es el trfico de bienes que le pertenecen al Per con el nico objetivo de

obtener ilegalmente beneficios econmicos 201.

5. El Rgimen Laboral
Artculo 22.- El trabajo es un deber y un derecho. Es base del bienestar
social y un medio de realizacin de la persona.
El artculo transcrito difiere notoriamente del texto del art. 42 de la Constitucin
de 1979. En realidad, el tratamiento de conjunto del rgimen laboral es distinto
en ambas Cartas. por una serie de consideraciones cuyos rasgos ms
caractersticos sealamos a continuacin.
En primer lugar, podemos afirmar. tal como 10 sostiene Carlos BLANCAS, que
en materia laboral la Constitucin de 1993 se caracteriza en razn de las
normas de la Constitucin de 1979 que suprime o recorta. pues, al parecer, su
tarea ha consistido en podar lo que para algunos ha sido una normativa
constitucional frondosa, sin agregar innovacin alguna que la singularice202.
Adicionalmente a lo sostenido, se puede notar en la nueva Carta un contendido
marcadamente liberal-ortodoxo en el enfoque de los diversos aspectos
laborales. As por ejemplo, ya no se menciona, como lo haca el art. 42 de la
Constitucin de 1979. al trabajo como fuente principal de riqueza. Tampoco se
dice nada de la promocin de las condiciones econmicas y sociales que
eliminen la pobreza y aseguren por igual a los habitantes de la Repblica la
oportunidad de una ocupacin til, que los proteja contra el desempleo y el
subemp1eo en cualquiera de sus manifestaciones.
Concretamente, el arto 22 otorga al trabajo la doble determinacin jurdica de
deber y derecho, 10 que podra parecer contradictorio si no se repara en la
doble significacin que tiene para la sociedad y para el individuo y su entorno
familiar.

_______________________
201 As ha sucedido, en efecto. La Ley N 26690, del 30 de noviembre de
1996, que modifica el arto 228 del Cdigo Penal, se refiere al tema en los
siguientes trminos: El que destruye, altera o extrae del pas bienes del
Patrimonio Cultural prehispnico o no los retorna de conformidad con la
autorizacin que le fue concedida, ser reprimido con pena privativa de libertad
no menor de tres ni mayor de ocho aos (...)>>.
202 BLANCAS BUSTAMANTE, Carlos: Los Derechos Laborales y la
Estabilidad en el Trabajo en la Constitucin de 1993. En La Constitucin de
1993. Anlisis y Comentarios.
Tomo 1, Comisin Andina de Juristas. Lecturas sobre Temas Constitucionales
N 10. Lima, julio de 1994, p. 95.

