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Rui Pinto 1
A.
. 1. Delimitao do objecto. A.
II. Todavia, como bem notava CASTRO MENDES, pode no ser, em concreto,
claro fixar o fim da execuo, nas obrigaes complexas que envolvam tanto prestao
de facto, quanto entrega de coisa.
Professor Auxiliar da Faculdade de Direito da Universidade de Lisboa. O presente texto serviu de base comunicao apresentada
no Curso de Direito da Sade. Responsabilidade Civil e Penal, organizado pelo Centro de Estudos Judicirios, em Abril de 2012.
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PALMA CARLOS, Direito processual civil. Aco executiva, 1968, 214-218; CASTRO MENDES, DPC III, 1987, 513-515, 519,
534; TEIXEIRA DE SOUSA, AExS, 1998, 53-55, 57, 58-60; LEBRE DE FREITAS / RIBEIRO MENDES, CPCanot III, 2003, 655671; AMNCIO FERREIRA, CPEx 11, 2009, 381-394, PAULA COSTA E SILVA, A reforma da aco executiva 3, 2003, 135;
RUI PINTO, A reforma da aco executiva, 2004, 219; LEBRE DE FREITAS, AEx 5, 2009, 381-383.
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execuo
de
prestao
dependente/acessria.
Aqui
relao
de
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II. Por prestao de facto negativo est-se a referir o facto negativo, i.e., de non
facere, tanto fungvel,como infungvel.
O facto negativo tanto pode ser de non facere em sentido estrito, como de pati,
consoante tenha, respectivamente, por objecto uma omisso de actuao (1) ou a
tolerncia (2) de uma actividade do credor 13
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, vigora na respectiva
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devedor estiver obrigado a no praticar algum acto e vier a pratic-lo, tem o credor o
direito de exigir que a obra, se obra feita houver, seja demolida custa do que se
obrigou a no a fazer) e indemnizao se nos termos gerais, se o prejuzo da
demolio para o devedor for consideravelmente superior ao prejuzo sofrido pelo
credor.
Processualmente, segue-se o regime dos arts.941 e 942.
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, em proceder colocao de
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Esta fungibilidade tanto pode ser originria, como pode, segundo alguma
doutrina, ser voluntria por renncia do credor infungibilidade de uma dada
prestao, quando a infungibilidade foi constituda a ser favor 23. No entanto a faculdade
de oposio admitida no art. 940 n2 parece reduzir a viabilidade concreta desta
renncia.
Exemplo: A tendo direito a que B, pintor clebre, lhe faa o seu retrato decide
requerer que o retrato seja executado por C, pintor de menor qualidade 24.
25
. Nessa
22
A execuo poder, por isso, ser tanto para prestao de facto, como para
pagamento de quantia certa, seja de custeamento da obra, seja de indemnizao pelo
dano 26.
cautelares como embargo de obra nova, pois tambm elas tm por objecto adequado o
recurso s normas que regulam a execuo para prestao de facto 27.
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prpria aco executiva, como, ainda que apensado, ter efeito suspensivo dos actos
executivos ou ser objecto uma aco declarativa autnoma.
A soluo da lei admitir na execuo a verificao pericial e declarao
judicial de incumprimento da obrigao originria (cf. arts. 941 n 3 e 942 n 1) e a
liquidao de crditos indemnizattios por incidente de liquidao,(cf. art. 936 ns 2 e
3) respectivamente, como se ver adiante
3. Finalmente, uma vez acertadas pelo tribunal haver que executar essas
obrigaes acessrias de pagamento de quantia certa. Em qualquer caso, acrescero as
custas 30.
Logo aqui se v que apenas alguma da execuo de prestao de facto
especfica e que, em algo ponto da sequncia processual, se ter de se executar um
direito a uma quantia pecuniria, i.e., se entrar em execuo sucednea.
32
e exigvel
33
30
A execuo de prestao de facto a realizar por outrm visa a penhora necessria obteno do custo da prestao por outrm,
mais as custas provveis (STJ 4-Jul-1989/077877 (BROCHADO BRANDO)).
