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9 Crimes de ofensa integridade fsica

I. Linhas gerais
ntida a diferenciao entre o crime doloso de ofensa integridade fsica (artigo 143, n
1) e a sua rplica negligente (artigo 148). O artigo 143, n 1, contm o tipo fundamental,
na forma de ofensa integridade fsica simples. A referncia a contida ofensa ao corpo
ou sade de outra pessoa o elemento que o liga incriminao agravada prevista no
artigo 144 e s outras qualificaes / agravaes dos artigos 145 e 147. igualmente
comum forma privilegiada do artigo 146 e ofensa integridade fsica por negligncia do
artigo 148.
As alteraes de 2007 implicaram a rearrumao dos artigos 145 a 147 e 152, e a
ampliao do disposto na alnea b) do artigo 144 quanto s capacidades de procriao "ou
de fruio sexual". Deve ser prestada uma especial ateno s novidades trazidas pelos
artigos 152, 152-A e 152-B.
Especial ateno merece tambm a forma de construir os tipos qualificadores referentes
ao homicdio e s ofensas corporais. Em ambos, escreve o Prof. Faria Costa ( ), a
qualificao pode resultar de uma indiciadora descrio das relaes situacionais que tm
sempre de ser aferidas pelo crivo da revelao de especial censurabilidade ou perversidade
do agente (artigos 132, ns 1 e 2, e 145); mas nas ofensas corporais a qualificao
assenta tambm no grau de afectao danosa produzido ao bem jurdico da integridade
fsica (artigo 144).
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O bem jurdico acautelado a integridade fsica de outra pessoa, o que significa proteger
simultaneamente o bem estar do corpo e da sade, as duas variantes que a prpria lei
estabelece.
Na medida em que a ofensa ao corpo ou sade de outra pessoa, no cabem aqui as
automutilaes ( ), as quais (a par do suicdio), no sendo atitudes lcitas ou ilcitas, so
manifestaes de uma "posse natural", distintas do puro exerccio de um direito. ( ) As
leses pr-natais sofridas durante a gravidez (leso do feto por negligncia devida a certos
medicamentos, fala-se, por ex., no contergan-talidomida) no contam com a proteco
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Jos de Faria Costa, O perigo em direito penal, especialmente, p. 389.

A mutilao para iseno de servio militar era punida no artigo 321 do Cdigo Penal, redaco
originria, mas a incriminao desapareceu do CP em 1998, constando do Cdigo de Justia Militar (artigo
78) o crime de mutilao para iseno do servio militar em tempo de guerra, punindo-se aquele que,
para se subtrair s suas obrigaes militares, se mutilar ou por qualquer forma se inabilitar, ainda que s
parcial ou temporariamente. Os ferimentos auto-infligidos constituem um fenmeno produzido pela
Primeira Guerra Mundial e esto relacionados com os avanos recentes da medicina. John Keegan ( O rosto
da Batalha, ed. Fragmentos, 1976, p. 208) revela que no encontrou exemplos de ferimentos auto-infligidos
antes do desenvolvimento dos antispticos.
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Orlando de Carvalho, Teoria Geral da Relao Jurdica (Bibliografia e Sumrio desenvolvido), polic.,
1970, p. 50.

M. Miguez Garcia. Direito penal Parte especial, 9 (crimes de ofensa integridade fsica). Porto, 2007.

jurdico-penal dispensada integridade fsica, que apenas tem lugar a partir do nascimento.
( ) Pode haver leso da me.
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Na redaco originria do Cdigo (1982) previa-se, no artigo 173, o crime de injrias


atravs de ofensas corporais, castigando-se quem cometia contra outrem uma ofensa
corporal que, pela sua natureza, meio empregado ou outras circunstncias, revela inteno
de injuriar. Actualmente, os artigos 181 e 182 equiparam injria verbal qualquer outro
meio de expresso, pelo que mesmo uma ligeira bofetada pode ser valorada como ofensa
honra, dependendo do contexto em que tenha acontecido.
Fora deste captulo, encontram-se outros tipos penais com algumas similitudes, por ex., o
de resistncia e coaco sobre funcionrio (artigo 347), enquanto prev o emprego de
violncia.
No caso do artigo 143, ns 1, o procedimento criminal depende de queixa, salvo quando a
ofensa for cometida contra agentes das foras e servios de segurana, no exerccio das
suas funes ou por causa delas (n 2). Sendo a ofensa por negligncia, o crime sempre
dependente de queixa (n 4 do artigo 148).
Como decorre da anlise dos artigos 23, n 1, e 143, no punvel a tentativa de ofensa
integridade fsica simples.
Outras questes pertinentes:
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As relaes entre o crime de ofensa integridade fsica simples e o crime de roubo (artigo 210, ns 1 e
2, alnea a), ltima parte; as relaes entre o mesmo crime e o de violao do artigo 164, n 1.

Os limites entre o castigo legtimo de um menor e o crime de maus tratos do artigo 152-A do Cdigo
Penal: acrdo do STJ de 5 de Abril de 2006, com anotao de Maria Paula Ribeiro de Faria RPCC 16
(2006).

A infeco pelo HIV Sida e a possibilidade de integrao na alnea d) do artigo 144. Cf., a propsito, o
que se diz sobre o dolo no nosso estudo sobre a parte geral.

O consentimento como causa de justificao (5) (6): o artigo 149, n 1, dispe que para efeito de
consentimento a integridade fsica considera-se livremente disponvel, mas exige-se logo a seguir que o
facto no qual se consente no contrarie os bons costumes, parecendo que dever ser o carcter grave e
irreversvel da leso que deve servir para integrar, essencialmente embora no s, a clusula dos bons
costumes (Figueiredo Dias, Jornadas, p. 60). A importncia do consentimento j suscitou afirmaes
como a de Noll (7) de ser a liberdade de disposio mais valiosa neste campo do que o prprio bem
jurdico. O consentimento pode alis estar ligado auto-colocao em risco dos que, por ex., assistem,
conscientemente, conduo arriscada de veculos motorizados em infraco ao artigo 291, desde que
o risco para a integridade fsica de um ou mais espectadores chegue a concretizar-se. Dir-se- que tais
casos so alheios ao mbito de proteco da norma. Tenha-se em conta especialmente os seguintes
grupos de casos: colaborao na auto-colocao em risco dolosa (A e B, para ganharem uma aposta,
lanam-se em corrida de motos na estrada, onde B, por erro de conduo, perde o domnio da moto e
sofre leses fsicas graves); heterocolocao em perigo livremente aceite (a pedido do passageiro, o
condutor do txi aumenta de forma proibida a velocidade do automvel que em consequncia se

O incio do nascimento o ponto crtico onde acaba a situao fetal e comea o ser humano. Consideram
os penalistas que o nascimento se inicia a partir do incio dos trabalhos de parto, havendo que distinguir
entre o parto normal e o parto por cesariana.
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Veja-se, a propsito, Augusto Silva Dias, RPCC 16 (2006), p. 207.

O nosso ordenamento jurdico erige o consentimento " categoria de causa geral de justificao
("consentimento-justificao"), permitindo distingui-lo do acordo que exclui o tipo.
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Citado por Arzt/Weber, Strafrecht BT, 3 ed., 1988, p. 111.

M. Miguez Garcia. Direito penal Parte especial, 9 (crimes de ofensa integridade fsica). Porto, 2007.

despista, sofrendo o passageiro leses fsicas graves); e imputao a um mbito de responsabilidade


alheio (E provoca um incndio a sua habitao e F, um dos bombeiros, para salvar outro habitante da
casa sofre leses graves). Cf., sobre isto, Manuel da Costa Andrade, Conimbricense I, p. 278 e ss; e F.
Dias, DP/PG, 2. ed., 2007, p. 340, que tem como princpio definidor destas situaes o da
autoresponsabilidade, aludindo tambm aos efeitos do acordo e da livre aceitao.
-

A referncia honra, no artigo 35, abranger as ofensas corporais ao cnjuge surpreendido em


flagrante adultrio? Cf. Fernanda Palma, O princpio da desculpa em Direito Penal, p. 180.

II. Crime de ofensa integridade fsica: artigo 143, n 1


O crime do artigo 143, n 1, consuma-se com qualquer ofensa no corpo ou na sade. A
ofensa no corpo associa-se a um ataque integridade corporal, que tanto pode consistir no
prejuzo ou perda da substncia corporal, como no simples corte do cabelo ou da barba.
Com frequncia, a ofensa corporal constituir uma leso, mas pode no se chegar a infligir
dor ou sofrimento. Haver dano da integridade corporal, por ex., quando o agressor
provoca equimoses, arranhadelas, ferimentos, fracturas, mutilaes ou outras leses do
mesmo gnero na vtima. Mas nem o derramamento de sangue (hemorragia) nem a soluo
de continuidade dos tecidos so indispensveis existncia de uma ofensa no corpo. Uma
parte significativa da doutrina no inclui as leses psquicas, como as provocadas por medo
ou repugnncia, entre as ofensas no corpo. Ser alvo de uma cuspidela no representar
portanto uma ofensa corporal. Pode porm representar uma injria. Ainda assim, um
choque psquico pode bastar para provocar um dano fsico, dependendo ento da
intensidade com que se produz, pelo que, para lograr incluso no correspondente elemento
tpico, no poder ser insignificante. Deste modo, integra uma ofensa no corpo da vtima
todo o mau trato atravs do qual o ofendido prejudicado no seu bem estar fsico de forma
no insignificante. ( )
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A leso da sade consiste em criar ou intensificar uma situao patolgica, enquanto desvio das funes
corporais normais. a perturbao do equilbrio fisiolgico ou psicolgico da vtima. Tanto pode tratar-se
de uma infeco, capaz de criar um estado de doena, como a criao dum estado de embriaguez ou a
ministrao de uma droga que provoca no organismo uma alterao desfavorvel das funes biolgicas.
Nos contgios com o vrus da sida h uma diferena entre o estado de sade da pessoa infectada e o de outra
pessoa no atingida pelo vrus e isso tem certamente um significado patolgico. Por outro lado, o
desencadear da imunodeficincia fica como que pr-programado, em termos de se poder afirmar uma ofensa
sade. De notar que uma ofensa no corpo provoca frequentemente um prejuzo para a sade. Mesmo as
ofensas ao bem-estar passageiras e benignas constituem igualmente leses corporais simples quando
puderem assimilar-se a uma enfermidade, por ex., se acompanhadas de dores importantes, um choque
nervoso, dificuldades respiratrias ou uma perda do conhecimento. ( 9) (10)
8

O conceito de sade: bem-estar fsico, psquico e social. Para a Organizao Mundial da Sade, a
sade um estado de completo bem-estar fsico, mental e social, que no consiste somente numa ausncia
de doena ou de enfermidade. Seria dar azo a um alargamento abusivo acolher uma tal definio nos
quadros do direito penal; ela serve, ainda assim, para descrever o contexto ideal ao desenvolvimento
optimizado da personalidade. A sade , na realidade, a capacidade de o organismo humano funcionar, mas
pode preencher-se o ilcito de ofensa integridade fsica mesmo que a pessoa atingida no esteja
necessariamente de boa sade. Trata-se, portanto, de uma noo relativa. O critrio de base no um estado
de sade absoluto, mas o estado de sade em que se encontrava a vtima antes da ofensa. Protege-se, pois, a
sade concreta. (Cf. H. Pozo, p. 106).
9

Stratenwerth, p. 60.

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O conceito mdico-legal de doena. Entende-se por doena uma alterao anatmica ou funcional do
organismo, geral ou local, com carcter evolutivo, seja para a cura, seja para a consolidao ou para a
morte. [Entende-se por consolidao a estabilizao com sequelas]. No importa que esta alterao incida

M. Miguez Garcia. Direito penal Parte especial, 9 (crimes de ofensa integridade fsica). Porto, 2007.

Caso n 1 Ofensa no corpo. Leso da sade. Crimes semipblicos. Queixa. Princpio da


indivisibilidade. Consentimento justificante. A faz a limpeza das janelas da casa de B. s
tantas, este aparece na rua, acompanhado da mulher, C, e ambos a discutirem vivamente um
com o outro. No calor da discusso, B grita para a mulher das limpezas dizendo-lhe que atire a
gua do balde para cima de C e que se no acertar ser despedida. Com medo de que a mandem
embora, A atira a gua suja do balde para cima de C. Cf. Jrgen Baumann, Strafrechtsflle und
Lsungen, 5 ed., 1981, p. 9.

polcia, que entretanto surgiu, C declarou que compreendia o comportamento de A, nada


querendo dela, mas apresentou queixa contra o marido, por ofensas corporais.
Punibilidade de A e B?
A primeira questo a de determinar se houve uma ofensa no corpo ou na sade de C.
No se detecta, evidente, um prejuzo para a substncia corporal da vtima. Mas o facto
de se atingir outra pessoa com um balde de gua suja representar um prejuzo no bem estar
fsico de uma forma no insignificante? Uma vez que a A teve que ficar algum tempo com a
roupa no corpo, molhada com gua suja, e que dessa forma se verifica uma perturbao de
funes fsicas, parece estar assegurado que o tipo de ilcito do artigo 143, n 1, se
encontra preenchido. J seria diferente, no se podendo falar em maus tratos corporais, se
no vero, em plena praia, algum atira um jarro de gua limpa e temperatura normal
contra outra pessoa.
No que toca aos elementos subjectivos do crime de ofensa integridade fsica simples,
manifesto que A actuou com conhecimento e vontade da realizao tpica, isto ,
dolosamente.
C, todavia, no apresentou queixa contra A. Como o crime tem natureza semipblica (artigo
143, n 2), no tem o Ministrio Pblico legitimidade para o procedimento criminal.
O Cdigo de Processo Penal edita regras especiais para os crimes particulares lato sensu
(crimes semipblicos) em que a legitimidade do Ministrio Pblico para acusar necessita de
ser integrada por um requerimento, feito segundo a forma e no prazo prescritos, atravs do
qual o titular do respectivo direito (em regra, o ofendido) exprime a sua vontade de que se
verifique procedimento criminal por um crime cometido contra ele ou contra pessoa com
ele relacionada (artigo 113 do Cdigo Penal e artigo 49 do Cdigo de Processo Penal. ( )
O direito de queixa assim uma declarao inequvoca de vontade de proceder contra
determinada pessoa. ( ) O fundamento da existncia de crimes particulares reside, por um
lado, em que tais infraces no se relacionam com bens jurdicos fundamentais da
comunidade de modo to directo e imediato que aquela sinta, em todas as circunstncias da
leso, v. g. atenta a sua insignificncia necessidade de reagir automaticamente contra o
infractor. ( ) Se o ofendido entende no fazer valer a exigncia de retribuio, a comunidade
considera que o assunto no merece ser apreciado em processo penal. Em certas infraces,
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ou no sobre a capacidade de trabalho, nomeadamente aquela de atender s ocupaes ordinrias, que


requeira ou no interveno teraputica, que comporte ou no um rebate geral aprecivel do organismo.
por isso que se reconhece doena mesmo nas equimoses, escoriaes, epistaxes, no abalo psquico e em
tantas outras condies de escasso relevo mdico (Cf. Fernando Oliveira S, RPCC 3, citando Franchini,
Medicina Legal, 9 ed., Cedam Padova, p. 441 e s.). O conceito de doena um conceito puramente mdico,
podendo existir ofensa corporal sem haver doena, diz-se no indicado estudo.
11

cf. Jorge de Figueiredo Dias, Direito Penal Portugus As Consequncias Jurdicas do Crime,
Aequitas, 1993, p. 665.
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Jos Damio da Cunha, RPCC 8 (1998), p. 601.