El trabajo es base del bienestar social, porque mediante l la sociedad puede

obtener lo que requiere para vivir y progresar. Un pueblo que no trabaja no
subsistir ni siquiera en los trminos ms elementales de la vida. Sin embargo,
en el mundo moderno globalizado e integrado, con mercados de dimensin
mundial en los que se intercambia prcticamente todos los bienes a precios de
competencia de unas economas a otras, el trabajo requiere de calidades y
eficiencia considerables.
Por trabajo debemos entender a la actividad fsica o intelectual organizada en
funcin de la produccin de bienes y servicios. Pero tambin hay un sentido
histrico y acumulativo de trabajo: los conocimientos adquiridos, las mquinas
que producimos, nuestras capacidades en los sectores de punta de la ciencia y
la tecnologa; todo ello no es sino una condensacin del trabajo realizado por
otros y por nosotros mismos.
La sociedad que no tiene trayectoria de trabajo tampoco tiene capacidades ni
posibilidad de modernizacin: Por ello, el trabajo es un deber para con la
sociedad y consiste no slo en una actividad simple y llana, sino tambin de
calidad. En este sentido, nos parece correcto el enfoque puntual del artculo
bajo comentario.
El trabajo es tambin uno de los medios de realizacin de la persona en
mltiples sentidos. Primero, porque le permite ganar legtimamente su sustento.
Pero adems, hace que la persona transmita a su quehacer sus propias
capacidades, y ello mismo es ya un vehculo de realizacin, no importa cul
trabajo se realice.
Desde luego, todo esto tiene significacin concreta en la realidad si la sociedad
misma se organiza para que el trabajo la beneficie; sobre todo, si esta
organizacin est planteada de manera tal que se proporcione trabajo para
quienes lo necesitan.
Este planteamiento es perfectamente coherente con la siguiente afirmacin: si
la sociedad no se organiza para que haya trabajo para todos y para que ese
trabajo permita realizacin personal y social, entonces el pas no se rige por los
principios constitucionales establecidos en este artculo.
Por cierto, carece de sentido pretender una exigencia coactiva, por ejemplo por
va judicial, de lo que venimos sosteniendo. Pero s es posible decir que existe
una obligacin constitucional para los poderes pblicos que toman las
decisiones polticas de generar condiciones de empleo masivo. Cmo se
exigir esto? A nuestro juicio a travs de la responsabilidad poltica que tiene el
Ejecutivo, particularmente los ministros, y a travs de la discusin pblica a
promoverse en los diferentes foros constitucional y legalmente establecidos por ejemplo el Congreso- as como en las votaciones en las que se ejerza el
derecho de participacin ciudadana.
Son dos cosas distintas sealar que el entorno de trabajo y realizacin por el
trabajo tiene obligatoriedad constitucional y debe ser controlado por los
mecanismos polticos establecidos en la Constitucin, que sostener que como
no hay posibilidad de accionar

para exigir su cumplimiento, esta responsabilidad constitucional del gobierno no

existe. A nuestro juicio, esta ltima posicin fuerza hasta el absurdo la
interpretacin de la Constitucin.
As pues, lo que tenemos como ejes temticos son los siguientes:
- El trabajo es un derecho de la persona. En este sentido concuerda con el
mandato ya analizado del inciso 15 del artculo 2 que establece: Toda persona
tiene derecho (...) a trabajar libremente, con sujecin a la ley.
-Es un deber de la persona para con la sociedad, en tanto que slo si todos
trabajan como deben, la sociedad progresar.
- Es un deber de la sociedad hacia cada persona, ya que la sociedad debe
organizarse para que haya trabajo y para que ste contribuya verdaderamente
a la realizacin de la persona. Esto ltimo es responsabilidad del gobierno y
ello es perfectamente concordante con el mandato del artculo 23, que ordena
al Estado fomentar el empleo productivo y la educacin para el trabajo, y con el
del artculo 58 que dice: (...) el Estado orienta el desarrollo del pas, y acta
principalmente en las reas de promocin del empleo (...)>>.
En aplicacin al criterio constitucional y amplindolo en aspectos muy
significativos, est el reconocimiento del derecho al trabajo, a travs de una
extensa normativa internacional. En ella se ha inspirado, principalmente, la
legislacin interna peruana.
En ese sentido, la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT) ha promovido
una amplia legislacin protectiva internacional, de la que el Per forma parte y
que mencionaremos ms adelante. En el mbito interamericano, es pertinente
mencionar el arto 6 del Protocolo Adicional a la Convencin Interamericana
sobre Derechos Humanos en materia de derechos econmicos, sociales y
culturales, Protocolo de San Salvador23: Toda persona tiene derecho al
trabajo, el cual incluye la oportunidad de obtener los medios para llevar una
vida digna y decorosa a travs del desempeo de una actividad lcita,
libremente escogida o aceptada.
Artculo 23.- El trabajo, en sus diversas modalidades, es objeto de
atencin prioritaria del Estado, el cual protege especialmente a la madre,
al menor de edad y al impedido que trabajan.
El Estado promueve condiciones para el progreso social y econmico, en
especial mediante polticas de fomento del empleo productivo y de educacin
para el trabajo.

