fije reglamentariamente para el
conjunto del concurso.
c) Efectividad. En aquellos concursos en que la masa sea insuficiente, se
garantizar el pago de un mnimo retributivo establecido
reglamentariamente, mediante una cuenta de garanta arancelaria
que se dotar con aportaciones obligatorias de los administradores
concursales. Estas dotaciones se detraern de las retribuciones que
efectivamente perciban los administradores concursales en los
concursos en que acten en el porcentaje que se determine
reglamentariamente.

Ejercicio del cargo

-

Los administradores concursales y los auxiliares delegados

desempearn su cargo con la diligencia de un ordenado
administrador y de un representante leal.

~ 110 ~

Cuando se trate de un rgano de administracin unipersonal, salvo que

el juez acuerde otra cosa, las decisiones recaern en el administrador
concursal nico.
La actuacin de los administradores ser mancomunada cuando slo
estuviesen en el ejercicio del cargo 2 miembros. La actuacin de stos
deber ser conjunta, es decir, unnime. En caso de disconformidad
entre los administradores mancomunados, intervendr el juez
mediante auto.
Si est compuesta por 3 miembros, su actuacin ser colegiada y las
decisiones se adoptarn por mayora, y si no se alcanza la mayora
porque los 3 miembros tengan decisiones diferentes, se delegar la
decisin en el juez. La decisin del juez adoptar la forma de auto,
frente al que no cabr interponer recurso alguno ni plantear incidente
concursal sobre la materia resuelta.
Las decisiones y los acuerdos de la administracin concursal que no
sean de trmite o de gestin ordinaria se consignarn por escrito y
sern firmados, en su caso, por todos sus miembros.
En cualquier caso, la administracin concursal est sometida a la
supervisin del juez del concurso.

Responsabilidad
-

Los administradores concursales y los auxiliares delegados

respondern frente al deudor y frente a los acreedores de los daos y
perjuicios causados a la masa por los actos y omisiones contrarios a la
ley o realizados sin la debida diligencia.
Los administradores concursales respondern solidariamente con los
auxiliares delegados de los actos y omisiones lesivos de stos, salvo
que prueben haber empleado toda la diligencia debida para prevenir o
evitar el dao.
La accin de responsabilidad se sustanciar por los trmites del juicio
declarativo que corresponda, ante el juez que conozca o haya conocido
del concurso.
La accin de responsabilidad prescribir a los cuatro aos, contados
desde que el actor tuvo conocimiento del dao o perjuicio por el que
reclama y, en todo caso, desde que los administradores concursales o
los auxiliares delegados hubieran cesado en su cargo.
Si la sentencia contuviera condena a indemnizar daos y perjuicios, el
acreedor que hubiera ejercitado la accin en inters de la masa tendr
derecho a que, con cargo a la cantidad percibida, se le reembolsen los
gastos necesarios que hubiera soportado.
Quedan a salvo las acciones de responsabilidad que puedan
corresponder al deudor, a los acreedores o a terceros por actos u
omisiones de los administradores.

Informe de la administracin concursal:

~ 111 ~

La Ley Concursal contempla un informe necesario, a travs del cual se

determinan las masas del concurso:
- La masa activa o del patrimonio afectado procesalmente.
- La masa pasiva o colectiva de crditos cuya satisfaccin se persigue.
El informe se divide en cuatro bloques:
- El ncleo del informe: abarca el anlisis de los datos y circunstancias
del deudor en los ltimos 3 aos. Se debe relatar la historia econmica
y jurdica del deudor, su actividad, las causas del estado de su
insolvencia, etc.
- Memoria: recoge las principales decisiones y actuaciones de la
administracin concursal.
- Exposicin motivada acerca de la situacin patrimonial del deudor, y
de cuantos datos y circunstancias pudieran ser relevantes para la
ulterior tramitacin del concurso.
- Anexo: que comprender el inventario de la masa activa, la lista de
acreedores, escrito de la evaluacin de las propuestas de convenio o
liquidacin que se hayan presentado.

EFECTOS DE LA DECLARACIN SOBRE:

El deudor
En caso de concurso voluntario, el deudor conservar las facultades de
administracin y disposicin sobre su patrimonio con la posible intervencin
de los administradores concursales, mediante su autorizacin o
conformidad.
En caso de concurso necesario, se suspender el ejercicio por el deudor de
las facultades de administracin y disposicin sobre su patrimonio, siendo
sustituido por los administradores concursales.
En caso de concurso de la herencia, corresponder a la administracin
concursal el ejercicio de las facultades patrimoniales de administracin y
disposicin sobre el caudal relicto, sin que pueda cambiarse esta situacin.
El juez podr acordar la suspensin en caso de concurso voluntario o la
mera intervencin cuando se trate de concurso necesario. En ambos casos,
deber motivarse el acuerdo sealando los riesgos que se pretendan evitar
y las ventajas que se quieran obtener. En cualquier caso, la modificacin
quedara sometida al rgimen de publicidad, es decir, por medios
telemticos,
informticos
y
electrnicos,
en
la
forma
que
reglamentariamente se determine, garantizando la seguridad y la integridad
de las comunicaciones.
La intervencin y la suspensin se referirn a las facultades de
administracin y disposicin sobre los bienes, derechos y obligaciones que

~ 112 ~

hayan de integrarse en el concurso y, en su caso, a las que correspondan al

deudor de la sociedad o comunidad conyugal.
El deudor tiene el deber de comparecer personalmente ante el juzgado de lo
mercantil y ante la administracin concursal cuantas veces sea requerido y
el de colaborar e informar en todo lo necesario o conveniente para el inters
del concurso. Cuando el deudor sea persona jurdica, estos deberes
incumbirn a sus administradores o liquidadores y a quienes hayan
desempeado estos cargos dentro de los dos aos anteriores a la
declaracin del concurso.
La declaracin de concurso no interrumpir la continuacin de la actividad
profesional o empresarial que viniera ejerciendo el deudor.
En caso de intervencin, y con el fin de facilitar la continuacin de la
actividad profesional o empresarial del deudor, la administracin concursal
podr determinar los actos u operaciones propios del giro o trfico de
aquella actividad que, por razn de su naturaleza o cuanta, quedan
autorizados con carcter general.
En caso de suspensin de las facultades de administracin y disposicin del
deudor, corresponder a la administracin concursal adoptar las medidas
necesarias para la continuacin de la actividad profesional o empresarial.
Como excepcin a lo dispuesto en los apartados anteriores, el juez, a
solicitud de la administracin concursal y previa audiencia del deudor y de
los representantes de los trabajadores de la empresa, podr acordar
mediante auto el cierre de la totalidad o de parte de las oficinas,
establecimientos o explotaciones de que fuera titular el deudor, as como,
cuando ejerciera una actividad empresarial, el cese o la suspensin, total o
parcial, de sta.
El deudor pondr a disposicin de la administracin concursal los libros de
llevanza obligatoria y cualesquiera otros libros, documentos y registros
relativos a los aspectos patrimoniales de su actividad profesional o
empresarial.
En caso de intervencin, subsistir la obligacin legal de los administradores
de formular y de someter a auditora las cuentas anuales, bajo la
supervisin de los administradores concursales. A peticin fundada de la
administracin concursal, el juez del concurso podr acordar la revocacin
del nombramiento del auditor de cuentas de la persona jurdica deudora y el
nombramiento de otro para la verificacin de las cuentas anuales.
En caso de suspensin, subsistir la obligacin legal de formular y de
someter a auditora las cuentas anuales, correspondiendo tales facultades a
los administradores concursales.

~ 113 ~

Sobre los rganos de las personas jurdicas deudoras. Durante la

tramitacin del concurso se mantendrn los rganos de la persona
jurdica teniendo la administracin concursal derecho de asistencia y
voz.
En caso de suspensin, la representacin de la sociedad ser del
administrador concursal. En caso de intervencin, los administradores
de la misma sociedad llevaran a cabo la representacin con la
supervisin de la administracin concursal.
Si el administrador recibiera un salario, el juez puede acordar que
deje de cobrarlo o disminuirlo.

Sobre las acciones contra los socios. Solo la administracin concursal

podr ejercer acciones contra los socios responsables por las deudas
contradas antes de la declaracin de concurso reclamndole, en el
momento y cuanta que estime conveniente, el desembolso de las
aportaciones sociales que hubiesen sido diferidas.

Sobra las acciones contra los administradores de la sociedad deudora.

