Chapitre II : REGIME JURIDIQUE DU SALARIE

La doctrine et la jurisprudence ont dfini le contrat de travail comme la convention par laquelle une
personne sengage excuter au profit dune autre et sous sa subordination, un travail moyennant une
rmunration appele salaire .

LE LIEN DE SUBORDINATION

Le salari est celui qui peroit un salaire dans le cadre de lexcution dun contrat de travail qui le place sous
la subordination dun chef dentreprise. Cette qualification entrane lapplication du droit du travail.
Etre subordonn signifie tre dans un tat de dpendance, tre soumis une autorit. Le travail subordonn
s'oppose donc au travail indpendant. Le travailleur subordonn est soumis une autorit, une hirarchie.
Au sens large, le travail subordonn correspond donc aux rgimes du salari et au rgime du fonctionnaire.
Le lien de subordination est le critre dterminant du contrat de travail. Cest lexcution du travail sous
lautorit dun employeur qui a trois pouvoirs :

Pouvoir de direction : donner des ordres et en contrler lexcution.

Pouvoir rglementaire : dicter des rgles (rglement intrieur, note de service)

Pouvoir disciplinaires : sanctionner les manquements de son subordonn.
Il permet de diffrencier ce contrat dautres contrats ou situations voisines, comme le contrat dentreprise (ou
sous-traitance), le contrat de socit, le bnvolat,

2 LES DROITS ET OBLIGATIONS DU SALARIE

Les obligations du salari ont pour fondement le lien de subordination qui existe, par nature, entre le salari
et son employeur.
Un individu qui choisit le rgime juridique du salariat choisit de se mettre au service des intrts de
l'entreprise pour laquelle il travaille. Les principales obligations du salari sont au nombre de quatre.
OBLIGATION
DROIT
Excuter personnellement le travail
Obtenir de l'employeur les moyens ncessaires
l'excution de son travail.
Excuter le travail convenu avec diligence (en bon Etre rmunr au taux et dates convenues.
pre de famille : fournir une prestation de qualit,
respecter le matriel).
Respecter la discipline et notamment le rglement Bnficier de la rglementation du travail
(dure du travail, hygine, scurit, etc.) et des
intrieur.
conventions et accords collectifs applicables
dans l'entreprise.
Respecter une obligation de loyaut (refuser de faire Bnficier des prestations de la Scurit
des actes qui pourraient nuire lemployeur, ne pas sociale (selon les conditions d'anciennet et de
dtourner la clientle de lemployeur son profit ou en cotisations ncessaires pour pouvoir en
travaillant pour une entreprise concurrente, etc.) et de bnficier).
discrtion (des informations en gnrale, des secrets de
fabrication, etc.).

M. BACHIR

3 LE RECRUTEMENT
Le principe de libert dembauche de lemployeur est reconnu au travers du principe de libert du travail.
Cependant on ne peut embaucher nimporte qui nimporte comment.

3.1 Restriction au principe de libert dembauche

Si lemployeur possde un pouvoir sur le salari du fait de la subordination, ce dernier bnficie de liberts
individuelles et de droits fondamentaux, notamment lors de lembauche. Ainsi, lors du processus de
recrutement (loi du 31 dcembre 1992 - Loi Lyon Caen) :

Le candidat doit tre expressment inform ainsi que le comit dentreprise, pralablement leur
mise en uvre, des mthodes et techniques recrutement utilises son gard, les rsultats tant
confidentiels

Pertinence des renseignements demands. Proportionnalit. Confidentialit. Les informations
demandes ne doivent avoir comme seule finalit dapprcier la capacit du candidat occuper
lemploi.

Toute discrimination est interdite (sexe, murs, orientation sexuelle, grossesse, opinion
politique) et sanctionne pnalement et civilement. Cration de la Halde (haute autorit de lutte
contre les discriminations et pour lgalit) Art. L.1132-1

Interdiction du travail des enfants de moins de 16 ans : obligation scolaire jusqu' 16 ans.

3.2 Obligation dembauche de lemployeur

Elles relvent de la discrimination positive, elles concernent :

Les handicaps dans la proportion de 6 % de leffectif pour les entreprises de moins de 20 salaris
(sinon contribution un fonds).

La priorit de rembauche des salaris en cong parental dducation ou licencis pour cause
conomique. Cette priorit sexerce pendant un an compter de la rupture du contrat de travail.

4 LE CONTRAT DE TRAVAIL
Les trois lments constitutifs du contrat de travail sont :

une prestation de travail pour autrui ;

une rmunration ;

un lien de subordination juridique.

4.1 Condition de validit du contrat de travail

Conditions de fond (art. 1108 du Code civil) :
o Un consentement libre et clair non vici par lerreur, le dol ou la violence ; (dol est une
manuvre d'un cocontractant dans le but de tromper son partenaire et provoquer chez lui une
erreur).
o La capacit des parties : un mineur de plus de 16 ans peut le signer (autorisation des parents) ;
o Un objet licite : cest dire la prestation de travail ;
o Une cause licite, c'est--dire les raisons qui conduisent les parties sengager.

Conditions de forme : le contrat de travail peut tre constat dans les formes quil convient aux
parties dadopter (art. L.1221-1). Toutefois, la loi du 01/07/1993 transposant la directive
europenne de 1991 impose lemployeur de remettre au salari, dans les deux mois de son
embauche, un document crit mentionnant les lments essentiels de la relation de travail.

4.2 La priode dessaie

Intrt :
o Faire chec aux dispositions concernant la rupture du contrat.
o Les parties nont pas fournir de motifs ou suivre de procdure.
M. BACHIR

o Labus de droit dans la rupture (intention de nuire, discrimination) donne droit des
dommages intrts.

