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FRANCESCO CARRARA
Alembro hononlrlo da Academla de Leilslatno dc Tolosa o da Boclcdado dos
.Amlgos da I!lducati1o ec Povo de Ilelllnzona.
Mcmbro Utular da Socle<lade de
LeG"ls1aciloComparada de Parla. S6clo corrcepondente da Academta lteal da
Il~lglca, do nenl Inetltuto Lombardo de Cl~nclae e Letra.s. do Inetltuto Vbleto e
do Instltuto doe Advogadoe do Dro.ell. S6c1o do A.teneu de Drcecta e dns Uee.la
Aclldeml11s dc Luca, liI.Sc!~ta,
Urblno, Palermo c dos "!.Jncel" de nama.
S6clo bonorArio da Socted.ade dc Jurlsconsultoe de Moscou e de Atenas, Uembro
honorArlo d11 Socledadc Jur(dtca de Dcrllm. Cldndi\o Sutco. Membro da. Comhlsiio
do Projeto do C6dlgo Penal Ita1lano. Membro do Conselho Supcrlor d.a lnHtrucllo
PUbllca. Membt'o llonori.rlo da UnlverRldade Imperle.l de PetroCTado - Senador
do Uelno.
PROGRAMA
DO
GERAL
VOLUMID I
TltA.l>U0..1.0 DID
J, R. PHESTI,S IlAitUA
l1romotor llo Jm:1tlcn
t~S~
Saa P<Ud(j
1956
l;
Quando eu, em 1859) guindado ao ensino do Ateneu, de Pisa, resolvi, finalmente) entregar aos riscos
da imprensa o curso de direito criminal por mim
professado) durante 12 anos) em ciitedra mais humilde, aprouve-me dar ao meu trabalho o titulo de Programa. Esse batismo pareceu uma novidade: alguem
o julgou muito modesto; outrem) por demais acanhado e desproporcionado a obra que vinha a luz. Mas
etz, ao inves, havia hesitado em adotar o titulo por
temer pudesse parecer mu,i pretensioso e demasiadamente amplo.
O programa de uma ciencia, no meu, entendimento, niio indica o livro onde ela vem exposta, mas, sim,
o principio fiindamental e a f 6rmitla em iw o autor
""iJjitetizou a f orga motn
e o os os preceftos que a
mesma cienctia ( de acordo com o seit pensamento) c
chamada a desenvolver e a demonstrar.
O programa do direito criminal devia) segundo
a minha opiniao) resumir na f6rmiila mais simples a
verdade reguladora de toda a ciencia; e conter em si
_o -erincipio da solugao de to~problemas
que o
criminal~Ul:lt7r,oerr~
como todos os preceitos que governam a viaa prdtica da mesma cienc_ia
nos txfa_grg,ndes fatos que lh'e constitiwm o~objeto, __ 'i
enquanto tem ela por missao. ~frear as aberragoe_ __
da aiitoridade social., na proibj~ao,,na repressao e no
}mzo,
para que taf autoridade }e mantenha nos ca~i1
rthos da justiga e nao degener~ em !irania. A cienda
penaZ tem por fiingao moderci!r os abusos da aittori-,
FRANCESCO
CARRARA
dade
. d aqueles tres grandes fatos; e estd
O exercicio
n
e::a_ob.r.a, que cons ftui a atividade suosfancial e
da zct{"de ser da organizagao social, o complemento
regi O~ ~m> quando os mesmoe fatos siio devidamente
quid ~ os, ou uma perene f onte de desordens e inie a a ~s,_quando p_ermanecem entregues ao capricho
mo~ paixoes do leqislador. Os receitos destinados a
X.
erar por essa orma o
er
is a ivo
evem
emon ar a
comum e fundamen a e a
~rinci~io
orm 'lfla q_ue. earprime
.
fci"
al principio e o programa' da
encia criminal.