_________________________
203 Suscrito en la ciudad de de San Salvador el 17 de noviembre de 1988 y
aprobado en el Per mediante Resolucin Legislativa N 26448.

Ninguna relacin laboral puede limitar el ejercicio de los derechos

constitucionales, ni desconocer o rebajar la dignidad del trabajador.
Nadie est obligado a prestar trabajo sin retribucin o sin su libre
consentimiento.
La atencin del Estado reclamada en la primera parte del artculo conduce a
dictar disposiciones legislativas de diverso rango, estableciendo las pautas
segn las cuales ha de llevarse a cabo la relacin laboral entre trabajador y
empleador. En los albores del capitalismo, a principios del siglo XIX, no haba
casi disposiciones sobre estos aspectos y la explotacin de los trabajadores fue
tremendamente dura y condujo a revueltas ampliamente estudiadas en la
historia de las relaciones sociales y econmicas. La progresiva reduccin de la
jornada de trabajo (originalmente de diecisis horas al da), el establecimiento
de remuneraciones mnimas, de normas protectivas para ciertos grupos de
trabajadores, bien por sexo, edad o tipo de labor, los descansos peridicos,
etc., todas estas fueron normas que se dictaron luego de reclamos, luchas y
muchas veces verdaderas revoluciones. Hoy, con la regimentacin existente
para las relaciones laborales, una norma como la que comentamos parece
evidente por s misma, pero no lo fue a lo largo de la historia. Por eso es
adecuado que exista en la Constitucin.
El Estado debe brindar proteccin especial a tres grupos de trabajadores:
- A la madre, para asegurar tanto que la gestacin, el parto y los primeros das
de nacido del nio, sean de una adecuada y estrecha convivencia entre madre
e hijo, como tambin para garantizar que la madre de familia pueda tener
ciertas consideraciones adicionales en beneficio de las relaciones con sus
hijos. La legislacin interna de los pases y numerosos convenios de la OIT se
ha referido a esta cuestin204.
. - Al menor de edad quien, muchas veces, es explotado exigindosele un
trabajo mayor que el que puede rendir de acuerdo a sus condiciones, y al que
usualmente, tambin, se le paga una remuneracin menor que la adecuada25.

___________________________
204 Cfr. Convenio N 156 de la OIT relativo a la Igualdad de oprtunidades y de
trato entre trabajadores y trabajadoras: Trabajadores con responsabilidades
familiares: Firmado en Ginebra el 3 de junio de 1981. Aprobado por el Per
mediante Resolucin Legislativa N 24508 del 28 de mayo de 1986.
205 Cfr. Convencin sobre los Derechos del Nio, arto 32.1: Los Estados
Partes reconocen el derecho del nio a estar protegido contra la explotacin
econmica y contra el desempeo de cualquier trabajo que pueda ser peligroso
o entorpecer su educacin, o que sea nocivo para su edad o para su desarrollo
fsico, mental, espiritual, moral o social.

