Presupuestos de la

Responsabilidad Civil

Por: Ada Kemelmajer de Carlucci

Repblica. Dominicana, 2011.

Concepto de
Responsabilidad Civil

Tcnica jurdica que consiste, esencialmente, en transferir, por una

intervencin voluntaria que modifica el curso brutal de los
acontecimientos, la carga de un dao de la persona que lo ha sufrido
directamente en razn de leyes fsicas, biolgicas, psicolgicas o
sociales, a otra persona que se considera debe soportarlo.

Husson, Len, Les transformations de la responsabilit, Paris, Puf, 1947,

pg. 329. El autor reconoce, en nota 1, como fuente inspiradora de esta
definicin a Geny, Franois, Risques et responsabilit, en Rev. Trim. De
Droit Civil, 1902-1-812. Adhiere a la definicin, El Charkawi, Soad,
Comment repenser la responsabilit administrative et la responsabilit
civile. Possibilits dvolution, Le Caire, ed. Anglo-Egyptian Bookshop,
1967, pg. 5.

Presupuestos de la
responsabilidad
1. Antijuridicidad y causas que la excluyen
2. Factor de atribucin (objetivos y subjetivos)
3. Relacin causal y eximentes que rompen el vnculo
4. Dao

Presupuesto. Antijuridicidad

Tambin las normas ticas? (CSN

12/5/1998, LL 1998-D-647)

Ciertas reglas del mbito especfico de la actividad mdica

constituyen criterios idneos para apreciar la diligencia
debida en cuanto al obrar con prudencia y pleno conocimiento
de las cosas; por ello, no cabe privar a las normas ticas de
relevancia jurdica para evaluar la responsabilidad de los
profesionales

Causas que la Excluyen

ARTCULO 1717.- Antijuridicidad. Cualquier accin u omisin

que causa un dao a otro es antijurdica si no est
justificada.

ARTCULO 1718.- Legtima defensa, estado de necesidad y

ejercicio regular de un derecho. Est justificado el hecho que
causa un dao:
A) en ejercicio regular de un derecho;
B) en legtima defensa propia o de terceros, por un medio
racionalmente proporcionado, frente a una agresin actual o
inminente, ilcita y no provocada; el tercero que no fue agresor
ilegtimo y sufre daos como consecuencia de un hecho realizado
en legtima defensa tiene derecho a obtener una reparacin
plena;

C) para evitar un mal, actual o inminente, de otro modo

inevitable, que amenaza al agente o a un tercero, si el peligro
no se origina en un hecho suyo; el hecho se halla justificado
nicamente si el mal que se evita es mayor que el que se causa.
En este caso, el damnificado tiene derecho a ser indemnizado en
la medida en que el juez lo considere equitativo.

Segundo Presupuesto
Factor de Atribucin

10

Razn suficiente que justifica que el dao que ha sufrido una

persona se traslade econmicamente a otro.

11

Factores de Responsabilidad
Subjetivos

Reprochabilidad de la
conducta del
daador.Daos
injustamente causados.

Culpa

Dolo

Objetivos

Daos
sufridos

injustamente

La prueba de la diligencia
es insuficiente para liberar
al
sindicado
como
responsable por la ley

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Factores Objetivos. Enumeracin

* Riesgo
* Garanta legal. Obligacin de seguridad (de medios y de
resultado).
* Equidad

13

Corresponde revocar la sentencia que ha restringido

dogmticamente la eficacia de una disposicin cuyo fin
especfico es posibilitar la indemnizacin del dao causado por el
vicio o riesgo de la cosa, en las situaciones que ste se produce,
con independencia de toda idea de culpa del sujeto, por lo que
no constituye una derivacin razonada del derecho vigente con
arreglo a las circunstancias del caso y afecta en forma directa e
inmediata las garantas constitucionales invocadas

(CSN, 13/140/1994, Fallos 308-975; Fallos 312-145; Doc. Jud. 1995-I-823).

14

Probar o Sucumbir

Las presunciones de responsabilidad

Las eximentes: rompimiento del nexo causal: caso fortuito,

hecho (o culpa?) de la vctima; hecho (o culpa?) de un tercero
por quien no se debe responder.

15

Requisito. Nexo de causalidad

16

Requisito. Dao.
Crisis de las Tipologas

17

a) Dao moral (extrapatrimonial

y dao material (patrimonial)

b) Dao a
la persona:

Dao a la salud,
Dao biolgico,
Dao al proyecto de vida,
Dao a la tranquilidad
familiar
Dao a la vida de relacin
Dao existencial

18

Una de las caractersticas de la evolucin de la responsabilidad

civil en los ltimos tiempos es el vertiginoso aumento de las
fattispecie de daos merecedores de resarcimiento.