Dure : expressment stipule dans la lettre dengagement ou le contrat.
CDI : La dure maximale lgale de la priode d'essai d'un CDI est fixe :
2 mois pour les ouvriers et employs,
3 mois pour les agents de matrise et techniciens,
4 mois pour les cadres.
CDD : La loi impose : un jour par semaine, dans la limite de 2 semaines, pour les contrats d'une dure
infrieure ou gale 6 mois, d'un mois, dans les autres cas.
Contrat de travail temporaire : A dfaut daccord ou convention, cette dure ne peut tre suprieure :
2 jours lorsque la dure du contrat est infrieure ou gale 1 mois,
3 jours lorsque la dure du contrat est comprise entre 1 et 2 mois,
5 jours lorsque la dure du contrat est suprieure 2 mois.

Renouvellement :
La priode dessai peut tre renouvele une fois si un accord de branche tendu le prvoit. Cet accord fixe
les conditions et les dures de renouvellement. La possibilit de renouvellement est expressment stipule
dans la lettre dengagement ou le contrat de travail. La dure de la priode dessai, renouvellement compris,
ne peut pas dpasser (art. L. 1221-21) :
4 mois pour les ouvriers et employs ;
6 mois pour les agents de matrise et techniciens ;
8 mois pour les cadres.

4.3 Les clauses du contrat

Clauses interdites :
o Les clauses drogeant lordre public et aux bonnes murs.
o Les clauses drogeant de faon dfavorable aux dispositions conventionnelles.
o Les clauses portant atteinte aux droits fondamentaux des personnes
o Les clauses discriminatoires

Clauses relatives lexcution du contrat
o La clause de rmunration forfaitaire : Fixe un salaire forfaitaire incluant dventuelles heures
supplmentaire pralablement quantifies. Elle ne peut pas le priv du repos compensateur.
o La clause dobjectif : visent dfinir par avance des objectifs que le salari doit atteindre. De
telles clauses sont admises en droit franais. Elles peuvent mme justifier un licenciement, si
les objectifs ne sont pas atteints.
o Clause imposant une tenue vestimentaire : valable que si des raisons dhygine ou dimage de
marque de lentreprise la justifie.
o Clause de mobilit : Par cette clause le salari accepte les changements ventuels de son lieu
de travail (donc sa mutation par avance). Mais lemployeur ne pourra faire jouer cette clause
que si lintrt de lentreprise le justifie.
o Clause de ddit formation : Par cette clause le salari sengage en contrepartie dune formation
paye par lentreprise rester travailler un certain temps pour elle ou dfaut lui rembourser
les frais de formation.

Clause relative la fin du contrat
o La clause de non concurrence : Clause par laquelle le salari sengage, lissue de son contrat,
ne pas concurrencer, directement ou indirectement, lentreprise qui lemployait. Pour tre
valable elle doit tre limit dans lespace et le temps, tre lgitime par lintrt de lentreprise
sans entraver la libert du salari et doit avoir une contrepartie financire.
M. BACHIR
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5 LA DIVERSITE DES CONTRATS DE TRAVAIL

5.1 Le Contrat dure indtermine (CDI)
Assure un embauchage titre permanent. La rupture peut donc intervenir de manire unilatrale ou ngocie.
Il reprsente la forme normale et gnrale de la relation de travail (art. L121-5).

5.2 Les contrats Atypiques

Contrat
Atypiques
Objectif

Travail prcaire : CDD

Emploi Temporaire : CTT

Permettre une meilleure adaptation de

lemploi lconomie.
Excution dune tche prcise et
temporaire.

Excution dune tche prcise et temporaire

dnomme mission. Le portage entre dans
cette catgorie (L1251-64)
- Contrat de mission (de travail) conclu
Contrat de travail entre le salari et
lemployeur. Il ne peut permettre de
entre le salari et lentreprise de travail
Situation
temporaire.
pourvoir durablement un emploi li
juridique
une activit normale et permanente de
- Contrat de mise disposition entre les
lentreprise.
deux entreprises.
Remplacement dun salari absent. Accroissement temporaire dactivit. Emploi
caractre saisonnier.
Cas de recours
Favorise le recrutement de chmeurs.
Assurer un complment de formation
Ecrit obligatoire sinon rput CDI
Ecrit obligatoire sinon nullit.
Forme
18 mois au total. Terme en principe
18 mois au total. 36 mois pour le CDD aux
Dure et
ingnieurs et aux cadres.
renouvellement prcis.
Indemnit de prcarit : 10 % de la
Indemnit de fin de mission : 10 %
Indemnit
rmunration brut.
Indemnit compensatrice de congs pays :
spcifique
10%
Remarque : Lorsquun CDD prend fin, il nest pas possible dembaucher, sur le mme poste de travail,
nouveau en contrat dure dtermine ou en contrat de travail temporaire, avant lexpiration dune priode
gale :
 au tiers de la dure totale du contrat prcdent, renouvellement inclus, si ce contrat est dau
moins 14 jours.
 la moiti de la dure totale du contrat prcdent, renouvellement inclus, si ce contrat est
infrieur 14 jours.
Notion

Le cas particulier du portage salarial

Entreprise de portage

Salari port
contrat de travail

contrat de
mise
disposition

Entreprise cliente

Le portage salarial fonctionne juridiquement comme le contrat de travail temporaire. Le salari port est
rmunr par lentreprise de portage mais reoit les ordres de lentreprise cliente pour une mission
dtermine. Le cot de lopration est souvent trs lev. La relation de travail est donc clate entre trois
partenaires. Le recours cette solution est li des proccupations de flexibilit.
M. BACHIR