Solo la administracin concursal podr ejercer contra los
administradores, auditores o liquidadores de la sociedad.

Sobre las comunicaciones, residencia y libre circulacin del deudor.

Estn establecidos en la Ley Orgnica para la Reforma Concursal.

El juez podr declarar la embarcacin de bienes y derechos a todas aquellas

personas relacionadas con la empresa para cubrir el dficit o por las deudas
contradas por la sociedad antes de la declaracin de concurso.
Los acreedores
Una vez declarado el concurso todos los acreedores del deudor quedarn
integrados en la masa pasiva del concurso. La masa pasiva son aquellas
deudas contradas por la empresa y que se pueden incluir en el concurso.
An as, como dice el artculo 49 de la Ley Concursal, hay algunas
excepciones. Por ejemplo:

Los crditos contra la masa son crditos nacidos a posteriori de la

declaracin de concurso, y puesto que por definicin la masa se
forma por los crditos anteriores a la declaracin de concurso, estos
crditos contra la masa no integrarn la misma (artculo 84.2 LC).
Los crditos contra el cnyuge casado en rgimen de gananciales, no
se integrarn en la masa aunque sean crditos a cargo de la sociedad
o comunidad ganancial (artculo 84 LC).
Declarado el concurso, no podrn iniciarse ejecuciones singulares,
judiciales o extrajudiciales, ni seguirse apremios administrativos o
tributarios contra el patrimonio del deudor. Sin embargo, podrn

~ 114 ~

continuarse aquellos procedimientos administrativos de ejecucin en

los que se hubiera dictado providencia de apremio (artculo 55 LC).
Se puede distinguir efectos sobre procedimientos individuales y efectos
sobre los crditos en particular, adems del procedimiento sobre crditos de
garanta real.
Efectos sobre procedimientos individuales:
Los acreedores pueden ejercitar acciones individuales patrimoniales frente
al concursado pero deben hacerlo ante el rgano jurisdiccional competente
tras la declaracin de concurso.
Una vez declarado el concurso, no pueden iniciarse ejecuciones singulares
ni seguirse apremios contra el patrimonio del deudor y quedarn en
suspenso las que se hallaren en tramitacin. S que podrn continuar las
ejecuciones administrativas y laborales iniciadas antes de la declaracin de
concurso, siempre que los bienes afectados no resultasen necesarios para
continuar la actividad.
Aqu podemos encontrar un tratamiento especial sobre los acreedores con
crditos de garanta real:
Tienen tratamiento privilegiado segn la Ley Concursal. Pueden ejecutarse
separadamente, aunque, si son bienes afectos a su actividad empresarial,
no podrn iniciarla hasta que se apruebe un convenio cuyo contenido no
afecte al ejercicio de ese derecho o transcurra un ao desde la declaracin
de concurso. Las actuaciones iniciadas antes se suspendern, salvo que
estn publicados los anuncios de subasta.

Efectos sobre los crditos en particular:

La Ley dice que declarado el concurso no proceder la compensacin de los
crditos y deudas del concursado, pero produce sus efectos la
compensacin cuyos requisitos hubieran existido antes de la declaracin,
sin perjuicio de lo que resulte en los concursos internacionales, de acuerdo
con la norma que rija el crdito recproco del concurso.
Desde la declaracin del concurso se suspende el devengo de los intereses,
legales o convencionales, salvo en el caso de crditos con garanta real que
siguen devengando intereses hasta donde alcance la garanta y salvo los
crditos salariales que devengarn intereses segn el inters legal del
dinero, si bien esos intereses se consideran crditos subordinados).
En el concurso de acreedores todos los crditos se computan en dinero y se
expresarn en moneda de curso legal. Los crditos de prestaciones no
dinerarias o dinerarias determinadas por referencia a un bien distinto del
dinero se computan por el valor de las prestaciones o del bien en la fecha
de declaracin de concurso.

~ 115 ~

Los crditos que disfruten de garanta personal no se vern afectados por la

declaracin de concurso: sus titulares pueden ejercitar accin contra los
fiadores y contra los obligados solidarios. Estos derechos subsistirn
plenamente incluso en caso de convenio cuando los acreedores no votaran
a favor de la propuesta que resultare aprobada.

No procede la compensacin de los crditos y deudas del concursado.

Queda suspendido el devengo de los intereses, legales o
convencionales, salvo los correspondientes a los crditos con garanta
real.
Los crditos salariales que resulten reconocidos devengarn
intereses conforme al inters legal del dinero.
Los crditos derivados de los intereses tendrn la consideracin
de subordinados.

Los contratos
Por regla general, en lo concerniente a contratos, stos seguirn siendo
vlidos an en concurso de acreedores, puesto que se mantendr el
principio de vigencia del contrato, regulado en el artculo 61 de la Ley
concursal.
Si hubiera conflicto entre las partes que forman el contrato se podra recurrir
a la intervencin judicial.
Hay dos casos en los que el juez participara:

Falta de acuerdo
Consecuencias de puntual incumplimiento de contrato posterior al
contrato.

En el primero de los casos si ambas partes realizaran un acuerdo por s

mismas, el conflicto simplemente se resolvera mediante auto. Si no
existiera acuerdo debera ser el juez quien judicialmente resolviera el
conflicto.
Ambos casos se regulan en el artculo 62 de la LC.
Uno de los aspectos donde ms recaban estos conflictos es en los contratos
laborales, un tema, a la vez, muy actual, el cual sufrimos a diario. Adems
cabe remarcar la rehabilitacin de contratos, aspecto tambin muy
importante en cuanto a contratos.
Contratos laborales

~ 116 ~

Para la ruptura de stos es necesario solicitar al juez modificacin sustancial

de las condiciones de trabajo y extincin o suspensin colectiva de los
contratos de trabajo, segn regula el artculo 64 LC.
Ser necesario detallar las causas y consecuencias esperadas de dicha
ruptura.
Deberemos convocar a los representantes de los trabajadores en un plazo
mximo de 30 das para aquellas empresas de ms de 15 trabajadores, y un
mximo de 15 das para aquellas con menos de 15 trabajadores.

Rehabilitacin de contratos:
Para su explicacin nada mejor que un cuadro, donde vemos los aspectos
claves de la rehabilitacin en contratos crediticios o por bienes e inmuebles,
adems de sus correspondientes oposiciones de acreedor:

Crditos
Posibilidad de rehabilitar:
Cuyo
vencimiento
anticipado
por
impago de cuotas de amortizacin o de
intereses
devengados
se
hubiera
producido dentro del plazo de los tres
meses inmediatamente anteriores a la
declaracin de concurso
Oposicin de acreedor:
El acreedor podr oponerse siempre
que, con anterioridad a la apertura del
concurso, hubiese iniciado el ejercicio
de acciones de reclamacin del pago
contra "el propio deudor, contra algn
codeudor solidario o contra cualquier
garante".

Bienes e inmuebles
Posibilidad de rehabilitar:
Plazo de 3 meses anterior al concurso

Oposicin de acreedor:
El transmitente tendr la posibilidad de
oposicin cuando, con anterioridad a la
declaracin
de
concurso,
hubiera
iniciado acciones de resolucin del
contrato o de restitucin del bien, o
cuando, con la misma antelacin,
hubiese recuperado la posesin material
del bien

~ 117 ~

MASA ACTIVA Y PASIVA

La masa activa: son todos los bienes y derechos integrados en el
patrimonio del deudor en la declaracin del concurso o hasta su conclusin.
La masa pasiva: son aquellos crditos (deudas) contrados por la empresa
y que se pueden incluir en el concurso, se denominan crditos concursales.
Los crditos contra la masa no forman parte de la masa pasiva. Se
determina mediante la comunicacin por parte de los acreedores a la
administracin concursal de los crditos pendientes de cobro con la
empresa.
Crditos privilegiados
Crditos con privilegio especial Son aquellos crditos que
afectan a determinados bienes o derechos. Por ejemplo las
hipotecas, los contratos con garanta real, etc.
Crditos con privilegio general Son aquellos que afectan a la
totalidad del patrimonio. Por ej: retribuciones al personal,
cuotas de la Seguridad Social, Hacienda, etc.
Crditos ordinarios: todos aquellos que no tengan el carcter de
privilegiados o subordinados.
Crditos subordinados: Otros crditos que slo tendrn derecho a
cobrar cuando se haya cumplido el pago ntegro a los acreedores
privilegiados y ordinarios. Por ejemplo: crditos por multas, o
crditos de acreedores que se han incluido tardamente por el
Juez, etc.