31
LOPES-CARDOSO, MAEx 3 (2 reimp.1996), 1968, 33; PALMA CARLOS, Direito processual civil. Aco executiva, 1968, 216-221;
ANSELMO DE CASTRO, AExS, 1970, 374, 520; CASTRO MENDES, DPC III, 1987, 515-533; TEIXEIRA DE SOUSA, AExS,
1998, 54-57; REMDIO MARQUES, CPExC, 2000, 403; LEBRE DE FREITAS, AEx 5, 2009, 383-392; VIRGNIO DA COSTA
RIBEIRO, As funes do agente de execuo, 2011, 168.
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Se
a
sentena
em
execuo
condena
os
ora
embargantes
" a demolir o muro de blocos de cimento que construiram em terreno da A. ", a obrigao exequenda est suficientemente
determinada no ttulo executivo tanto mais que aqueles no colocaram na aco declarativa quaisquer dvidas sobre a identificao
do muro cuja demolio os AA. pediam nem, condenados mesma, pediram qualquer esclarecimento da sentena (RP 11-Dez1990/0409600 (LEONEL ROSA); em embargos de executado contra execuo para prestao de facto ( reparao de veculo ), a
alegao de que a reparao no possvel ou se mostra agravada, por culpa do exequente, no integra os fundamentos de
inexequibilidade do ttulo executivo ou de inexigibilidade da obrigao (RP 24-Out-1991/ 9110401 (AUGUSTO ALVES)).
II. Mas, por outro lado, o art.933 n1 autoriza a que o credor pea execuo de
prestaes sucedneas do cumprimento da obrigao principal:
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indemnizao moratria.
Mas tem-se discutido se j neste momento, apesar de ser possvel ainda o
cumprimento, o credor pode de imediato pedir a indemnizao do dano sofrido com a
no realizao da prestao.
A questo de direito substantivo.
33
No se verifica inexigibilidade temporria da obrigao de prestao de facto, reconhecida em transaco judicial, pela
circunstncia de um terceiro no autorizar a ocupao do seu terreno com uma obra, no caso de tal ocupao no ser indispensvel
nem ter sido prevista na transaco
(RP 9-Fev-1993/ 9220323 (CNDIDO LEMOS).
34
Cf. CASTRO MENDES, DPC III cit., 520-521.
35
Cf. CASTRO MENDES, DPC III cit., 521.
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DPC III cit., 520-521.
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e LEBRE DE FREITAS
40
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.Na
verdade, se o devedor no cumpre uma vez citado deve ter-se por definitivamente
incumprida a prestao, colocando-se a tutela depois no plano indemnizatrio, haja ou
no a possibilidade de terceiro se substituir ao devedor 44.
III. Pensamos que, nos termos gerais das obrigaes o devedor tem direito ao
cumprimento, enquanto no ocorrer impossibilidade objectiva ou perda de interesse nos
termos do art.808 CC.
Por conseguinte no pode seno nos termos do art.808 o credor provocar as
condies para a indemnizao em dinheiro.
O regime do art. 928 a contrario e do art. 931 n 1 assim o confirmam: na
execuo para entrega de coisa certa no pode o credor ab initio pedir o prejuzo
resultante da falta da entrega da coisa apenas se houver impossibilidade, no na
mora.
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.
II. No mesmo prazo de 20 dias pode o executado, uma vez citado, cumprir a
prestao 49. Esse facto deve ser atestado pelo agente de execuo.
CASTRO MENDES, e bem, defendia que se o cumprimento da prestao exigir
prazo superior a estes 20 dias e o executado se mostrar seriamente pronto a realiz-la
existe motivo justificado da efeito da suspenso da instncia executiva ao abrigo do art.
279 n 1 in fine 50. Tal soluo actualmente a correcta, cabendo ao juiz aferir se pode
ou no a execuo ser suspensa 51.
47
Esta seria, por exemplo. a referida situao de o atraso do devedor quanto o prazo convencionado ou judicialmente fixado ser
mnimo.
48
LEBRE DE FREITAS, AEx cit., 388,nota 19-A.
49
Neste sentido, ALBERTO DOS REIS, PEx II cit., 557-558; CASTRO MENDES, DPC III cit., 526 e LEBRE DE FREITAS, AEx
cit., 388. Contra, ANSELMO DE CASTRO, AEsS cit., 520 e LOPES CARDOSO, MAEx cit., 734.