- Al impedido, que tiene como todo ser humano derecho al trabajo con las
caractersticas que hemos mencionado al comentar el artculo anterior, pero
que precisamente por su incapacidad, est en desventaja frente a las personas
dotadas de sus facultades normales. Una legislacin protectiva del Estado
debe hacer, en la prctica, que se compense la desventaja comparativa del
impedido frente al ser humano norma 206.
Concordantemente con lo comentado a propsito del artculo anterior, en el
segundo prrafo de este artculo se seala el deber del Estado de promover
condiciones para el progreso social y econmico a travs de polticas laborales.
El prrafo seala dos elementos para estas polticas:
- Fomento del empleo productivo, esto es, crear puestos de trabajo que
conduzcan a la produccin de nueva riqueza y no a servicios o actividades
intiles para el crecimiento, y,
- Educacin para el trabajo, que consiste en la capacitacin del trabajador para
ser cada vez ms hbil en su disciplina, y tambin para que progrese y se
especialice en su conocimiento. La educacin para el trabajo es fundamental
en el mundo moderno, en el que las tcnicas y los procesos, las herramientas y
los instrumentos complementarios de trabajo, evolucionan con mucha rapidez y
exigen cada vez una mayor preparacin profesionapo7.
El tercer prrafo del artculo bajo anlisis rescata el principio de que los
derechos constitucionales y la dignidad del trabajador, no pueden ser puestos
en cuestin en la relacin laboral. Esto quiere decir que ni en el contrato de
trabajo, ni en las actividades cotidianas de la relacin laboral, puede exigirse al
trabajador que renuncie a ellas o que de alguna manera sean perjudicadas.
Cualquier acto del empleador que conduzca a limitar el ejercicio de los
derechos constitucionales, o a desconocer, acosar o rebajar la dignidad del
trabajador, acarrear reclamo atendible de ste, por atentar contra una norma
de orden pblico del mayor rango, que es la constitucional 208.
_________________________________
206 Cfr. Declaracin de los Derechos del Impedido: Proclamada por la
Asamblea General de las Naciones Unidas en su Resolucin N 3447 (XXX) el
9 de diciembre de 1975. Art. 7: El impedido tiene derecho a la seguridad
econmica y social y a un nivel de vida decoroso. Tiene derecho, en la medida
de sus posibilidades, a obtener y conservar un empleo y a ejercer una
ocupacin til, productiva y remunerativa, y a formar parte de organizaciones
sindicales.
207 Precisamente, la reforma de la educacin que se puso en marcha en el
Per en 1972 bajo el gobierno militar de la poca, quizo hacer de la educacin
para el trabajo la base de los cambios que impuls. Pero la reforma fracas por
errores en su concepcin general, la falta de recursos, de personal idneo para
ponerla en prctica, y por la explicable resistencia de la sociedad para aceptar
una reforma que tena evidentes excesos de planteamientos compulsivos, 208
La aplicacin al caso de lo previsto en el arto V del Ttulo Preliminar del Cdigo
Civil es evidente: Es nulo el acto jurdico contrario a las leyes que interesan al
orden pblico o a las buenas costumbres.

La retribucin es consustancial a la actividad laboral. Desde luego, el trabajador

puede renunciar a aqulla por motivos personales que emerjan de su propia
consideracin de las cosas, pero nadie puede ser obligado a prestar trabajo sin
retribucih.
Tambin est prohibido que una persona pueda ser obligada a trabajar sin su
libre consentimiento. La norma es concordante con el principio sealado en el
inciso 15 del artculo 2 de la Constitucin, segn el cual toda persona tiene
derecho: A trabajar libremente, con sujecin a ley. Las formas de trabajo
obligatorio que tuvieron que ver con la esclavitud y la servidumbre han sido ya
formalmente eliminadas del Derecho. Hoy son contrarias al orden pblico. Esta
norma ratifica esa afirmacin.
Artculo 24.- El trabajador tiene derecho a una remuneracin equitativa y
suficiente, que procure, para l y su familia, el bienestar material y
espiritual.
El pago de la remuneracin y de los beneficios sociales del trabajador tiene
prioridad sobre cualquiera otra obligacin del empleador.
Las remuneraciones mnimas se regulan por el Estado con participacin de las
organizaciones representativas de los trabajadores y de los empleado res.
El primer prrafo del artculo plantea el concepto que el constituyente tiene de
la remuneracin al trabajo. Los elementos son los siguientes:
- Una remuneracin equitativa. Todo lo relativo a la equidad es comparativo. En
este caso, la comparacin es con el trabajo prestado. La remuneracin tiene
que guardar equidad con la cantidad y calidad de la labor desarrollada. Crecer
en funcin de ambas variables.
Para una Constitucin que ha dado al mercado un rol importante en la
configuracin de las relaciones econmicas, es obvio que el valor de mercado
de los distintos tipos de trabajo deber tener una intervencin importante en la
determinacin de las remuneraciones. Sin embargo no es el nico elemento a
tomar en cuenta, sobre todo, porque la remuneracin debe ser suficiente para
ciertas cosas.
- Una remuneracin suficiente. Esta caracterstica tiene que ver con el hecho
que permita al trabajador procurarse para s y su familia, el bienestar material y
espiritual.

