II RESUMEN PENAL

DELITOS COMETIDOS POR LOS EMPLEADOS

PBLICOS QUE AFECTAN LA PROBIDAD
ADMINISTRATIVA
Bien Jurdico Protegido:
Recto funcionamiento de la Administracin Pblica
Problemas especiales de Participacin:
Se establece la existencia de dos tipos de delitos:
a) Especiales Propios: aquellos en que la calidad del sujeto es
determinante para la existencia del delito, de tal forma que faltando la
misma, el hecho sera atpico, un ejemplo de ello es el delito de
Prevaricacin (los magistrados que a sabiendas fallaren contra ley
expresa y vigente en causa criminal o civil). Por otra parte, la
antijuridicidad de su conducta se basa en la infraccin del deber
respectivo, cuyo conocimiento es suficiente para la imputacin del
delito a todos los copartcipes.
b) Especiales Impropios: aquellos en que la calidad especial posee
nicamente la virtud de atenuar o de agravar la pena de su autor,
existiendo una correspondencia fctica con un delito comn que en
las mismas circunstancias puede ser cometido por cualquier persona,
por ej: la malversacin de caudales pblicos que tendra su
equivalente comn en la apropiacin indebida o el hurto simple. Por
otra parte, en lo que refiere a la antijuridicidad en este tipo de delito
especial, la calidad de funcionario, solo es un elemento adicional, una
circunstancia personal que solo agrava o atena conforme al Art. 64
del CP.
Por otra parte existe una forma especial de participacin de
particulares en delitos cometidos por los empleados pblicos, donde
la induccin a la comisin de un delito funcionario, por medio de
dinero u otra recompensa de carcter pecuniario, se castiga como un
delito independiente.
MALVERSACIN DE CAUDALES PBLICOS
Dos formas de malversacin conforme a orden de gravedad:
I.
Peculado:
El ms grave entre las figuras de Malversacin de caudales pblicos;
consiste en la conducta del empleado pblico, que teniendo a su
cargo caudales o efectos pblicos o particulares en depsito,
consignacin o secuestro, los sustrajere o consintiere que otro lo
sustraiga.
El bien jurdico protegido es la probidad administrativa y tambin
pudiere serlo el inters fiscal.
Tipicidad:
Contempla dos figuras:
a) La sustraccin para s que haga el empleado pblico.
b) La participacin que tenga el empleado en la sustraccin que un
tercero haga de esos fondos.
Sujeto activo:
Que se trate de un empleado pblico. Existe tambin la segunda
modalidad que se trate de un autor mediato, al consentir en la
sustraccin; sin embargo, esto permite obviar la discusin como autor

mediato con agente doloso, toda vez que al consentir, se penaliza por el
delito propiamente tal.
Objeto material:
a) Caudales: bienes de cualquier especie, principalmente el dinero.
b) Efectos: cualquier documento o valor mercantil, sea nominativo,
endosable o al portador.
Estos objetos deben encontrarse vinculados al funcionario por una
especial relacin de custodia, derivada de su funcin pblica, no
importando si ellos pertenecen o no al Fisco.
Conducta:
La sustraccin de caudales o efectos pblicos; sin perjuicio de ello, el
reintegro posee un carcter significativo en este tipo de delito respecto a
la aplicacin de la pena, toda vez que si el reintegro es oportuno, es
ms, an cuando est en trmite un sumario administrativo en contra de
un funcionario pblico y ste reintegre los caudales o efectos pblicos
antes que se inicie persecucin penal en su contra puede ser sancionado
con las penas del 235; sin embargo y en cambio, si ese reintegro no es
oportuno, entonces procede el art. 233 CP.
Culpabilidad:
Dolo directo; sin embargo, se suele mencionar la figura del art. 234
como un caso de malversacin negligente lo que parecera una figura
culposa sui generis; sin perjuicio de ello, la jurisprudencia ha
determinado este tipo de culpa, como culpa grave, lo que equivale a un
dolo directo, excluyndose por tanto los cuasidelitos.
IterCriminis:
Solo consumado (sea que se trate de una sustraccin o de una omisin
de restituir).
II.

Distraccin o uso Indebido de caudales o efectos pblicos

conocido tambin como desfalco cuando la distraccin se trata de
dinero. Al igual que en el Peculado, su tipicidad se refleja en el
233, sin embargo, si el reintegro se verifica oportunamente rige el
Art 235 que distingue a efectos de determinar la pena si ha
existido o no dao o entorpecimiento en el servicio pblico. Se
destaca que la jurisprudencia mayoritaria entiende exento de
responsabilidad criminal a quien reintegra antes de iniciarse
persecucin penal, procediendo solo las sanciones administrativas
atingentes al caso.
FRAUDE AL FISCO

Se trata de una forma especial de estafa, en que el sujeto activo es el

empleado pblico y el pasivo es el Fisco. Esta disposicin supone que el
funcionario consienta en la defraudacin hecha por un tercero,
reconocindose entonces la posibilidad de castigarlo como autor
mediato con agente doloso; por lo tanto, se ha entendido que no puede
cometer este delito el funcionario que dispone de los fondos en cuestin,
sino otro que los obtiene de ste.
Al tratarse de una forma de estafa, procede el engao, consistente en las
prdidas directas o en la privacin de un lucro legtimo o cesante.
Procede dolo directo.
Procede la tentativa e incluso la frustracin.
El tercero partcipe puede ser responsable a ttulo de estafa comn o
especial, segn el medio empleado o la clase de provecho que obtenga
de aquel delito.
COHECHO

Tambin llamado corrupcin o soborno, anticipando la penalidad en todos

los casos a la simple solicitud, aceptacin u oferta de un beneficio
econmico, para cumplir o dejar de cumplir una obligacin propia del
cargo del funcionario cohechado, adelantando as el castigo penal de la
simple declaracin de infidelidad al ordenamiento por un mvil abyecto
(el beneficio econmico). Corresponde a un delito de peligro y se
insertan nuevas sanciones como el comiso de ddivas (de los bienes
recibidos por el empleado pblico) o bien de inhabilitacin y suspensin
en calidad de accesorias.

TIPOS DE COHECHO:
a) Cohecho Pasivo Propio: Art. 248, se pena la solicitud o aceptacin
que hace el empleado pblico de mayores derechos de los que
estn sealados por razn de su cargo, o un beneficio econmico
para s o un tercero para ejecutar o haber ejecutado un acto
propio de su cargo en razn del cual no estn sealados derechos.
Entonces, se castiga la sola solicitud o aceptacin de una oferta
de dinero o de otros beneficios econmicos hecha por terceros al
funcionario con independencia si recibe o no el dinero o
beneficio o si realiza o no la conducta. Se trata de un delito
de forma y no acepta etapas del IterCriminis (solo consumado).
b) Cohecho Pasivo Propio Agravado: Art. 248 bis, al igual que en la
descripcin anterior, se sanciona al empleado que acepta o
solicita un soborno pero con una finalidad o por un motivo
diferente: omitir o haber omitido un acto propio del cargo o
por ejecutar o haber ejecutado un acto con infraccin a los
deberes del cargo. Asimismo, se agrava la pena de
inhabilitacin si la infraccin al deber del cargo consistiere en
ejercer influencia en otro empleado pblico con el fin de obtener
de ste una decisin que pueda generar un provecho para un
tercero interesado (el trfico de influencia del 240).
c) Cohecho Pasivo Propio Agravado del 241 (CONCUSIN): castiga al
empleado pblico que directa o indirectamente exige mayores
derechos de los que estn sealados por razn de su cargo o un
beneficio econmico para s o un tercero por ejecutar o haber
ejecutado un acto propio de su cargo en razn del cual no le estn
sealados derechos. Por lo tanto, la nica diferencia con el 248 es
el verbo rector, no es la simple aceptacin o solicitud, sino que
lleva inserta una exigencia, condicionando as la solicitud o
aceptacin.
d) Cohecho Pasivo Impropio: Art. 249, sanciona al empleado pblico
que solicita o acepta recibir un beneficio econmico para cometer
alguno de los crmenes o simples delitos expresados en el TIT. V.
En cuanto a la pena, si es inferior a la del sobornante, entonces se
sanciona con sta ltima. Por lo tanto, las penas aplicadas al
soborno seran las siguientes: las del 249 ms (en concurso real)
las corporales correspondientes al delito cometido, siempre que
fuesen superiores a las de reclusin menor en su grado medio,
que es la pena aplicable al sobornante. Si son inferiores, se aplican
al sobornado las mismas penas corporales que al sobornante.
e) Cohecho Activo o Soborno: Art. 250, castiga al que ofreciere o
consintiere dar a un empleado pblico un beneficio para que
incurra en alguna de las conductas previstas en los casos de
cohecho pasivo, con excepcin del supuesto de Concusin del
241, en que el particular ms que autor de un delito, es vctima de
la avaricia de un funcionario. Por otra parte, el sobornante ser