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FRANCESCO CARRARA
q; f
. Se o delito tem sua essencia na violagao do direito, segue-se a legitimidade da repres_sao pelo concurs~ de duas verdades superlores que .convergem a
~al firr:. A primeira verdade tne certifica, no p1ano
a. razao, que cada direito de'IJe encerrar como conteudo neces~ario, a f acu7il:iiae da pro'J!!icl, _lesa; de9utra maneira, nao seria dlreito mas irrisao:-- Por
isso, a proibi~ao seria varriente.1froferida se nao a sec~mdasse uma forga capai ae g0rar a sua observancia .. A sef!_un~a verdade, no_plano dos fatos, consiste
na J:11W9tencia para exercitar t;onstantemente 2tma
de
oativa
'ciente' ara im edir a vio-~direito.
Essas duas ver a es incontrastaveis
Zevam, corii'5inadas, a neces~id~de de uma coagao
moral que, mediante a ameagu d'-e um mala ser infligido aos violadores do direito, leja habil a dissuadi-Zos da transgressao, bem como fepresente a protegao
daquele. E eis que, afastadas as ideias ut6picas ou
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FRANCESCO
CARR A R A
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-m,,,nalmente' tambetn
. r: - gra o "'' minalJ
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gislador
penal (ref.ir0-11'!6 a_o JUI:~;r~ coloc~r-se em
gas ao qital os dois pr!~~ir:~ defesa ao direito eucontaqto pratfcz e_ se~~~vJrtendo-lhe a revisao. e'!!7'
oede a sua vio agao., li a e se converteu a previsao
realida , como bem r~us criterios e as suas normfs
aqu(!le :- rece e P" . o ostulado. Porque tambem
do n:encwnalddo pri~C:~ec~r ao direito, de cuja tutela
o Juizo pena eve
, .
e_ instrumento
necessario.
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aos direitos
homens
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- e aodos
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to d os honestos
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am a repressao;
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l ados . que dese1am nao ser con ena os senao
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qiwndo se haja esclareci o a siia cu 'f!a} como a~ ~m
nao ser alcangados por um m~l ;n~ior que o exigido
pela necessidade da tutela 3uridioa}calculado com
base na apuragiio exata do fato criminoso. E tem
mesmo estes evidente raziio em pleitea-lo} porque o
magisterio enal deve ser protetor e niio violador do
irei o, ornando-se vi
o an o se izesse recair
pena sobre pessoa que se niio averiguasse culpada}
pelos legitimos tramites prooessuais} quanto se ao
reconhecido culpado} fizesso pesar uma puniga/ superior a proporcionada aos teus demeritos. Dessa
maneira o rito processucil setve aos honestos niio
apenas enquanto os ajuda nd, aescoberta dos delinquentes} mas com o preser1Jd-tosde serem vitimas de
erros judiciarios; e, ainda; fa,vorece devidamente os
pr6prios culpados} enquanto irnpede que se lhes irrogue castigo que} ultrapassando;;a justa medida} viesse a constituir um fato antijuridico.
J.'
'
PROLEG6MENOS
...
Tudo isso e um erro. E faJso que o genero humano tenha vivido, durante cerM periodo de tempo, li-
"!e_ de
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FRANCESCO
CARRARA
_ As leis fisicas possuiam em si uma f6rQa de coa~ao, e uma sangao, que tornavam indefectivel a seu
~urnprimenta. A harmonia do rnundo material, bas\ a varn tais forQas.
As leis morais, ao contrario, naa traziam consiga f6r~a de coaciio, a nao serna sentido moral: nao
Possuiam sangaa s6bre a Terra, senao na remorso.
Mas as paix6es, alias fndispensaveis ao homem
corno elemento de a~aa, pervertem muitas vezes a
senso moral, assim como sufocam a voz do remorso.
A lei natural teria sido, pois, impotente para
manter a a!dem no mundo moral, porque mais fraca
0 que a lei eterna reguladora do mundo fisica. Esta
e_sempre abedecida; aquela, com demasiada freqiiencia, conculcada e negligenciada.