El bienestar material equivale a la satisfaccin de las necesidades mnimas

para la sobrevivencia: alimentacin, vestido, vivienda, salud son tal vez las que
no pueden quedar sin cubrir. El bienestar espiritual, por su lado, significa de
todas maneras la posibilidad de educarse, de procurarse descanso, y de crear
las condiciones para el progreso personal.
Ninguno de estos aspectos debe ser tomado en sus significados extremos. Sin
embargo, quiere decir que los mnimos correspondientes a la dignidad humana
de quienes estn involucrados, s deben ser alcanzados.
En la remuneracin existe una dimensin individual y una familiar que
confluyen: la remuneracin es suficiente cuando alcanza tanto para el individuo
como para la familia. Por consiguiente, el clculo de las remuneraciones del
trabajador debe considerar necesariamente sus necesidades y las de su familia
que, probablemente, tendr que ser la familia promedio. Esto es adecuado
tanto para las remuneraciones mnimas como para las que se hallen sobre ella.
El trabajador es acreedor privilegiado frente a todo otro acreedor de su
empleador.
No hay otros derechos por sobre los de l, aunque estn respaldados por
derechos reales de garanta. Desde luego, esta preferencia opera siempre,
pero en particular, cuando se liquida un negocio y los activos no cubren los
pasivos. En este caso, los primeros que cobran son los trabajadores hasta
donde alcancen sus derechos. Esto quiere decir que, dado el caso, slo ellos y
nadie ms podr cobrar de los activos del empleador cuando no alcancen para
ms. .
Las remuneraciones mnimas de las que trata el tercer prrafo del art. 24 son
establecidas normativamente por el Estado y estn constituidas por valores
mnimos del trabajo a tiempo completo de una persona dentro de un
determinado mbito territorial. Es ilegal y nulo pagar menos que la
remuneracin mnima. El trabajador que haya cobrado menos que ella tendr
siempre el derecho de reembolso de la diferencia, amn de las sanciones que
puedan aplicarse a su empleador.
Normalmente, una remuneracin mnima se calcula en base a un estimado del
gasto ms elemental que tiene que hacer una persona para sostenerse ella y
una familia tipo, es decir, padre, madre y el nmero de hijos que
estadsticamente se asume tienen las familias de esa sociedad209.
La Constitucin establece que las remuneraciones mnimas sean reguladas por
el Estado, es decir, que constituyan actos de autoridad, pero que participen en
su de-

_____________________________
209 En el caso peruano el nmero de hijos es de tres; la familia tipo es
entonces, de cinco personas.