M. Miguez Garcia. Direito penal Parte especial, 9 (crimes de ofensa integridade fsica). Porto, 2007.

a promoo processual contra ou sem a vontade do ofendido pode ser inconveniente ou


mesmo prejudicial para interesses seus, dignos de toda a considerao, porque estritamente
relacionados com a sua esfera ntima ou familiar; perante um tal conflito de interesses
juridicamente relevantes o legislador d prevalncia ao interesse particular.
Acontece que o no exerccio do direito de queixa relativamente a um dos comparticipantes
dentro do prazo de seis meses aproveita aos restantes, nos casos em que estes no puderem
ser perseguidos sem queixa (artigo 115, n 3), pretendendo-se assim retirar da
disponibilidade do ofendido o direito de escolha de um ou mais participantes, com excluso
de outros, visto que o que essencialmente est em causa a perseguio do crime praticado
e no apenas a satisfao de interesses de natureza pessoal (cf. acrdo da Relao de
Guimares de 2 de Dezembro de 2002, CJ 2002, tomo V, p. 291). C, titular dos interesses
que a lei quis proteger com a incriminao (artigo 113, n 1), dirigiu a queixa apenas contra
o marido, mas indicou A como sendo comparticipante nos factos que integravam o crime de
ofensa integridade fsica, sem que agora tenhamos que determinar se se trata de autoria ou
de cumplicidade. Considerando o princpio da indivisibilidade consagrado no n 3 do
artigo 115, inquestionvel que o no exerccio do direito de queixa contra A aproveita ao
B.
Vamos agora supor que C tambm apresentara queixa contra A que, apesar de
compreender o gesto de A, ainda assim queria que esta respondesse em juzo. Pe-se ento
o problema de saber se o facto de ter declarado que at compreendia a conduta de A
representa uma causa de justificao, concretamente, na forma de consentimento. A
resposta s poder ser negativa, uma vez que o consentimento justificante precede
necessariamente a conduta tpica, como mostra a circunstncia de poder ser livremente
revogado at execuo do facto (n 2 do artigo 38). Por conseguinte, o crime no se
encontra justificado pelo consentimento da ofendida. Tambm no convergem os
pressupostos do artigo 34. A conservao de um emprego apetecvel por parte de A no
representa um interesse sensivelmente superior integridade fsica de C. Como, por ltimo,
no havia por parte de B um perigo actual para a vida, a integridade fsica, a honra ou a
liberdade de A, a culpa tambm se no mostra excluda por aplicao dos critrios do artigo
35 (estado de necessidade desculpante). A praticou um crime consumado do artigo 143, n
1, na pessoa de C. Quanto muito, a pena de A poder ser especialmente atenuada.
Excepcionalmente, poder at A ser dispensada de pena, tudo nos termos do n 2 do artigo
35.
Ao atingir as roupas de C com a gua do balde podem ter sido provocados danos ligados
utilidade dessas coisas, de acordo com a sua funo (o tornar no utilizvel coisa alheia).
No que respeita s aces tpicas, no crime de dano do artigo 212, n 1, do Cdigo Penal,
o legislador combinou diversas formulaes: ao lado da destruio, que envolve o
desaparecimento da coisa fsica, irremediavelmente atingida na sua substncia e enquanto
coisa capaz de desempenhar uma funo; da danificao, que no atingindo o limiar da
destruio exprime a diminuio das utilidades, em virtude da sua alterao material, que a
coisa concedia; e da desfigurao, com a alterao da imagem exterior da coisa
aparecem tambm danos ligados utilidade da coisa de acordo com a sua funo (o tornar
no utilizvel coisa alheia). Fala-se, a propsito, de leso da substncia e de reduo das
utilidades. O crime em causa tem igualmente natureza semipblica, necessria queixa
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Cf. Figueiredo Dias, Direito Processual Penal, vol. 1, p. 121.

M. Miguez Garcia. Direito penal Parte especial, 9 (crimes de ofensa integridade fsica). Porto, 2007.

prvia para que o procedimento criminal possa ser exercido (n 3 do artigo 212). De
qualquer forma, trata-se de um facto co-punido, em razo do concurso aparente de normas
entre o preceito do artigo 143, n 1, e o do artigo 212, n 1, s se aplicar o primeiro,
recuando o segundo: a pena daquele j engloba o desvalor da utilizao dos meios
escolhidos para ofender corporalmente. ( )
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Estaro igualmente presentes as circunstncias, objectivas e subjectivas, do crime de injria


dos artigos 181, n 1, e 182 ? So inmeros, como se sabe, os modos como pode cometerse o crime. Para alm da ofensa verbal, onde as palavras tm um inequvoco significado
ofensivo da considerao (ladro, gatuno, etc.), o crime pode cometer-se metendo a
ridculo o ofendido, de maneira simblica, mediante actos, imagens ou objectos que pelo
seu significado, facilmente compreendido pelos outros, ofendem a honra gesto de mo
com o indicador e o mnimo espetados; colocao de uns chifres porta do vizinho; mostrar
o traseiro, ostensivamente, em postura ofensiva; o expelir de ventosidades anais,
igualmente em postura ofensiva e com desprezo do visado; atirar um balde de gua suja
contra uma pessoa com o propsito de a molhar, como no caso anterior; e outros exemplos
que tm corrido nos tribunais. Fazer troa de algum, mesmo em jeito de brincadeira, pode
ofender se for expresso de um desvalor: por ex., tratar por tu de forma impertinente.
Ofende quem cospe no outro ou lhe lana imundcies. Ofende o puxo de orelha ou a
bofetada que se d, no para magoar fisicamente mas para rebaixar o adversrio.
Atentas as circunstncias, todavia, parece que no ser caso de sustentar uma ofensa da
honra.
E qual a posio de B em tudo isto ? B tambm agiu dolosamente, sem qualquer causa de
justificao ou de desculpao. Mas ser co-autor ou instigador de A? E ser B autor de um
crime de ameaa (artigo 153, n 1) relativamente a A ?
Caso n 2

O corao do caixa do Banco. Durante o assalto a uma agncia bancria, o caixa, B, sofreu um
ataque cardaco na sequncia do enorme susto provocado pela interveno de A, um dos
assaltantes.

A ofensa corporal no estar no susto, mas no ataque cardaco por ele provocado.
Caso n 3

Dar uma bofetada, apertar o pescoo. P professora do ensino bsico. Na sala de aulas, P
escreve no quadro, de costas viradas para os alunos, com idades que andam pelos nove / dez

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No que toca ao mbito e aos pressupostos do facto posterior no punvel (facto posterior co-punido):
como escreve Jescheck (AT, p. 669; cf., tambm, E. Correia, Unidade e Pluralidade, p. 142), a aco tpica
que se segue ao crime e que tem unicamente em vista assegurar, aproveitar ou garantir a vantagem
conseguida com o primeiro acto, consumida: i) quando se no viola qualquer outro bem jurdico e ii) o
dano no se amplia quantitativamente para l do j ocasionado. Neste caso, a relao tpica entre a infraco
primria e o acto posterior que com ela concorre consiste em que, regra geral, o agente tem que realizar
tambm a aco posterior caso pretenda que o facto principal tenha para si algum sentido. Por isso, a
apropriao da coisa furtada por parte do ladro no constitui uma apropriao indevida (abuso de
confiana) que deva ser vista autonomamente. Com esta soluo pretende-se evitar que o mesmo ilcito seja
sancionado duas vezes. Aceite geralmente como acto posterior no punido o caso do ladro que queima a
coisa que furtara, quando chega concluso de que afinal no lhe serve para o que pretendia. Do mesmo
modo, se algum furta uma bicicleta e mais tarde, para afastar de si as suspeitas de furto, a deita ao rio,
fazendo com que a desaparea, no se poder falar de um concurso efectivo de crime de furto e de dano: o
prejuzo objectivamente causado no aumenta para alm do j ocasionado pelo furto e o contedo criminal
do dano acha-se j consumido pela punio do furto. Tem razo Rodriguez Devesa quando escreve: Nunca
vi nenhuma sentena que condenasse por homicdio e ao mesmo tempo pelos danos causados na roupa pelo
disparo que provocou a morte ou pela facada que provocou feridas mortais na vtima. A pena do homicdio
j engloba o desvalor da utilizao dos meios escolhidos para dar a morte.

M. Miguez Garcia. Direito penal Parte especial, 9 (crimes de ofensa integridade fsica). Porto, 2007.

anos. s tantas, P d-se conta do arremesso de uma bola de papel, e volta-se rapidamente,
agarrando A por um brao, e aplicando-lhe um tabefe na cara. Na tarde desse mesmo dia, os
pais de A fazem queixa contra a professora por crime de ofensa integridade fsica e por
injria, informando da sua inteno de se constiturem assistentes. No dia seguinte de manh, a
me de A apresenta-se com este na sala de aulas, para ter uma conversa com a professora, e s
tantas agarra-lhe o pescoo com ambas as mos, seguindo-se a queixa desta na polcia. Nas
averiguaes que se seguiram, provou-se que no fora o aluno A quem atirou a bola de papel
professora. Cf. Wessels / Beulke, AT, p. 157; Claus Roxin et al., Strafrechtliche Klausurenlehre
mit Fallrepetitorium, 2 ed., p. 75 e ss.

Ao agarrar A por um brao, aplicando-lhe um tabefe na cara, P pode ter cometido um crime
doloso de ofensa integridade fsica simples. Como j vimos, o ilcito do artigo 143, n 1,
consuma-se com qualquer ofensa no corpo ou na sade. H dano da integridade corporal,
por ex., quando o agressor provoca equimoses, arranhadelas, ferimentos, fracturas,
mutilaes ou outras leses do mesmo gnero na vtima. Mas nem o derramamento de
sangue (hemorragia) nem a soluo de continuidade dos tecidos so indispensveis
existncia de uma ofensa no corpo. A dor e o sofrimento tambm no so imprescindveis.
Quem d uma bofetada noutra pessoa agride-a fisicamente, ofendendo-a no corpo
(eventualmente na sade), mesmo que no ocorram leses, incapacidade para o trabalho ou,
mesmo s, dor.
O direito dos pais corrigirem os filhos dever ser considerado uma causa de justificao.
A legitimao dos pais deduz-se do direito de educar. Cf. os artigos 1877, 1878 e 1885
do Cdigo Civil. Mas no existe uma norma escrita a conferir aos professores um direito de
castigo na escola. Hoje em dia, alis, nega-se um direito de castigo do professor
relativamente aos seus alunos, mesmo que este pretenda que sua actuao preside uma
finalidade pedaggica e se guarda uma relao adequada com a falta cometida e a idade do
jovem. Tambm por isso mesmo se no poderia prevalecer o professor da adequao social
da ofensa. ( ) ( )
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O critrio da adequao social. No que toca adequao social, escreve o Prof. Figueiredo Dias, RPCC
1991, p. 48: a ideia bsica a de que no pode constituir um ilcito jurdico-penal uma conduta que ab
initio e em geral se revela como socialmente aceite e reconhecida. Segundo Welzel, ficam excludas do tipo
de injusto aquelas condutas que embora estejam nele formalmente includas se mantm dentro da ordem
social histrica normal da comunidade. Welzel menciona como exemplos, entre outras, as ofensas
corporais insignificantes, as privaes da liberdade irrelevantes, a entrega de presentes aos funcionrios por
altura do Natal, as condutas meramente indecorosas ou impertinentes no mbito sexual. O critrio da
adequao social como causa de excluso da tipicidade da conduta , para alguns autores, sumamente
impreciso e afectaria, por isso, gravemente a segurana jurdica. O mesmo se afirma do chamado princpio
da insignificncia, formulado por Roxin. Ver, sobretudo, Cerezo Mir, El delito como acccion tpica, in
Estudios Penales. Libro Homenaje al Prof. J. Anton Oneca, Ed. Universidad de Salamanca, 1982, p. 176.
As aces socialmente adequadas, isto , as aces que no contrastam com as exigncias, os aspectos, as
caractersticas, os fins da vida em sociedade num dado momento histrico, no deveriam considerar-se
correspondentes a uma abstracta fatispcie delituosa, ainda que, formalisticamente, lhe possam ser
referidas. Por ltimo: Paula Ribeiro de Faria, A adequao social da conduta, ed. da Universidade Catlica,
2005; e Augusto Silva Dias, Faz sentido punir o ritual do fanado?, RPCC 16 (2006), p. 205.
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Ainda sobre clusulas de adequao social: carnaval, praxe cortes de cabelo, cf. Maria Paula Ribeiro
de Faria, A leso da integridade fsica e o direito de educar, com a observao de que o direito no deve
ser completamente permevel em relao s valoraes sociais, nomeadamente, no deve sofrer reflexes
axiolgicas em funo das prticas sociais, mas tambm no pode ter uma relao ostensiva e real realidade
e na vida social. No mesmo local, podem ainda encontrar-se elementos sobre o cumprimento das regras
do jogo nas competies desportivas; as condutas de agresso ntima (empurres, belisces, pisadelas,
que no tm dignidade lesiva para merecerem ou justificarem a interveno penal); e o exerccio do
direito de correco. Tambm sobre o direito de correco, Figueiredo Dias, Textos, p. 295: um direito de

M. Miguez Garcia. Direito penal Parte especial, 9 (crimes de ofensa integridade fsica). Porto, 2007.

O acto de atirar uma bola de papel no representa, certamente, uma agresso que justifique
a adopo de uma aco de defesa, pelo que estar do mesmo modo excluda a legtima
defesa (artigo 32). Pode-se assim assegurar que o comportamento da professora ilcito,
por no se encontrar coberto por qualquer causa de justificao (artigo 31). Vamos
contudo ver se a punibilidade de P poder eventualmente ser afastada pela circunstncia de
esta, no momento de actuar, estar convencida de que tinha um direito ao castigo e que, no
caso, estavam reunidos os pressupostos fcticos dessa presumida causa de justificao
(hiptese de duplo erro). Detecta-se aqui um erro sobre o tipo permissivo (admisso
errnea de uma situao que, a existir, seria de molde a justificar o facto concreto), a
resolver de acordo com os critrios do artigo 16, ns 1 a 3, excluindo-se o dolo, mas
possibilitando a punibilidade do agente por ofensa integridade fsica negligente (artigo
148), tanto mais que, sendo o crime de natureza semipblica, houve queixa de quem de
direito, os pais do aluno.
Veja-se agora, a propsito, o exemplo do Prof. Figueiredo Dias ( 17), do educador que julgando ter sido o
aluno A quem lhe faltou ao respeito (na realidade foi B) erro sobre os pressupostos do direito de
correco se cr legitimado a corrigi-lo com ofensas corporais graves erro sobre o mbito do
direito de correco. Suposta a censurabilidade dos erros, seria evidentemente absurdo pretender que logo
o erro sobre os pressupostos do obstculo ilicitude tornaria o crime negligente, quando certo que, se tal
erro no existisse e o professor tivesse castigado da mesma forma o aluno respeitador ( B), o crime seria
doloso. A razo est, como claro, em que o erro sobre os pressupostos s releva (ou mesmo s existe em
sentido prprio) quando conduz o agente a aceitar um estado de coisas que, a existir, excluiria
efectivamente a ilicitude do facto, mas j no quando, mesmo a existir, s na concepo do agente a
excluiria. Ora, o agente aceitou erroneamente os pressupostos, no de um obstculo ilicitude existente,
mas de um que o direito no reconhece.