Tal abandono da lei moral ao arbitrio humano
so b as
- umca
, . d e um bem e de um mal supra-sen- '
, . ancao
s~veis, .se poderia nao acarretar perturbaeao a harmonia umversal enquanto a lei moral atingisse a homem
em su~s relacoes para com Deus e para consigo mesh'_:a, naa seria toleravel quando se tratasse das rela~~es ~a ham~m para com as seus semelhantes. A
,. speito da lei moral, os homens teriam ficado a merda9,uele dentre el~s quE:, 1.Jfeferinda aa bem supratensiveZ a be_m. sens!vel,'.ti\fe~se lagrada, par meia de
0:~a
au astucm, v10lar:-lhM as direitas. Sab esse
Pr1sma a desardem na :inuhdci maral teria causada
tambem desardem na muricta lisica.
. Para campletar a atlitl!;B.O da lei da ardem na
V1da terrena, era mister, J5orta"nta um fata ulteriar
em razao da qual a leL n'tora.r f o~se fortalecida 1fim
n;
Terra, por uma caa!;aa e ufrta stl.n!;aa sensiveis a
de_ que a preceita maral, que in{punha aa ham~m respe1tar as direitas da pr6xJmo, 'naa fosse palavra va,
e a munda mara!, presa de cahtinua desardem naa
estabelecesse f eia cantraste carh a ardem que i~pera
na munda fisica.
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FRANCESCO CARRARA
PROGRAMADO CURSO DE DIREITO CRIMINAL
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'rerra, pela homern s6bre a pr6pria hornern, seu se~elhante. E naa eessa uma necessidade politica., mas
a lei natural.
n Laga, considerado em abstrato a direita de puir, o seu fundamento e, unlcamente, a [ustica; mas
~uando se toma como ato do homem, a seu fundaenta e a dejesa da humanidade.
n
Erra quem aponta a origem do direita de punir
p a. m~ra necessidade da defesa., desconhecendo-lhe a
rimeira genese na justiga.
n ~rr~ quem ve a fundamenta do direita de punir
lio prmc1p10 mesmo da jusUga, sem a restringir aos
nutes da necessidade da defesa.
.Q. direita de puntr_nas maos de Deus, naa
Rossu1 au!ra norma senao a justiga. N as maos da
omem nao se le itima senaa pelo imperativa da dereesa: or ue a e~I e e cance d 1
enas enquanto ocor- a conservagii,o das direitos da humaniiliille-. --tal Mas, ~nda quea defesa _seja_ a un~
de
tld d~legaQaa, a dlreito conferido fica sempre submeas ~ormas da [ustlca, pois naa pode perder a pri1 1v_a mdole de sua essencia, com a passagem para
as rnaos do hamem.
~ Dada a justiga corrio trnlco fundamento da puniQclo dos homens, autorizar-se-ia um controle moral
mesmo onde naa tivesse havido prejuizo sensivel e
a autoridade social ustirptJ.tla o papel da divindade
iornando-se soberana dos i)eh~amentos sab o pretex~
a de perseguir a vicio e b pecado.
'
Atribuido a puniiia dos homens a mero fundamento da defesa, permifir:.seH.t a coerQaO de atos nao
perver,sos, so? color da titilld~de publica, outorgando-se a autor1dade social. tJ. tHania do arbitrio.
Se essa autoridade, por t~ma reveren~ia a justiQa, pune quando nao o reclarriaa necessidade da defesa, peca formalmente contrrl. a justiQa, porque, em-
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PROGRAMADO CURSO DE DIREITO CRIMINAL
~OCTeraepolfcianrdet!
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se-encontra
inte1rame
isso; nao aguarda um fato pernicioso
P~ra agir, nem coordena senit>:f:e os seus gestos a estr'ita justiQa. E dai decoire q,ue, permitindo-se-lhe
agir por meio de m6dica cber~~o, pode ele realmente
chegar a modificar a liberaade. humana, o que se tolera pela consideraQao de um Liem maior.