CONVENIO Y LIQUIDACIN
Propuesta de Convenio de acreedores: permite la continuidad de
la actividad de su empresa, estableciendo una quita (reduccin de
deudas) y/o una espera (aplazamiento) con la totalidad de sus
acreedores. Para ello se exige alcanzar adhesiones suficientes para su
aprobacin, establecindose como lmite general de quita un 50% de
las deudas y un aplazamiento mximo de 5 aos.
Plan de Liquidacin de empresa: permite articular una liquidacin
ordenada total o parcial del conjunto de su empresa, por la cual
puedan sobrevivir las unidades de negocio rentables, liquidndose el
resto de unidades ineficientes.

~ 118 ~

CALIFICACIN DEL CONCURSO:

Calificacin fortuita: supone la exoneracin de responsabilidad
personal de los administradores y apoderados generales por la
situacin de insolvencia de la sociedad, no debiendo asumir
personalmente (y por tanto con sus bienes particulares), las deudas
de la empresa.
Calificacin culpable: puede suponer la imputacin a los
administradores y apoderados generales de la empresa de la
responsabilidad personal por las deudas insatisfechas, as como su
inhabilitacin por un perodo de 2 a 15 aos para ostentar cargos
similares en otras sociedades.
CONCLUSIN DEL CONCURSO:
Una vez firme el auto de la Audiencia Provincial que revoque en
apelacin el auto de declaracin de concurso.
Una vez firme el auto que declare el cumplimiento del convenio y, en
su caso, caducadas o rechazadas por sentencia firme las acciones de
declaracin de incumplimiento.
En cualquier estado del procedimiento, cuando se produzca o
compruebe el pago o la consignacin de la totalidad de los crditos
reconocidos o la ntegra satisfaccin de los acreedores por cualquier
otro medio.
En cualquier estado del procedimiento, cuando se compruebe la
inexistencia de bienes y derechos del concursado con los que
satisfacer a los acreedores.
En todos los casos de conclusin del concurso, cesarn las limitaciones de
las facultades de administracin y disposicin del deudor subsistentes, salvo
las que se contengan en la sentencia firme de calificacin.
En los casos de conclusin del concurso por inexistencia de bienes y
derechos, el deudor quedar responsable del pago de los crditos restantes.

REAPERTURA DEL CONCURSO:

Se produce porque aparecen nuevos bienes y derechos que pueden
satisfacer a los acreedores.
Declaracin del concurso de deudor persona natural se podr llevar a
cabo dentro de los 5 aos siguientes a la conclusin del anterior, y se
incorpora todo lo actuado en el interior.
Declaracin del concurso de deudor persona jurdica, se efectuar por
el mismo juzgado, que se tramitar en el mismo procedimiento y se
limitar a la liquidacin de los bienes y derechos aparecidos.

~ 119 ~

TEMA 12 CONTRATOS MERCANTILES

INTRODUCCIN

Los contratos mercantiles son aquellos que surgen como instrumento

necesario para regular las relaciones del campo jurdico a que da
lugar la actividad profesional del empresario con los adquirientes de
bienes y servicios en el mercado, que pueden ser otros empresarios
(consumo profesional) o los consumidores, que adquieren los bienes y
servicios para consumo propio.
La necesidad de adaptarse a una realidad econmica dinmica y cambiante
determinada principalmente por el fenmeno de la globalizacin y la
constitucin y unificacin de un mercado europeo comn, exige de forma
indirecta la imposicin de un sistema uniforme y cristalino, lo que provoca la
necesidad de establecer una cierta especialidad en el marco del derecho
contractual, entendido como el derecho de los contratos mercantiles dentro
del derecho privado.
El rgimen tradicional de los mercados mercantiles vena recogido
histricamente por el Cdigo de Comercio, pero la necesidad de fortalecer y
consolidar el anteriormente mencionado mercado europeo comn ha
propiciado/motivado la creacin de nuevas leyes complementarias, lo que
ser posible con el creciente nmero de contratos celebrados en el mercado
nico.
Sin embargo, nuestro ordenamiento jurdico actual ofrece un rgimen
contractual confuso, disperso e ineficaz caracterizado por la adhesin de
nuevas leyes complementarias en momentos y situaciones histricas muy
distintas.
El real decreto legislativo (1/2007) ha aprobado el texto refundido de la Ley
general para la defensa de los consumidores y usuarios y otras leyes
complementarias (Ley de los consumidores) derogando las disposiciones
contenidas en la Ley 26/1984 (Ley General por la defensa de los
consumidores) y aadiendo nuevos contenidos como la ley sobre contratos
fuera de establecimientos (Ley 26/1991), las de responsabilidad civil por los
daos causados por productos defectuosos (Ley 22/1994), la de viajes
combinados (Ley 21/1995) y por ltimo la de garantas en la venta de
bienes de consumo (Ley 23/2002)1

DIFERENCIAS ENTRE CONTRATO MERCANTIL Y CONTRATO CVIL:

1

~ 120 ~

Computo de los plazos: hay una especialidad en los contratos

mercantiles.
No se reconoce el plazo de cortesa
Las obligaciones son exigibles si no se ha sealado el plazo a los diez
das de cuando se han contrado o al da siguiente si se han acordado
en determinados tipos de documentos ejecutivos (escritura pblica).
Mora: los contratos mercantiles se produce automticamente por el
transcurso del plazo y no es necesario que el acreedor interpele el
deudor.
Prescripcin: plazo de tiempo que tiene que pasar para que se
extinga un derecho.
Entre personas distantes: el contrato se entiende producido desde
que se conoce la aceptacin.

ESPECIALIDADES EN EL RGIMEN GENERAL DE LAS OBLIGACIONES

MERCANTILES
Las obligaciones mercantiles nacen de los contratos mercantiles con
tendencia a la objetivacin, es decir, a no tener en cuenta la personalidad
de las partes en que ellas intervienen, y la necesidad, ms acusada an que
en el derecho civil, de exacto cumplimiento. La doctrina echa en falta una
norma en torno a la solidaridad cuando concurran varios deudores a
responder a una obligacin mercantil. Para estos casos puede servir la
doctrina jurisprudencial que declara inaplicable la presuncin contraria a la
solidaridad, en aquellos supuestos en los que la voluntad de los interesados
excluye la mancomunidad.
- Plazo para el cumplimiento de pago de las obligaciones
mercantiles: la ley 3/2004 se aplica a todos los pagos efectuados como
contraprestacin en las operaciones comerciales realizadas entre empresas
o entre estas y la administracin dentro del marco legal aplicable. Artculo
4.2 dice que setenta das despus de la fecha de recepcin de las
mercancas o prestacin de los servicios, sin ser ampliado por acuerdo de
las partes.
- Morosidad en el cumplimiento: se considera que el deudor se halla en
mora cuando su obligacin est vencida y retrasa su cumplimiento de forma
culpable. Los efectos de mora se producen al da siguiente del vencimiento
de la obligacin siempre, por supuesto, que la otra parte hay cumplido
tambin. El inters de demora ser el pactado, en su defecto se aplica a la
deuda la ley 3/2004, el inters fijado por el BCE. Nulas sern las clausulas
abusivas.
- La prescripcin como causa de extincin de las obligaciones, no
opera de forma automtica, sino como excepcin alegada por el deudor. No
considera que la reclamacin extrajudicial sirva para interrumpir el plazo de
prescripcin. El artculo 955 prev de forma excepcional que el Gobierno

~ 121 ~

suspenda la prescripcin y que en el campo mercantil las normas sobre la

prescripcin han de ser interpretadas restrictivamente.

NORMAS GENERALES SOBRE LOS CONTRATOS MERCANTILES.