50
DPC III cit., 526. J ALBERTO DOS REIS, PEx II cit., 557-558 defendia que a execuo no suspendia,embora o executado
pudesse requerer a extino da aco executiva assim que acabasse de cumprir a prestao.
51
AEx cit., 388-389.
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ditou o no cumprimento da obrigao dentro do prazo fixado 53, desde que provado por
qualquer meio (n 2 do art. 933) 54.
Mas, tal como j se viu atrs, a alnea g) do n 1 do art. 814 determina que no
pode constituir fundamento de embargos de executado um facto extintivo da obrigao
ocorrido antes do encerramento da discusso em 1 instncia no processo de declarao
e que foi j objecto de apreciao e deciso nesse processo 55.
Exemplo: no invocado na aco declarativa de condenao o facto impeditivo ou modificativo
do mais considervel prejuzo da demolio da construo ilcita, no pode o devedor da
prestao faz-lo em embargos de executado, pois a tal se ope o caso julgado e a sua autoridade
que cobre tanto o nessa aco deduzida como o nela deduzvel 56
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III. Se o executado tiver fundamento para se opor execuo, deve logo deduzi-la
e dizer o que se lhe oferea sobre o prazo.
O prazo fixado pelo juiz, que para isso proceder s diligncias necessrias.
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Repare-se que este prazo para concluso pode ser longo v.g., um ano para
construir uma moradia pelo que apenas no seu termo que poder terceiro realizar a
obra.
At l, como escreve CASTRO MENDES, o devedor que comeou tarde e por
esse motivo executado quando est cumprindo de boa f, parece que no deve ser
substitudo na prestao (se ela ainda tiver interesse para o devedor) mas s sujeito a
indemnizao pela mora 67. Por ns,parece-nos que a substituio pelo terceiro apenas
pode ter lugar quando seja o nico modo de evitar a perda do interesse do credor,nos
termos do art.808 CC.
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Se o executado no cumpriu a obrigao dentro do prazo fixado, no incio da aco executiva, para a respectiva prestao,
poder nos subsequentes embargos invocar, alm do mais, facto posterior sua citao e extintivo da obrigao (RP 8-Jan-1998/
9731226 (OLIVEIRA VASCONCELOS)).
67
DPC III cit., 517.
68
RG 04-10-2007/1454/07-2 (RAQUEL RGO).
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direito a economia processual impe que esta seja liquidada e paga ao em cumulao
com a liquidao e pagamento do custo das obras.
Depois, dta o n 2 deste art. 935 que concluda a avaliao, procede-se
penhora dos bens necessrios para o pagamento da quantia apurada, seguindo-se os
demais termos do processo de execuo para pagamento de quantia certa.
No termo respectivo, ser depositado o produto da venda dos bens penhorados
para custear a obra por terceiro 69.
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obras. Da que, no mbito deste processo, no seja admissvel a segunda avaliao 72.
Nada impede que seja o prprio exequente a realizar a prestao 73
Aparentemente a execuo da obra j ser actividade extraprocessual
74
:obtido o
valor para a levar a cabo dever extinguir-se a execuo, pois nada mais se procisa do
devedor 75
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Nada impede, ento, o levantamento da penhora que foi realizada (RL 18-Abr-1991/0041432 ROSA RAPOSO)).
DPC III cit., 529.
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DPC III cit., 529-530.
72
RG 04-10-2007/1454/07-2 (RAQUEL RGO).
73
LEBRE DE FREITAS, AEx cit., 390.
74
Neste sentido, LEBRE DE FREITAS, AEx cit., 390.
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Neste sentido, RP 23-Nov-1995/9530728 (CAMILO CAMILO): tendo o exequente optado pela prestao do facto por outrem e
feita a competente avaliao do custo da prestao, pode ser julgada extinta a execuo, com o consequente levantamento da
penhora entretanto efectuada, na hiptese de ter sido depositado o montante correspondente quele custo e estarem pagas as custas
da execuo.
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II. O credor fica, ento, com a obrigao de dar contas no tribunal da execuo,
e de, se pediu indemnizao moratria, liquid-la o mesmo tempo (n 2 do art. 936) 77.