castigado adems con reclusin menor en sus grados mnimo a

medio en el caso de beneficio ofrecido o con reclusin menor en
su grado mnimo en el caso de beneficio consentido. Finalmente,
el ltimo inciso del 250, establece una regla especial de castigo a
la induccin a cometer un delito, antes que el delito inducido
comience a ejecutarse, al imponer al sobornante adems, las
penas previstas para el funcionario (antes descritas). Sin embargo,
aquello podra derivar en una confusin y generar la intolerable
paradoja de que el que induce a torturar a una persona por medio
del dinero le corresponda una pena inferior a quien lo hace sin
mediar beneficio econmico; concurre entonces la alternatividad
para establecer la pena.

CUASIDELITOS
LA CULPA COMO FORMA EXCEPCIONAL DE LA CULPABILIDAD. CONCEPTO Y
ELEMENTOS.
Actualmente entendemos que acta con culpa quien debiendo evitar un
resultado previsible y evitable, no lo prev; o bien, previndolo, no lo evita.
Antijuridicidad y Culpabilidad en los delitos culposos:
Wegner seala que el ingrediente subjetivo de tipo legal que se puede
cometer con culpa, es 1) el poder prever y 2) el deber prever, por lo tanto, si
el hechor no pudo evitar el resultado, fue porque en su actuar no emple el
cuidado necesario y exigido.
Pero no olvidemos que solo se le puede imputar al agente la imprudencia o
negligencia de algn hecho, siempre que esa conducta est en contradiccin
objetiva con las reglas de cuidado impuestas (reglas objetivas de derecho).
Por lo tanto, existen dos cuestionamientos:
1) En qu medida la conducta del hechor se encuentra por debajo de las
exigencias del derecho?
R: Esta pregunta concierne a la antijuricidad, por cuanto, aunque exista
un nexo causal entre la conducta y el resultado, necesariamente debe
tratarse de una conducta que quebrante las exigencias del orden jurdico,
por cuanto de lo contrario, se ausenta la antijuridicidad; la cual tambin se
excluye si an cumpliendo con las normas de cuidado, el resultado es
imposible de evitar a lo imposible nadie est obligado, ej: caso fortuito.
Por lo tanto, la antijuridicidad se excluye de los delitos culposos si el
resultado no es objetivamente imputable al autor, toda vez que ste no
aumenta los riesgos ms all de lo permitido.
2) En qu medida la conducta queda por debajo de las facultades
personales del hechor para cumplir las exigencias del hechor?
R: Concierne a la Culpacomo forma de culpabilidad. El reproche de
culpabilidad se fundamenta en la comprobacin de que el hechor segn
sus capacidades y poder individual estaba en condiciones de reconocer el
deber de cuidado objetivo y las exigencias que deel emanan.
LA IMPUTACIN OBJETIVA Y LA EXCLUSIN DE LA CULPA POR FALTA DE
ANTIJURIDICIDAD EN LOS DELITOS CULPOSOS:
Las normas de cuidado son reglas escritas o no y por lo tanto una conducta
conforme a las reglas de derecho NO es atijurdica, puesto que slo es
antijurdico el resultado que se hubiere podido evitar mediante el
obedecimiento de las reglas de cuidado; pero en lo objetivamente imposible
de evitar no hay violacin de las reglas jurdicas. Es inevitable objetivamente
lo que objetivamente no se puede prever. (como el caso de quien administr
al paciente cocana en vez de novocana y el paciente muri ; sin embargo, se

comprob ms tarde que cualquier dosis de droga al paciente lo hubiese

matado; por lo tanto, no hay conducta antijurdica).
En definitiva, la antijuridicidad material en los delitos culposos, no es causar
un resultado tpico, sino que realizar una conducta contraria a las normas de
cuidado que produce ese resultado que no se evit, debindose evitar.
Conducta: todo aquello contrario a las normas de cuidado.De aqu
deriva por lo tanto la imputacin objetiva del autor del hecho.
LA CULPA COMO FORMA DE CULPABILIDAD. IMPUTACIN SUBJETIVA EN LOS
DELITOS CULPOSOS. EL CRITERIO PARA SU DETERMINACIN:
Paralelo al dolo, la culpa requiere: 1) no que se sepa lo que se hace, sino que
se pueda prever el resultado (o dejar de hacer) y 2) que no necesariamente
se quiera ese resultado, sino, que NO se evite, pudiendo evitarlo. As
CARRARA seala que la culpa es el resultado de lo que haba sido previsible y
evitable.
Entonces, si el sujeto actualiza su poder de previsin pero an as no evita el
resultado, estamos frente a la culpa con representacin(de aquel que
sobrestim su fuerza por ej); por el contrario, el sujeto que pudiendo prever el
resultado no lo hace, decimos que se trata de culpa sin representacin.
Ante el primer concepto de culpa con representacin, se habla tambin de
negligencia; claramente actualiza su poder de previsin, no as la capacidad
de evitar el hecho, se dice entonces que actu en forma negligente.
En el segundo caso de culpa sin representacin, esta se asemeja a la
imprudencia, por asumir riesgos que no est en condiciones de asumir por
desconocer completamente sus capacidades; equivalente tambin al
concepto de culpa por asuncin.
Ahora bien, si lo que hay en cambio es la indiferencia del agente que acta
pase lo que pase, estamos ante dolo eventual y no ante un menos grave
delito culposo.
EL CRITERIO PARA DETERMINAR EL PODER PREVER O EVITAR EN EL CASO
CONCRETO.
No se puede juzgar slo la apreciacin subjetiva que mantiene el hechor tras
su accin culpable, sin embargo, tampoco se puede juzgar objetivamente a la
persona media de la que habla el derecho civil; sino que se debe juzgar a un
sujeto concreto puesto en el lugar del agente, por ej: no se podra juzgar de
igual forma al capitn de un buque que a su pasajero. El reproche entonces,
se orienta en que el autor segn sus facultades personales se encuentre en
condiciones de advertir y cumplir las exigencias de cuidado que corresponde
conforme al criterio objetivo.
LA INTENSIDAD O GRADO DE CULPA QUE SIGNIFICA EL CASTIGO A TTULO
CULPOSO.
Grados de culpa, referido a la cantidad o intensidad de la misma, no de la
calidad.
No es asimilable a la culpa establecida en el art. 44 del CC, sin embargo, en
derecho penal mediante una gradacin es posible tazar un lmite de
responsabilidad penal por culpa; esto es un lmite mnimo, de sta forma es
como excluimos la culpa levsima del 44 CC, no es sancionable en materia
penal. Pero el CP tal y como se establece en el 490 y sgtes., siempre exige la
calificacin de algo ms que justifique el actuar culposo para la imposicin
de la pena; ese algo ms se traduce en una indiferencia moral respecto de un
resultado que siendo previsible no se evita.