terminacin las organizaciones representativas de trabajadores y empleadores,

de tal manera que en la medida de lo posible, el acto de autoridad sea reflejo
del consenso: o, cuando menos, de los compromisos de dichas entidades
representativas.
El salario mnimo, en la historia de los siglos XIX y XX ha sido una conquista de
los trabajadores y del pueblo, obtenida luego de muchas jornadas de lucha y
una institucin valiosa por su espritu de justicia. Constituye una de las figuras
del Derecho Laboral que debe ser mantenida, ms all de los sistemas
polticos y econmicos que existan. Con el tiempo y el desarrollo del pas, el
salario mnimo tiene que pasar a constituir una medida real de la vida humana
elemental de una familia tipo. Hoy, a pesar que el salario mnimo existe hace
ms de treinta aos en el Per, an no consigue ser esa medida de manera
fidedigna. En muchos casos, el salario mnimo slo ha sido una cifra irrisoria
que no reflejaba en absoluto lo que conceptualmente pretenda.
Artculo 25.- La jornada ordinaria de trabajo es de ocho horas diarias o
cuarenta y ocho horas semanales, como mximo. En caso de jornadas
acumulativas o atpicas, el promedio de horas trabajadas en el perodo
correspondiente no puede superar dicho mximo.
Los trabajadores tienen derecho a descanso semanal y anual remunerados. Su
disfrute y su compensacin se regulan por ley o por convenio.
Por razones histricas, las normas jurdicas de carcter general no fijan la
jornada mnima sino la jornada mxima de trabajo, debido a que durante
mucho tiempo los empleadores exigieron a los trabajadores jornadas
agotadoras de hasta diecisis horas diarias. Es por ello que el primer Convenio
de la OIT, en 1919, se refiri a este asunto de vital importancia en las
relaciones laborales, que permiti asimismo el avance en el reconocimiento de
una serie de derechos econmicos y sociales 21O.
Se entiende por este principio que empleador y trabajador podrn fijar jornadas
menores que la mxima, pero no mayores porque en ese caso se caera en
ilegalidad y, en el Per merced a este artculo, en inconstitucionalidad.

_________________________________
210 Cfr. Convenio N 1 OIT por el que se limitan las horas de trabajo en las
empresas industriales a ocho horas diarias y cuarenta y ocho semanales:
Firmado en Washington el29 de octubre de 1919. Aprobado por el Per
mediante Resolucin Legislativa N 10195 del 7 de febrero de 1945.

La unidad de tiempo que toma la Constitucin es doble:

- Ocho horas diarias, por lo que nadie est obligado a trabajar ms horas que
esas por da.
- Cuarentiocho horas semanales. Esto quiere decir que el trabajador, como
norma general, puede trabajar hasta seis das de ocho horas cada uno. El
stimo da ser de descanso, salvo que por acuerdo de las partes, negociacin
colectiva o por naturaleza del trabajo, se redistribuya el sexto da en los otros
cinco.
En muchos casos se establecen jornadas especiales por la naturaleza del
trabajo. Por ejemplo, puede ser necesario laborar un nmero mayor que ocho
horas por da.
Para estos casos, la parte final del primer prrafo del artculo manda que el
promedio de horas trabajadas en el perodo correspondiente no supere dicho
mximo. Es decir, se podr trabajar ms de ocho horas un da, pero en otro
tendr que haber una disminucin proporcional de horas, de manera que el
promedio de ambos sea siempre de ocho horas diarias. Lo propio puede
suceder cuando el trabajo tiene que ser intenso durante una o dos semanas del
mes. En las otras habr que reducir la exigencia para que el promedio sea
siempre de cuarentiocho horas semanales. Las posibilidades de combinacin
son varias, pero los principios deben ser siempre respetados en las medidas de
tiempo dadas por la Constitucin: das y semanas.
Que exista la jornada mxima de trabajo no quiere decir que el trabajador est
prohibido de laborar ms de ocho horas diarias o cuarentiocho semanales. El
significado es ms bien ste:
- Si el trabajador labora ms de la jornada -en el entendido que no existe
jornada especial- debe pagrsele el trabajo bajo la modalidad de hora extra, lo
que equivale a decir que habr un mayor salario por hora que el que se le paga
en jornada normal.
- El trabajador no est obligado, ni puede ser obligado, a laborar horas extra.
El segundo prrafo del artculo establece que regulados por ley o por convenio
-que en este caso podr ampliar pero no reducir lo mandado por la ley-, los
trabajadores tienen derecho a descanso en dos modalidades complementarias
y remuneradas:
- Descanso semanal, es decir, por lo menos uno de los siete das de la semana
deben descansar, cobrando la remuneracin proporcional correspondiente. Se
supone que para que ello ocurra, debern haber trabajado normalmente el
resto de la jornada diaria y semanal.