O passo seguinte consiste em desvendar se apertar o pescoo constitui ofensa integridade


fsica para efeitos de preenchimento do tipo legal fundamental de ofensa integridade fsica
do artigo 143, n 1. Um caso destes foi tratado, ainda que s para efeitos de pronncia, no
acrdo da Relao de Lisboa de 19 de Junho de 2001, CJ 2001, tomo III, p. 150. A se
recorda que o bem jurdico protegido a integridade fsica e que esta pode ser atingida por
uma ofensa no corpo ou na sade independentemente da dor ou sofrimento causados, da
gravidade dos efeitos ou da sua durao.
Por ofensa no corpo deve entender-se toda a perturbao ilcita da integridade corporal
morfolgica ou do funcionamento normal do organismo ou das suas funes psquicas, todo
o mau trato atravs do qual a vtima prejudicada no seu bem estar fsico de forma no
insignificante. Com efeito, segundo a doutrina, a ofensa no corpo no poder ser
insignificante. Sob o ponto de vista do bem jurdico protegido no ser de ter como
relevante a agresso e ilcito o comportamento do agente se a leso diminuta. () O acto
de apertar o pescoo de outra pessoa no constitui uma forma de actuao susceptvel de se
enquadrar numa via de facto e, face ao nosso ordenamento penal, deve ser considerada
como ofensa corporal, no sendo de recorrer figura da adequao social para o excluir,
em princpio, do tipo legal fundamental de ofensa integridade fsica simples. Entendimento
que se mantm na linha definida pela jurisprudncia. Comeando pelo acrdo de fixao de
jurisprudncia de 28.11.1991 que considerou integrar o crime do art. 142 do CP, verso
correco do professor sobre os seus alunos que implique a prtica, por aquele, de factos criminalmente
tpicos no parece poder hoje sufragar-se, tambm entre ns; e DP / PG I, 2 ed., 2007, p. 506. E Claus
Roxin, Gesetz zur Achtung der Gewalt in der Familie, JuS 3/2004, p. 177.
17

Figueiredo Dias, O problema, p. 444, nota 59.

M. Miguez Garcia. Direito penal Parte especial, 9 (crimes de ofensa integridade fsica). Porto, 2007.

primitiva, a agresso voluntria e consciente, cometida bofetada, sobre outra pessoa,


ainda que esta no sofra por via disso, de leso, dor ou incapacidade para o trabalho, e
citando-se, a ttulo exemplificativo, os acrdos da RC de 6.10.88 (integra a materialidade
correspondente ao crime de ofensas corporais voluntrias a conduta daquele que agarra a
ofendida pelas roupas, junto ao pescoo, dando-lhe fortes abanes) e de 5.4.89 (crime
previsto e punido no art. 142, n 1 do CP, verso primitiva, pode ser cometido atravs de
uma conduta, nomeadamente um empurro, que no deixe marcas ou consequncias no
corpo do ofendido). Neste entendimento, consideramos que a indiciada conduta da arguida
de apertar o pescoo da ofendida integra o crime de ofensa integridade fsica e que, sendo
a assistente professora e tendo o facto sido cometido no exerccio das suas funes, est
desencadeado o exemplo padro contido na al. j) do n 2 do art. 132 do CP, indiciando um
especial tipo de culpa agravado, conformado atravs da verificao da especial
censurabilidade ou perversidade do agente, determinando a aplicao do art. 146 do CP,
por referncia ao art. 143 do mesmo diploma, na subsuno jurdica dos factos que
suficientemente se indiciam. Citado acrdo de 19 de Junho de 2001.
Caso n 4 Um corte de cabelo escovinha. A, enquanto B, seu companheiro de quarto, dormia, depois de
uma noitada que meteu copos em abundncia, conseguiu pacientemente e sem que a vtima de
tal se fosse apercebendo, cortar-lhe a farta cabeleira que era o orgulho de B. Quando B acordou
e se sentiu espoliado daquilo que melhor convivia com os seus pensamentos, foi fazer queixa
esquadra por ofensa voluntria sua integridade fsica, o que deixou os polcias muito
espantados e perplexos. A defendeu-se, dizendo que ambos eram estudantes universitrios e se
estava no auge da temporada da praxe acadmica.

Punibilidade de A?
O direito italiano estabelece a diferena entre leses pessoais, quando se produz uma
alterao, ainda que levssima, da integridade fsica pessoal (ex.: as equimoses, que levam
rotura dos vasos sanguneos com infiltrao do sangue no tecido celular), e o delito de
percosse (artigo 581 do cdigo), para o qual basta a produo de sensaes dolorosas. A
diferena depende exclusivamente das consequncias produzidas pela aco do agente:
configura-se delito de percosse se do facto deriva para o sujeito passivo apenas uma
sensao fsica de dor; ocorrendo doena, haver delito de leses, ainda que a inteno do
agente seja apenas a de agredir. A percossa (percusso), para poder apresentar carcter de
injria, dever ser expresso de uma violncia puramente formal, que revele a inteno de
evitar o mnimo sofrimento fsico no ofendido, antes evidenciando o exclusivo propsito de
ofender moralmente. ( )
18

No direito suo, as vias de facto (artigo 126: voies de fait; Ttlichkeiten) constituem o
limite inferior das leses corporais simples, mas os critrios que permitem decidir-se o juiz
por umas ou outras so pouco precisos, exigindo-se a colaborao do perito mdico para
qualificar o prejuzo sofrido. Para o Tribunal Federal haver leso corporal simples (artigo
123) se o incmodo, mesmo passageiro, equivaler a um estado mrbido, por se verificar um
choque nervoso ou dores importantes. As vias de facto so definidas como ataques fsicos
que, mesmo sem causarem dor, excedem o que comum suportar-se segundo os usos
correntes e os hbitos sociais, e que, por definio legal, no provocam leses corporais
nem prejuzo para a sade. So aces que sem leso corporal nem prejuzo para a sade
geram, ainda assim, algum mal. Bastar causar a outra pessoa uma perturbao do bemestar para se poder falar de vias de facto. So vias de facto o corte parcial do cabelo ou a
18

Cf. Luigi Delpino, p. 764.

M. Miguez Garcia. Direito penal Parte especial, 9 (crimes de ofensa integridade fsica). Porto, 2007.

10

pintura do corpo da vtima, com tinta ou com excrementos. So ainda de integrar entre as
vias de facto as modificaes de ordem patolgica no corpo da pessoa, as quais portanto
atingem a sade, mas de tal modo insignificantes que normalmente as pessoas as no
qualificam como provocando doena, como sero certas contuses sem gravidade. De
modo que se algum corta um pedao de cabelo a outrem estamos perante vias de facto;
pelo contrrio, se consegue rapar-lhe o cabelo todo, o ilcito ser o de ofensas corporais
simples (Pozo, p. 121).
No nosso Cdigo Penal de 1886 distinguia-se entre as ofensas corporais voluntrias simples
(artigo 359), as de que resultavam doena ou impossibilidade para o trabalho (artigo 360),
as de que resultava privao da razo ou impossibilidade para o trabalho permanente (artigo
361) e as de que resultava morte por circunstncia acidental (artigo 362). Nas ofensas
corporais voluntrias simples no concorria qualquer das circunstncias enunciadas nos
artigos seguintes. E sempre essas ofensas corporais simples foram havidas como as que
no produziam leses externas ou internas ou qualquer tipo de doena, isto , estado
mrbido da sade. Assim, o acrdo de 18 de Dezembro de 1991, que firmou
jurisprudncia com carcter obrigatrio, e onde se recorda que a Constituio da Repblica
reconhece, sem quaisquer limitaes ou graduaes, o direito integridade fsica [artigo
25, n 1] e considera-o inviolvel, no fazendo sentido que o legislador penal, ao incriminar
e fazer punir os actos violadores de tal direito, com vista a assegurar a sua defesa, o fizesse
por forma limitada.

III. Crime de ofensa integridade fsica grave


O tipo de ofensa integridade fsica grave (artigo 144) contempla um tipo de ilcito
qualificado pelo resultado. Nas alneas a), b) e c), a ofensa deve ser produzida dolosamente,
bastando o dolo eventual. O fundamento da agravao est na causao do resultado mais
grave, que a vtima passa a sentir (na qualidade da sua vida) de forma permanente e
relevante. Est sempre em causa uma ofensa ao corpo ou sade de outra pessoa,
importando, tambm aqui, resolver eventuais problemas de causalidade. A agravao
resulta: a) de priv-la de importante rgo ou membro, ou de desfigur-la grave e
permanentemente; b) tirar-lhe ou afectar-lhe, de maneira grave, a capacidade de trabalho, as
capacidades intelectuais, de procriao ou de fruio sexual, ou a possibilidade de utilizar o
corpo, os sentidos ou a linguagem; c) provocar-lhe doena particularmente dolorosa ou
permanente, ou anomalia psquica grave ou incurvel. A alnea d): provocar-lhe perigo para
a vida, contempla um crime de perigo concreto, singular.
Caso n 5 Castigo com soda custica. Aplicao de leis penais no tempo. Em 20 de Maro de 1991, as
arguidas A, B e C, convencidas de que D andava metida com o pai da primeira e marido da
segunda, atraram-na ao automvel da C e conduziram-na para local ermo, onde a arrastaram
para junto de um pinheiro, ao qual a amarraram com uma corda, atando-lhe um leno volta
da boca, para a impedirem de gritar. Agrediram-na depois, repetidamente, com uma mangueira
e uma corrente de ferro. A seguir, a A tirou uma garrafa de vidro do carro, a qual continha um
lquido em cuja composio existia soda custica, produto com aco corrosiva, e enquanto a B
levantava as saias da D, a C derramou tal lquido sobre o corpo da vtima da cintura para baixo,
aps o que todas a abandonaram, desamarrada. Conseguindo chegar estrada prxima, a D foi
socorrida e submetida a trs intervenes cirrgicas, tendo sofrido mais de 220 dias de doena
com impossibilidade para o trabalho e ainda desfigurao grave e permanente, afectao grave
da capacidade de trabalho e doena particularmente dolorosa.

M. Miguez Garcia. Direito penal Parte especial, 9 (crimes de ofensa integridade fsica). Porto, 2007.

11

O acrdo do STJ de 31 de Janeiro de 1996 BMJ 453, p. 192, entendeu que as arguidas
praticaram o crime de sequestro qualificado do artigo 160, ns 1 e 2, alneas f) e g), na
primitiva redaco do Cdigo, por terem actuado com artifcio para atrarem a vtima ao
carro, dizendo-lhe que a levavam para trabalhar nas vindimas, e haver o concurso de 2 ou
mais pessoas alm do crime de ofensas corporais graves do artigo 143, alneas a), b) e
c), na mesma redaco do cdigo. Ao acrdo colocou-se um problema de aplicao de leis
penais no tempo. luz das alteraes introduzidas pelo Decreto-Lei n 48/95, de 1 de
Outubro de 1995, o crime de sequestro praticado pelas arguidas era o do artigo 158, ns 1
e 2, alnea b); o de ofensas corporais graves o do artigo 144, alneas a), b) e c). Tendo-se
concludo ser da mesma gravidade a punio de cada uma das arguidas, segundo o velho e o
novo regime legal, o Tribunal aplicou a lex temporis, em obedincia ao disposto no artigo
2, n 2. Atente-se em que na data deste acrdo no se encontrava ainda em vigor a norma
do actual artigo 145 (ofensa integridade fsica qualificada).
Caso n 6 O automvel como instrumento do crime. A atropelou B voluntariamente com o seu carro, que
propositadamente desviou para a berma. Em virtude do embate, a B foi projectada para o ar,
tendo cado em cima do pra-brisas, acabando por se estatelar na berma da estrada, onde ficou
imobilizada, aps ter batido com a cabea. Do embate resultou-lhe, directa e necessariamente,
extensas feridas (), tendo sido submetida a correco cirrgica da ferida crnio cerebral. Tais
ferimentos determinaram um perodo de doena (), tendo-lhe advindo, como leses
permanentes, epilepsia ps-traumtica, cicatrizes lineares resultantes de interveno cirrgica
situadas no hemicranio esquerdo e rea de depresso fronto-parietal de 6 por 8 centmetros. Em
virtude dessas leses, a B ficou a padecer de uma incapacidade parcial permanente para o
trabalho no inferior a 60%. Ao actuar como se descreveu, o A f-lo com a inteno alcanada
de utilizar a sua viatura automvel, que sabia ser um meio capaz de colocar a vida das pessoas
em perigo e do qual as mesmas no se podiam defender quando caminhavam pelos seus
prprios meios, para ofender gravemente a B no seu corpo e sade, retirar-lhe parte da sua
capacidade de trabalho e provocar-lhe doena permanente. Apesar de se ter apercebido
perfeitamente do estado de sade em que se encontrava a vtima e do perigo de vida que a
mesma corria, o A prosseguiu a sua viagem sem lhe prestar qualquer auxilio ou promover o
respectivo socorro.