Formacin del contrato.
Las especialidades del C. de c. se han de completarse con la ley 29/2009
que modifica la Ley de competencia desleal, la Ley de publicidad y la Ley
General de Defensa de los consumidores y usuarios.
1. Caracteres de la oferta mediante publicidad: la mecnica tradicional de la
formacin de los contratos tiene una fase preliminar en la que se efectan
ciertos tratos previos o simples anuncios al pblico, y una fase concluyente
en la cual se producen unas declaraciones de voluntad de las partes (la
oferta y la aceptacin) que cuando se unen dan lugar a la perfeccin del
contrato. En la fase previa o preliminar, el empresario ofrece al pblico, con
reclamos o publicidad, sus productos o servicios. Tales anuncios se
consideran invitaciones a sus clientes a que hagan ofertas que una vez
concretadas sern aceptadas o no por el empresario. La Ley de
consumidores protege a los consumidores o usuarios mediante un rgimen
especial, que consiste en que el empresario queda vinculado por las
condiciones y garantas ofrecidas en la publicidad de los bienes o servicios
que ha dado a conocer al pblico.
2.Perfeccin del contrato entre ausentes: el art. 54.1 del C. de c. establece
en su nueva redaccin hallndose en lugares distintos el que hizo la oferta
y el que la acept, hay consentimiento desde que el oferente conoce la
aceptacin o desde que, habindosela remitido el aceptante, no puede
ignorarla sin faltar a la buena fe. El contrato, en tal caso, se presume
celebrado en el lugar en que se hizo la oferta. Los contratos entre
empresario y consumidor celebrados por va electrnica se presumen
celebrados en el lugar en que el consumidor tenga su residencia habitual.
Los contratos electrnicos entre profesionales o entre empresarios se
presumen celebrados en el lugar en que est establecido el llamado
prestador de servicios. Larticle 54.2 del C. de c. contratos celebrados
mediante dispositivos automticos hay consentimiento desde que se
manifiesta la aceptacin. Ej: mquinas expendedoras de ttulos de
transporte, de billetes, de bebidas, publicaciones, tabaco,..

~ 122 ~

3.Derecho de desistimiento en los contratos con consumidores: es la

facultad del consumidor de dejar sin efecto el contrato celebrado,
notificndolo as a la parte contratante en el plazo establecido para el
ejercicio de ese derecho, sin necesidad de justificar su decisin y sin
penalizacin de ninguna clase. El empresario contratante debe informar al
consumidor sobre la existencia de este derecho.

Forma del contrato mercantil

Es el medio o el modo a travs del cual se realiza la declaracin de
voluntad. La forma puede ser oral o escrita. Con relacin a los contratos
mercantiles rige el principio de la libertad de forma. Puede escogerse
libremente la que se quiera (verbal o escrita).

Art. 51 del C. de c. establece el principio de libertad de forma: se exceptan

aquellos casos en los que el propio cdigo o las leyes especiales exijan una
determinada forma (forma solemne). Habr de examinarse en cada caso si
la forma se requiere como elemento esencial del contrato o esta exigencia
tiene un alcance puramente probatorio.
La Ley 34/2002 mantiene el principio de libertad de forma, declara la validez
y eficacia del consentimiento prestado por va electrnica y establece que
no es necesaria la declaracin de admisin de esa tcnica para que el
contrato surta efecto entre las partes. Tales documentos electrnicos no
pueden sustituir la exigencia de la forma documental pblica (escritura).
Prueba de los contratos mercantiles.

La prueba debe realizarse por alguno de los medios

que el derecho civil establezca (art. 51 prr. 1). Tras la
conclusin del contrato mercantil el consumidor tiene
derecho a pedir al vendedor el recibo justificante de la
operacin. En caso de morosidad o de cualquier contratiempo, la factura
ser un elemento de peso, y la L.E.C. (Ley de Enjuiciamiento Civil) considera
la factura un elemento apto para el proceso monitorio, que tiende a facilitar
el cobro de los crditos dinerarios vencidos y exigibles inferiores a
250.000.

Interpretacin del contrato.

~ 123 ~

Las normas de interpretacin establecen ciertos criterios objetivos para

descubrir la intencin o voluntad comn de las partes. La norma
fundamental es que los contratos se tienen que interpretar de buena fe.

El art. 57 dice que el contrato ha de interpretarse tenindose en cuenta la

finalidad econmica que las partes han querido alcanzar y teniendo en
cuenta el ambiente y el medio comercial o industrial en el que se haya
desarrollado la operacin. Adems el art.59 dice que si hay dudas que no
pueden resolverse por ninguno de los medios legales, se decidir la cuestin
a favor del deudor.

Cesin del contrato mercantil.

Para que sea vlida la cesin es preciso que en el acuerdo haya el

consentimiento del contratante cedido vinculado con el cedente, y con
esto el cedente (persona que cede)es liberado de las obligaciones del
contrato, y estas pasan a ser del cesionario (persona que recibe la cesin).

Contratos mercantiles con clusula penal.

El art. 56 dice que en los casos de incumplimiento absoluto, cumplimiento

defectuoso o mora, el contratante puede exigir el cumplimiento del contrato
utilizando los procedimientos del ordenamiento jurdico pone a su alcance o
pedir la pena prescrita.

Contratos celebrados fuera del establecimiento.

~ 124 ~

La Ley de consumidores incorpora en los art. 107 a 113, decretos para

proteger a los consumidores por la imposibilidad del consumidor de
comparar la calidad y el precio de a ofertas fuera del establecimiento que
pueden determinar prcticas abusivas, por lo que dictan una serie de
normas que se aplican en general a toda clase de contratos celebrados por
un empresario y un consumidor fuera del establecimiento. Se excluyen de
estas normas los contratos de menos de 48,08, referentes a inmuebles,
seguros, valores mobiliarios y productos alimenticios.

CONTRATOS SOMETIDOS A CONDICIONES GENERALES:

Contratacin mediante clausulas predispuestas

Cdigos del siglo XIX: libre autonoma para establecer clusulas

que las partes contratantes desearan.
Realidad: frecuencia no se cumple y no pueden ser discutibles
individualmente generalizado las relaciones entre empresarios
(tengan predispuestas las clusulas del contrato) y consumidores
(limitan a adherirse) surgen as: contratos sometidos a
condiciones generales que han sido redactadas previamente por
una de las partes (redaccin previa y unilateral del contenido
contrato).
Fenmeno condiciones generales regulado: Ley 7/1998, 13 abril,
Ley condiciones Generales de Contratacin (L.C.G.C)

Concepto y caractersticas

Condiciones
generales:
<<Las
clusulas
contractuales
predispuestas cuya incorporacin al contrato sea impuesta por
una de las partes, con independencia de la autora material de las
mismas, de su apariencia externa, de su extincin y de
cualesquiera otras circunstancias, habiendo sido redactadas con la
finalidad de ser incorporadas a una pluralidad de contratos>> (art.
1.1).
2 partes: predisponente (siendo empresario o no, acta siempre
en macro su actividad profesional) y adherente (persona fsica o
jurdica)
La ley exige que la redaccin de las condiciones generales sea
clara, trasparente, concreta y sencilla (art 5.4).
Elementos relevantes:
1. Clausulas predispuestas con la finalidad de ser incorporados
a una pluralidad de contratos.

~ 125 ~

2. Que las condiciones generales se incorporen mediante la

aceptacin por la adherente al contrato (se manifiesta de
forma prevista por la ley)
3. Incorporacin de las clausulas sea exclusivamente
imputables a una de las partes
Funcin econmica

Utilizacin de las condiciones generales se ha impuesto porque la

contratacin que realizan los empresarios mercantiles es una
contratacin en masa, y quieren dar un trato similar a todos.
Pueden aparecer clusulas abusivas, cuya nulidad podr
declararse aplicando los principios generales de nuestro Derecho
privado.
La clausulas surgen en los contratos celebrados entre
profesionales en ejercicio de su actividad y los consumidores que
ha de aplicarse la disciplina especial que contiene la Ley de
consumidores, reformada por la L.C.G.C (art. 8.2)

Rgimen de las condiciones generales

a) L.C.G.C art. 6, para su interpretacin, prevalecen las condiciones
particulares sobre las generales salvo que las ltimas resulten ms
beneficiosas. Las dudas que se pudieran generar deben resolverse a favor
del adherente; en consumidores aplicable con acciones individuales.
b) Adherente: debe de ser informado de la existencia y contenido de las
condiciones generales.
c) art. 8.1, nulidad de pleno derecho a aquellas contrarias en normas
prohibitivas/imperativas. Sern nulas las que se clasifiquen como clusulas
abusivas en contratos con consumidores. Quedarn al margen de las
nulidades aquellas beneficiosas para el adherente como las que vulneren
normas prohibitivas con sancin de otra clase.
d) art.10, en el caso de que exista no incorporacin de condiciones
generales, no producir la nulidad del contrato si se puede substituir sin
tales clusulas.