No que for aplicvel regem, ento, por analogia , as regras do processo especial de
prestao de contas, na vertente de prestaao espontnea, pelos arts. 1016 ss e 1018 ss.
Portanto, estamos perante um incidente processual
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, de natureza declarativa,
destinado a apurar se a obra efectivada coincide em absoluto com o ttulo e se, sendo
positiva a resposta, o seu custo se adequa ao louvado e garantido pelo executado, tendo
por boas as contas 79.
Deste modo, as contas devem ser apresentadas segundo o disposto no art. 1016,
e perante o juiz de execuo
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contestadas pelo executado (cf. n 3 do art. 936), em 30 dias (cf. art. 1018 n 1).
No incidente lcito ao executado alegar que houve excesso na prestao do
facto, bem como, no caso de o exequente ter logo cumulado um pedido de execuo de
indemnizao moratria,ao abrigo da ltima parte do n 1 do art. 936 impugnar a
liquidao desta.
No restante valem os arts.1016 e 1017, ex vi art. 1018 n 2.
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III. Aprovadas as contas pelo agente de execuo (cf. art. 937 n 1) depois
de receber a deciso do juiz da execuo
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execuo for maior, i.e. abranger mos meios e bens do que o resulta do ttulo o
executado pode opor-se, nos termos do art. 863-A al. c) por analogia.
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Esta nossa interpretao contrria letra do preceito, mas apenas ela permite salv-lo do vcio da inconstitucionalidade, por
violao da reserva de jurisdio.
82
RL 24-Set-1991/0046801 (LOPES BENTO): nada impede a restituio imediata ao executado do remanescente do custo estimado
das obras e custas da execuo, se o exequente no prestar contas.
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RE 21-Mai-2009/186-D/1999.E1 (MANUEL MARQUES).
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Neste sentido, RE 21-Mai-2009/186-D/1999.E1 (MANUEL MARQUES).
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Exemplo: ordenada a demolio de certa obra, constituda por portes e tendose, indevidamente, procedido sua remoo com entrega a depositrio nomeado,
a remoo dos mesmos na medida que excedeu o necessrio para se efectivar a
prestao de facto constante do ttulo, no deveria ter sido levada a cabo
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Nestes casos, a oposio ao cumprimento por terceiro tanto servir para a fazer
suspender como para represtinar a situao ex ante a esse cumprimento.
II. Deste modo, haver oposio execuo, nos termos gerais dos arts. 813 ss.
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CASTRO MENDES, DPC III, 1987, 532-533; TEIXEIRA DE SOUSA, AExS, 1998, 54, 57-58; CALVO DA SILVA, Execuo
especfica e sano pecuniria compulsria, Estudos de Direito Civil e Processo Civil (Pareceres), 1999, 259 ss; LEBRE DE
FREITAS, AEx 5, 2009, 383.
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Antes da Reforma, questionava-se se a condenao na sano pecuniria compulsria prevista no art. 829-A CC podia ser obtida
na prpria execuo para prestao de facto.Em sentido negativo,o ac. RP 23-Out-2000/ 0050958 (LZARO DE FARIA) concluia
que o pedido de sano pecuniria compulsria -prevista no n.4 do artigo 829-A do Cdigo Civil- s pode ter lugar na fase
executiva da sentena e tem como pressupostos uma sentena transitada em julgado condenando o ru a pagar certa quantia em
dinheiro corrente e o no pagamento dessa quantia ao autor,identicamente, RL 7-Nov-2001/ 0073434 (GOMES DA SILVA).
J CALVO DA SILVA, Processo executivo e sano pecuniria compulsria, Estudos cit., 259 ss,admitia-a sempre. TEIXEIRA
DE SOUSA, AExS cit., 54, apenas a admiti-a quando o prazo para a realizao da prestao no estivesse determinado no ttulo,
pois no incidente preliminar de fixao de prazo (cf. art. 939 n 1), o exequente poderia aproveitar essa situao para pedir a
fixao judicial da sano pecuniria compulsria. Ao contrrio, se o prazo j estivesse titulado no se prevendo no art.933n 1 a
21
a. Sendo prvia execuo a sano pode ser ser contabilizada com data
anterior execuo,i.e., a data da sentena de condenao. Nesse caso
caber apenas ao agente de execuo liquid-la a final nos termos do
art.805 n 3;
b. Sendo fixada na aco excutiva, tal da competncia do juiz, apenas
podendo ser contada a partir do despacho respectivo, a proferir antes da
citao do executado 91.
em nome dos
II. O devedor citado para, em 20 dias, deduzir oposio execuo, nos termos
dos arts. 813 ss, valendo o que j se disse atrs relativamente a este meio de defesa.