EL PROBLEMA DE LA LLAMADA COMPENSACIN DE CULPAS: LA CULPA AJENA

NO EXCUSA LA PROPIA EN MATERIA PENAL:
La compensacin de culpa es un concepto de CC, no aplicable en materia
penal la culpa ajena no legitima la propia, no permitiendo la reduccin del
dao si el que lo sufre se expone a el imprudentemente. (Vieja que atropell
mi pap).

Pero si la actuacin de un tercero llega a considerarse como un hecho

imprevisible o inevitable para cualquiera en la situacin del agente (casos de
inevitabilidad objetiva), dicha actuacin excluye la culpabilidad por los
resultados producidos, de quien pudiere haber estado infringiendo
reducidamente las normas de cuidado.
LOS DELITOS CULPOSOS EN EL CP
490, 491 Y 492 CP
490: hecho que mediar malicia, constituiran crmenes o simples delitos
contra las personas, aquello hoy nicamente se ha reducido a homicidio y
lesiones; se excluyen, el parricidio (que conociendo las relaciones que los
ligan) y las mutilaciones (el que maliciosamente), por lo tanto, las culpas a
que se refiere el art. 490 son la imprudencia temeraria; correspondiente a
aquella cuya intensidad es mayor que la simple imprudencia pero no alcanza
al dolo eventual, por lo que LABATUT la hace sinnimo de imprevisin
inexcusable, asimilable a la culpa grave del CC. (Accidentes derivados del
manejo descuidado de las armas).
492: mera imprudencia o negligencia con infraccin de reglamentos,
se asimila a la culpa leve del CC, ya que los reglamentos constituyen de suyo
una advertencia de que el hechor hace caso omiso. Ej: accidentes de trnsito,
sin embargo y dependiendo del hecho que se trate, se aplicar para tales
efectos la Ley de Trnsito que contiene mayores penas.
491: mera imprudencia: ella supone admitir una especial posicin de
garante en determinados sujetos que ejercen una profesin (mdico).
Asimilable a la culpa leve del CC. GARRIDO MONTT fundamenta la mayor
exigencia al sujeto por ser sus actividades altamente peligrosas.
NO EXISTE CONCURSO DE DELITO; por lo tanto, si existen varios imputados
del hecho, todos son autores.
Segn el CC
Culpa grave: negligencia grave, culpa lata, en materia civil esta culpa
equivale al dolo.
Culpa leve: descuido leve, descuido ligero, se opone al cuidado ordinario o
mediano.

DELITOS CONTRA EL HONOR

1.- Injuria
TIPO OBJETIVO:
Regulado por el art. 416 del CP, que considera como injuria toda expresin
proferida o accin ejecuta en deshonra, descrdito o menosprecio de otra
persona, corresponde entonces a una exteriorizacin del contenido
despectivo.
Segn la doctrina, se puede utilizar cualquier medio para configurar la ofensa,
ya sea por medios verbales, escritos, caricaturas, alusiones, etc; cualquiera
apto para la transmisin de un mensaje.
El cdigo hace alusin a dos formas distintas para cometer el delito:
a) Por medio de expresiones, respecto de la palabra hablada
b) Por medio de acciones, cualquier sistema referido a expresar una opinin
que no sea la palabra hablada. Accin = formas escritas, caricaturas,
movimientos, alusiones, etc.
El cdigo no acepta la figura de una injuria por omisin, toda vez que se refiere
siempre a expresiones y acciones; sin embargo GARRIDO establece que por el
contrario, existira una forma de injuria por omisin siempre y cuando el sujeto
activo se encuentre en posicin de garante respecto de la vctima.
Respecto de su clasificacin, pueden ser:
a) Segn su gravedad: graves leves livianas.

b) Segn la forma en que concurran: directas, cuando se dirigen en contra

de la vctima e indirectas, cuando la injuria repercute oblicuamente en
la vctima.
c) Tambin pueden ser manifiestas, cuando el tenor de la ofensa es claro
o encubiertas cuando se trata de una figura de ofensa disfrazada.
TIPO SUBJETIVO:
El delito de injuria solo puede ser cometido con dolo, debiendo el autor conocer
el contenido ofensivo de su expresin o accin para la vctima, elemento
denominado animus injuriandi(la intencin del sujeto activo de producir
lesin en el honor de la vctima, asimilable como una forma especial del
animus necandi), por lo tanto y por tratarse de un dolo especial incluido, no
podra este delito cometerse con culpa ni siquiera con dolo eventual.
Clases de Injuria en el CP:
a) Injurias Graves: 417 del CP, su penalidad va a depender de lo
establecido en el Art. 418, si stas se han hecho o no por escrito y con
publicidad; por lo tanto, si fueron hechas con estos elementos, la sancin
ser de reclusin menor en su grado mnimo a medio y multa de 11 a 20
UTM; si no concurrieron estos elementos, entonces reclusin menor en
su grado mnimo y multa de 6 a 10 UTM. Respecto de los casos,
destacamos:
1.- Imputacin de un crimen o simple delito cuya investigacin no pueda
realizarse de oficio, referida entonces a ilcitos de accin privada o
acciones penales mixtas que requieren de una denuncia o querella
previa (fuera tambin las faltas que podran configurarse como injurias
leves o levsimas).
2.- Imputacin de crmenes o simples delitos que ya se encuentran
prescritos o que ya hayan sido penados.
3. Imputacin de un vicio (mal hbito) o falta de moralidad (cualquier
atentado a la tica) que pueda afectar al injuriado considerablemente.
4.- Las consideradas en concepto pblico (que sean consideradas por la
mayora de la sociedad) como afrentosas, referido a la vergenza que
padece el sujeto vctima de las injurias o la humillacin sufrida si fue en
pblico.
5.- Referido a la calidad de las personas y a la relacin que entre estas
pueda existir.
b) Injurias Leves y Livianas: art. 419 del CP, las que no se califican como
graves. Las injurias leves cuando se hagan por escrito y con publicidad,
sern sancionadas con la pena de reclusin menor en su grado mnimo y
multa de 6 a 10 UTM; No concurrieron dichos elementos se califican
como levsimas siendo consideradas como faltas del CP y sancionadas
conforme al art. 496 (multa de 1 a 4 UTM)
SUJETOS
a) Activos: cualquier persona.
b) Pasivos: establecido en doctrina que las personas definidas como con
falta de honra no pueden ser sujetos pasivos de ste delito. Hecho
discutible en cuanto a la configuracin del trmino deshonroso.
En cuanto a los trminos de la Persona Jurdica, en Chile no es
considerada como sujeto pasivo de ste ilcito, toda vez que carece de
honra y dignidad, calidades inherentes a la persona humana.

CALUMNIA
TIPO OBJETIVO
Art.412 CP la define como la imputacin de un delito determinado pero falso y
que pueda actualmente perseguirse de oficio.