Control de las condiciones generales

a) Acciones colectivas contra condiciones generales ilegales; 1.Cesacin
(sentencia que condene a eliminar condiciones generales que se reputen
nulas), 2. Retractacin (declaracin judicial que obligue al demandado a
retractarse de la recomendacin de utilizar clausulas de condiciones

~ 126 ~

generales nulas), 3.Reconocimiento (sentencia que declare los preceptos

de L.C.G.C junto a obligaciones).
b) Registro de acciones generales de la contratacin; carcter publicitario.
La inscripcin presume voluntaria excepto cuando lo acuerde el Gobierno,
art.11.
c) Deber de informacin de ciertos profesionales; art. 23.1, Notarios y
Registradores de la Propiedad y Mercantiles advertirn tanto en aspectos
generales como en casos concretos.

REFERENCIA AL RGIMEN DE LAS CONDICIONES GENERALES Y LAS

CLUSULAS ABUSIVAS EN LOS CONTRATOS DE LOS CONSUMIDORES
Rgimen en la Ley del consumidor
La Ley de consumidores contiene las referencias a las clusulas abusivas.
Concepto y alcance del rgimen de las clusulas abusivas.
Clusulas abusivas: son todas aquellas estipulaciones no negociadas
individualmente que en contra de las exigencias de la buena fe causen, en
perjuicio del consumidor, un desequilibrio importante de los derechos y
obligaciones de las partes que se deriven del contrato. No obstante, ha de
tenerse en cuenta la naturaleza de los bienes o servicios objeto del contrato
y el conjunto de circunstancias que concurren en el momento de la
celebracin del contrato.
Las clusulas abusivas son nulas de pleno derecho y se tendrn por no
puestas en los contratos en que estas aparezcan.
Enunciacin de supuestos de clusulas abusivas
La Ley de consumidores ha realizado una enunciacin abierta de las
clusulas abusivas siguiendo la Directiva comunitaria (las autoridades
internas competentes son las responsables de la debida eleccin de la
forma y los medios adecuados a tal fin del elemento que se trate). Estas
clusulas aparecen agrupadas en seis categoras:
1. Vinculacin del contrato a la voluntad del profesional. Ejemplo: la
interpretacin o la modificacin unilateral del contrato por el
profesional sin motivos vlidos. (Art. 85)
2. La limitacin de derechos bsicos del consumidor. Ejemplo: limitacin
exclusin de forma inadecuada de la facultad del consumidor de
resolver el contrato por incumplimiento del profesional. (Art. 86)
3. La falta de reciprocidad. Ejemplo: imposicin de obligaciones al
consumidor para el cumplimiento de todos sus deberes y
contraprestaciones, aun cuando el profesional no hubiere cumplido
los suyos. (Art. 87)

~ 127 ~

4. Sobre garantas. Ejemplo: imposicin de garantas desproporcionadas

al riesgo asumido. (Art. 88)
5. Otras. Ejemplo: la imposicin al consumidor de bienes y servicios
complementarios o accesorios no solicitados. (Art. 89)
6. Sobre sumisin a rbitros distintos de los de consumo, salvo que se
trate de rganos arbitrales institucionales creados para un sector
econmico especfico, sobe sumisin ilcita a un juez o Tribunal o a un
Derecho extranjero diverso al que corresponda al consumidor.
Las clusulas abusivas no se aplican, en general, a los contratos relativos a
instrumentos financieros, a valores y a la negociacin burstil.

CONTRATOS DE AGENCIA
Forma parte de los contratos de colaboracin, como la comisin i mediacin.
Definicin: una persona, agente, se obliga frente a otra de manera
continuada y estable a cambio de una remuneracin, a promover actos de
comercio por cuenta ajena o en nombre ajeno como intermediario
independiente, sin asumir el riesgo de tales operaciones.
Se regula con la ley del 27 mayo de 1992, ley de Contrato de Agencia, y es
de carcter imperativo.
No se considera agentes los representantes y viajantes de comercio
dependientes ni las personas que se encuentren vinculadas por una relacin
laboral con el empresario.
La prescripcin de las acciones se regir por las reglas del Cdigo de
Comercio.
Actuacin del Agente:
-

Es un intermediario
Realizar la promocin y conclusin de los actos u operaciones de
comercio
Su actividad es permanente
Concluye operaciones en nombre y por cuenta de uno o varios
empresarios (Art 7 Ley contrato de Agencia).
Puede existir presuncin de laboralidad (en la agencia hay
independencia, en el derecho laboral no).
Puede actuar en nombre propio o ajeno.
El agente puede exigir el reconocimiento de los bienes vendidos.

Obligaciones del agente (art 9 ley contrato Agencia)

-

Actuar de buena fe
Concluir las operaciones encomendadas
Seguir instrucciones del empresario
Llevar la contabilidad independiente del empresario

~ 128 ~

No competencia
Almacenar mercancas
Recibir en nombre del empresario reclamaciones de terceros
Puede exigir al tercero que examine las mercancas vendidas, as
como hacer el depsito inicial en caso de que rechace recibir la
mercanca.

LCA prev la posibilidad de que el agente trabaje para varios empresarios o

por su cuenta la misma actividad con consentimiento.

Obligaciones del empresario

- Poner la documentacin necesaria a disposicin del agente
- Deber actuar de buena fe
- Poner a disposicin del agente muestrarios, catlogos, documentos
necesarios y satisfacer la remuneracin pactada.
Remuneracin
Pagar al agente la remuneracin convenida (art 11 ley contrato agencia):
- Comisin: cantidad fija
- Mixta: cantidad fija ms variable segn operaciones
- Plazo para pagar: ltimo da del mes
Derecho comisin (art 12 Ley contrato agencia): cuando se haya concluido
la operacin de comercio como consecuencia de la intervencin profesional
del agente o con una persona respecto de la cual el agente hubiera
promovido y concluido con anterioridad una operacin de naturaleza
anloga.
Comisin despus de la expiracin del contrato de agencia (art 13): tendr
este derecho cuando la operacin se deba a la actividad desarrollada por el
agente durante la vigencia del contrato. (dentro de los tres meses
siguientes de la extincin). Y que el empresario o agente hayan recibido el
encargo o pedido antes de la extincin.
Extincin
- Por transcurso del tiempo si existe plazo pactado (sino indefinido)
- Por acuerdos de las partes
- Por incumplimiento total o parcial de las obligaciones
- Por declaracin de quiebra o suspensin de pagos
- Por fallecimiento del agente
Art 28. Ley Contrato Agencia: cuando se extinga, agente que haya aportado
nuevos clients o incrementado operaciones con la clientela tendr derecho
a una indemnizacin si su actividad continua produciendo ventajas para el
empresario.

~ 129 ~

Art 29. Daos y prejuicios: empresario que denuncie unilateralmente el

contrato de agencia de duracin indefinida estar obligado a indemnizar los
daos y prejuicios que la extincin anticipada haya causado al agente.
Art 30. Inexistencia del derecho de indemnizacin: si se rescinde el contrato
por incumplimiento del agente, por denuncia del contrato por causas
imputables al empresario o cuando con consentimiento del empresario el
comisionista ceda el contrato con sus derechos y obligaciones.

CONTRATOS DE DISTRIBUCIN
Concepto
En el contrato de distribucin, una de las partes (distribuidor) se
compromete a comprar a la otra (fabricante) bienes para venderlos por su
cuenta y riesgo, con determinados descuentos (margen de reventa) y
condiciones adicionales que pueden ser de financiacin, o de colaboracin
comercial.
Caractersticas
Consensual: se pacta mediante un consenso entre las dos partes
Bilateral: la voluntad de pactar es de ambas partes
Oneroso: el objetivo es el lucro econmico.
Conmutativo: los derechos y obligaciones de las partes son apreciables, as
como las ventajas de la contratacin, desde el mismo momento de la
celebracin del contrato
No formal
De tracto sucesivo: destinada a prolongarse en el tiempo y se cumple
mediante un proceso sostenido del desarrollo de una actividad conducente
al fin del cto.
Atpico: no tiene regulacin especifica en nuestra legislacin.
De empresa: los comerciantes o empresarios que lo celebran, lo hacen en
funcin de sus propias organizaciones caracterizadas como empresa.
Sistemtico: implementaron de una contratacin particular y la puesta en
marcha de un proceso o sistema de comercializacin de bienes y servicios

~ 130 ~

para el mercado, dentro de una categorizacin o estndar de pautas

medianamente uniformes.