Patti, Salvatore, Lesioni del diritto allattivit sessuale e risarcimento del

danno. A proposito di Cass. 11.11.1986 n 6607 e Cass 21.5.1996 n 6607,
en NGCC 1997 Parte seconda, pag. 37.

19

El dao a la persona abarca un conjunto omnicomprensivo, entre

otros, del dao esttico, del dao squico, del dao a la vida
de relacin, del dao al proyecto de vida, del dao a identidad
personal, del dao a la intimidad, del dao biolgico, del dao
sexual, etc., y especialmente, del dao a la salud [1].

[1] Calvo Costa Carlos A. Dao resarcible, Ed. Hammurabi, Bs. As. 2005,
p.500 N. 54 y p. 348 N. 34.

20

Lo relevante para el magistrado es que todo dao resarcible sea

resarcido independientemente de su identidad o diversidad con
otros; a su vez, que no haya doble indemnizacin por conceptos
que son similares o, en cierto contexto, se superponen.

Highton, Elena, Accidentes de trnsito. Dao resarcible como lucro cesante y

dao emergente en caso de lesiones a las personas desde la ptica de los
jueces, Rev. de Derecho de Daos. Accidentes de trnsito-II, 1998, pg. 71).

21

Posiciones doctrinales positivas y

negativas respecto a las nuevas
categoras
Consecuencias prcticas:
(a) Ninguna, si los daos se ubican en alguna de las dos,
sin repetir, sin negar.
(b) Importantes, por las restricciones en materia de:
legitimacin (restringida, art. 1078 del CC) tipologa de los
daos (cc italiano).

22

Anteproyecto 2012
ARTCULO 1738.- Indemnizacin. La indemnizacin comprende la
prdida o disminucin del patrimonio de la vctima, el lucro
cesante en el beneficio econmico esperado de acuerdo a la
probabilidad objetiva de su obtencin y la prdida de chances.
Incluye especialmente las consecuencias de la violacin de los
derechos personalsimos de la vctima, de su integridad personal,
su salud psicofsica, sus afecciones espirituales legtimas y las
que resultan de la interferencia en su proyecto de vida.

23

Fundamentos

En el derecho civil latinoamericano ha sido muy citado el Cdigo

Civil peruano que contiene dos textos. El artculo 1984 dispone:
El dao moral es indemnizado considerando su magnitud y el
menoscabo producido a la vctima o a su familia. El artculo
1985
establece:
La
indemnizacin
comprende
las
consecuencias que deriven de la accin u omisin generadora
del dao, incluyendo el lucro cesante, el dao a la persona y el
dao moral, debiendo existir una relacin de causalidad
adecuada entre el hecho y el dao producido. El monto de la
indemnizacin devenga intereses legales desde la fecha en que
se produjo el dao.

24

El ltimo cdigo sancionado, brasileo, regula el tema en los

artculos 944 y ss. con una regulacin casustica que no trae
directivas generales en esta materia.
Tanto en el derecho nacional como en el derecho comparado
existen diversas denominaciones que han producido
controversias, principalmente relativas a la autonoma de los
diversos captulos de la indemnizacin as como en las
denominaciones que corresponde a cada uno.
Con la intencin de disminuir esos efectos litigiosos, se adopta
una definicin amplia y lo ms clara posible.

25

La Comisin ha discutido si es necesario clasificar el dao

patrimonial, extrapatrimonial o moral, distinguiendo distintos
supuestos, pero se ha considerado que es una tarea que
corresponde a la doctrina y la jurisprudencia, ya que una norma
general no podra dar cuenta de la enorme variedad de casos que
se presentan.

26

El dao al proyecto de vida en Corte Interamericana de

Derechos Humanos de San Jos de Costa Rica

27

Loayza Tamayo v/ Per, del

27/11/1998
147. Se trata de una nocin distinta del dao emergente y el
lucro cesante.
148. El proyecto de vida se asocia al concepto de realizacin
personal, que a su vez se sustenta en las opciones que el
sujeto puede tener para conducir su vida y alcanzar el destino
que se propone. En rigor, las opciones son la expresin y
garanta de la libertad.

28

Difcilmente se podra decir que una persona es

verdaderamente libre si carece de opciones para encaminar
su existencia y llevarla a su natural culminacin. Esas
opciones poseen, en s mismas, un alto valor existencial. Por
lo tanto, su cancelacin o menoscabo implican la reduccin
objetiva de la libertad y la prdida de un valor que no puede
ser ajeno a la observacin de esta Corte.