Decidiu o acrdo do STJ de 12 de Fevereiro de 2004, no proc. n 03P3202, que o facto


susceptvel de integrar a alnea d) do artigo 144, para alm das alneas b) e c), no se
verificando contudo o crime de omisso de auxlio do artigo 200, por que o A tinha sido
condenado tambm na 1 instncia. Explicou o Supremo: o A agiu com a inteno alcanada
de utilizar a sua viatura automvel, que sabia ser um meio capaz de colocar a vida das
pessoas em perigo e do qual as mesmas no se podiam defender quando caminhavam pelos
seus prprios meios, para ofender gravemente a B no seu corpo e sade, retirar-lhe parte da
sua capacidade de trabalho e provocar-lhe doena permanente. A esse comportamento
acresce um mais, que censurvel do ponto de vista tico-jurdico. Vem esse mais a
traduzir-se no seguinte ponto da matria provada: Apesar de se ter apercebido
perfeitamente do estado de sade em que se encontrava a vtima e do perigo de vida que a
mesma corria, o A prosseguiu a sua viagem sem lhe prestar qualquer auxlio ou promover o
respectivo socorro. Como qualificar esse mais, sendo ele digno de censura tico-jurdica, se
no como omisso de auxlio, nem o pode ser, como vimos, por crime de homicdio
tentado (que, alis, a s-lo, parece que consumiria, ento, ante a globalidade da conduta, o
crime de ofensa integridade fsica)? Esse mais, que acarretou perigo para a vida da vtima
- um perigo abrangido pelo dolo do agente, uma vez que o recorrente praticou todos os
factos dados como provados consciente e voluntariamente - constitui a circunstncia

M. Miguez Garcia. Direito penal Parte especial, 9 (crimes de ofensa integridade fsica). Porto, 2007.

12

qualificativa da alnea d) do artigo 144, enquadrando-se no mbito do tipo legal das


ofensas integridade fsica graves.
Caso n 7

Utilizao da garrafa partida. Num caf, A partiu uma garrafa de vidro na mesa em que se
sentava e dirigiu-se a B. Segurando a garrafa pelo gargalo, atingiu de seguida o B na garganta
com o lado partido da garrafa. Merc desta agresso, o B sofreu ferida incisa transversal da face
anterior do pescoo, no apresentando leso de estruturas nobres, o que lhe causou 15 dias de
doena, todos com impossibilidade para o trabalho. O arguido ao desferir um golpe com a
garrafa partida no pescoo do ofendido sabia que poderia pr em perigo a sua vida, uma vez
que sabia que aquela regio das que contm rgos vitais, sendo efectiva para produzir leses
mortais com o tipo de instrumento que utilizou. O arguido, atento o instrumento por si
utilizado, agiu com inteno de magoar e ferir o ofendido, representando a possibilidade de
assim colocar em perigo a sua vida, resultado este com cuja verificao se conformou. Tinha
perfeita conscincia da natureza e caractersticas do instrumento que utilizou. O arguido agiu
deliberada e conscientemente, bem sabendo que a sua conduta era proibida e punida por lei.

O tribunal de Mao condenou o A por crime de ofensa integridade fsica grave, na forma
tentada, dos artigos 144 alnea d), 22 ns 1 e 2, alneas a) e b), e 23 n. 1.
Comentar o acerto da deciso.
Caso n 8 Privar outrem de importante rgo ou membro. Privao do bao. M dispara uma arma de
fogo, sem inteno homicida, no baixo ventre de E, sua mulher, de tal modo que esta acaba por
perder o bao.

Nos termos do disposto no artigo 144, alnea a), 1 parte, constitui uma ofensa
integridade fsica grave a conduta do agente que privar outrem de importante rgo ou
membro. A privao de rgo ou membro tem lugar sempre que a actuao do agente
conduz supresso de um rgo ou membro, de tal forma que estes ficam impedidos de
realizar a sua funo como parte integrante do corpo humano. Por rgo deve entender-se
toda a parte ou componente de um corpo organizado, que tem uma funo particular. Mas,
a alnea a), do artigo 144, exige que se trate de importante rgo. Esta importncia
avaliada em primeira linha de acordo com a funo exercida no contexto geral do
organismo humano (Comentrio Conimbricense, tomo I, pg. 224). No despacho recorrido
defende-se que o bao no pode ser qualificado como importante rgo e, por conseguinte,
no preenche a previso constante da 1 parte da alnea a), do citado artigo 144, do CP.
Diz-se a que caso se extraia o bao (esplenectomia), o corpo perde parte da sua capacidade
para produzir anticorpos e para eliminar bactrias do sangue. Por conseguinte, a capacidade
do corpo para combater as infeces encontra-se reduzida. Porm, ao fim de pouco tempo
outros rgos (principalmente o fgado) aumentam as suas defesas para compensar esta
perda, pelo que, o risco de infeces no dura toda a vida. Resulta, assim, claro que apesar
de o bao ter uma funo especfica no corpo humano, o certo que tal funo pode
perfeitamente, em caso de extraco daquele, ser realizada por outros rgos.
No se pode, porm, concordar com esta posio.
Sendo verdade que, na ausncia do bao, outros rgos passam a desempenhar as funes
dele, nomeadamente o fgado, a medula ssea e certas clulas retculo-endoteliais, sendo
correcto afirmar-se que do ponto de vista mdico, o bao no um rgo essencial do
corpo humano, no sentido de imprescindvel, todavia, no pode deixar de considerar-se
como um rgo muito importante. O bao um rgo linftico e faz parte do sistema
retculo-endotelial, participando nos processos de hematopoiese (produo de clulas
sanguneas) e hemocaterese (destruio de clulas envelhecidas) (). O paciente sem bao
deve fazer exames mdicos peridicos, sujeitar-se a vacinao anual contra a gripe e,

M. Miguez Garcia. Direito penal Parte especial, 9 (crimes de ofensa integridade fsica). Porto, 2007.

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nomeadamente, a antibioticoterapia profiltica, precisamente porque se encontra exposto e


susceptvel a infeces (graves) perante eventuais agresses do meio ambiente por agentes
patolgicos. (). , pois, manifesto que o bao, no sendo essencial, no sentido de
imprescindvel, todavia, um rgo muito importante, qualificando o crime artigo 144,
alnea a), do CP. Neste sentido, o acrdo do STJ de 14 de Novembro de 1984, BMJ 341,
pg. 218. Cf. o acrdo da Relao do Porto de 26 de Abril de 2006, proc. n 0516984.
Caso n 9 Desfigurao. Com uma arma branca (navalha de barbeiro), A desferiu vrias navalhadas em B,
que lhe provocaram feridas () e, em consequncia directa e necessria das mesmas, o B
apresenta, sem qualquer possibilidade de melhoria: a) parestesia do lbio inferior esquerdo; b)
deformidade nasal, que consiste num desvio da ponta do nariz para a esquerda, detectvel
facilmente por qualquer pessoa que olhe para a sua face; c) dismorfia entre a face direita e a
face esquerda, detectvel facilmente por qualquer pessoa que olhe para a sua face. Tais leses
provocam no ofendido, considerando a sua idade e a profisso de delegado de informao
mdica que exerce, um dano esttico de grau 6, na escala de 1 a 7.

A desfigurao a que se refere a alnea a) do artigo 144 do CP perfila-se como uma


alterao substancial da aparncia do lesado; a sua gravidade ser aferida em funo da
intensidade da leso (quantidade da leso, local e sua visibilidade) e das relaes naturais e
sociais do lesado, devendo ser tido em conta a particular situao da pessoa ofendida, a
sua profisso, idade, sexo, entre outros factores, e o efeito que a leso pode assumir no
quadro da sua vida de relao. Por outro lado a desfigurao h-de ser permanente, com o
significado que os efeitos da leso sofrida so duradouros, sendo previsvel que perdurem
por um perodo de tempo indeterminado. Acrdo da Relao do Porto de 18 de Dezembro
de 2002, no proc. n 0211608.
Caso n 10 Crime de ofensa integridade fsica de outra pessoa provocando-lhe perigo para a vida. A
empunhou um pau de cerca de 3,45 m de comprimento e de 6 cm de espessura na parte mais
grossa. Aproveitando-se de B estar a olhar para outro lado, desferiu-lhe energicamente uma
pancada certeira na cabea, provocando-lhe uma fractura craniana e um hematoma subdural
agudo, com entrada quase imediata em estado de coma, antevendo e querendo provocar no B
uma leso grave, tambm no seu resultado. Das leses resultou ainda, e em concreto, perigo
para a vida.

O Supremo (acrdo de 17 de Maio de 2000 BMJ 497-150) confirmou a condenao de A


pela prtica de um crime dos artigos 144, alnea d), e 146, ns 1 e 2, com referncia ao
artigo 132, n 2, alnea f). Escreve-se que o perigo (para a vida) deve ser entendido sempre
em concreto, fundado no aparecimento de sinais e sintomas de morte prxima, relacionados
directamente com a leso resultante da ofensa, e no de um perigo de vida considerado em
abstracto, designadamente medido atravs da probabilidade estatstica. ( )
19

O dolo tem que abranger nestes casos no s o delito fundamental, como as consequncias
que o qualificam, mas basta o dolo eventual. Relativamente alnea d), citando Paula
Ribeiro de Faria, acrescenta-se que se exige o conhecimento das circunstncias que tornam
o comportamento perigoso sob o ponto de vista do bem jurdico protegido (neste caso, a
vida), no se tornando necessria a vontade da leso efectiva do mesmo bem jurdico. Entre
tais comportamentos, esto o empurro pelo qual uma pessoa cai de uma motorizada em
19

Observa o Dr. Oliveira e S que nesta alnea [artigo 144, alnea d)], se integram apenas aquelas
situaes crticas e de prognstico reservado, isto , situaes de perigo de vida real e concretamente
experimentado. Em relao queles casos em que o perigo de vida apenas uma expectativa, ainda que
razoavelmente possvel ou mesmo provvel (prognstico reservado), falta a sua concretizao (o estado
crtico real) para configurar a indicada previso.

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movimento, ou, como no caso, o desferir de uma pancada violenta na cabea da vtima,
supondo-se sempre que dessa forma veio a criar-se um perigo concreto.
Outros comportamentos igualmente perigosos sob o ponto de vista da proteco da vida so, por ex., a
ministrao de um veneno ou a aplicao de outras substncias, como a gua a ferver, no corpo da vtima.
Pense-se tambm na infeco pelo vrus da sida; ou num automvel em acelerao, que pode ser
efectivamente um instrumento de agresso perigoso, capaz de ocasionar ofensas corporais graves, incluindo
um perigo para a vida (ou mesmo a morte), ao embater em algum. Mas sempre necessrio, para poder
aplicar-se a alnea d) do artigo 144, tanto um concreto perigo para a vida, como o dolo do sujeito, nos
termos anteriormente referidos, o que igualmente afasta um dolo homicida, j que ento o caso seria de
crime contra a vida, ainda que s tentado. Recorde-se, de resto, a possibilidade de fazer intervir a
qualificao pela especial perversidade decorrente dos conjugados artigos 132, n 2, alnea h), 144 e 146,
ns 1 e 2, com a agravao de um tero da pena, nos seus limites mximo e mnimo. Entre os venenos h
substncias orgnicas e inorgnicas que actuam quimicamente ou tm efeitos fsico-qumicos. Ex., o arsnio
e o cido sulfrico, mas tambm entre ns se classificou j como veneno o vidro modo, que o delinquente
misturou na sopa que deu a comer vtima. Podem actuar como venenos certas bactrias e vrus, como o da
sida.

A propsito do perigo concreto. Convm destrin-lo do chamado perigo abstracto.


Perigo a probabilidade sria de dano, o dano em potncia. Do conceito de dano e do
conceito de probabilidade chega-se assim ao de perigo. Comecemos por notar que
existem diferentes graus de perigo a que correspondem diversos graus de probabilidade de
se lhes seguirem consequncias danosas. por isso que para certas posies constituir um
perigo concreto a situao em que se verifica, de acordo com o curso normal das coisas, a
probabilidade, ou um certo grau de possibilidade, de leso de um bem jurdico protegido,
sem que seja exigido um grau de probabilidade matemtica superior a 50%. Nesta
orientao, que , por ex., a do Supremo Tribunal suo, no se poder falar de perigo
concreto nos casos em que a conduta, de acordo com o curso normal das coisas, de
natureza a desencadear uma leso, mas o grau de probabilidade de afectao do respectivo
bem jurdico no chega a ser significativo. Fica afastado um perigo concreto,
nomeadamente, nas hipteses em que a possibilidade de o perigo se realizar so to
escassas que no seria razovel falar da probabilidade de uma leso. Os correspondentes
factos no poderiam constituir um crime, a no ser que a prpria lei declarasse como tal a
actividade em questo, criando assim um crime de perigo abstracto, presumindo o perigo.
Com razo, escreve Pozo que este critrio da probabilidade equivoco e impreciso, tendo
sido abandonado pela doutrina, que prefere levar em conta a estrutura das infraces de pr
em perigo, conforme este integre ou no um dos seus elementos constitutivos.
Nalguns casos, para fazer nascer a pretenso punitiva, basta a prtica de uma conduta
considerada tipicamente perigosa, segundo a avaliao do legislador (W. Hassemer),
tornando-se intil o estabelecimento de uma ameaa efectiva a bens jurdicos para cominar
uma pena ao infractor, uma vez que o perigo inerente sua conduta. Um preceito desta
natureza, de mera actividade, contenta-se com a descrio do desvalor da aco,
acrescentando-lhe a consequncia (sano). A desvantagem desta tcnica legislativa associase s presunes da existncia do perigo, o que priva esta noo de perigo de qualquer
funo no recorte fctico duma norma como, por ex., a do artigo 86, n 1, da Lei das
Armas, onde o legislador se limita a descrever, ainda que ao pormenor, as caractersticas
tpicas de que resulta a perigosidade tpica da aco, pretendendo-se evitar os perigos que
para as pessoas podem derivar de algum se passear na rua com uma arma de guerra. O
preceito respectivo fica preenchido mesmo que no caso concreto se no verifique uma
ameaa para a vida ou para a integridade fsica de outrem, caso em que a actividade

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desenvolvida se revela perfeitamente incua. Noutro crime de perigo presumido, como o


do artigo 292, pune-se a conduo de veculo em estado de embriaguez pelos perigos que
advm para os participantes no trnsito de algum conduzir excedendo os limites tolerveis
de lcool no sangue. Os crimes de perigo abstracto so hoje uma realidade indesmentvel
as normas que os prevem so constitucionalmente legtimas, no obstante as observaes
que por vezes igualmente se adiantam de se punirem factos inofensivos e de se no respeitar
a presuno de inocncia.
Mas se o legislador prev a criao de um perigo para determinados bens jurdicos como
elemento tpico da incriminao, no bastar fazer a prova de que o comportamento do
agente em si mesmo perigoso. No artigo 291, n 1, exige-se que se produza um perigo
real para o objecto protegido pelo correspondente tipo; a norma, para alm da maneira
perigosa de conduzir, nela descrita, exige ainda que se ponha em perigo a vida ou a
integridade fsica de outrem ou bens patrimoniais alheios de valor elevado. Se simplesmente
ficarem expostos a perigo bens patrimoniais alheios que no sejam de valor elevado, a
incriminao no se aplica. O juiz dever comprovar em concreto que a conduta ps
efectivamente em perigo os bens jurdicos em questo, que se verificou realmente um
desvalor de resultado. Veja-se, ademais, o crime de violao da obrigao de alimentos
(artigo 250), a exposio ou abandono (artigo 138) e o incitamento ou ajuda ao suicdio
(artigo 135). Em todos estes casos desenha-se um crime de perigo singular (por oposio
a perigo comum): desde logo evidente que s uma pessoa a pessoa que exposta
pode ser posta em perigo, s esta objecto do perigo.
noo de perigo comum pode ligar-se um critrio quantitativo: o facto ameaa no apenas certas pessoas
mas uma comunidade, servindo-se o agente de meios aptos criao de um perigo colectivo, por ex.,
desencadeando foras naturais, a gua, o fogo, etc. (Logoz, apud Pozo, p. 139). Perigo comum define-o
Welzel como sendo o perigo que tem a ver com a colectividade, consistindo esta na multiplicidade de
indivduos (objectos), mas tambm na indeterminao da individualidade; no s o perigo para uma
multiplicidade de objectos, sendo indiferente que o seu nmero seja determinado ou indeterminado, mas
tambm o perigo para um deles, sendo este um objecto indeterminado enquanto parte da colectividade.
este caracter indeterminado que mais geralmente se associa definio de crime de perigo comum: objecto
do perigo no ser um indivduo preciso, mas uma qualquer pessoa, bastando que uma s se encontre por
acaso no crculo de perigo e a fique exposta situao crtica. Ameaada por pura coincidncia
(Stratenwerth), essa pessoa representa a comunidade, sendo o bem jurdico afectado em medida que no
pode ser determinada nem delimitada a priori. No Cdigo, boa parte dos crimes de perigo comum e dos
crimes contra a segurana das comunicaes incluem a criao de um perigo entre os seus elementos
tpicos, pressupondo o perigo para uma pessoa, enquanto representante da comunidade, o que significa
que, independentemente do nmero de vtimas, existe apenas um crime (que preclude toda a considerao
do real nmero de vtimas). Cf. Jos Damio da Cunha ( 20), sobre a dimenso processual da
configurao destes tipos legais que contm elementos exoneradores do mbito de relevncia da prova no
que toca a resultados e no que toca imputao de todo um conjunto de resultados. Haver um s
crime do artigo 291, n 1, se o desvalor do evento prprio do crime de conduo perigosa como resultado de
perigo se mostrar individualizado numa vtima, ou mesmo num conjunto delas, ou num bem.