Obligaciones de las partes

Atribuyndole contractualmente una zona o mbito territorial limitado, el
distribuidor debe respetarla, no realizando ventas ni actividades fuera de la
misma. El productor o fabricante como obligacin reciproca a la del
distribuidor asume el compromiso de no designar otro distribuidor dentro de
la misma rea geogrfica.
Si se reserva ese derecho, debe ser expresamente estipulado.
La exclusividad tambin puede ser pactada como reciproca o como
obligacin unilateral.

Existen obligaciones de los distribuidores tambin en la exhibicin, muestra

o promocin de los productos, y el compromiso de no competencia,
mantenimiento de un determinado margen de utilidad, no sobrepasar un
determinado nivel o banda de fluctuacin del precio de venta final al
pblico, mantener personal de determinadas caractersticas para asesorar
sobre el producto, etc...

Derechos de las partes

El distribuidor acta en nombre y en inters propios, y no en representacin
del productor, no teniendo, en consecuencia poder para obligarlo frente a
3ros.
Asume directamente el riesgo por el crdito que haya otorgado a sus
propios clientes.

Conclusion, resolucion, disolucion

por vencimiento del plazo fijado
por cumplimiento del objetivo del cto.
por acaecimiento de la condicin resolutoria a la que se sujetara el cto.
por mutuo acuerdo rescisorio de las partes

~ 131 ~

pacto comisorio ante incumplimiento de alguna de las partes

caso fortuito o fuerza mayor
imprevisin o excesiva onerosidad en razn de tratarse de un cto. comercial

Diferencias entre distribucin y concesin con agencia

Los contratos de distribucin se diferencian del de los de agencia, en que en
los primeros, los distribuidores actan a nombre y por cuenta propia pero en
los de agencia el agente lleva inscrito el ejercicio de un mandato o
representacin del principal.

Los de distribucin obtienen su beneficio en la diferencia entre el precio de

adquisicin de los bienes que comercializan y el precio al cual finalmente
derivan dichos bienes al mercado. El agente generalmente percibe como
remuneracin una comisin por las ventas que el principal concierte por su
intermedio.

FRANQUICIA
Art. 62 .1 de la Ley/1996 de Ordenacin del Comercio Minorista
Definicin:
La actividad comercial en rgimen de franquicia es la que se lleva a efecto
en virtud de un acuerdo o contrato por el que una empresa, denominada
franquiciadora, cede a otra, denominada franquiciada, el derecho a la
explotacin de un sistema propio de comercializacin de productos o
servicios y que comprende, por lo menos:
a) El uso de una denominacin o rtulo comn u otros derechos de
propiedad intelectual o industrial y una presentacin uniforme de los locales
o medios de transporte objeto del contrato.
b) La comunicacin por el franquiciador al franquiciado de unos
conocimientos tcnicos o un saber hacer, que deber ser propio, sustancial
y singular, y
c) La prestacin contina por el franquiciador al franquiciado de una
asistencia comercial, tcnica o ambas durante la vigencia del acuerdo; todo
ello sin perjuicio de las facultades de supervisin que puedan establecerse
contractualmente.

~ 132 ~

Informacin y comunicacin de datos

Con antelacin mnima de 20 das hbiles a la firma de cualquier contrato o

precontrato de franquicia o entrega por parte del futuro franquiciado al
franquiciador de cualquier pago, el franquiciador deber dar por escrito la
informacin necesaria para que el franquiciado pueda decidir libremente y
con conocimiento de causa su incorporacin a la red de franquicia, y en
especial;
- Los datos principales de identificacin del franquiciador (nombre o razn
social, domicilio y datos de inscripcin en el registro de franquiciadores).
*Cuando se trate de franquiciadores extranjeros, adems, los datos de
inscripcin en los registros de franquiciadores a que vengan obligados, de
acuerdo con las leyes de su pas o Estado de origen.
- Descripcin del sector de actividad de negocio
- Contenido y caractersticas de la franquicia y de su explotacin
- Estructura y extensin de la red
- Elementos esenciales del acuerdo que recoger los derechos y
obligaciones de las respectivas partes, duracin del contrato, condiciones de
resolucin
Art 7 Real Decreto 201/2010 de 26 de febrero Procedimiento para efectuar
la comunicacin de datos (BOE)
Las comunicaciones de datos o de inicio de actividad al registro de
franquiciadores se presentarn ante el rgano competente de la comunidad
autnoma donde el prestador tenga previsto el inicio de sus actividades, o
bien directamente ante el registro de franquiciadores del Ministerio de
Industria, Turismo y Comercio. La comunicacin de datos deber contener la
informacin necesaria que acabamos de explicar.
Artculo 4. Deber de confidencialidad
del franquiciado. (BOE)
El franquiciador podr exigir al potencial franquiciado un deber de
confidencialidad de toda la informacin precontractual que reciba o vaya a
recibir del franquiciador.
Registro de franquiciadores Art 62.2 Ley Ordenacin Comercio
Minorista
El registro de franquiciadores, se configura como un registro de carcter
pblico y naturaleza administrativa, a los solos efectos de informacin y
publicidad.
Las personas fsicas o jurdicas que pretendan desarrollar en Espaa la
actividad de cesin de franquicia debern comunicar sus datos, en el plazo
de 3 meses desde el inicio de la actividad, o bien al registro de la

~ 133 ~

comunidad autnoma donde prevean iniciar sus actividades, o cuando la

comunidad autnoma no establezca la necesidad de comunicacin de datos
a la misma, al registro de franquiciadores del Ministerio de Industria,
Turismo y Comercio, a efectos informativos.
La comunicacin al registro de franquiciadores no condiciona el inicio de la
actividad. La falta de comunicacin de datos transcurrido el citado plazo
conllevar la correspondiente sancin, de conformidad con el rgimen
sancionador previsto en la Ley 7/1996, de 15 de enero, de Ordenacin del
Comercio Minorista, y dems legislacin aplicable.
Quedan exentos de la obligacin de comunicacin de datos al Registro, los
franquiciadores establecidos en otros Estados Miembros de la Unin Europea
que operen en rgimen de libre prestacin, sin establecimiento permanente
en Espaa. En este caso debern comunicar el inicio de sus actividades en
Espaa al registro, a travs de la comunidad autnoma donde tenga
previsto comenzar su prestacin. Deber dirigirse al registro de
franquiciadores del Ministerio de Industria, Turismo y Comercio.
Artculo 8. Obligaciones de los franquiciadores inscritos respecto a la
comunicacin de datos
Con carcter anual, durante el mes de enero de cada ao, los
franquiciadores comunicarn al registrar los cierres o aperturas de los
establecimientos propios o franquiciados producidos en la anualidad
anterior.
En caso de falta de comunicacin de datos se proceder a dar de baja de
forma automtica a las empresas franquiciadoras determinando la
imposibilidad de continuar con el ejercicio de la actividad.
Artculo 9.2 Informatizacin del registro.Las notificaciones y comunicaciones
del artculo 8 al registro de franquiciadores podrn hacerse por medios
electrnicos, y ser necesario el correspondiente certificado electrnico.

LEASING
Nocin, regulacin y caracteres:

~ 134 ~

Es un contrato de arrendamiento financiero que se basa en la adquisicin de

bienes muebles e inmuebles, que le aparta de la compraventa y de difusin
creciente.
El contrato es aquel en el que una parte llamada arrendador financiero (o
sociedad arrendataria) cede a la otra parte (el usuario o arrendatario) el uso
de un bien a cambio del pago de cuotas peridicas siendo este adquirido
antes por un tercero (tambin llamado proveedor).
Caractersticas:

El usuario tienen derecho de determinar el bien a adquirir, y el

proveedor. Es decir, el arrendador no influir sobre el usuario en el
momento de tomar estas decisiones.
La propiedad del bien pertenece al arrendador y no al usuario
Las cuotas del arrendamiento deben estar establecidas en el contrato
con una duracin determinada:

BIENES MUEBLES
Mnimo 2 aos

BIENES INMUEBLES
Mnimo 10 aos

** Para calcular la duracin se tiene en cuenta la amortizacin o el

coste del bien

Posibilidad al final del contrato de adquirir el bien por parte del

usuario (regulado en Disp.adic.sptima de la Ley 26/1998

Legislacin: no existe ninguna regulacin en si del contrato, pero la

jurisprudencia se ha ocupado con frecuencia de l y al que ha aludido la
Disposicin adicional primera de la ley 28/1998 del 13 de Julio, de la venta
a plazo de bienes muebles. Sin embargo, existen otras normas que se
ocupan de la vigilancia de este.