Al igual que la injuria, no concibe la calumnia por omisin, debe

necesariamente existir dolo o en su defecto culpa.
Debe versar sobre un crimen o simple delito, no concurren las faltas por cuanto
podran ser consideradas como injurias.
Slo se puede imputar a personas naturales en cualquier grado de
participacin, sea autor, cmplice o encubridor, adems de cumplir con tres
condiciones particulares:
a) Atribucin de un delito determinado, ya sea ste por palabras o
cualquier otro medio determinado debe tener los siguientes requisitos 1)
la persona a quien se le atribuye responsabilidad en este delito; 2) el
hecho concreto que se imputa; 3) tiempo y lugar en que se habra
cometido; 4) todas las circunstancias que hicieren posible su
determinacin. Requisitos importantsimos toda vez que debe tratarse
de un delito detallado, no la simple calificacin de asesino o de una
cualidad negativa, lo que podra configurar en cambio una injuria y no
una calumnia.
b) La falsedad del delito calumniado, tanto en la existencia de un hecho
como que el delito verdaderamente hubiera ocurrido, correspondiendo a
una falsedad objetiva de la imputacin; por lo tanto, si la imputacin
es de un delito verdadero, la ley favorece la administracin de justicia
antes que la proteccin del honor, declarando al denunciante exento de
toda
pena,
si
prueba
la
veracidad
del
hecho
imputado
(exceptioveritatis del art. 15 CP).
Sin embargo GARRIDO entiende que al exigir que el hecho sea falso el
CP se refiere a una falsedad subjetiva, es decir, que aquel que imputa
el delito o el crimen a otra persona debe tener conocimiento que aquella
afirmacin es falsa, por lo tanto, el autor manifiesta que este elemento
es un elemento central de la calumnia, toda vez que conoce con certeza
que el delito es falso y por el contrario, si se probara que el delito
efectivamente ocurri, el autor se exentara del dolo para cometer este
delito, descartando por ende el ilcito de calumnia en su contra, por
cuanto primara la administracin de justicia. Para comprobar que su
teora subjetiva es correcta, establece tres argumentos:
1) Seala que la naturaleza de la imputacin de un delito es siempre
calumniosa; sea este verdadero o falso, ms all que despus se
compruebe que el delito es verdadero y se libere de sancin al autor
de la calumnia dando la razn a intereses superiores (ej:
desenmascarar a un delincuente).
2) El CP en su art 412 seala pero falso, no se refiere nicamente a la
no comisin del delito, sino que a la conciencia del autor que ese
delito no ocurri, o bien, de haber ocurrido, la vctima no particip en
l. (conciencia de falsedad=elemento subjetivo que no se encuentra
presente en la injuria).
3) Referido al ordenamiento procesal, porque si la falsedad requerida
del art 412 del CP fuera solo exigencia de carcter objetivo, al
ofendido del delito siempre le debera corresponder probar esa
falsedad lo cual se contrapone al principio de inocencia.
c) Que el delito se encuentre en estado de ser perseguido de oficio: slo
involucra a crmenes y simples delitos de accin penal pblica. Se
admiten tambin como seala GARRIDO, los delitos de previa instancia
particular (los que se denuncian previamente: lesiones leves, amenazas,
etc.).
TIPO SUBJETIVO
La doctrina mayoritaria desecha el dolo especial de animus infamandi,
seala que correspondera un exceso considerarlo (solo dolo comn).
CLASIFICACIN DE LAS CALUMNIAS:
Se deben clasificar si estas han sido o no realizadas por escrito y
publicidad y, si constituyen crimen o simple delito; de esta forma:

con

El art 413 regula aquellas calumnias que han sido efectuadas por escrito y
con publicidad (calumnia grave); 1) si estas constituyen una imputacin de
crimen, son sancionadas con reclusin en su grado medio y multa de 11 a 20
UTM; 2) si constituyen en cambio la imputacin de un simple delito, son
sancionadas con reclusin menor en su grado mnimo ms multa de 6 a 10
UTM.
El art. 414 regula las calumnias que no han sido efectuadas por escrito y con
publicidad (calumnias simples); 1) si constituyen la imputacin de un
crimen=sancin: reclusin menor en su grado mnimo ms multa de 6 a 15
UTM; 2) si constituyen la imputacin de un simple delito = sancin: reclusin
menor en su grado mnimo ms multa de 6 a 10 UTM.
EXCEPTIO VERITATIS E ITER CRIMINIS EN LOS DELITOS DE INJURIA Y
CALUMNIA
La exceptioveritatis art 415 (calumnia), art 420 (injuria), se entiende como la
facultad que tiene el responsable de una accin o expresin calificada como
agraviante y constitutiva de delito, de librarse de la pena pertinente
acreditando la veracidad de lo que expres (debe tratarse de un hecho tpico
y antijurdico).
Requisito esencial para que se configure la calumnia = hecho falso con la
discusin doctrinaria de la objetividad o subjetividad de la falsedad abordada
anteriormente, concluyendo segn GARRIDO que la falsedad objetiva no es
un elemento de tipo penal cuando se autorice la exceptioveritatis respecto
de la calumnia o la injuria, a diferencia de la falsedad subjetiva que en
cambio s constituira un elemento de tipo penal. Sin embargo tambin hay
quienes sostienen la objetividad de la falsedad, razonando a que como el
delito imputado debe ser falso, la veracidad de los hechos atribuidos
conducira a excluir la pena (por los supuestos dichos calumniosos).
La regla general seala que la exceptioveritatis procede en la totalidad de
las calumnias, mientras que slo puede ser aplicable a algunas injurias de
manera excepcional, siempre y cuando esta institucin cumpla con los
requisitos establecidos en la ley para eximir de sancin.
En cuanto al itercriminis, tanto la injuria como la calumnia son delitos
formales, por lo tanto slo puede concurrir el grado de consumado,
descartando frustracin y tentativa.

Calumnias e injurias recprocas: 430 CP cuando existe esta accin, los

hechos se ven compensados, eximiendo a ambos sujetos de toda pena.
El perdn del ofendido: 428 CPy seala que, quien ha sido condenado por
injuria o calumnia puede ser eximido de la pena cuando el ofendido lo ha
perdonado, ya sea de manera expresa o tcita, ello por tratarse de
delitos de accin penal privada. El perdn del ofendido puede ocurrir
antes de la querella, durante el procedimiento e incluso despus de la
condena del sujeto, pero no alcanza a la multa que ya se ha pagado, por
ende, no puede pedirse su devolucin.
Prescripcin de la accin penal: 431 CP, prescribe en el plazo de un ao
desde que el ofendido tuvo conocimiento de la ofensa o pudo
racionalmente tenerlo.
Tambin procede la accin civil art. 2331 CC- caso de dao emergente o
lucro cesante sin perjuicio de no proceder si se probare la verdad de la
imputacin.

DELITOS CONTRA LA LIBERTAD E INDEMNIDAD SEXUAL

Y LA HONESTIDAD
Clasificacin Delitos Sexuales:
1) Violacin:
1.1)
Propia (361)
1.2)
Impropia (362)
1.3)
Agravada (372)
2) Estupro:
2.1) Por engao
2.2) Por abuso
3) Abusos Sexuales:
3.1) Propios (366)
3.2) Impropios (366 bis)
3.3) Agravados (365 bis)
4) Corrupcin del menor
4.1) Exposicin de menor a actos de significacin sexual (366 ter)
4.2) Sodoma (365)
4.3) Favorecimiento de la prostitucin de menores (366 y 367 ter)
4.4) Produccin de pornografa infantil (366 quinquies)
4.5) Comercializacin de pornografa infantil (374 bis)

VIOLACIN
La hay propia e impropia; la violacin no es punible nicamente por la
concurrencia de la actividad sexual, sino que esta debe ser llevada a cabo
en contra de la voluntad del otro, castigndose el uso de la fuerza, la
intimidacin o el hecho de prevalecerse el agente de una determinada
circunstancia en que se encuentra la vctima.
Bien jurdico protegido
Libertad Sexual: que permite a una persona auto determinarse en el mbito
de la sexualidad, bien jurdico protegido ms bien respecto de aquellas
vctimas mayores de 18 aos.
Indemnidad sexual: respecto del desarrollo libre de la misma; bien jurdico
prevalente en el caso del aprovechamiento de la incapacidad de resistir de
la vctima o de la violacin impropia del 362 CP (vctima menor de 14 aos).
Honestidad: referido ms bien a los mayores de 14 aos y menores de 18
aos y definida por la doctrina como la facultad individual de manifestar el
impulso sexual.
VIOLACIN PROPIA:
Sujetos:
a) Activos: Slo el hombre por cuanto slo l puede acceder carnalmente.
Los atentados sexuales perpetrados por mujeres slo pueden calificarse
como abusos sexuales del 365 bis y 366.
b) Pasivos: cualquier persona (hombre o mujer), siempre que sea mayor de
14 aos, extendindose la figura actual a casos que anteriormente fueron
sancionados como violacin sodomtica del 365.
Conducta:
Es el acceso carnal mismo ya sea por va vaginal, anal o bucal, ese acceso
se refiere nicamente al acceso del pene, no de otro elemento, por cuanto si
hay introduccin de un objeto, podra estimarse como abuso sexual. Tal
conducta debe realizarse entonces sin que la vctima preste su
consentimiento, de lo contrario, la conducta sera atpica. Se consideran de
esta forma las tres figuras del Art. 361:
a) Cuando se usa fuerza o intimidacin