- Descanso anual, es decir, un perodo de vacaciones que en el Per como

regla general es de treinta das. El descanso anual se obtiene luego de haber
trabajado regularmente durante el resto del ao hasta completar un perodo
pre-establecido por las leyes y que da el derecho a vacaciones. El clculo de
este perodo es distinto segn las modalidades de trabajo que se emplee.
Artculo 26.- En la relacin laboral se respetan los siguientes principios:
1. Igualdad de oportunidades sin discriminacin.
La relacin laboral es una relacin jurdica dentro de la cual se desarrolla el
trabajo cotidiano con la subordinacin de trabajador a empleador. El Derecho
trata en general de que todas las personas ingresen en relaciones de igualdad.
Cuando se producen desequiparidades entre las partes, entonces el Derecho
busca compensarlas, normalmente con normas de carcter protectivo para la
parte ms dbil. Con ello, busca retomar el equilibrio en la relacin. Es en este
contexto que deben entenderse las normas que contienen los incisos de este
artculo.
La primera de ellas es la igualdad de oportunidades sin discriminacin. Esto
quiere decir que, a igualdad de condiciones, todas las personas deben tener la
misma oportunidad de realizar el trabajo para el que han sido contratadas e,
inclusive, deben tener igual posibilidad de progresar dentro de ese trabajo. No
se puede hacer discriminaciones de ningn tipo en el tratamiento de este tema,
crucial para la realizacin de las personas en el trabajo.
Un caso saltante y habitual de discriminacin, del que an quedan fuertes
rezagos, es el de la postergacin de las mujeres. Durante los ltimos decenios
ha habido un intenso movimiento para corregir las diferencias entre hombres y
mujeres en lo que al trabajo se refiere, que solan favorecer a los varones. Es
un proceso que debe continuar y fortalecerse. En pases de pluralidad racial y
cultural como el Per, tambin son notorias las discriminaciones por estas
diferencias, que resultan tan odiosas como las dems 211.
Es evidente que este inciso est vinculado al principio de no discriminacin de
las personas establecido en el inciso 2 del artculo 2 de la Constitucin. Las
formas de

__________________________
211 Cfr. Convencin sobre la eliminacin de todas las formas de discriminacin
contra la mujer: Adoptada por la Asamblea General de las Naciones Unidas en
su Resolucin N 34/180, del 18 de diciembre de 1979 y aprobada por el Per
mediante Resolucin Legislativa N 23432 del 4 de junio de 1982. Art. 11.1: Los
Estados Partes adoptarn todas las medidas apropiadas para eliminar la
discriminacin contra la mujer en la esfera del empleo, a fin de asegurar a la
mujer, en condiciones de igualdad con los hombres, los mismos derechos (..).

discriminacin all prohibidas son las mismas que estn prohibidas aqu. Nos
remitimos a los comentarios hechos en ese inciso.
Artculo 26.- En la relacin laboral se respetan los siguientes principios:
2. Carcter irrenunciable de los derechos reconocidos por la Constitucin y la
ley.
Este dispositivo equivale a decir que los derechos laborales se mantienen, an
en los casos en que la actitud del trabajador sea contraria a tal reconocimiento.
La renuncia de derechos por parte de un trabajador es tcnicamente contraria a
toda norma de orden pblico, y por consiguiente es un acto jurdico nulo.
Es otra norma protectiva de la parte dbil de la relacin laboral porque, en
contextos en los que la necesidad de trabajo es mayor que la cantidad de
puestos disponibles, sera muy fcil lograr la renuncia a derechos laborales de
parte de quienes estaran por ser contratados. De esa manera, no habra
poltica laboral ni social que pudiera ser aplicada en un contexto determinado.
El Derecho Laboral, el Constitucional u otras normas de rango menor, son de
cumplimiento obligatorio e irrenunciable porque sus regulaciones son el mnimo
indispensable que objetivamente decide aceptar la sociedad en materia de
condiciones humanas para que se desarrolle la relacin laboral.
Artculo 26.- En la relacin laboral se respetan los siguientes principios:
3. Interpretacin favorable al trabajador en caso de duda insalvable sobre el
sentido de una norma.
Segn este principio, debe existir duda insalvable sobre el sentido de una
norma. La duda insalvable reclama dos requisitos:
- Que haya duda y no una laguna del Derecho. La diferencia es fundamental:
en la duda existe una norma jurdica cuyo sentido no es claro. En la laguna
del Derecho debera haber una norma que diera regulacin a una situacin que
la requiere, pero no la hay.
Este tema nos lleva a la distincin entre interpretacin e integracin jurdica que
si bien es clara en la mayora de los casos, tiene una zona gris dentro de la
cual es difcil hacer claramente las distinciones. La interpretacin es la tcnica
para encontrar el significado de una norma existente; la integracin es el hecho
de crear una norma en virtud de analogas y principios, en la misma aplicacin
del Derecho.