Finalidad del contrato: su causa no es la transmisin de la titularidad del

bien, sino la cesin de su uso, otorgando la facultad de adquirir el bien por
parte del usuario al terminar el contrato.

Contenido del contrato: como hemos dicho anteriormente, el

arrendamiento financiero consta de tres partes (usuario o arrendatario,
arrendador y proveedor) pero el contrato propiamente dicho es bilateral, es
decir, solamente lo forman el Arrendador y el Arrendatario.
Viene determinado por las obligaciones de cada una de las partes del
contrato (sern explicadas a continuacin)

~ 135 ~

Cesin del contrato: Se prev en ocasiones la cesin del contrato de

leasing, tanto por parte del arrendador como por parte del usuario, aunque
su rgimen no sea coincidente.
Arrendador: no plantea graves problemas. En algunos casos puede
cederse todos o algunos de los derechos sobre el bien arrendado sin
alterar el contrato de leasing.
Arrendatario: nos podemos encontrar con dos casos:
o Cesin que afecte por completo a la posicin jurdica (pasas de
ser usuario, a arrendador, o pasas la posicin de usuario a un
tercero, etc)
o Cesin que solo afecta al derecho d usar el bien arrendado.
En los dos casos, es necesario el consentimiento del arrendador para
ejecutar la cesin del contrato.

Partes del contrato

Arrendador financiero: Es arrendador el propietario del bien y por supuesto,
es quien que se obliga a ceder el uso de esebien. Es la persona que da en
arrendamiento el bien.

Obligacin: la adquisicin del bien elegido por el arrendatario y

facilitar la entrega de la posesin del bien al mismo (arrendatario)
Intereses: mantener la titularidad del bien y desentenderse de los
vicios o defectos que pueda tener el bien arrendado.
Garanta: se basa en mantener la titularidad sobre el bien arrendado
ante la posibilidad del impago de las cuotas acordados en el contrato.
Pactos: el arrendador pacta con el vendedor del bien que el
arrendatario podr exigir la entrega del bien y el saneamiento de los
defectos en una posicin equivalente a la de arrendador.

Arrendatario: Su persona tendr una serie de obligaciones:

Pago en los plazos acordados de las cuotas pactadas. En caso de

incumplimiento el arrendador tiene derecho de cobrar las cuotas
vencidas y los intereses moratorios, pudiendo pedir la resolucin del
contrato.
Conservar con la debida diligencia el bien cedido teniendo en cuenta
el desgaste del uso de este.
Restituir el bien arrendado en el estado en que se encuentre al
finalizar el contrato, salvo que decida adquirir el bien o prorrogar el
contrato.
Si el bien se destruye por caso fortuito, correr por cuenta del
arrendatario (esta, ser otra garanta para el arrendador).

~ 136 ~

Solo puedra modificar el bien en la medida de lo establecido en el

contrato.

Usos en el trfico comercial

Una persona o empresa necesita un determinado bien, pero no est en
condiciones de destinar recursos para su adquisicin. Entonces, se
comprende con alguna compaa de leasing u otra institucin financiera que
lo ofrezca.
Es una figura utilizada fundamentalmente por empresas. El contrato
del leasing suele durar tanto como la vida econmica del elemento
patrimonial en cuestin, que al final del periodo de alquiler puede ser
comprado.
Por lo general el leasing es usado parabienes que se deprecian o se tornan
obsoletos en un plazo no muy largo, como los vehculos o grandes equipos
informticos.

RENTING
Concepto
Son operaciones de arrendamiento operativo (renting) aquellos contratos de
alquiler de bienes de equipo a medio y largo plazo por el cual el arrendatario
se compromete a pagar una renta fija peridica - normalmente mensual o
trimestral- durante el plazo de vigencia del contrato.
Servicios

ms

comunes:

uso

del

bien

objeto

de

la

operacin,

el

mantenimiento y el seguro del Bien.

Uso en el trfico comercial
Los bienes sobre los que se efectan son bienes con una obsolescencia
tecnolgica rpida, que precisan mantenimiento y que normalmente no
forman parte de procesos "core"( Ejemplos: vehculos, equipos informticos
y ofimticos).
Regulacin
Al no estar regulado por ley especfica, cualquier bien, en principio, puede
ser objeto de una operacin de Renting. No hay definicin en el Cdigo de
Comercio, se ha de acudir a la doctrina, que establece que el contrato de

~ 137 ~

renting es mercantil. Y lo es por ser empleado por empresarios y

profesionales para la adquisicin de bienes destinados a ser aplicados en su
proceso productivo;
Se regula por el Cdigo Civil, el cual complementar lo no pactado por las
partes.
Ventajas
Econmicas:
Escaso desembolso inicial
No inmovilizacin recursos
Servicio
integral
(seguro,

Desventajas

Indemnizacin
elevada

por

rescisin

anticipada

Penalizacin

mantenimiento...)
Financiera:
Aumenta rentabilidad del activo
Simplicidad administrativa
Fiscales
Deducibilidad 100%
Tcnicas:

por

uso excesivo

Fianza inicial

Elimina riesgo obsolescencia

COMPRAVENTA MERCANTIL
Nocin

regulacin,

partes,

uso

en

el

trfico

comercial,

diferencias
La compraventa es un contrato por el cual una persona se obliga a entregar
una cosa a otra(comprador), que se compromete a pagar un precio.
Podemos considerar mercantiles:

Las compras de cosas muebles con la finalidad de lucrarse en la

reventa.
Las ventas realizadas por los empresarios cuando el comprador
tambin lo sea, y adquiera la cosa para su actividad econmica.

Efectos del contrato

~ 138 ~

Obligaciones del vendedor: entrega de la cosa y garanta por eviccin y

vicios o defectos de la cosa.
Obligaciones del comprador: el comprador queda obligado al pago del
precio del objeto y a facilitar la entrega de las mercancas por parte del
vendedor hacindose cargo de ellas.
Rgimen especial de la compraventa a plazos
por venta a plazos, se entiende el contrato mediante el cual una de las
partes entrega a la otra una cosa mueble y corporal y sta se obliga a pagar
por ella un precio cierto de forma total o parcialmente aplazada en el tiempo
superior a tres meses desde la perfeccin del contrato art 3.
Las ventas por comerciantes de bienes muebles a plazos (mediante el
fraccionamiento del precio en distintos plazos) ha dado lugar a una
legislacin especial para proteger al comprador. Se encuentra en la Ley
28/1998 de 13 de Julio de venta a plazos de bienes muebles. Tiene por
objeto:

La regulacin de los contratos de ventas de bienes muebles.

Los prstamos destinados a facilitar su adquisicin
Las garantas que se constituyan para asegurar el cumplimiento de

las obligaciones.
Art 6.1 de la ley de venta a plazos de bienes muebles para la validez del
contrato es necesario que conste por escrito. ste es objeto de publicidad
registral a travs de la correspondiente inscripcin en el Registro de Bienes
Muebles.
En dicho contrato deben constar adems de lo que estipulen libremente
ambas partes,

ciertas clusulas obligatorias, (art 7):

tales como lugar y

fecha del contrato, el nombre, apellidos razn social y domicilio de las

partes, la descripcin del objeto vendido, el precio de la venta al contado
Las consecuencias de la inexactitud u omisin de las menciones obligatorias
se regulan en el art 8, entre otras si existiera inexactitud u omisin en los
plazos el pago no podr ser exigido al comprador antes de la finalizacin del
contrato.
El comprador podr desistir del contrato dentro de los 7 das siguientes a la
entrega del bien, comunicndolo de forma fehaciente al vendedor y siempre
que (art 9.1)
El bien vendido no haya sido usado.

~ 139 ~

Devolverlo en el lugar, forma y estado en que lo recibi.

El comprador podr pagar anticipadamente de forma total o parcial, el

precio pendiente de pago sin que en ningn caso puedan exigrsele
intereses no devengados.
Demora en el pago de los plazos
La Ley prev que si el comprador demora el pago de dos plazos (o el ltimo
de ellos) el vendedor puede optar por exigir el pago de todos plazos
pendientes de abono o la resolucin del contrato.
Si el vendedor opta por exigir judicialmente el pago de todos los plazos, el
Juez con carcter excepcional podr sealar nuevos plazos. Y si opta por la
resolucin del contrato las partes debern restituirse recprocamente las
prestaciones realizadas.
COSAS QUE EL PROFE HA HECHADO EN FALTA!
Reserva de dominio: El pacto de reserva de dominio de la cosa vendida a
favor del vendedor se considera la garanta ms frecuente de la que dispone
el vendedor para el pago aplazado. Se considera una clusula potestativa,
que slo puede ser opuesta a tercero si se ha inscrito en el Registro de
Bienes Muebles.
La compraventa difiere del leasing, puesto que el vendedor en la
compraventa se queda con un riesgo de que el comprador se quede
con el bien y no le pague. En el leasing, la empresa que cede el bien,
queda libre de peligro puesto que el arrendador ya le ha pagado el
bien.