Se temporal e espacialmente o bem jurdico esteve numa relao imediata de perigo,


registando-se um efectivo evento de perigo, ser ainda necessrio comprovar a existncia de
um nexo causal entre o comportamento tpico do sujeito e esse resultado. semelhana do
que sucede nos crimes materiais de leso, o destacamento do evento uma exigncia
normativa no mbito destes crimes, dos crimes materiais de perigo. A imputao objectiva
deve obedecer a regras comuns s que vigoram nos crimes materiais de dano: ao
relacionamento entre a conduta do agente e a situao perigosa so aplicveis pelo menos
20

Jos Damio da Cunha, O Caso Julgado Parcial, p. 481.

M. Miguez Garcia. Direito penal Parte especial, 9 (crimes de ofensa integridade fsica). Porto, 2007.

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os critrios restritivos da causalidade adequada. ( ) No caso do indivduo que empunhou


um varapau de mais de 3 metros de comprimento e com ele desferiu uma pancada enrgica
na cabea de B, com as consequncias que ficaram assinaladas, mais do que evidente o
lao de causalidade entre o comportamento incriminado, a concreta ofensa integridade
fsica, e o resultado de perigo para a vida, mas nem sempre as coisas revelam uma
simplicidade assim imediata para produzir ou favorecer um resultado. Por outro lado, o A,
apesar de saber que o seu comportamento podia colocar em risco a vida do B, foi buscar o
pau e vibrou-lhe energicamente uma pancada na cabea, pelo que necessariamente quis pr
a vida do B em perigo. Em geral admite-se que quem quer uma aco perigosa quer o pr
em perigo, ou pelo menos conforma-se com o resultado que lhe anda associado.
21

Caso n11 Exciso. Num caso de exciso com um golpe ou corte de uma pequena parte do clitris seguiuse hemorragia (podia ter sido infeco) que ps em perigo a vida da vtima.
Variante

Nos arredores de Lisboa, numa famlia de origem guineense residente h pouco em Portugal, A
e B praticaram a amputao da totalidade do clitris de C, de 10 anos de idade, sem oposio
dos pais desta.

Neste caso de clitoridectomia suposto por Augusto Silva Dias, RPCC 16 (2006), p. 204,
"poder haver ofensa corporal grave (a ttulo autnomo: artigo 144, alnea d); ou como
resultado agravante; artigo 147), consoante haja dolo ou negligncia em relao ao
resultado.
Veja-se agora, quanto variante, o aditamento de 2007 alnea b) do artigo 144 no que
respeita s capacidades de procriao ou de fruio sexual. Tendo sido produzida uma
ofensa integridade fsica grave do artigo 144, alnea d), poder invocar-se de forma
relevante um consentimento ou um direito cultura (direito de minorias) para justificar a
prtica da exciso? Tratar-se- porventura de um caso de adequao social da aco? A
soluo poder enquadrar-se no plano da excluso da culpa?, nomeadamente por falta de
conscincia da ilicitude no censurvel? Cf. sobre tudo isto Augusto Silva Dias. ( )
22

IV. Agravao pelo resultado: artigos 18 e 147


Caso n 12 Numa esquadra de polcia, A saca da pistola, que em servio tem sempre carregada, e com ela
golpeia B na cabea, porque este o insultara na vspera. Ao bater na cabea de B, a pistola
dispara-se, provocando a morte deste.

Os factos integram um crime de ofensa integridade fsica do artigo 143, n 1. Mas como
B morreu com o disparo da pistola e este evento no pode ser envolvido no dolo do agente,
que manifestamente no o quis ainda que eventualmente o tivesse representado sem no
entanto se conformar com o risco da sua produo o crime ser o do artigo 147
(agravao pelo resultado), se pudermos imputar-lhe tal resultado a ttulo de negligncia
(artigo 18). O que, por outro lado, significa tambm que se o disparo mortal tivesse sido
doloso, acompanhado da inteno de matar, o crime seria o do artigo 131 (homicdio).
No artigo 147 consta um dos vrios crimes qualificados pelo resultado previstos no
Cdigo. Quem voluntariamente mas sem dolo homicida ofender outra pessoa corporalmente
e por negligncia lhe produzir a morte (ou uma leso da integridade fsica grave: n 2 do
artigo 147) comete um s crime, um crime qualificado pelo evento, embora o facto seja
21

Rui Carlos Pereira, O Dolo de Perigo, p. 97.

22

Augusto Silva Dias, Faz sentido punir o ritual do fanado?, RPCC 16 (2006), p. 204 e ss.

M. Miguez Garcia. Direito penal Parte especial, 9 (crimes de ofensa integridade fsica). Porto, 2007.

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subsumvel a duas normas incriminadoras (no caso, a do artigo 143, n 1, e a do artigo


137, n 1).
O artigo 147 um crime contra a integridade fsica, ainda que o resultado agravativo seja a
morte de outra pessoa. Para alguns autores porm o crime consiste, estruturalmente, num
homicdio negligente cometido atravs duma ofensa corporal dolosa, o que permite inclu-lo
entre os crimes contra a vida ( ), significado que face lei portuguesa se rejeita por inteiro.
23

A praticou tudo o indica um crime do artigo 147, n 1, a), do Cdigo Penal. Foi a
ofensa integridade fsica (ofensa consumada), na forma da pancada voluntariamente dada
na cabea de B, a causa da morte deste. No basta porm que a aco do agressor aparea
como simples condio do resultado, a aplicao do artigo 147 supe ainda um especfico
nexo de perigo entre o comportamento agressivo e o evento mais grave (morte ou ofensa
integridade fsica grave). Exige uma boa parte dos autores, por outro lado, que realizao
dolosa do crime fundamental esteja directamente ligado o perigo especfico que venha a
cristalizar no evento mortal. S ento existe o especial contedo do ilcito que justificar a
pena realmente mais grave, correspondente ao crime agravado pelo resultado. ( ) Mas o
resultado mais grave tambm pode ocorrer, repete-se, por simples acidente ou derivar de
um processo causal de tal modo anmalo e imprevisto que nunca poder ser posto a cargo
do agente. Da que, se por um lado deva acrescentar-se a necessidade de um nexo de
adequao entre a aco fundamental dolosa e o evento agravante, a consequncia lesiva
a morte ou a ofensa integridade fsica grave dever, por outro, surgir directamente do
crime fundamental, portanto, sem a mediao do comportamento imputvel da vtima ou de
terceiro.
24

A desferiu contra B, numa altura em que este se encontrava fortemente embriagado, dois murros que o
atingiram na boca, em termos, todavia, de lhe causar apenas leses ligeiras. Alis, o atingido nem sequer
chegou a cair. No se poder afirmar que os dois murros foram a causa da morte de B, por falta do
especfico nexo de adequao, j que, de acordo com a experincia geral da vida, completamente
improvvel que a morte acontea directamente em tais circunstncias. A s poder ser castigado pelo crime
do artigo 143, n 1. Se A d uma bofetada em B e esta, num berreiro injustificado, corre ao encontro do
marido, mas sem adoptar as mais elementares cautelas inicia a travessia da rua com o sinal vermelho para
os pees e vem a ser colhida por um automvel, sofrendo leses causais da morte, A s poder ser
responsabilizado pela agresso fsica inicial bofetada.

No caso prtico, A actuou dolosamente, mas o evento agravante (a morte) no foi


dolosamente causado nem acidentalmente produzido. Fazendo apelo ao princpio da
normalidade ou da regra geral, ou s chamadas mximas da vida ou regras da experincia,
no possvel excluir a responsabilidade de A na morte de B por negligncia, j que, ao
bater na cabea da vtima com uma pistola carregada que por efeito da pancada logo se
disparou, agindo portanto com flagrante violao dos mais elementares cuidados, A estava
23

Cf. Schmidhuser, BT 2/47.

24

Como bem se compreende, uma leso corporal dolosa pode revelar o perigo que lhe caracterstico no
s pela natureza do resultado lesivo mas tambm pela concreta maneira de actuar do agressor. Muito
frequentemente, a prpria leso corporal espelha, de forma imediata e em si mesma, o risco especfico que
pode conduzir morte da vtima (vulnus letale), reproduzindo a estreita relao de afinidade que
intercede entre o crime fundamental doloso e o evento agravante. Este especfico nexo de risco pode
detectar-se, por ex., nestes outros casos, que seguramente se incluem no artigo 147: A espeta B com uma
faca pontiaguda a ferida conduz imediatamente morte, por ter sido atingido o corao; ou a morte
ocorre logo a seguir, devido a uma grave hemorragia ou a uma infeco ou atravs duma infeco
imediatamente a seguir hospitalizao. Em qualquer dos casos tenha-se presente que A actua unicamente
com inteno de ofender corporalmente, por conseguinte fora de dolo homicida.

M. Miguez Garcia. Direito penal Parte especial, 9 (crimes de ofensa integridade fsica). Porto, 2007.

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em condies de prever o infausto acontecimento. A morte de B obra de A, que por isso


cometeu um crime dos artigos 18 e 145, n 1, alnea a), se no houver, como julgamos que
no h, qualquer causa de justificao ou de desculpao.
Caso n 13 Numa esquadra de polcia, A saca da pistola, que em servio tem sempre carregada, e vai para
bater com ela na cabea de B, que o insultara na vspera. Sem que, porm, tenha chegado a
tocar no B, a pistola dispara-se, provocando a morte deste.

A no chegou a agredir B com uma pancada da pistola, como pretendia, no se consumou,


nesse sentido, a ofensa do corpo ou da sade. A arma disparou-se antes de atingir a cabea
de B, dando-se o evento mortal, que no estava nos planos de A e s poder ser-lhe
assacado se comprovados os pressupostos da negligncia. Teoricamente, teremos ento
preenchidas em concurso efectivo (concurso ideal) uma tentativa de ofensa integridade
fsica simples (ateno: no punvel no nosso direito) e 15 e 137, n 1 (homicdio por
negligncia).
No artigo 147 elemento tpico uma ofensa corporal dolosa (consumada): quem ofender
o corpo ou a sade de outra pessoa..., diz o n 1; quem praticar as ofensas previstas no
artigo 143..., diz o n 2, e isso s acontece no caso n 12. No segundo caso, a ofensa
corporal no chegou a concretizar-se, da que s possa aplicar-se-lhe o concurso de crimes
(com a indicada limitao de no ser punvel, no nosso direito, a tentativa de ofensa
corporal simples).

V. Crime de ofensa integridade fsica qualificada: artigo 145


(especial censurabilidade ou perversidade)
Caso n 14 Crime de ofensa integridade fsica com utilizao de seringa . A decidiu entrar na
residncia de B, para a se apoderar de bens e valores que encontrasse. No interior, comeou a
revolver os mveis mas foi surpreendida por B, que ia acompanhada pela filha, C, a quem disse
que chamasse a polcia. Quando esta levantava o auscultador do telefone, A dirigiu-se-lhe e
sacando de uma seringa com a agulha desprotegida, disse: poisa o telefone, se no pico-te.
Como a visada no desistisse de chamar a polcia, A picou-a com a seringa na mo que
segurava o auscultador e quando B se adiantou para socorrer a filha, foi tambm picada pela A,
com a seringa, no brao direito.

O acrdo da Relao de Lisboa de 3 de Dezembro de 2003, CJ 2003, tomo V, p. 145,


confirmou o acerto da deciso da 1 instncia, que enquadrou os factos (tirando agora o
atentado propriedade alheia) nos artigos 143, n 1, e 145. Foi usada uma seringa que,
alm de ser um instrumento de perigosidade muito superior normal nos meios usados
para ofender a integridade fsica, dificulta a defesa das vtimas e tem potencialidade para
provocar, como consequncia directa e necessria da sua utilizao, doenas muito graves
ou mortais (hepatite, sida), o que tudo susceptvel de ser especialmente censurado. Em
sede de culpa confirma-se o juzo de especial censurabilidade prevista na norma.

VI. Crime de violncia domstica: artigo 152


No crime de violncia domstica (artigo 152), os "maus tratos fsicos ou psquicos"
persistem enquanto durarem os actos lesivos da sade fsica (que podem ser simples ofensas
corporais) e psquica e mental da vtima, por ex., humilhando-a. O ilcito, embora a
gravidade inerente das agresses se possa assumir como suficiente, na generalidade dos

M. Miguez Garcia. Direito penal Parte especial, 9 (crimes de ofensa integridade fsica). Porto, 2007.

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casos exigir a repetio de condutas, exprimindo-se numa pluralidade indeterminada de


actos parciais. Da a formulao inicial, que pe o acento tnico nos "maus tratos"
infligidos: "quem, de modo reiterado ou no, infligir maus tratos", de que so exemplo os
"castigos corporais, privaes da liberdade e ofensas sexuais". ( ) Faltando estes aspectos,
conformadores de uma maior ilicitude, os respectivos factos sero elementos de ofensa
integridade fsica simples, ameaa ou crime contra a honra, constituindo, em si mesmos,
estes mesmos crimes. Quer isto dizer, em palavras breves, que o desenho tpico da
"violncia domstica" se no conexiona descritivamente com aquele grupo de infraces,
mas a leso do bem jurdico que suporta a agravao da pena de priso de 1 a 5 anos nos
casos especificados (ns 1, ltima parte, 2 e 3), s se d com a inflio de "maus tratos
fsicos ou psquicos", justificando a existncia de uma norma jurdica autnoma com o seu
prprio contedo de desvalor. Note-se as circunstncias (referidas no n 4) em que ao
arguido podem ser aplicadas a pena acessria de proibio de contacto com a vtima e de
proibio de uso e porte de armas. Verificado o crime de "violncia domstica", a
desistncia de queixa no est autorizada, atenta a sua natureza pblica, ainda que pudesse
ter relevado relativamente a cada uma das condutas parcelares que o integram, as quais,
desinseridas e atomisticamente consideradas, e porventura submetidas disciplina dos
crimes de natureza semipblica, ficariam expostas aos efeitos da renncia e da desistncia
da queixa, nos termos do artigo 116.
25

VII. Crime de ofensa integridade fsica por negligncia


Caso n 15 A, uma jovem dos seus 23 anos de idade, faz de baby-sitter de B, de 2 anos e meio de idade, em
casa dos pais da criana. Por volta das cinco da tarde, A distrai-se com um programa de
televiso e no impede que a criana caia da cama, para cima da qual tinha trepado tambm
sem que A tivesse reparado. Na queda, a criana sofreu fractura da cabea e por via dela acabou
por morrer.