b) Cuando la vctima se halla privada de sentido o cuando se aprovecha de

su capacidad para oponerse (fsica como sicolgica)
c) Cuando se abusa de la enajenacin y trastorno mental de la vctima.
Circunstancias:
a) Fuerza o intimidacin:
a) Fuerza: slo la fuerza ejercida en contra de la vctima, no se
considerara entonces, la fuerza ejercida en contra de la puerta que
protege a la vctima. (Pero puede ser considerada como intimidacin).
La fuerza puede ser ejercida por quien accede carnalmente a la
persona ofendida por el delito, o por un tercero, que puede tratarse de
un hombre o de una mujer (entonces, el que slo aplica la fuerza,
responde como autor bajo la figura del autor cooperador del 15 N 3.
No se requiere que la fuerza ejercida por parte del autor ni la
resistencia de la vctima perduren durante todo el desarrollo del
delito, sino que basta con que se verifique y sea manifiesta. Ahora
bien, si la vctima no puede oponer resistencia por cualquier causa
como la invalidez, el agotamiento, etc cabe apreciar entonces la
figura del 361 N 2. Lo bsico de la fuerza entonces, es la falta de
voluntad de la vctima.
b) Intimidacin: es definida como la violencia moral o la amenaza de
un mal grave, es as como Etcheberry seala que el mal en que
consiste la intimidacin debe significar causar un inminente dao
fsico en el cuerpo, en la vida o en la salud de la propia persona
afectada o de otra persona con la cual se encuentre ligada por
vnculos afectivos.
Por lo tanto, la amenaza a que se refiere este delito, debe constituir
algo ms que la simple amenaza del art. 296 y 297 del CP, debiendo
requerir para ser concretada de 4 elementos fundamentales:
b.1) Debe ser seria: que exista y no sea dicha en broma que estime
la falta de voluntad real para ejecutarla. No existe entonces una
amenaza seria en el simple temor reverencial (el que se le tiene al
padre por ejemplo); tampoco en la sola solicitud sexual si sta no es
acompaada con el mal que se puede causar; menos ante un mal
irrealizable, por ejemplo: amenazar a la vctima que ser detenida
cuando el autor no es un polica.
b.2) Debe ser verosmil: de tal forma que cualquier tercero que se
encuentre en la misma posicin de la vctima pueda entender cierta la
realizacin de un mal que se amenaza, si sta no accede al acceso
carnal.
b.3) Debe ser grave: referida a cuan grave pudiere ser la amenaza
referida, por cuanto slo una amenaza grave califica la intimidacin
en este tipo de delitos. Tambin podra considerarse una amenaza, la
fuerza ejercida por el autor en contra de la cosa o del lugar que est
protegiendo a la vctima (por ej: la puerta que protege a la mujer del
victimario).
b.4) Debe ser Inmediata: referido al carcter actual e inminente
del mal con el que se amenaza, el cual debe ser dirigido a personas
presentes.
Existe intimidacin sin amenazas?
R: en nuestra jurisprudencia no es aceptable; se opone a ello la tesis
de Rodrguez Callao que seala que podra entenderse por ejemplo la
desproporcin fsica como un acto intimidatorio; sin embargo, no es
reconocido en Chile, por cuanto la intimidacin debe tener un
elemento objetivo (miedo) y uno subjetivo (provocacin del miedo).
No se requiere necesariamente que la amenaza sea expresa y verbal,
slo basta que provoque temor inminente en la vctima.
b) Privacin de sentido o incapacidad para oponerse

b.1) Privacin de sentido: en que la vctima no ha consentido en el acto

sexual. El bien jurdico aqu protegido es la indemnidad sexual y lo que
importa es que el sujeto activo conozca el especial estado de la vctima y
se aproveche de ello para lograr la penetracin.
La privacin de sentido es un estado transitorio de prdida de conciencia
en que la vctima se encuentra imposibilitada para recibir las impresiones
provenientes del mundo externo. Ejemplos de ello es estar dormido,
somnoliento, ebrio, intoxicado, etc., el origen de la privacin de sentido
puede corresponder a causas dependientes o independientes de la
vctima (independientes: el mismo autor la emborracha para lograr el
acceso carnal); ahora bien si la vctima se emborracha voluntariamente
para mantener relaciones sexuales por cuanto de otra forma no hubiese
podido hacerlo (causa dependientes) estamos en frente de un acto que
no es punible y denominado entonces como actiolibarae in causa.
b.2) Incapacidad de oponerse: debe tratarse tanto del aprovechamiento
de la incapacidad de oposicin fsica como psicolgica de la vctima.
Ejemplos de incapacidad fsica: a) el que se aprovecha de la fuerza
utilizada por otro para concretar el delito (como aquel que encuentra a
una mujer sola y maniatada a un rbol y se aprovecha de aquella
circunstancia para violarla) o bien de aquel que abusa de una mujer
paraltica; si bien es cierto su incapacidad es fsica, no se encuentra
privada de razn o sentido.
c) Abuso de la enajenacin o trastorno mental de la vctima:
Se exige que medie abuso de la enajenacin o trastorno mental de la
vctima para obtener su consentimiento. El trastorno mental debe
consistir en un estado permanente o transitorio de la vctima que vaya
ms all de la simple anomala o perturbacin mental que habla el 363
N 1, que impida a la vctima entender el significado del acto sexual
como actividad corporal y reproductiva a la vez.
Por otra parte, el prevalimientono puede darse por parte de un sujeto que
se encuentra en las mismas condiciones que la vctima.

CULPABILIDAD:
Dolo directo, excepcin dolo eventual (error de tipo -> absolucin por
atipicidad) del 361 CP, siempre que exista la posibilidad por parte del autor,
de actuar en desconocimiento de las circunstancias particulares de la
vctima. La culpa queda descartada de plano.
ITER CRIMINIS:
Por su propia naturaleza (delito de mera actividad) se excluye la frustracin,
restando entonces, la consumacin y la tentativa; en este caso, siempre que
los hechos directos exista univocidad objetiva y peligro inminente de
penetracin sexual, esto segn la apreciacin de un tercero imparcial. El
problema de la tentativa es su circunstancial penolgica, toda vez que
primara un concurso aparente de leyes por alternatividad entre la tentativa
de violacin y un abuso sexual propiamente tal, el cual posee una pena
mayor que la misma tentativa (rebajada en dos grados de la violacin).
En lo que refiere a la consumacin de este delito, la violacin propia debe
entenderse consumada desde el momento en que se ha comenzado la
ejecucin de la penetracin. (Se descarta por ejemplo quien eyacula antes
del acceso carnal).
AUTORA Y PARTICIPACIN:
Se excluye la autora mediata, en el caso de quien contrata a otro para violar
a una mujer, slo puede ser sancionado como inductor no autor mediato. Sin
embargo, el tipo se extiende a la complicidad por la va del autor-cooperador
del 15 N 3 donde puede castigarse como autores a personas que por s
mismas no podran realizar la penetracin (mujer), (caso lagunitas).
CONCURSOS:

Tres problemas:
a) Otras agresiones sexuales y violacin: prima la pena para el delito
de violacin por tratarse de una pena ms grave; pero si slo existe la
tentativa de violacin, se resuelve en forma distinta con concurso
aparente por alternatividad en que primara por ejemplo, la pena de un
abuso sexual frente a una tentativa; entonces, prima la pena ms grave
en concreto para no castigar dos veces por el mismo hecho ni conceder
un absurdo privilegiado.
Segn BALMACEDA, el primerproblema que se presenta refiera a
aquella vctima que consciente en el estupro y luego se arrepiente,
traducindose el hecho en una violacin. En este caso, la figura de la
violacin contendra (subsumira) a la del estupro, al igual que las dems
figuras que atenten contra la autodeterminacin sexual de una persona,
por cuanto el delito de violacin consumada es mayor a las dems
figuras.
b) Otros delitos como Amenazas, Lesiones menos graves, lesiones
leves y violacin: misma regla anterior, prima la pena ejercida en
contra del delito ms graves (violacin); pero si la violencia ejercida para
la penetracin produce la muerte de la vctima del 372 (violacin con
homicidio = perpetuo a perpetuo calificado), entonces prima la pena del
372. Ahora bien, si son lesiones graves o menos graves que importen la
incapacidad de la vctima por 15, 20 o ms das, entonces opera el
concurso ideal.
c) Concurso entre el 361 (violacin propia) y 362 (violacin
impropia): se responde como mixto alternativo, como una sola violacin
(por ejemplo cuando existe continuidad en el tiempo en que la vctima
fue violada desde antes de los 14 aos y aquella violacin a perdurado en
el tiempo y se denuncia recin a los 17 aos de la ofendida). Por otra
parte y si son varios autores, todos son sancionados como coautores.
VIOLACIN IMPROPIA:
Art. 362, mismas circunstancias anteriores con la diferencia que concurre el
acto sexual en contra de una persona menor de 14 aos, castigndose con una
pena agravada de presidio mayor en cualquiera de sus grados, aun cuando no
concurran las circunstancias del 361.
En esta situacin no se considera ni la falta de voluntad ni el prevalimiento de
la edad de la vctima, para que se configure la violacin, basta que la vctima
sea menor de 14 aos y que esta circunstancia sea conocida por el autor a
nivel de culpabilidad.
El bien jurdico protegido es la indemnidad sexual de la vctima, toda vez que
se considera que un menor de 14 aos no es capaz ni fsica ni mentalmente
para realizar un acto sexual. Sin embargo, el menor puede ser considerado
biolgicamente como pbery en este caso s tendra conocimiento de sus
actos, por lo tanto, el bien jurdico protegido en este caso sera la honestidad,
por cuanto resulta altamente reprochable desde el punto de vista social,
mantener relaciones sexuales con menores de 14 aos.
La edad es muy importante en el anlisis del tipo de delito (propia o impropia),
de esta forma, si el sujeto activo no sabe que la persona a la que accede
carnalmente tiene menos de 14 aos (porque ella le miente o porque aparenta
ser de mayor edad) entonces se excluye el dolo para este delito (habra error
de tipo lo que deriva en absolucin por atipicidad).
VIOLACIN AGRAVADA
Art. 372 establece la pena de presidio perpetuo a perpetuo calificado para el
que, con ocasin de la violacin cometiere adems el homicidio de la vctima.
Para esta figura, se exige la comisin del delito de homicidio para la agravacin
de la pena. Esto excluye todo resultado culposo y con mayor razn el
imprevisto o fortuito; subsistiendo slo las formas dolosas tradicionales de
comisin del delito de homicidio. En caso de muerte culposa, debe apreciarse
concurso ideal entre ellas (violacin y homicidio culposo).

ESTUPRO
Art. 363 del CP, que sanciona con una pena que flucta entre presidio menor
en su grado mximo a presidio mayor en su grado mnimo al autor de este
delito.
Bien jurdico protegido:
La libertad sexual, la indemnidad sexual y la honestidad.
Sujetos y conducta:
En cuanto a la conducta, es equivalente a la conducta de la violacin
propiamente tal, sin embargo, cambia el sujeto pasivo, toda vez que se trata
de una vctima mayor de 14 aos y menor de 18 aos.
Circunstancias:
a) Abuso de anomala o perturbacin mental, que no constituye
enajenacin (363 N 1): casos en que la enajenacin mental no llega a
ser total, corresponde a una anomala que le impida a la vctima
comprender la significancia del acto sexual y de la capacidad
reproductiva; por lo tanto, no solo basta la existencia del trastorno, sino
que el agresor se aproveche o abuse del mismo para cometer el delito.
b) Abuso de relacin de dependencia y desamparo (363 N 2 y 3): lo que
constituye el abuso es el aprovechamiento de una situacin de
dependencia que supone una amenaza latente para la vctima sobre su
seguridad personal o econmica. Es el tpico caso de un abuso de una
relacin de dependencia laboral o acoso sexual. Asimismo la figura del
363 N 3 incorpora la figura de abuso de desamparo, originado
ciertamente por el desamparo de la vctima frente a quien pueda
ampararla, generalmente existe una relacin entre vctima y victimario
que explique la posibilidad del autor de abusar de ella con la amenaza
latente de mantenerla en el desamparo. (No corresponde vctima mayor
de edad).
c) Engao (363 N 4): inexperiencia sexual; corresponde a la esencia de la
antigua figura de estupro y por lo tanto, es la nica que justifica la
limitacin en cuanto a la edad de la vctima. El concepto gira respecto de
la autodeterminacin sexual (cuando la vctima no tiene la madurez
necesaria para apreciar el acto de significacin sexual) en que el sujeto
mayor es capaz de manipular la voluntad de la vctima y llevarlo a la
interaccin sexual. El engao entonces consiste en una modalidad de
abuso de la inexperiencia o ignorancia sexual. Por lo tanto, lo que se
pretende castigar es la manipulacin del sujeto pasivo realizada por el
autor, que se ve en una situacin disminuida respecto del agente.

ABUSO SEXUAL
Conducta y nimo Libidinoso:
Definido como cualquier acto de significacin sexual y de relevancia realizado
mediante contacto corporal con la vctima, o que haya afectado los genitales,
el ano o la boca de la vctima, aunque no haya contacto corporal con ella;
siempre que no sea constitutivo de violacin o estupro y al igual que en la
violacin, se establece la diferencia entre un abuso sexual propio e impropio
respecto de la edad de la vctima. La significacin sexual est dada por el
nimo libidinoso, reducindose a los tocamientos o palpaciones del cuerpo
de la vctima hechos con nimo libidinoso.
ABUSOS SEXUALES PROPIOS:
Art 366 CP inc.1 en que los actos de significacin sexual distinto del acceso
carnal son cometidos contra una personamayores de 14 aos, se sanciona con
presidio menor en su grado mximo siempre que concurran las circunstancias
del art. 361 o bien en el inc.2 se establece la accin sexual distinta del acceso