Mas o poder de policia. nada tem de comum com
a disciplina penal, nao obstantc sejam ambos exercidos pela autoridade predisposfa a governar o povo.
Esta inicia a pr6pria funQao qtiando aquele ja inutilmentc csgotou a sua; seu objefo" e diverso, e sao di-
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versas as suas normas e limites. Que se ambos parecem conglobar-se pelo fato de ser una a autoridade
social que as exerce, a um e a outro, nao se fund~__zn,
porem em si mesmos, nem tampouco perante a c1encia. Da mesma maneira que duas artes nao podem
ser consideradas como formadoras de um corpo (mico de regras porque sejam exercitadas, acaso, por
um mesmo homem, assim tambem naa se pode dizer
que, se um s6 go~e~no previne
pune, a. p~evenQaO
e a puniQao se umf1quem na causa, nos llm1tes, nos
processos, nos efeitos e _no fim.
, .
Foi um erro o acred1tar-se que o poder de ollcm
pertencesse a nossa ciencm.
ao e ~ e. uma pa,:te. do
....-direito penal, mas antes irrtegra o dire1to econom1co,
quando este se considere na? . ~omC?_ mero fator de
riqueza mas como fator de c1v1hzaQao.
_
rndluindo-o no direito penal, gerou-se confusao
nos conceitos e abriu-se cam_inhd ao arbitrio, por motivo do emprestimo reciprdco de suas no;mas, que
nao eram comunicaveis entre si. Ora, dai d~co_r~cu
que o poder de policia, por .influencia dos prmc1p1os
do direito penal, se cingiu c9m tais laQOS que ~c to~nou inepto e, no terreno d6 direito penal, !01 atr1buido um imoderado valor a.ideia da prevenQ.ao, al~rgando-se o ~rbitrio em det~imento da jusbQa. _?ao
duas forQas que alternadame_hte se estendem as maos,
visando o fim ultimo da ordem, que tem em comum,
como alvo supremo de t6d~s as leis impostas pe}o
Criador a criatura. Saa duas f6rQas que se naa
devem contrapor; duas f6rQas_.enf~ixada~ no mesmo
pulso da autoridade social. : Ma~ quas forQas essencialmente distintas. Se a pproeira se mede com as
normas da segunda, enfraqtiece-se ate a impotencia;
se a segunda se afere com _as notmas da primeira,
exagera-se ate a ferocidade.1
Veja-se
de l'instruction
n _F'oi um
1
A
K<::ENIGSWARTEn)
, ~msterda, 1835.'
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rmaneas.
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FRANCESCO CARRARA
~~ll'les, o comercio as
os generos de necesos imposto~ e as obra~ publicas. Isso c?rresZi~t}-de ao direito administrativo, ou a economia poj i?a. Mas tambern esta nao pode formar um corpo
llu~1~ico absoluto e constante, pois a sua regra e a
t t1hdade, apesar de estar sempre subordinada ao acaall'lento da liberdade das ciencias e das industrias.
Ju t Ora, ern t6das essas disposicoes, que em seu coni'l:' n ~ pertencem a ciencia do bom qouerno, ~
.
~mente
que, para r~for~ar-determir:i:agao sua,
~mitoriaaae,.
con: 0 cfito do_ bern ~lifi?.7inflr:-~m
mal ao c1dadao que, com seumodo de agrr, ~ar1e
ta1s preceitos.
a a ;e~m, porem, um erro acreditar que t6da vez que
~11'1 u or!dade Impoe um dano a determinado cidadao,
Pen razao de um fato seu, exercite aquela o direito
lio.-. al, As le!s financeiras, as relativas aos monop6dact~:.0 come:ci~, enc~rram., fre_.1i.ientemente,penaliSigna os pr_opri9s diplomas _dr: processo civil concheg rn comma!;oes; a pollcla . adverte, corrige e
se ha_ a encarcerar; e, muitas ve~es, sem que em nada
que aJa !urbado a ordem exterfia, mas apenas porse v;az~av_elmente se temejuma agitacao ou porque
6dimmuida a pr~sperf dad~ do pais.