A baby-sitter encarregou-se de substituir os pais, que esto vinculados ao portador do bem


jurdico por um vnculo natural. Ainda assim, a A assume deveres de garante para com a
criana. Consequncia: crime de homicdio negligente por omisso dos artigos 10 e 137.
Segundo o artigo 148, n 1, quem, por negligncia, ofender o corpo ou a sade de outra
pessoa punido com pena de priso at um ano ou com pena de multa at 120 dias. Em
comparao com o artigo 143, n 1, ao recorte tpico deste artigo 148, n 1, s acresce a
comisso por negligncia, o desvalor do resultado o mesmo, num caso e noutro. O que
separa os dois ilcitos o desvalor da aco: o agente actua intencionalmente ou prev a
realizao tpica como consequncia necessria da sua conduta ou conforma-se com essa
realizao (artigo 14) a menos que se trate de um simples erro de conduta (artigo 15).
Pode fazer-se o mesmo tipo de consideraes a propsito do artigo 137.
Numa boa parte dos casos, a negligncia encontra-se associada a comportamentos humanos
lcitos. Consideremos a conduo automvel, que, como outras actividades prprias das
sociedades modernas e como tal imprescindveis comportam riscos que, em certas
ocasies, nem mesmo com o maior cuidado se podem evitar. Pe-se em relao a tais
actividades a questo da sua necessidade social ou da sua utilidade social e, por isso
25

Integrar os "maus tratos" do artigo 152-A, n 1, o tratamento cruel por banda de quem tendo ao seu
cuidado, sua guarda, sob responsabilidade da sua direco ou educao ou a trabalhar ao seu servio,
pessoa menor ou particularmente indefesa, em razo da idade, deficincia, doena ou gravidez.

M. Miguez Garcia. Direito penal Parte especial, 9 (crimes de ofensa integridade fsica). Porto, 2007.

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mesmo, o Direito aceita-as, no as probe, no obstante os perigos que lhes esto


associados. Os elementos decisivos so a violao do dever de cuidado e a
previsibilidade do resultado, tanto no trfego rodovirio como em muitas outras
actividades: na indstria, no comrcio e em actividades similares; na proteco de
trabalhadores; nos tratamentos mdicos; na vigilncia de crianas; nas actividades
venatrias; nas deslocaes por gua; na utilizao de elevadores; nas competies
desportivas; no manejo de armas; etc. So hoje em nmero quase inabarcvel as decises
sobre a velocidade em geral prescrita na circulao automvel, particularizando-se casos de
conduo com mau tempo, em situaes de invernia, ou com deficiente visibilidade; de
acidentes por falta de segurana do prprio veculo; ou em cruzamentos de pouca
visibilidade; de conduo em estado de cansao ou fadiga ou de condutor com pouca
experincia; de encandeamento por outro veculo que circula em sentido contrrio; de golpe
de direco na sequncia da introduo de um insecto na cabine, etc.
Para a opinio dominante, a negligncia uma forma de conduta que rene elementos de
ilcito e de culpa.
Atendemos, no plano do ilcito tpico, violao do cuidado objectivo e previsibilidade
objectiva da realizao tpica nos crimes negligentes de resultado no bastar, portanto,
a simples causao do evento tpico, por ex., a morte de uma pessoa.
A violao de um dever de cuidado o eixo em torno do qual gira o conceito de
negligncia. O dever objectivo de cuidado concretiza-se, em numerosos sectores da vida,
atravs de regras de conduta (normas especficas, como as normas de trnsito que so as
mais frequentemente invocadas, em vista do desenvolvimento a que chegou a circulao
automvel, regulamentos da construo civil, regras de conservao de edifcios, etc.) ou
por regras da experincia, por ex., as leges artis de determinadas profisses ou grupos
profissionais, como o dos mdicos, engenheiros, etc. Pode alis ter origem nas
circunstncias concretas do caso.
A causa das ofensas integridade fsica deve assentar no comportamento do sujeito activo,
sendo-lhe objectivamente imputvel como obra sua. A jurisprudncia opera normalmente
com os critrios da causalidade adequada.
A teoria da adequao parte da teoria da equivalncia das condies, na medida em que
pressupe uma condio do resultado que no se possa eliminar mentalmente, mas s a
considera causal se for adequada para produzir o resultado segundo a experincia geral.
No est em causa unicamente a conexo naturalstica entre aco e resultado, mas tambm
uma valorao jurdica. Excluem-se, consequentemente, os processos causais atpicos que
s produzem o resultado tpico devido a um encadeamento extraordinrio e improvvel de
circunstncias. Deste modo, no haver realizao causal (adequada) se a produo do
resultado depender de uma srie completamente inusitada e improvvel de circunstncias
com as quais, segundo a experincia da vida diria, no se poderia contar. Podemos, alis,
recorrer a outros critrios de imputao objectiva, associados teoria do risco. Se A ao
conduzir o seu automvel toca ligeiramente em B, produzindo-lhe pouco mais do que um
arranho e este vem a morrer por ser hemoflico, no lhe poder ser imputada a morte mas
s ofensas corporais por negligncia faltar o nexo de risco. Pressupe-se, por outro
lado, uma determinada conexo de ilicitude: no basta para a imputao de um evento a
algum que o resultado tenha surgido em consequncia da conduta descuidada do agente,

M. Miguez Garcia. Direito penal Parte especial, 9 (crimes de ofensa integridade fsica). Porto, 2007.

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sendo ainda necessrio que tenha sido precisamente em virtude do carcter ilcito dessa
conduta que o resultado se verificou.
No plano da culpa, atendemos, como j se disse, ao dever subjectivo de cuidado e
previsibilidade individual da realizao tpica. Para que exista culpa negligente
necessrio que o agente possa, de acordo com as suas capacidades pessoais, cumprir o
dever de cuidado a que estava obrigado; deve portanto comprovar-se se o autor, de acordo
com as suas qualidades e capacidade individual, estava em condies de satisfazer as
correspondentes exigncias objectivas. Para tanto, deve ter-se em ateno a sua inteligncia,
formao, experincia de vida; deve olhar-se tambm s especialidades da situao em que
se actua (medo, perturbao, fadiga). Se o agente, por uma deficincia mental ou fsica, ao
tempo da sua actuao no estava em condies de corresponder s exigncias de cuidado,
no poder ser censurado pela sua conduta. Ao tipo de culpa dos crimes negligentes
pertence assim a previsibilidade individual (subjectiva). Quer dizer: a previsibilidade do
resultado tpico e do processo causal nos seus elementos essenciais dever verificar-se no
s no plano objectivo, mas igualmente no plano subjectivo, de acordo com a capacidade
individual do agente.
Na negligncia inconsciente o agente no chega sequer a representar a possibilidade de
realizao do facto, ficando excluda a previsibilidade individual, especialmente por falhas
de inteligncia ou de experincia. Na negligncia consciente o agente representa sempre
como possvel a realizao de um facto que preenche um tipo de crime.

VIII. Crime de ofensa integridade fsica; homicdio voluntrio;


negligncia; omisso
Caso n 16 A vivia na mesma casa com uma sua amiga, B, mas tinham discusses frequentes. Certo dia,
por volta das 19 horas, quando A se encontrava j "bem bebido", ambos voltaram a
desentender-se e B, com medo do companheiro, acabou por se refugiar na casa de banho. A,
porm, seguiu-a e obrigou-a, fora, a meter-se num cubculo, provido de uma porta metlica,
que ali servia para guardar objectos de limpeza e onde estava instalado o aparelho de
calefaco, ligado ao sistema de aquecimento central do prdio, ento em pleno funcionamento,
por ser inverno. Quase se poderia dizer que B ficou emparedada, sem se poder mexer e, pior
ainda, com partes do corpo encostadas ao aquecedor. A fechou a porta do cubculo, impedindo
B de se libertar, e do exterior ps o termstato a 80 graus. Logo a seguir, deitou-se e
adormeceu. Como A se encontrava alcoolizado e as coisas se desenrolaram como que num
instante, A nem chegou a dar-se conta que com a sua descrita conduta punha a vida de B em
perigo. Por volta das 7 horas da manh seguinte, A levantou-se e foi espreitar B, que
continuava imobilizada, no stio onde A a obrigara a recolher-se. B j no gritava, como fizera
nos primeiros momentos em que ficou presa. Por causa do calor libertado pelo aquecedor, B
estava j nessa altura ferida de morte. Sem se importar com B, A saiu de casa, certo de que a
companheira iria morrer. Foi s por volta das 10 e meia que B foi finalmente tirada da terrvel
situao em que se encontrava, depois de um vizinho, que de algo se apercebera, ter pedido
insistentemente a A que o acompanhasse a casa e o ajudasse a libertar a mulher. B acabou por
morrer dois dias depois devido s leses mortais sofridas no contacto do seu corpo com o
aparelho de calefaco.

Punibilidade de A ?
Caminhos para a soluo.
Vamos dividir a matria de facto em duas partes. Na primeira, apreciaremos o
comportamento activo de A na tarde do primeiro dia. O que especialmente haver a a

M. Miguez Garcia. Direito penal Parte especial, 9 (crimes de ofensa integridade fsica). Porto, 2007.

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destacar o facto de, encontrando-se A alcoolizado e tudo ter acontecido num curto lapso
de tempo, no ter este representado o perigo de a sua actuao poder provocar a morte da
mulher. Na segunda parte analisaremos o comportamento omissivo de A na manh do dia
seguinte, tratando especialmente de saber se da parte deste houve desistncia da tentativa
com o relevo que lhe conferido pelo artigo 24.
A. O confinamento de B no cubculo.
1. Crime de homicdio voluntrio (artigo 131)?
A reteve B no cubculo, donde esta no pde libertar-se, em termos de o contacto do corpo
com o sistema de aquecimento a 80 graus centgrados lhe provocar leses de tal modo
graves que a morte acabou sendo inevitvel. A descrita actuao de A foi a causa directa e
necessria da morte de B. Mas se assim a causalidade pode ser afirmada, j ser de excluir o
dolo homicida que ou no pde ser provado ou no chegou a existir. Certo que, ao tempo
da aco, A no tinha a conscincia do risco para a vida de B e das possveis consequncias
da sua actuao, faltando assim o elemento intelectual do dolo, pelo que tambm se no
chegar ao seu lado volitivo.
2. Crime de exposio ou abandono (artigo 138, ns 1, b), e 3, b) ?
No artigo 138 desenha-se um crime de perigo singular (por oposio a perigo comum):
desde logo evidente que s uma pessoa a pessoa que exposta ou abandonada pode
ser posta em perigo, que s esta objecto do perigo.
Trata-se, porm, de um crime de perigo concreto: com a sua actuao, o agente pe em
perigo a vida de outra pessoa. Na alnea b), que aqui nos interessa, a estrutura tpica assenta
numa actividade delineada sobre a violao de deveres especficos e um resultado autnomo
que se tem de relacionar com esses deveres: "Quem colocar em perigo a vida de outra
pessoa, abandonando-a sem defesa, sempre que ao agente coubesse o dever de a guardar,
vigiar ou assistir...".
No plano subjectivo, tem que haver dolo quanto situao de exposio ou abandono. O
prprio perigo tem de ser objecto do dolo (ou, pelo menos, tem de envolver-se na
referncia subjectiva do agente), pois um elemento do tipo de ilcito. aqui que se do
divergncias doutrinrias de algum vulto. ( ). No artigo 138, enquanto crime de perigo
concreto, o perigo desempenha a funo de evento. Trata-se ento de um crime de
resultado, em que o resultado causado pela aco a situao de perigo para um concreto
bem jurdico, de perigo para a vida de outra pessoa. semelhana do que sucede nos
crimes materiais de leso, o destacamento do evento uma exigncia normativa no mbito
destes crimes, dos crimes materiais de perigo. A imputao objectiva deve obedecer a regras
26

26()

Discute-se se configurvel um dolo de perigo como um momento de dolo eventual (em que o elemento
volitivo do dolo resulta da conformao do agente com o perigo). Diz-se que, se o agente se conforma com a
possibilidade de se verificar o perigo, est a conformar-se com a possibilidade de uma possibilidade e, desse
modo, com a leso... e ento no nosso caso haveria homicdio voluntrio. Quando algum aceita o risco est
a conformar-se com o dano... Maia Gonalves, sensvel dificuldade da questo, diz que se o agente,
podendo prever o resultado, actuou com inconsiderao, confiando em que ele se no verificava, ou se no
se conformou com a sua verificao, ter praticado este crime. Se pelo contrrio ele actuou conformando-se
com o resultado, que previra, haver dolo eventual e, consequentemente, no se verificar este crime, mas o
de homicdio voluntrio. Mas boa parte da doutrina aceita que possvel representar o perigo, pretend-lo
como tal, para conseguir um objectivo, mas no aceitar o dano, e at nem o representar (cf. Rui Carlos
Pereira; Silva Dias).