29

Reconoce expresamente que la nueva categora contribuir a

reorientar y enriquecer la jurisprudencia internacional en
materia de reparaciones, y que la denunciante sufri un
ataque a su proyecto de vida, pero no corresponde
indemnizarlo en forma autnoma:

30

153. La evolucin de la jurisprudencia y la doctrina hasta la

fecha no permite traducir este reconocimiento en trminos
econmicos, y por ello el Tribunal se abstiene de
cuantificarlo. Advierte, no obstante, que el acceso mismo de
la vctima a la jurisdiccin internacional y la emisin de la
sentencia correspondiente implican un principio de
satisfaccin en este orden de consideraciones.

31

154. La condena que se hace en otros puntos de la presente

sentencia acerca de los daos materiales y morales contribuye
a compensar a la vctima, en cierta medida, por las
afectaciones sufridas a causa de los hechos violatorios, aunque
difcilmente podra devolverle o proporcionarle las opciones
de realizacin personal de las que se vio injustamente
privada.

32

Caso Cantoral Benavidez c/ Per,

el 3/12/2001
La va ms idnea para restablecer el proyecto de vida de
Cantoral Benavides consiste en que el Estado le proporcione
una beca de estudios superiores o universitarios, con el fin de
cubrir los costos de la carrera profesional que la vctima elija.
As mismo, el Estado debe cubrir los gastos de manutencin
durante el tiempo en que duren tales estudios en un centro de
reconocida calidad acadmica escogido de comn acuerdo
entre la vctima y el Estado

33

Caso de las Masacres de Ituango vs.

Colombia, 1/7/ 2006
El proyecto de vida de los familiares se ha visto truncado. Muchos
de los hijos de las presuntas vctimas tuvieron que retirarse del
estudio y comenzar a trabajar para ayudar a la supervivencia
familiar, pero tampoco en este caso otorg una indemnizacin
autnoma, sino que valor estos hechos a los efectos de la
indemnizacin general otorgada.

34

El llamado dao a las vacaciones

arruinadas (vacanza rovinata)
La prdida de libertad y de tiempo, motivada por la imprevisin
del transportista, ocasiona un dao moral que debe ser objeto
de reparacin. No requiere prueba especfica de su realidad
porque perdidas de esa especie, que son frustracin de vida
de disponer de ella en la forma que al interesado le plazca,
configuran un obligado sometimiento al poder decisorio del
incumplidor.
Cm. Nac. Fed. Civ y Com. sala II, 10/4/1997 (Blanco c/ Viasa)

35

La prdida de libertad y de tiempo, motivada por la imprevisin

del transportista, ocasiona un dao moral que debe ser objeto
de reparacin. No requiere prueba especfica de su realidad
porque prdidas de esa especie, que son frustracin de vida de
disponer de ella en la forma que al interesado le plazca,
configuran un obligado sometimiento al poder decisorio del
incumplidor[1]

[1] Cm. Nac. Fed. Civ y Com. sala II, 10/4/1997, Doc.Jud. 1998-2-179.

36

La circunstancia de que los pasajeros esperaran seis horas en el

aeropuerto antes de saber que no realizaran el viaje
programado y regresaran a su casa con la promesa de ser
transportados sin plazas configuradas para dentro de cuatro das,
unido a la angustia por la suerte de las reservas y de las
excursiones convenidas, configuran perturbaciones anmicas que
exceden una mera incomodidad transitoria que deben ser
indemnizadas.

Cm. Nac. Civ. y Com. Fed. Sala 1, 31/10/2002, JA 2003-I-450

37

Corresponde condenar a la empresa de turismo por

incumplimiento del contrato (en el caso, los pasajeros
haban contratado un tour vacacional y tuvieron que realizar
diversas gestiones para que una empresa area reconozca los
pasajes de regreso que haban abonado), si ello provoc un
estado de desnimo suficiente para arruinar las vacaciones
del actor que configuran un menoscabo moral que debe ser
resarcido

Cm. Nac Com sala C, 27/12/2002, Resp. Civil y seguros, 2003-2-95 y ED 202161.

38

La indemnizacin de las chances,

especialmente, en la responsabilidad
mdica

39

Posicin predominante en la
jurisprudencia y doctrina argentina

Puntos de coincidencia:
a) Recalcar la autonoma del dao producido por la prdida de
la chance como dao diferente al del resultado lesivo
(muerte, enfermedad).
b) Identificar claramente que la teora de las chances,
correctamente aplicada, se mueve en el campo del dao, no
en el de la causalidad.
c) Sealar que la chance de sobrevida y curacin tambin
requiere prueba de la relacin de causalidad adecuada entre
la culpa y ese dao especfico (la prdida de la posibilidad).
40

Coexisten:
(a) un elemento de certeza (de no mediar el evento daoso el
damnificado habra mantenido la esperanza).
(b) un elemento de incertidumbre, ahora definitiva, cual es si
mantenindose la situacin de hecho que era el presupuesto de
la chance, el fin se habra obtenido realmente.