carnal contra una vctima mayor de 14 aos y menor de edad concurriendo cq

de las circunstancias del art. 363, caso que recibir la misma pena.
Se entiende que en este delito el bien jurdico protegido es la libertad para
elegir la pareja sexual.
ABUSOS SEXUALES IMPROPIOS:
366 bis CP. Se agrava la pena por cuanto el sujeto pasivo es menor de 14 aos,
la conducta es la misma (actos de si
gnificacin sexual). Pena es de presidio menor en su grado mximo a presidio
mayor en su grado mnimo, y no se ve agravada por las circunstanciales del
361 ni 363.
ABUSOS SEXUALES AGRAVADOS:
365 Bis CP. Se produce cuando la accin sexual consiste en la introduccin de
objetos de cualquier ndole por va anal, vaginal o bucal o en la utilizacin de
animales en ello. (Se debe efectuar la diferencia si se trata de un abuso sexual
propio o impropio y si concurren o no las circunstancias del art 361 o 363 del
CP para efectos de la pena). En cuanto a la utilizacin de animales slo es
comprensible cuando se trata de introducir su pene en las vctimas (animales),
quedando subsumidos en las figuras genricas de abusos sexuales propios e
impropios.
ABUSOS SEXUALES POR SORPRESA UN CASO DE ATIPICIDAD?
Se hace referencia al caso conocido por nuestra jurisprudencia, en el cual se
acredit que un tercero, realizando masajes a una mujer de 24 aos descendi
hasta sus genitales y le introdujo sin su consentimiento dos dedos en la vagina,
hecho que fue calificado por el tribunal de instancia como constitutivo del
delito de abuso sexual; resolucin revocada por la CA de Talca al sealar que
los hechos no constituyeron delito. Al respecto existi una gran discusin
relativa al abuso por sorpresa, estableciendo finalmente que slo concurre
siempre que las vctimas sean menores de 18 aos y siempre que exista una
relacin de dependencia entre paciente y doctor y adems, que la vctima sea
engaada (que se abuse de su inexperiencia sexual); sin embargo no se
requiere fundamentalmente del engao, basta del abuso de confianza por
parte del doctor en contra de la ofendida que sea menor de 18 aos, cuando
ste va ms all de la simple admiracin del cuerpo de la mujer. Por lo tanto:
- Los abusos sexuales por sorpresa o engao sobre mayores de 18 aos,
no son punibles en el actual CP, al menos no a ttulo de abusos sexuales.
Para tales situaciones, FUENSALIDA ofreca antiguamente una
interesante solucin como jurisprudencial del antiguo CP de 1874,
tipificndolos como injurias.
- Los abusos sexuales por sorpresa sobre mayores de 14 y menores de 18
aos slo seran punibles en el actual CP al configurarse adems algunas
de las circunstanciales del 363 del 1 al 3 para el caso de la sorpresa y
del 4 para el engao, de lo contrario, se debe concurrir a lo establecido
por FUENSALIDA.
- Los abusos sexuales por engao sobre mayores de 14 y menores de 18
aos slo seran punibles en el actual CP si tambin se configura la
circunstancial N 4 del art. 363, de lo contrario se debera estar a lo
dispuesto por FUENSALIDA.
- Los abusos sexuales por sorpresa o engao es menor de 14 aos son
siempre punibles, si la accin sexual se realiza con nimo libidinoso.
DELITOS DE CORRUPCIN DE MENORES: bien jurdico protegido =
indemnidad sexual + honestidad
EXPOSICIN DE MENOR A ACTOS DE SIGNIFICACIN SEXUAL:
Sujetos:
Pasivos: menores de edad y en lo que respecta a los mayores de 14 y menores
de 18 aos, deben concurrir las circunstanciales del 361 N 1 o bien 363.
Conducta:

No se realiza una accin sexual en el cuerpo del menor, pero se expone a

conductas de significacin sexual de conformidad a las siguientes hiptesis
(caso lagunitas):
a) Realizar actos de significacin sexual ante el menor
b) Exponerlo a ver u or material o espectculos pornogrficos, sealados
por GARRIDO MONTT como algo impdico, ofensivo al pudor,
repugnante, lo conocido como sexo explcito.
c) Determinndolo a realizar acciones de significacin sexual ante otros: la
realizacin en solitario por parte del menor de tocamientos impdicos
o de introduccin de objetos (ano, boca o vagina).
Elemento subjetivo:
Procurar la excitacin sexual propia o de otro. La novedad respecto a la
antigua legislacin es que la actual comprende la satisfaccin del apetito
sexual propio. Este elemento elimina el dolo eventual, pero subsiste respecto
de la edad del menor.
SODOMA:
Acceso carnal a un varn menor de 18 aos sin que medien las circunstancias
de violacin o estupro. Lo que se castiga es la relacin homosexual entre
varones, uno de los cuales es menor de 18 aos (pero mayor de 14).
FAVORECIMIENTO DE LA PROSTITUCIN DE MENORES (367): caso Dino
Castiga a quien promoviere o facilitare la prostitucin de menores de edad para
satisfacer los deseos de otro.
Bien jurdico protegido:
Indemnidad sexual y honestidad.
Sujetos:
Activo: Cualquier persona, vulgarmente conocidos como intermediarios,
rufianes o proxenetas.
Pasivo: mayor de 14 pero menor de 18 aos, cualquiera sea su sexo y an
cuando se cuente con el consentimiento del menor o se trate de un menor
pervertido.
Conducta:
Promocin o facilitacin de la prostitucin de menores de edad para satisfacer
los deseos del otro.
Promover o facilitar significa incitar a un menor a prostituirse o mantener por
cualquier medio el ejercicio de la prostitucin ya iniciado por el menor. La
prostitucin es el comercio sexual ejercido pblicamente con el propsito de
lucrarse.
Elemento Subjetivo:
La realizacin de la prostitucin debe ser para satisfacer los deseos de otro.
Circunstancia Agravante:la habitualidad o abuso de confianza o abuso de
autoridad o engao
La habitualidad consiste en la repeticin de los hechos anlogos como
promover o facilitar la prostitucin, la cual se entiende concurrir con dos o ms
actos de prostitucin de un mismo o varios menores. (Puede haber entonces
unidad o pluralidad de vctima). Si no hay habitualidad puede agravarse con el
abuso de confianza, autoridad o engao.
FAVORECIMIENTO DE LA PROSTITUCIN IMPROPIO
Que castiga a quien compra el comercio sexual; al que a cambio de dinero u
otras prestaciones de cualquier naturaleza, obtuviere servicios sexuales por
parte de personas mayores de 14 y menores de 18 aos, sin que medien las
circunstancias de violacin o estupro.
PRODUCCIN DE MATERIAL PORNOGRFICO CON PARTICIPACIN DE MENORES
(366 QUINQUIES)

El sujeto pasivo del delito es un menor de edad

Requisito objetivo para el castigo es que exista una produccin pornogrfica en
que se haya utilizado a menores de 18 aos. Un menor puede utilizarse cuando
se emplea su voz o su imagen, desnudo o en posiciones groseras propias de la
pornografa o realizando actos de significacin sexual consigo mismo o con
terceros.
En orden a la culpabilidad, el actuar doloso debe dirigirse a la participacin en
la produccin. Basta dolo eventual respecto de la edad de los menores que
participan.
El partcipe en la produccin de pornografa infantil, se castiga por igual a autor
y cmplice.
Se define el material pornogrfico infantil como toda representacin de
menores de edad dedicados a actividades sexuales explcitas, reales o
simuladas o toda representacin de sus partes genitales con fines
primordialmente sexuales.
En cuanto al concurso, rige la alternatividad, si es menor de 14 aos, la pena
ms grave se aplicar segn corresponda.
CASO: joven de 26 aos tiene una polola de 17 aos y se graban. Terminan su
relacin, y transcurrido un tiempo el hombre sube a internet el video donde ella
sale haciendo sexo oral.
Qu tenemos: injuria o posesin y comercializacin de material pornogrfico?
LA POSESIN Y COMERCIALIZACIN DE MATERIAL PORNOGRFICO INFANTIL.
Se castiga la posesin de objetos declarados como ilcitos (almacenamiento).
Afecta principalmente la moralidad pblica y muy indirectamente la
indemnidad sexual.
En cuanto a la tcnica, se configura aqu un delito de emprendimiento, con una
estructura tpica similar a la del trfico de estupefacientes, donde lo que se
castiga es la participacin indeterminada en una actividad iniciada o no por el
autor.
Los sujetos del delito son indeterminados, con la excepcin que no pueden ser
sujetos activos quienes participan en la produccin de material pornogrfico.
El objeto material es el material pornogrfico infantil, utilizacin de menores de
edad representados en actividades sexuales explcitas o de sus partes
genitales con fines primordialmente sexuales (se excluye si la representacin
de un menor es efectuada por un adulto).
La conducta bsica es la adquisicin o almacenamiento.
Las penas se agravan si a esa posesin le sigue o antecede la comercializacin,
importacin, exportacin, distribucin, difusin o exhibicin del material
pornogrfico infantil. Las conductas descritas son todas activas y no puede
sancionarse como delito omisivo la recepcin no deseada de dicho material.
(Por ej: correo electrnico).
En cuanto a la culpabilidad, ste ha de cometerse maliciosamente, esto es
con dolo directo.