M. Miguez Garcia. Direito penal Parte especial, 9 (crimes de ofensa integridade fsica). Porto, 2007.

23

comuns s que vigoram nos crimes materiais de dano: ao relacionamento entre a conduta do
agente e a situao perigosa so aplicveis pelo menos os critrios restritivos da causalidade
adequada. ( ) ( ).
27

28

No caso anterior, a vtima foi colocada em situao de no se poder defender, ficando


incapaz de, unicamente com as prprias foras, se proteger dos perigos que ameaavam a
sua vida. Esses perigos resultavam do aquecimento quela temperatura de 80 graus, a que a
mulher, confinada em espao sobremaneira exguo, no podia escapar-se, ficando
dependente de uma outra pessoa que a ajudasse de fora. Consequncia desse abandono
que a vtima foi deixada em perigo de vida. O abandono de imputar a A, sobre quem
impendia um especial dever de assistir B, posto que foi A quem, com a sua conduta anterior
(ingerncia), a colocou em perigo. A norma, como se disse, exige que o perigo se
concretize. O perigo concreto caracteriza-se por uma situao crtica aguda que tende para
a produo do resultado danoso. costume dizer-se que a segurana de um determinado
bem jurdico tem de ser to fortemente afectada que a circunstncia de se dar ou no a leso
do bem jurdico depende inteiramente do acaso. ( ) A noo de acaso ficar ento envolvida
com a impossibilidade de dominar o desenvolvimento do perigo. Na nossa hiptese, porm,
tendo-se realizado a leso da vida (B morreu), tambm no h dvida que o perigo para a
vida de B se concretizou. Acontece no entanto que o dolo de A tem que incidir no s sobre
a situao de abandono, mas igualmente sobre a produo de um perigo para a vida e s
assim que a sua actuao, para alm de ilcita, lhe poder ser censurada. No deixa de ser
duvidoso que A tivesse actuado com dolo de perigo. A conhecia certamente as
circunstncias que envolviam a perigosidade da sua actuao, uma vez que conscientemente
manipulou o termstato, que por se situar no exterior do cubculo ficava fora do alcance da
vtima. Sabia, por isso mesmo, que esta ficaria exposta, de forma intensa, aos efeitos do
aparelho de calefaco. Mas A, como se viu, nem sequer se consciencializou de que da
poderia advir um perigo para a vida de B. Falta assim, ao nvel do agente, a representao
da possibilidade prxima da produo dum correspondente dano da vida. Na ausncia deste
elemento subjectivo, o crime de exposio ou abandono (artigo 138) no se verifica.
Tambm por isso no lcito aludir a qualquer agravao da pena pelo evento mortal
imputvel situao de risco criada por A.
29

3. Ofensa integridade fsica grave (artigo 144, alnea d)) ?


Com o contacto, impossvel de evitar, do corpo de B com o aparelho de calefaco,
produziram-se leses que, como resultado, podem ser objectivamente imputadas conduta
de A (artigo 143, n 1). No haver porm elementos decisivos no sentido de que, a
acompanhar uma sria leso da capacidade de movimentao de uma parte do corpo
27

Cf. Rui Carlos Pereira, O Dolo de Perigo, p. 97.

28()

Cf., porm, Faria Costa, O perigo, p. 511: por mais maleabilidade ou elasticidade que se empreste
causalidade adequada, dificilmente esta permite que se consiga estabelecer um juzo de causao entre a
aco e, por ex., um resultado de perigo. O perigo deve ou tem de ser objectivamente imputado ao agente.
Todavia, o perigo no um estdio que pertena ao mundo do ser causal. O perigo intencional e
estruturalmente um categoria normativa, sem que com isso perca a qualidade de se poder apreender de
maneira objectivvel. Nesta perspectiva, por conseguinte, o perigo no tanto causado pelo agente, antes o
perigo obra intencionada do agente, no se concretiza, como acontece no dano/violao, em uma
alterao do real verdadeiro, configura antes uma situao com um pequeno, quantas vezes pequenssimo
arco de tempo.
29

Cf. Cramer, in S/S, 25 ed., p. 2092.

M. Miguez Garcia. Direito penal Parte especial, 9 (crimes de ofensa integridade fsica). Porto, 2007.

24

(aspecto funcional), B ficou impossibilitada de utilizar o seu corpo, no sentido do artigo


144, b), ltima parte.
Mas a questo que especialmente nos interessa se no caso convergem os elementos,
objectivos e subjectivos, do crime de perigo concreto (crime de perigo singular) da
correspondente alnea d): "Quem ofender o corpo ou a sade de outra pessoa de forma a
provocar-lhe perigo para a vida...". Como j se observou, as leses produzidas podem ser
objectivamente imputadas a A. Ignoramos em que altura se tero produzido perturbaes de
funes orgnicas vitais para B, mas uma coisa certa: "s existe perigo para a vida
quando os sintomas apresentados pelo ofendido, segundo a experincia mdica de casos
similares, forem susceptveis de determinar com elevado grau de probabilidade e iminncia a
sua morte". Como escreve Paula Ribeiro de Faria, Conimbricense, I, p. 232, "no
suficiente a mera possibilidade de um desenlace fatal para se poder falar de perigo para a
vida, ainda que seja suficiente que esse perigo s perdure por um curto espao de tempo".
Palavras que correspondem justamente ideia dum penalista austraco: em comparao com
o dano, o perigo o resultado menos grave. Ao contrrio do dano, o perigo no se olha ao
espelho, porque no h nada para ver o perigo no se rev no prprio objecto tpico.
Ameaa-o todavia de leso pelo menos durante um instante. Nisto consiste a sua
concretizao. ( ) ( )
30

31

No que toca vertente subjectiva, a aplicao desta alnea supe que o agente conhea as
circunstncias que tornam o comportamento perigoso na perspectiva da proteco da vida
da vtima. E assim sendo, A teve certamente a possibilidade de saber que a sua conduta era
perigosa para a vida de B.
Para acabar, decisivo que atentemos em que o resultado morte veio a concretizar-se, e
isso basta supondo que convergem os necessrios elementos para "transferir" o caso
para o mbito do artigo 145 (agravao pelo resultado). Em princpio, o artigo 144 d) s
intervir se a morte no tiver ocorrido.
4. Ofensa ao corpo ou sade de outra pessoa com agravao pelo resultado morte (artigo
147) ?
Vamos ver se no caso esto presentes os elementos do artigo 147. A qualificao pelo
resultado exige desde logo a causalidade entre a leso corporal dolosa e o evento mortal.
No plano objectivo, o evento agravante tem de ser em concreto consequncia adequada do
crime fundamental de ofensa integridade fsica, devendo averiguar-se se neste se continha
um perigo tpico de concretizao do resultado morte. ( ) Podero no ser lineares as
seguintes constelaes de casos: a morte de "outra pessoa" ocorre por acidente; devida ao
comportamento de um terceiro (princpio da confiana); devida ao comportamento da
prpria vtima (princpio da auto-responsabilizao).
32

30

Cf. O. Triffterer, sterreichisches Strafrecht, AT, 2 ed., 1985, p. 63.

31

O perigo para a vida referido na alnea d) do art. 144. deve ser entendido em concreto, fundado no
aparecimento de sinais e sintomas de morte prxima, relacionados directamente com a leso resultante da
ofensa, e no em abstracto, designadamente medido atravs da probabilidade estatstica. Para que se
verifique o crime do artigo 144 necessria a existncia de dolo no s quanto ofensa corporal em si
como tambm quanto ao resultado. Acrdo do STJ de 17 de Maio de 2000, Proc. n. 150/2000 - 3. Seco.
32

Stree, in S/S, 223, n marginal 3.

M. Miguez Garcia. Direito penal Parte especial, 9 (crimes de ofensa integridade fsica). Porto, 2007.

25

A agravao exige a imputao do evento ao agente sob os dois aspectos da imputao


objectiva e da imputao subjectiva: artigo 18. A par do desvalor do resultado (no
exemplo, a morte), "ter que se afirmar um desvalor da aco que se traduz na
previsibilidade subjectiva e na consequente violao de um dever objectivo de cuidado
(negligncia)". ( ) A previsibilidade dever incluir tambm o especfico nexo de risco, mas
basta que o agente se encontre em posio de saber que a leso corporal que provoca era
tipicamente idnea para arrastar consigo o evento agravante.
33

No caso de A, que se encontrava embriagado, no de crer que estivesse consciente de que


as coisas iriam desembocar na morte da vtima a negligncia, a existir, ser inconsciente.
Segundo o artigo 15, age com negligncia quem, por no proceder com o cuidado a que,
conforme as circunstncias, est obrigado e de que capaz, no chega sequer a representar
a possibilidade da realizao tpica (negligncia inconsciente). Podemos, no entanto,
perguntar-nos, acompanhando ainda o artigo 15, enquanto se dirige a um dever subjectivo,
situado ao nvel da culpa (ao referir o cuidado a que o agente est obrigado e de que capaz) se A
estava em condies de atentar e reconhecer que B no podia escapar-se, por si s, da
situao em que se encontrava, e que B ficaria exposta tanto tempo aos efeitos do calor. E
mais: que B estava em contacto corporal com a fonte de aquecimento, de forma a poder
concluir que a morte nessas condies era possvel. Cremos no entanto que bastar para
afirmar a negligncia inconsciente o facto de sabermos que A era habitual utilizador do
aquecimento e que bem podia ter previsto o desenlace mortal, mesmo sem um contacto
intenso do corpo com a fonte de calor, mas s por efeito da temperatura a 80 graus,
estando a vtima confinada, pela sua actuao, no pequeno cubculo, sem poder libertar-se
nem accionar o termstato. A cometeu, por isso, um crime do artigo 145, tudo apontando
para a penalidade da alnea b ) do n 1.
5. Sequestro com privao da liberdade de que resulta a morte da vtima (artigo 158, ns 1,
2, alnea b), e 3) ?
No sequestro (artigo 158), o sujeito passivo tolhido na sua determinao de mudar de
lugar, por ter sido detido ou preso, a arbtrio do delinquente. Impede-se-lhe a liberdade de
movimentos. Qualquer meio possvel para impedir essa potencial liberdade de movimentos
que o artigo 158 protege. Pode ser o uso da fora, como fez A, ao empurrar a B para
dentro do cubculo, fechando-lhe a porta em seguida. Tal como se fez para o artigo 145, a
agravao pelo resultado requer aqui os mesmos requisitos e o mesmo cuidado. A
previsibilidade dever incluir igualmente o especfico nexo de risco, sendo certo que no se
poder negar a perigosidade da conduta que colocou a vtima em situao de no poder
valer-se a si prpria as consequncias tpicas conducentes ao evento mortal envolvem-se
aqui no abandono da vtima sua sorte e nas prprias caractersticas do local, onde esta foi
confinada contra a sua vontade, e propositadamente posto temperatura de 80. No que
toca aplicao do artigo 18 e questo da negligncia renova-se o que se disse a
propsito do artigo 145. A cometeu um crime do artigo 158, ns 1, 2, alnea b), e 3.
B. O que aconteceu no dia seguinte.
1. Homicdio por omisso imprpria na forma de tentativa (artigos 10, 22, ns 1 e 2, 23,
ns 1, 2 e 3, e 131) ?

33

Cf. Paula Ribeiro de Faria, p. 245.

M. Miguez Garcia. Direito penal Parte especial, 9 (crimes de ofensa integridade fsica). Porto, 2007.

26

Recordemos que no caso de anterior interveno geradora de perigos (ingerncia) o sujeito


obrigado, como garante, a impedir a produo do correspondente dano. Quem cria o
perigo tem o dever de evitar que este venha a converter-se em dano. Isso vale, muito
especialmente, para os casos em que algum, com a sua conduta, ps a vida de outrem em
perigo. A nossa ateno ir, por isso, incidir especialmente no que se dispe nos artigos 10
e 131. Mas porque de tentativa se trata, como a seguir melhor se dir, fica tambm para
averiguar a compatibilidade da norma do artigo 22 com os comportamentos omissivos.
"Com efeito, se o elenco dos actos de execuo, apresentado pelo n 2 do artigo 22,
apenas for compatvel com o desempenho de uma certa actividade corporal, nem sequer se
verificar a primeira condio necessria discusso do problema da punibilidade da
tentativa comissiva por omisso", como pertinentemente adverte Teresa Quintela de Brito,
fazendo-se eco de uma parte da doutrina. ( )
34

Nesta rea, um dos elementos objectivos a averiguar o da causalidade (causalidade


hipottica, prpria das hipteses omissivas). Justifica-se a imputao do resultado ao
omitente e, consequentemente, a causalidade quando se puder afirmar que a aco
(salvadora) devida e omitida teria, com uma probabilidade rasante da certeza, evitado o
resultado.
Segundo a matria de facto, foi o mais tardar por volta das 7 horas da manh seguinte que
A se deu conta que o seu comportamento do dia anterior poderia provocar a morte de B.
Nesta altura, porm, ela j no estava em condies de ser salva, de forma que a omisso de
A , que nada fez e simplesmente se retirou de casa, j no poder considerar-se causal da
morte a causa do evento mortal s poder radicar no comportamento activo do primeiro
dia. De qualquer forma, A, na manh do segundo dia, inteirou-se, por um lado, das
consequncias do seu comportamento do dia anterior e pde concluir, por outro, que B iria
morrer. Ainda assim, ausentou-se, sem nada fazer, podendo ver-se nisso a expresso de um
dolo homicida, ao menos eventual.
Na ausncia de causalidade entre a omisso e o evento mortal, a punio s poder ocorrer
por tentativa no caso, por tentativa impossvel de um crime de homicdio em comisso
por omisso. Na verdade, nunca se poderia vir a consumar um crime de homicdio por
omisso, pois a vtima j estava ferida de morte, da que se trate de tentativa impossvel, por
inidoneidade do objecto. Mas tentativa impossvel punvel, nos termos do artigo 23, n 3,
por no ser manifesto o estado da B, que nessa altura continuava sem ser observada por um
mdico.
Para alguns autores, esta tentativa impossvel associada aos crimes de omisso imprpria
no pode ser punida por corresponder simplesmente a uma atitude interior, no caso
simples inteno criminosa de A e s a isso.
Repare-se, no entanto, que de acordo com o critrio legal, tentativa possvel equiparada
a tentativa impossvel no manifesta (artigos 23, n 3), e que, por outro lado, o fundamento
da punio da tentativa no reside somente no risco objectivo para a vtima, mas tambm na
confirmao do plano do agente dirigido contra o direito, i. , numa atitude hostil ao
direito.

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Teresa Quintela de Brito, A tentativa nos crimes comissivos por omisso, p. 160 e ss.