ser 1 das _essas san!;oes, cfue nao podem deixar de
Prov eves, nao dizem respeitrj a e~fera penal. Os fatos
tra ocador!s de tais mediclas 1fodem denominar-se
nsgressoes, mas nao detitos.
quanTambem nesse pa~tiqular. errava RoussEAU,
ser O ~ numa de suas br1~h~nte~ frases, a:furriouna:oPorem ireito penal 1:ma le1 aubs1stente por si. mesma,
fi
a s~n!;ao de todas as demaf s. Com essa f6rmula
n.c~ reduz1do o objeto do diyeito criminal a mera pu1fao,
;
~em se leyar em conta a proibi!;ao, que dele
? a~b~m parte mtegrante;~~tirado
a merce do
~def 1mdo ;._e se .JQ!'na./mpbssiv'el construi-lo como
. Verdadcirn ciencia, um ica.rido-111.e' o principio mocre=-. rador..,
l,) ldacte,
ti
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FRANCESCO CARRARA
'1e:i
?-tendem seq{ier ao fato, para castigar a r:iera p~rb<: Sldade do homem. A funcao de bom governo fica
,~it
atri?ui.da, como fundamento
l1Qo
ou mesmo a
utilidade;
1
Tambc
. -
que se u m a dautrma penaf teln: seus ateus: tais saa os
llar' i'tni md~ as pegadas de MoNTESQumu e de BENTHAM tem
atcus ta~tirigem d9 dir~ito h foi. do Estado. E os dendmina
absaluta E no sen~1da f1gu!ado.. e relativa cama na rigarasa,
t6dns as' . m . sentida relativa, t,arque o direito e O deus de
abs~Iut cie;c1!15 ~orrelatas, e quent lhe nega uma existencia
dica . a,. a;1 er10r a lei huma;11a, pega . tambem, na ordem juric ue . <l d~v~ndade que a faz nascer. Em sentida absaluta, par.l .1mplic1tamcntc nega um Dcus ou uma Pravidencia toda
,iquelc quc naa rcconhccc quc o munda mara! estii submetida,
33
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E esse o caminho que devemos percorrer. E o percorreremos seguindo com amor e com fe os principios que distinguiram, dentre todas, a escola italiana.
Essa escola que, abeberando-se, em materia penal, nos sumos principios da filosofia latina, soube
esteiada no Cristianismo, depura-los da nevoa pagfi
e reivindica-los do estrago das barbaries orientais e
preconceitos n6rdicos, que os tinham subjugado e
corrompido, numa contenda ininterrupta.
A escola ~ta!iana, quAe tanto trabalhou na Ionga
Iuta entre o dire1to e a for~a, que antes de qualquer
outra proclamou, pela boca de V1co, existir na distribui ao das enalidades uma lei ue se sobrep6e
legislad_or; e ql!e, elaborando-se. na dupla ~orJa da
acacfemia e do foro, conservou-se 1gualmente mcontaminada do fascinio das vis6es transcendentais e do
materialismo brutal do seculo dezoito.
Essa mesma escola ja teve nesta catedra o seu
mais esplendido altar; em CARMIGNANI, o seu ap6stoio na magistratura toscana os seus sacerdotes; e
se b~m que lflrecesse tripartir-se no presente seculo'
permaneceu unificada em seu espirito e tendencias'.
Se em nossos dias ouvim<Js a FLOTIARn,1 esse
belo espirito, advertir a Fr~nQ~ d~ que os italianos,
na senda dasAreformas p~nais, ~e tmham ayantajado
de muito a todas as na~oes da Europa, seJa a nossa
gl6ria continuar o caminho cot.ajosamente balizado
pelos nossos maiores, ao inves iie, seduzidos por novidades estereis, movermos cmitra eles uma guerra
impotente.
.
ao
1 De l'etat actruel du droit penal .~n Italie, na Revue criiique de jurisprudence, ano de 1852, pag. 373.