TEMA 13 INVERSIN EXTRANJERA

~ 140 ~

INTRODUCCIN
Qu son los Business ngel?
Es una persona fsica o jurdica que aporta sus patrimonios, habilidades,
experiencias, conocimientos tcnicos, red de contactos profesionales y
personales, a los emprendedores. Y usualmente a cambio de participacin
accionarial.
Los objetivos
Ayudar a los emprendedores a desarrollar su proyecto y que tenga un gran
xito, para obtener mayor plusvala
Las caractersticas
Son personas que invierten y asumen riesgo.
Estn relacionadas con el mundo empresarial
En general invierten en proyectos y en empresas de reciente creacin, no en
empresas maduras.
Esperan vender su participacin y hacer dinero a largo plazo
Qu es la red IESE?
La Red de IESE es una plataforma privada de inversiones, est organizado
por este centro con el objetivo de reunir a los planes de negocio promotores
y nuevas empresas con los inversores a travs de videoconferencia y otros
servicios y actividades de la red.
Actualmente cuenta con:
1. Ms de 600 proyectos presentados
2. Ms de 60 operaciones cerradas.
3. Ms de 15,5 millones de euros de inversin directa total.

~ 141 ~

Qu son las rondas de financiacin?

Una ronda de financiacin es el proceso por el cual una empresa levanta su
capital, es decir, capta nuevo capital de inversores.
Los motivos por realizar una ronda
1. Por necesidad de captar capital para seguir la investigacin de un
producto.
2. Por la expansin de la sociedad que pasa de ser una sociedad
nacional a internacional.
3. Por separacin de un socio importante.
Diferentes fases
1. La primera fase, se refiere al capital fundacional que una empresa
debe conseguir para formar una sociedad.
2. La segunda fase, es donde comparece la presencia de Business
Angels por falta de capital para desarrollar las actividades de la
empresa.
3. La tercera fase, por necesidad de obtener ms capital donde lo
encuentra gracias al capital riesgo.

PROCESO DUE DILIGENCE

Es un proceso de bsqueda de informacin sobre una empresa
Incluye

aspectos

como:

su

rea

de

actividad;

las

posibilidades

perspectivas de futuro del negocio; el estado de su activo y de su pasivo...

Se pueden diferenciar dos tipos de anlisis:
-

Anlisis econmico.

Anlisis legal.

La "Due Diligence" ser encomendada, por regla general, a equipos

formados por firmas de auditora y de abogados para quitar a quepo el
anlisis de la parte contable y de la parte legal o jurdica, respectivamente.

~ 142 ~

El proceso de una due Diligence, est estructurado en 4 fases

diferentes:
-Due

diligence

Preliminar:

recogida

de

informacin

general

del

empresamitjanant la pagina web de la empresa, reuniones con los clientes

u otras fuentes de informacin.
-Due diligence Detallado: recopilacin y lectura de toda la informacin
pblica ya las consiguientes reuniones con auditores y asesores externos
para tratar los principales temas: finanncer, jurdico, fiscal y legal.
-Due diligence Confirmatorio: es el inicio de estrucuturaci de la compra por
parte del comprador. Es el punto donde se cierran las condicones de
compra...
-Diligence

Post-cierre:

principalmente

se

le

da

un

apoyo

un

asesoramiento al comprador y se le asiste en las complicaciones que

puedan surgir despus de la compra.
Objetivo
El objetivo principal del due diligence es reducir al comprador cualquier tipo
de riesgo en la Transaccin.
Como resultado del due diligence se pueden detectar contingencias legales,
fiscales y laborales, tanto presentes como futuras.

ESTRUCTURAS

CLUSULAS

TPICAS

EN

CONTRATOS

DE

se

las

COMPRAVENTA DE ACCIONES
Compra de acciones (lo prefiere el vendedor):
-

Ventajas:

es

ms

simple

el

vendedor

aleja

de

responsabilidades
-

Inconvenientes: el comprador adquiere directamente todas las

responsabilidades y obligaciones de la sociedad

Compra de acciones (lo prefiere el comprador)

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Partes del contrato

1.- Formalismos

2.- Precio

3.- Transmisin

4.- Obligaciones del comprador y vendedor

5.- Manifestaciones y garantas

ESTRUCTURAS TIPICAS Y CLAUSULAS EN PACTO DE SOCIOS

El Pacto de Socios es ante todo un contrato privado que suscriben
voluntariamente todos los socios de un proyecto con el objetivo de regular
sus relaciones, sus obligaciones y derechos, as como el funcionamiento de
una Sociedad.
Conocido en el argot jurdico tambin como Acuerdo entre Socios o
Pactos Parasociales, el Pacto de Socios no est regulado en ninguna ley.
Su validez y eficacia no depende de ningn requisito formal, es decir, no es
necesario inscribirlo en el Registro Mercantil ni ante ninguna autoridad
pblica. No obstante, para una mayor seguridad es recomendable que una
vez firmado entre todas las partes, sea elevado a pblico ante Notario.
El contenido de un Pacto de Socios depender de la situacin o
circunstancias particulares de cada proyecto o Empresa, pudiendo abarcar
una serie de aspectos muy amplios relacionados con el funcionamiento,
organizacin, actividad de la empresa o relaciones entre los socios.

Etapas importantes en una startup donde sera necesario un Pacto

de Socios:
Seed Stage:

~ 144 ~

En esta etapa el Pacto de Socios servir para regular los aspectos bsicos de
sus relaciones como socios iniciales, desde la fijacin de porcentajes,
funciones, aportaciones, dedicacin en el proyecto.
Early Stage:
En esta etapa la Startup ya tiene un mnimo de recorrido y es necesario dar
entrada a nuevos socios emprendedores o algn Socio capitalista.
Growth Stage:
En esta etapa la Startup usualmente ya tiene beneficios y se encuentra ms
o menos consolidada en el mercado, pero necesita una inyeccin de capital
para crecer y reforzar su posicionamiento.
Clusulas principales que debe incluir un Pacto de Socios
La importancia de incluir determinadas clusulas en el Pacto de Socios
depender del contexto en el cual se elabora, no obstante, tomando en
cuenta las situaciones ms comunes y frecuentemente producidas en las
prctica, podemos sealar los siguientes grupos de clusulas principales:
Clusulas

Generales:

habr

de

describir

el

objeto

del

mismo,

los

antecedentes, manifestaciones de las partes, duracin, ley aplicable y

jurisdiccin a efectos de resolver conflictos.
Clusulas de Funcionamiento y Organizacin: clusulas que identifican la
estructura de la sociedad, las que regulan las aportaciones que realizan los
socios,

sus

cargos

funciones,

compromisos

de

permanencia,

nombramiento de administradores y sus limitaciones, entre otras.

Clusulas relacionadas con Derechos Polticos y Econmicos de los Socios :
clusulas de regulacin de toma de decisiones, funcionamiento de Junta
General, forma de votar, remuneracin del equipo emprendedor, acuerdos
sobre futuros beneficios o reparticin de dividendos.
Clusulas de Supuestos Especficos : como pueden ser la inclusin de
objetivos especficos para determinados socios, identificacin de Hitos y
Fases en la Startup, forma de realizar futuras inversiones, etc.
Clusulas de Proteccin:

clusulas que protegen tanto a la Sociedad en

general como la posicin de cada uno de los socios, entre ellas podemos

~ 145 ~

sealar las clusulas de permanencia, no competencia, confidencialidad,

clusulas que refuercen el cumplimiento de los pactos y penalicen su
incumplimiento.
Clusulas de Salida o Entrada: regulan los supuestos de entrada de socios,
ya sea a travs de una futura ronda de inversin o compraventas de
participaciones, as como supuestos de salida de la Empresa de los socios, a
travs

de

clusulas

que

regulen

el

rgimen

de

transmisin

de

participaciones, adquisicin y suscripcin preferente de participaciones,

clusulas de arrastre (drag along) o acompaamiento (tag along), buy outs,
etc.

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