M. Miguez Garcia. Direito penal Parte especial, 9 (crimes de ofensa integridade fsica). Porto, 2007.

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Poderemos acaso sustentar que A decidiu cometer (artigo 22, n 1) um crime de homicdio
que como se viu no chegou a consumar-se, nem poderia consumar-se na forma
omissiva ?
Nas omisses, a deciso de quem omite uma aco dirigida no evitao do resultado.
Quem omite espera, por um lado, que o resultado se produza; por outro, tem a conscincia
de que a produo do resultado evitvel com a aco salvadora que est ao seu alcance.
Na perspectiva de quem omite, a execuo da aco salvadora dever tambm evitar a
produo do resultado com uma probabilidade rasante da certeza. A prova da deciso de
cometer um crime por omisso assim bem mais complexa do que nos crimes tentados de
comisso por aco, exigindo-se, a mais do que se assinalou, que o omitente tenha a
posio de garante e conhea as correspondentes circunstncias fundamentadoras.
Ainda assim, o omitente que garante da no produo do resultado e tem a real
possibilidade de o evitar s entra no mbito da punio (por tentativa) se "praticar" actos de
execuo (artigo 22, n 2, alneas a), b) e c), o que traz para a discusso o problema da
compatibilidade da soluo legal aplicada s omisses com o desempenho de uma certa
actividade corporal, como anteriormente se observou. A doutrina pronuncia-se
correntemente por essa compatibilidade, sustentando-se que a tentativa dos delitos
omissivos se inicia no momento em que a ordem jurdica exige de algum que no
viole o seu dever de garante permanecendo inactivo. Mas quando que poderemos dizer
que a situao para o bem jurdico em perigo de tal modo ameaadora que o garante tem
que actuar, cumprindo o seu dever?
Suponha-se o caso da me que v o filho prestes a cair da janela do 5 andar onde residem.
A me, que garante, ter que intervir imediatamente, deitando-lhe a mo, agarrando-o por
um brao no lhe dada uma segunda possibilidade de evitar a morte do filho. Mas se o
guarda da linha v um brio sentado nos carris e sabe que o prximo comboio passar s
da a uma hora no ter que intervir imediatamente. Em caso de perigo distante e faltando a
proximidade do resultado a tentativa comea no momento em que o perigo entra numa fase
aguda e o garante continua inactivo ou no momento em que este renuncia possibilidade de
intervir e deixa que as coisas sigam o seu rumo. ( ) Pode, com efeito, o garante partir do
princpio de que a aco salvadora do bem ameaado ainda poder impedir mais tarde o
resultado desvalioso sem que entretanto se incremente o risco para o bem jurdico. Tome-se
ainda o exemplo da me que quer deixar morrer o filho fome e renuncia a dar-lhe a
primeira refeio, ou o da enfermeira que no d a injeco necessria para que o doente
terminal se conserve vivo: uma e outra sabe que, s por isso, no surge um perigo para a
vida do filho ou do paciente. De forma que, para a me que quer deixar morrer o filho, a
tentativa s se inicia quando a privao de o alimentar prejudica, de forma relevante, o bem
estar corporal da criana, quando haja um prejuzo para a sade consequentemente, um
perigo concreto. Pode acontecer que a me se alheie totalmente do filho e o abandone,
desde logo e completamente, sua (m) sorte, distanciando-se da situao de perigo,
ficando o filho merc do seu destino. Num caso destes, a tentativa inicia-se logo que a
me se afasta, mesmo sabendo que a vida do filho no fica imediatamente ameaada.
Considere-se contudo o caso do empregado da padaria que aplica uma rasteira ao colega,
no se importando de o ver morto. Este, com a rasteira, cai e fica preso de tal forma que,
em dois minutos, o mais tardar, ser alcanado por uma mquina que, inevitavelmente, lhe
35

35

Wessels, AT, p. 229.

M. Miguez Garcia. Direito penal Parte especial, 9 (crimes de ofensa integridade fsica). Porto, 2007.

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esmagar a cabea. O causador de tudo isto no intervm, podendo faz-lo, e olha para o
outro, consciente de que a cada instante o perigo se incrementa, at que, no instante
decisivo, vem o patro e liberta o ameaado. ( ) ( )
36

37

No caso, ter havido um perigo concreto para o bem jurdico garantido, na medida em que
da omisso de A surgiu realmente um aumento do perigo para a vida de B. E uma vez que o
A estava perfeitamente consciente da correspondente situao de perigo e do mesmo passo
nada fez para lhe pr termo, por estar decidido a no intervir, podendo faz-lo, e porque,
por outro lado, como garante, sabia que lhe competia o dever jurdico de pessoalmente
evitar esse incremento do risco, demonstrou, claramente, com a sua consciente no
interveno, a materializao do seu plano e dever ser punido. Estas afirmaes no
sero incompatveis com a soluo que adoptmos, ligada tentativa impossvel
(vulgarmente identificada com o perigo abstracto para o bem jurdico), j que o fundamento
da tentativa reside tanto no perigo objectivo para a vtima, como numa atitude hostil ao
direito, que no caso de A se no pode negar. No nos podemos, por fim, alhear de que foi
com os olhos de um leigo que o A se apercebeu do estado crtico da B, e de que esta no
poderia salvar-se. Cumpria-lhe, por isso mesmo no desenvolvimento do seu dever de
garantia , no prescindir da opinio mdica, conduzindo logo a mulher a um hospital, o
que A no fez. Ter sido nesse momento que se iniciou a tentativa de homicdio por
omisso imputvel ao A.
certo que, umas trs horas e meia mais tarde, A colaborou nos esforos de um vizinho
para levar B ao hospital. Este "esforo" de nada valeu e no tem o "peso" suficiente para
produzir os efeitos previstos no artigo 24, n 2.
2. Omisso de auxlio (artigo 200. ns 1 e 2) ?
O dever de auxlio obriga qualquer pessoa (o artigo 200 comea com o "Quem" annimo
dos crimes comuns) e isso o distingue do dever de garante que no artigo 10, n 2, recai
pessoalmente sobre o omitente. A situao tpica que desencadeia um dever de auxlio um
caso de grave necessidade. A grave necessidade significa uma situao, por ex., de desastre
ou acidente, com risco iminente de leso relevante para a vida, a integridade fsica ou a
liberdade de algum. Discute-se, no entanto, quais so esses perigos para a vida ou para a
integridade fsica. Uma doena ou uma gravidez s sero de atender quando justamente se
envolvam em caso de grave necessidade, isto , quando estejam sob a ameaa de perigo
iminente para a vida ou a integridade fsica.
No caso, no h dvida que B estava em situao de grave necessidade, reflectindo-se esta,
inclusivamente, na sua prpria liberdade de movimentos.

36

Escreve a Prof. Fernanda Palma, Da tentativa possvel em Direito Penal, 2006, p. 73, que a execuo
do facto inicia-se () quando factores objectivos, conhecidos e controlveis pelo agente puderem agravar a
situao da vtima [ser tambm neste momento que a prpria me pode ser considerada suspeita de uma
tentativa de homicdio] que o tipo legal de crime visa proteger. Nessa base, poder-se- admitir que a omisso
corresponde prtica de actos idneos a produzir o resultado tpico ou, pelo menos, de actos de natureza a
fazer esperar que eles se sucedam (artigo 22, n 2, alneas b) e c)).
37

O caso da me pode ter expresso no da portuguesa presa na Sua por razes que nada tinham a ver com
o filho, deixado sozinho em casa, situao que ela no relatou s autoridades que a detiveram. H de facto,
como diz a Prof. F. Palma, uma restrio significativa das possibilidades de sobrevivncia da criana,
como o primeiro passo que conduz ao homicdio por violao do dever de assistncia.

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A conduta que a lei descreve como ilcita a no prestao (omisso) do auxlio necessrio
ao afastamento do perigo. O auxlio o necessrio ou adequado ao afastamento do perigo e
o critrio ou juzo da necessidade o do observador avisado. Uma boa parte da doutrina
entende que a prestao do auxlio j no necessria se a vtima entretanto morreu; e que
o dever cessa naqueles casos em que a vtima socorrida por outros meios. Mas no tem
sido esse o entendimento dos nossos tribunais. Sustenta-se, por ex., no acrdo do STJ de
10 de Fevereiro de 1999, CJ, ano VII, tomo 1 (1999), p. 207, que comete o crime de
omisso de auxlio do artigo 200, ns 1 e 2, do CP, o condutor que se afasta do local do
acidente sem providenciar socorro vtima apesar de haver a pessoas, uma delas haver
mesmo chamado uma ambulncia , e ter regressado mais de 10 minutos depois, j que
ele, como causador do acidente, continua obrigado a comportamento positivo no sentido da
prestao de auxlio.
Neste caso, mesmo que B estivesse irremediavelmente s portas da morte, o auxlio
justificava-se e era exigido a A, que de tudo se deu conta.
O auxlio deve ser prestado em tempo oportuno, mas a correspondente actuao no tem
que ser pessoal, basta que o obrigado promova o socorro, por ex., chamando um mdico, o
112, etc. Se a prestao de auxlio logra xito ou no irrelevante, a lei apenas exige
que se preste o auxlio. Alis, tudo depende das circunstncias, inclusivamente, das
capacidades pessoais de quem tem o dever de agir.
A nada fez, podendo prestar o auxlio por diversas formas. Sabia no s que B se
encontrava perante uma situao de grave necessidade por si prprio provocada, como
conhecia os restantes factores tpicos, nomeadamente que a prestao do auxlio era
necessria e lhe era exigvel. Tendo A procedido dolosamente, cometeu o crime do artigo
200, n 2 (agravao por ingerncia).
Concluso.
Como punir A ?
Os problemas gerados pelo concurso entre o crime de ofensa ao corpo ou sade de outra
pessoa com agravao pelo resultado morte (artigo 147) e o crime de sequestro com
privao da liberdade de que resulta a morte da vtima (artigo 158, ns 1, 2, b ), e 3),
decorrentes de uma mesma actuao de A, devero resolver-se dando relevncia punio
pelo sequestro de que resulta a morte da vtima e cuja moldura penal (pena de priso de 3 a
15 anos) melhor tutela a situao. De resto, foi a privao da liberdade que deu azo s
ofensas corporais e, por fim, morte de B. Acontece, por outro lado, que a tentativa de
homicdio em comisso por omisso (artigos 10, 22, 23, n 3, e 131, que fazem recuar a
norma do artigo 200, ns 1 e 2, por via do concurso aparente) se deu ainda na ocorrncia
do sequestro, que crime permanente a punio pelo sequestro na forma agravada ,
assim, a que melhor se adapta ao desenho do caso e que melhor tutela a situao do ponto
de vista penal.
Considere o caso anterior, com a seguinte variante:
Caso n 16 (variante) Por volta das 7 horas da manh seguinte, A levantou-se e foi espreitar B, que
continuava imobilizada e completamente prostrada, no stio onde A a obrigara a recolher-se.
Manifestamente, sofrera queimaduras de algum vulto. A toma imediatamente conscincia do
estado crtico em que ela se encontra, da possibilidade de no sobreviver se no for
imediatamente socorrida, mas afasta-se, sai para a rua, sem tomar quaisquer providncias. Foi
s por volta do meio-dia que B foi finalmente tirada da terrvel situao em que se encontrava,

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por um vizinho, e conduzida ao hospital que distava seus 500 metros da casa. B acabou por
morrer dois dias depois devido s leses sofridas no contacto do seu corpo com o aparelho de
calefaco. Se lhe tivesse sido prestada prontamente a assistncia mdica de que carecia, e o
hospital tinha meios para isso, ter-se-ia salvo.

IX. Indicao de leituras


Sobre a prtica da circunciso: G. Bettiol, Direito Penal. Parte Geral. Tomo II, Coimbra, 1970, p. 203.
Retorso. Acrdo da Relao de Lisboa de 13 de Janeiro de 1999, proc. n 0070293. No se tratando de
retorso, mas de desforo ou desforra, no poder o arguido beneficiar da iseno de pena do artigo
143, n 3, alnea b).
H intervenes mdicas que caem fora do crculo da aco mdica (artigo 150). So, por exemplo, as
realizadas com finalidade cosmtica, de investigao cientfica, para doao de tecidos ou rgos e
esterilizao no teraputica. Essas intervenes mdicas so, em princpio, atentatrias da integridade
fsica. S que a sua eficcia indiciadora da ilicitude pode ser neutralizada por concorrncia de causa de
justificao bastante. A comear pelo consentimento-justificao, a verificarem-se os seus pressupostos
e respeitadas as suas limitaes normativas, nomeadamente as decorrentes da clusula dos bons
costumes. Pois se o regime dos tratamentos arbitrrios (artigo 156) se circunscreve aco teraputica
em sentido estrito, ento todas as demais formas de interveno mdica que no se reconduzem a este
figurino tero forosamente de suscitar o problema da existncia ou no da leso corporal, susceptvel de
justificao mediante consentimento (C. Andrade, Consentimento e acordo, p. 464).
Assento de 18 de Dezembro de 1991, publicado no DR I-A de 8 de Fevereiro de 1992 (BMJ 412-65): integra
o crime do artigo 142 do Cdigo Penal a agresso voluntria e consciente, cometida bofetada, sobre
uma pessoa, ainda que esta no sofra, por via disso, leso, dor ou incapacidade para o trabalho.
Acrdo da Relao de Lisboa de 28 de Maio de 1997, BMJ-467-614: o arguido sabia que o instrumento de
que se munira para praticar a agresso furador com ponta metlica de 17 cm de comprimento
podia causar a morte ou ferimentos graves e, no obstante no se coibiu de o usar, vibrando com ele
vrios golpes na zona torcico-abdominal da ofendida, com o propsito de produzir, como produziu,
leses graves na vtima, querendo ele no s o evento como tambm o resultado, no poderia deixar de
representar o perigo efectivo e concreto em que colocou a vida da ofendida, no tendo as leses causadas
provocado o iminente evento letal apenas devido interveno mdica prestada.
Acrdo da Relao de Coimbra de 29 de Janeiro de 2003, CJ 2003, tomo I, p. 45: perigo concreto, crimes
de perigo e de resultado, dolo e negligncia, crime de infraco das regras de construo.
Acrdo da Relao de Coimbra de 15 de Janeiro de 2003, CJ 2003, tomo I, p. 38: o uso de um revlver,
independentemente da ocorrncia de outras circunstncias acompanhantes, em princpio revelador de
especial censurabilidade ou perversidade do agente, para efeitos de qualificao do crime de ofensa
integridade fsica nos termos do artigo 146, ns 1 e 2, com referncia ao artigo 132, n 2, alnea g), do
Cdigo Penal.
Acrdo da Relao de Coimbra de 4 de Dezembro de 2002, CJ 2002, tomo V, p. 51: o crime de ofensa
integridade fsica agravado do artigo 146, n 1, do CP um crime pblico.

M. Miguez Garcia. Direito penal Parte especial, 9 (crimes de ofensa integridade fsica). Porto, 2007.

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Acrdo da Relao de vora de 16 de Abril de 2002; CJ 2002, tomo III, p. 263: ofensa integridade fsica;
danos emocionais e psquicos.
Acrdo do STJ de 13 de Julho de 2005, CJ 2005, tomo II, p. 251: se a ofensa for concretizada com um
aparelho que produz descargas elctricas, do tipo utilizado para defesa pessoal, estar-se- apenas perante
a utilizao de um meio perigoso e no perante a utilizao de um meio particularmente perigoso, no
cabendo por isso na estrutura valorativa, fortemente exigente, dos exemplos padro (artigo 146 n 2).
Acrdo da Relao de Coimbra de 6 de Abril de 2005, CJ 2005, tomo II, p. 46: de reputar meio
particularmente perigoso um copo partido empunhado persistentemente pelo arguido contra o rosto e
outras partes da cabea do ofendido, por forma a causar-lhe inmeros ferimentos, um deles com 15 cms
de comprimento.
Acrdo da Relao do Porto de 3 de Outubro de 2007, proc. n 0743137 No meio particularmente
perigoso para o efeito de qualificao do crime de ofensa integridade fsica um stick de hquei,
sendo a ofensa concretizada atravs de pancadas nas mos, braos e pescoo.
Acrdo do STJ de 25 de Setembro de 2002, CJ 2002, tomo III, p. 182: crimes de resistncia e de ofensas
corporais qualificadas. Bens jurdicos protegidos, concurso de crimes.
Acrdo do STJ de 6 de Julho de 1994, BMJ-439-396: para o preenchimento do tipo legal do crime de
ofensa integridade fsica necessria a existncia de dolo, no s quanto ofensa corporal, mas
tambm quanto ao resultado.
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