LEY 20.000: TRFICO ILCITO DE ESTUPEFACIENTES

Bien jurdico protegido: salud pblica
Tipo Objetivo de la figura bsica:
Art. 3 de la Ley 20.000: sanciona a quines por cualquier medio,
induzcan, promuevan o faciliten el uso o consumo de sustancias o
drogas estupefacientes o sicotrpicas productoras de dependencia fsica o
squica, capaces o no de provocar efectos txicos o daos considerables a la
salud, sin la debida autorizacin.
Conducta:

Se desprende de los mismos verbos anteriores, inducir, promover o

facilitar, lo que a su vez involucran la difusin sin control de las sustancias
a personas indeterminadas, involucrando finalmente el uso o consumo
masivo como conducta principal de ste delito.
Medios Comisivos:
Por cualquier medio. Sin embargo, se establece que la forma de realizacin
de la conducta debe ser:
a) Financiamiento: autora directa de la figura bsica de inducir, promover o
facilitar el uso o consumo masivo. Cuando el financista pierde la
capacidad de poner trmino a la ejecucin del delito, debe considerarse
como autor-inductor del 15 N 2 por precio.
b) Oferta: referida a la oferta de venta en este aspecto. Al ser un acto
unilateral no se requiere el consentimiento de la contraparte.
c) Distribucin: entrega de mercanca a los vendedores y consumidores.
d) Corretaje: referido al sujeto que opera como intermediario entre los
distintos sujetos involucrados en el proceso.
e) Donacin: induccin al consumo, fomentar consumos posteriores.
El trfico de drogas es un delito de emprendimiento, consiste en la
participacin indeterminada en una actividad criminal iniciada o no por el
autor y la penalidad se altera dependiendo de las consecuencias generadas
por las sustancias (drogas blandas y duras), sin embargo, la atenuacin es
facultativa.
Sujeto Activo: cualquier persona, no se requiere de una calidad especial.
Elemento Normativo Especial:
Realizar la conducta sin la debida autorizacin, correspondiente a la
antijuridicidad de la conducta.
Tipo Subjetivo:
Dolo directo; sin embargo el legislador ha previsto una forma especial de
comisin por omisin, en que la conducta prohibida se concentra en que el
dueo o propietario de un lugar tolere el trfico o consumo de sustancias en
su recinto (establecimientos que la norma indica omitiendo la conducta para
impedir el acto o evitar su reiteracin. (Este sujeto activo no debe operar
como un favorecedor o facilitador).
FIGURA PRIVILEGIADA DE MICROTRFICO:
Art. 4 de la Ley 20.000 el que sin la competente autorizacin posea,
transporte, guarde o porte consigo pequeas cantidades de estupefacientes
o sustancias psicotrpicas, ser castigado con presidio menor en sus grados
mnimo a medio y multa de 10 a 40 UTM; a menor que justifique que estn
destinadas a la atencin de un tratamiento mdico o a su uso o consumo
personal exclusivo o prximo en el tiempo. Igual pena para el que adquiera,
transfiera, suministre o facilite a cualquier ttulo pequeas cantidades de
estas sustancias o materias primas; se entender que no concurre la
circunstancia de uso o consumo personal cuando la calidad o pureza de la
sustancia poseda, transportada, guardada o portada no permita suponer
que est destinada a consumo personal o cuando las circunstancias de la
accin sean indiciarias del propsito de traficar.
Figura privilegiada = trfico en pequeas cantidades (traficante
callejero) = pena inferior a la de trfico.
Qu se entiende por pequea cantidad?
Pequea cantidad es la necesaria para su uso personal exclusivo y prximo
en el tiempo, por lo tanto, se castiga por esta forma privilegiada de
microtrfico al que realiza conductas de trfico con las mismas pequeas
cantidades que tendra en su poder el consumidor, no el traficante.

Elementos negativos del tipo:

1. Que la droga es destinada para un tratamiento mdico (ms fcil de
determinar por el tratamiento mdico que estuviere siguiendo la
persona).
2. Que est destinada para el consumo personal exclusivo y prximo en el
tiempo (lo tendr que determinar el juez, por cuanto es ms difcil de
justificar).
Ahora bien, existen los siguientes criterios para determinar si la droga era
destinada o no para el consumo personal:
a) Cantidad de la sustancia.
b) Calidad de consumidor habitual.
c) Que el trfico no resulte acreditado por otros medios de ndole directo.
Por lo tanto, si se establece que la tenencia o posesin de la droga se debe a
alguna de estas circunstancias, no se sanciona por microtrfico
Tipo Subjetivo de Microtrfico: Dolo
Exencin especial de responsabilidad:
1. Agente encubierto: funcionario policial que oculta su identidad oficial y
se involucra en las organizaciones delictuales o meras asociaciones o
agrupaciones con propsitos delictivos, con el objeto de identificar a los
participantes, reunir informacin y recoger antecedentes necesarios para
la investigacin.
2. Agente revelador: funcionario policial que simula ser comprador o
adquiriente para s o para un tercero.
3. Informante: quien suministra antecedentes a los organismos policiales
acerca de la preparacin o comisin de un delito o de quienes han
participado en el.
ITER CRIMINIS:
Tentativa: se sancionan como consumados desde que hay principio de
ejecucin.
Actos preparatorios y de tentativa punible:
a) Actos preparatorios: asociacin ilcita y trfico de precursores.
b) Tentativa punible: produccin de sustancias prohibidas y cultivo de
especies vegetales que producen drogas.
(De lo anterior se seala que no se puede castigar la tentativa de la
tentativa, esto es, que respecto de los delitos antes sealados no existe
forma de tentativa alguna).
Requisitos de la asociacin ilcita (art. 16):
a) Una organizacin ms o menos permanente
b) Que esa organizacin sea jerarquizada
c) Que su fin sea cometer delitos.
A decir verdad como nueva agravante en este delito se encuentra el
hecho de formar parte de una agrupacin o reunin de delincuentes, sin
incurrir en el delito del art. 16; sin embargo siempre ser a juicio del juez
que decide.
Trfico de precursores:
Acto preparatorio que no corresponde a drogas o sustancias estupefacientes
pero que de algn modo, permiten que las materias primas con las cuales se
elaboran estas sustancias, desarrollen en ellos las propiedades de
estupefacientes o psicotrpicos. Tipo subjetivo: dolo directo. Objetivo:
preparacin de drogas.
Por otra parte y quienes tengan en su poder instrumentos destinados a la
elaboracin de estas sustancias son enmarcados en la denominacin de
pseudodelicta sui generis de posesin de objetos a la elaboracin de
drogas.
Autora y participacin en estos delitos:
Autora: cualquier persona

Participacin: complicidad punible (siempre que no sea autor del N 15) que
consiste en la entrega de bienes para la elaboracin, plantacin o trfico de
drogas y que tenga sobre la cosa la calidad de propietario, poseedor,
administrador o tenedor de cualquier ttulo de la misma. (Quienes no tienen
esta calidad = atpico = no puede existir participacin en la participacin).
ATENUANTES:
Atenuante especial de cooperacin eficaz (art. 20).
AGRAVANTES: (19) de concurrir alguna de ellas, se aumenta la pena en un
grado.
a) Si el sujeto form parte de una agrupacin o grupo de delincuentes, sin
incurrir en el delito del art. 16.
b) Utilizacin de violencia, armas o engao.
c) Suministrar, promover, inducir o facilitar drogas a menores de 18.
d) Funcionario pblico que se aproveche de su calidad para cometer el
delito.
e) Cometer el delito utilizando a personas exentas de responsabilidad.
f) Cometer el delito en el interior o inmediaciones de establecimiento
educacional.
g) Cometer el delito en una institucin deportiva, cultural o social.
h) Cometer el delito en centros hospitalarios, lugar de detencin o reclusin,
recinto militar o policial.
Si son dos o ms atenuantes = pena se agrava en 2 grados.