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El autor desea agradecer la valiosa y decidida colaboracin de Csar Higa en la investigacin y elaboracin del presente artculo.
Profesor Principal de la Facultad de Derecho en la Pontificia Universidad Catlica del Per. Presidente de la Asociacin Latinoamericana y del
Caribe de Derecho y Economa-ALACDE. Master en Derecho, Universidad de Yale.
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I.
INTRODUCCIN
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Para efectos del presente artculo se entender que el control difuso est referido tanto al control de constitucionalidad de las leyes, como al
control de los reglamentos frente a las leyes, que es lo que usualmente llamamos control de legalidad. Existe la tendencia a llamar control difuso
solo al control de constitucionalidad. Sin embargo, para efectos prcticos, la naturaleza de preferir una norma sobre la otra es una derivacin del
principio de jerarqua. Si bien la diferencia entre constitucionalidad y legalidad es adecuada, para fines expositivos vamos a colocar ambas
situaciones bajo la misma denominacin (control difuso), evitando adems que se confunda la legalidad como expresin del principio de
jerarqua con el principio de legalidad entendido como aquel segn el cual la Administracin solo puede actuar dentro de las facultades que la
ley le otorga.
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La Sentencia a la que hacemos referencia es la sentencia del pleno jurisdiccional del Tribunal Constitucional del Per del 3 de junio de
2005, en el proceso de inconstitucionalidad iniciado por el Colegio de Abogados del Cusco, por el Colegio de Abogados del Callao y ms
de cinco mil ciudadanos contra el Congreso de la Repblica. Dicha sentencia fue publicada el 12 de junio de 2005 en el Diario Oficial El
Peruano.
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Tribunal Fiscal expedientes 5229-96; 5446-96; 1587-97; 1588-97. Al respecto, ver: LANDA, Csar. Derecho fundamental al debido proceso y a
la tutela jurisdiccional. En: Pensamiento Constitucional 8. Ao VIII. Lima: Fondo Editorial Pontificia Universidad Catlica del Per. 2002. pp.
445-461.
Ver Resolucin 0259-2001/TC-INDECOPI, de fecha 16 de abril de 2001.
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LEGUINA LAVALLE, Jess. Principios generales del Derecho y Constitucin. En: Revista de Administracin Pblica 114. 1987. p. 8.
ALEXY, Robert. Teora de los derechos fundamentales. Madrid: Centro de estudios fundamentales. 1987. p. 86.
Ibid. p. 87.
ALEXY, Robert. Sistema jurdico, principio jurdico y razn prctica. En: Doxa 5. 1988. p. 144.
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La expresin ms clara del principio de libertad est en la Constitucin Poltica del Per:
Artculo 2. Toda persona tiene derecho:
(...)
24. A la libertad y a la seguridad personales. En consecuencia:
a) Nadie est obligado a hacer lo que la ley no manda, ni impedido de hacer lo que ella no prohbe.
().
Ibdem.
GARCA DE ENTERRA, Eduardo. Op. Cit. p. 230.
Ibid. p. 233.
GARCA DE ENTERRA, Eduardo. Democracia, Jueces y Control de la Administracin. Madrid: Civitas. Segunda Edicin. 1996. p. 40.
DE OTTO, Ignacio. Derecho Constitucional: Sistema de Fuentes. Segunda edicin. Barcelona: Ariel. 1988. p. 12.
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MURPHY, Walter F. El Tribunal Supremo. En: SIGMUND, Paul E. y Javier ROIZ (compiladores). Poder, Sociedad y Estado en USA. Barcelona:
Teide. 1985. p. 128.
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CARBONELL, Elosa y Jos Luis MUGA. Agencias y Procedimiento Administrativo en Estados Unidos de Amrica. Madrid: Marcial Pons. 1996. p. 48.
Ibdem.
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Ibdem.
Ibid. pp. 49-50.
Lo cual no es pacficamente admitido.
SCHWARTZ, Bernard. Los Poderes del Gobierno. Comentarios sobre la Constitucin de los Estados Unidos. Volumen 1. Nueva York: Macmillan.
1966. p. 53.
MYERS versus UNITED STATES, 272 U.S. 52 (1926).
Ibid. p. 55.
Ibid. p. 56.
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Ibid. p. 57.
Ibid. p. 59.
Ibid. p. 60.
DROMI, Jos Roberto. Introduccin al Derecho Administrativo. Madrid: Grouz. 1986. p. 163.
GARCA DE ENTERRA, Eduardo y Toms Ramn FERNNDEZ. Curso de Derecho Administrativo. Tomo I. Madrid: Civitas. 1999. p. 30.
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ESPINOSA-SALDAA, Eloy. Apuntes sobre la exigibilidad de un debido proceso en los diferentes Procedimientos Administrativos. Reflexiones
sobre las experiencias peruanas y mundiales sobre el Particular. En: Derecho & Sociedad 15. 2000. pp. 83-92.
KELSEN, Hans. La garanta jurisdiccional de la Constitucin. En: Ius et Veritas 9. p. 18.
Ibid. pp. 18-19.
QUIROGA LEN, Anbal. Control difuso y control concentrado en el Derecho Procesal Constitucional peruano. En: Derecho 50. Lima: Facultad
de Derecho de la Pontifica Universidad Catlica del Per. pp. 207-233. GARCA BELANDE, Domingo. De la Jurisdiccin Constitucional al
derecho procesal constitucional. Segunda edicin. Lima: Grijley. 2000. p. 118.
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En donde se refleja claramente la situacin de ventaja que tiene la Administracin frente al administrado es en los caracteres jurdicos que rodean
al acto administrativo: la presuncin de legitimidad, ejecutividad, ejecutoriedad, estabilidad e impugnabilidad. Al respecto, Ver: DROMI, Jos
Roberto. El Acto Administrativo. Buenos Aires: Ciudad Argentina. 1997. pp. 75 y siguientes.
DROMI, Jos Roberto. Introduccin al Derecho Administrativo. Madrid: Grouz. 1986. p. 74.
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