41

En la chance coexisten un elemento cierto y otro incierto: hay seguridad

de que de no haber actuado el facultativo negligentemente el paciente
habra mantenido la posibilidad de curacin; no se sabe a ciencia cierta
si mantenindose esa posibilidad de mejora la misma se hubiera
producido realmente. De ello se sigue que an cuando exista un
panorama general confuso por la concurrencia de factores actuales y
futuros, necesarios y contingentes, hay una consecuencia actual y
cierta: la prdida de la chance, o posibilidad de curarse.

Ricardo Lorenzetti (Responsabilidad civil de los mdicos, Santa Fe, ed. Rubinzal, 1986,
pg. 289/290).

42

No se puede dejar de sealar que su determinacin es muy

difcil, y a veces arbitraria. En la chance de curacin se
conjugan dos elementos poco dciles para el clculo
pecuniario: por una parte, el carcter probable, posible de la
curacin (chance), y por otra la naturaleza extrapatrimonial
del bien afectado (inters por recobrar la salud).

43

El tema obliga a los jueces a mensurar dos componentes

causales con elementos probatorios convincentes:
*el grado de incidencia que tuvo la conducta antijurdica en el
resultado disvalioso y
* el grado de probabilidad de que tal resultado se hubiera
producido igualmente an ante la ausencia de la segunda
conducta.

44

Jurisprudencia de la Corte
Federal

45

CSN 24/10/1989, Amante c/Asociacin Mutual Transporte

Automotor, Fallos 306-187 y ED 136-681, con nota de Bidart
Campos, Germn, La diligencia mdica y el derecho a la
vida).
Los jueces de grado incurrieron en un razonamiento objetable al
reconocer que el causante era portador de una precaria
posibilidad de supervivencia y despus afirmar que el
fallecimiento igualmente se iba a producir pues esta
conclusin slo puede admitir como premisa el carcter
irremediablemente mortal de la patologa del enfermo y en
este proceso no se verific este presupuesto, sino la
existencia de una limitada chance de sobrevida.

46

De all, que existe en la sentencia recurrida una contradiccin que

priva de apoyo racional a la conclusin a la que se arrib.
Precisamente, es la frustracin de esa chance de
supervivencia, originada en la ausencia de una oportuna y
diligente atencin medica, aspecto no ponderado en funcin de
la importancia de los valores y derechos en juego ni del alcance
del deber profesional y contractual de los demandados, lo que
justifica la descalificacin del fallo en los trminos solicitados.

47

Obviamente, la probabilidad no debe quedar en el terreno de las

puras conjeturas o hiptesis, o sea, tratarse de un dao
puramente eventual.

(CSN 8/3/1994, JA 1995-IV-141).

48

Otros Casos Recientes

49

Debe responsabilizarse a una obra social, una clnica privada y a su

auditora por los daos y perjuicios derivados de la prdida de
posibilidades de curacin sufrida por una paciente a quien se le
deneg la autorizacin para realizarse una mamografa, en tanto tal
decisin provoc la imposibilidad de un diagnstico precoz y fue
tomada con el nico sustento de una supuesta falta de cobertura, con
la qaue posteriormente se acredit que afirmativamente contaba.

Cm., Nac. Civ. sala E, 16/12/2011, Rev. Responsabilidad civil y seguros, Mayo 2012, n
5 pg. 122 y en Resp- civil y seguros, ao XiV, n 2, Febrero 2012 pg.165

La Cuestin en el Proyecto
ARTCULO 1738.- Indemnizacin. La indemnizacin comprende
la prdida o disminucin del patrimonio de la vctima, el lucro
cesante en el beneficio econmico esperado de acuerdo a la
probabilidad objetiva de su obtencin y la prdida de chances.
Incluye especialmente las consecuencias de la violacin de los
derechos personalsimos de la vctima, de su integridad
personal, su salud psicofsica, sus afecciones espirituales
legtimas y las que resultan de la interferencia en su proyecto
de vida.

ARTCULO 1739.- Requisitos. Para la procedencia de la

indemnizacin debe existir un perjuicio directo o indirecto,
actual o futuro, cierto y subsistente. La prdida de chance es
indemnizable en la medida en que su contingencia sea
razonable y guarde una adecuada relacin de causalidad con
el hecho generador.

Gracias