No caso da al. g) do n 1 do art. 814 pode ser invocado um facto extintivo da
obrigao.
fixao de qualquer prazo suplementar para a realizao do facto () no faz sentido atribuir ao exequente a faculdade de requerer
aquela sano (idem, 54). Cf. a questo em LEBRE DE FREITAS, AEx cit., 387.
91
LEBRE DE FREITAS, AEx cit., 387.
92
RC10-Out-2006/667/06.6YRCBR (VERGLIO MATEUS).
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III. No mesmo prazo, o executado pode cumprir a prestao. Esse facto deve ser
atestado pelo agente de execuo.
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23
II. Todavia, este princpio conhece uma excepo em que o exequente deixa de
ter direito execuo especfica: a reparao in natura ser excessivamente onerosa para
o devedor (art. 566 n 1 in fine). O art.829 n 2 enuncia algo diferente: se nos termos
gerais, se o prejuzo da demolio para o devedor for consideravelmente superior ao
prejuzo sofrido pelo credor.
Mas esta excepo deve ser alegada como fundamento de oposio execuo,
enquanto facto impeditivo do direito do credor. Na verdade, apenas com o concurso do
devedor se pode apurar do desequilbrio em questo, no sendo de conhecimento
oficioso.
III. Mas, naturalmente que nem todas as violaes redundaram numa situao
represtinvel ou removvel 99.
24
.
Na verdade, o objecto da execuo no a omisso que o objecto da prestao
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942 s se aplica aos casos em que a execuo se baseia em ttulo diferente da sentena,
i.e., sem prvia aco declarativa 103.
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ou,
regime do incidente da liquidao do art. 805 107. J LEBRE DE FREITAS defende que
esta prova tem de ser efectuada, por aplicao por analogia do art. 804, na fase liminar
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II. Sobre a questo dir-se-ia que, dando de barato que a letra do art.941 n1, no
pode tolher o direito prova, i.e., a tutela do do direito de crdito, ento a natureza
incidental apenas pode determinar limites procedimentais os dos art. 304 mas
no aos meios de prova.
103
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III. O devedor ser citado para, em 20 dias, deduzir oposio execuo, nos
termos dos arts. 813 ss, valendo o que j se disse atrs relativamente a este meio de
defesa.
O executado pode adicionalmente invocar, ao abrigo do n 2 do art. 941, o facto
impeditivo de a demolio representar para o executado prejuzo consideravelmente
superior ao sofrido pelo exequente 109.
Suspende-se, ento, a execuo
110
no preste cauo.
O fundamento no vale fora do seu mbito de previso normativa. Nomeadamente,
no constitui fundamento geral para embargos a execuo nos termos do disposto no
art. 940 n 2
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como LEBRE DE
115
Esta por sua vez, implicar a liquidao acessria do custeamento nos termos que
vimos atrs, dos arts. 935 e 936.
Por isso, o exequente pode, ao abrigo do art. 936 n 1, mesmo antes de terminada a
avaliao ou a execuo regulada no art. 935, mandar fazer sob sua direco e
vigilncia, as obras e trabalhos necessrios para a prestao do facto.
113
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II. A violao da obrigao de facto negativo ser, ento, julgada pelo tribunal
na prpria execuo, podendo ser provada por qualquer meio 116.
Para LEBRE DE FREITAS valem aqui as regras, no do incidente da liquidao,
mas do art.804 n 2 117, devendo o executado ser ouvido.
Se o juiz reconhecer a falta de cumprimento da obrigao, ordenar
a a
indemnizao do exequente.
116
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ANSELMO DE CASTRO, AEx cit., 382 e LEBRE DE FREITAS, AEx cit., 395.
AEx cit., 395, nota 40.
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