Lo cierto es que el principio del dispositivo que comentamos se halla en el

mbito de la interpretacin, y que no es aplicable como criterio de integracin.
- El segundo requisito es que se trate de una duda insalvable. Esto quiere decir
que, luego de utilizar todas las tcnicas de aplicacin del Derecho, debe quedar
todava una duda que no pueda ser eliminada sobre el sentido normativo de la
disposicin. No hay duda insalvable cuando el significado de la norma es claro
pero inconveniente.
Slo cumplidos los supuestos anteriores se procede a aplicar el principio que,
en sntesis, est teleolgicamente ordenado para beneficiar al trabajador y no
al empleador en la solucin de la duda.
Artculo 27.- La ley otorga al trabajador adecuada proteccin contra el
despido arbitrario.
Una de las discusiones trascendentales en materia laboral en el Per ha sido la
referente a la estabilidad laboral. El tema apareci en la dcada del setenta
cuando el gobierno del General Velasco estableci una forma de estabilidad
laboral absoluta, es decir, un derecho en favor del trabajador para no ser
despedido sino por falta grave, que deba ser probada mediante un
procedimiento que, en la prctica, haca muchas veces difcil la probanza.
La estabilidad laboral absoluta, por otra parte, no apareci en la poltica laboral
peruana por generacin espontnea: fue una respuesta agresiva a una no
menos. agresiva poltica de despidos arbitrarios, que haba tenido extensa
difusin en el Per de los aos previos, y que se vea favorecida por el gran
desempleo existente. Ello haca bastante fcil conseguir trabajadores sustitutos
de los despedidos, particularmente para los empleos menos especializados.
Las injusticias cometidas con la libertad de despido arbitrario fueron
considerables y, en una recta apreciacin de las cosas, no deben ser olvidadas
cuando se trata del tema. Fueron pues, estos antecedentes y no razones
ideolgicas, los que impulsaron a la Asamblea Constituyente de 1978 a
incorporar al texto constitucionalla estabilidad laboral, mediante una redaccin
limpia, que sirvi, en su momento, como fuente para la elaboracin de otras
constituciones en el continente.
Deca el arto 48: El Estado reconoce el derecho de estabilidad en el trabajo. El
trabajador slo puede ser despedido por causa justa, sealada en la ley y
debidamente comprobada. La diferencia con el texto de 1993 es evidente. No
solamente por su mejor redaccin e inspiracin filosfico-protectiva, sino
tambin porque era el reconocimiento histrico a una serie de luchas laborales,
justas y sacrificadas, que han sido sepultadas de un solo plumazo.

La Constitucin de 1993 ha buscado atender los reclamos contra esta norma,

provenientes del sector ms beneficiado de la relacin laboral: el empresariado,
terminando con la estabilidad laboral absoluta. Ese es el sentido de este
artculo que, a decir de Javier NEVES, mantiene una regulacin ambigua sobre
la estabilidad laboral, pues omite mencionarla, an cuando lo hace en va
indirecta mediante el trmino adecuada proteccin212. En adelante, el
empleador podr despedir al trabajador, pero ste queda protegido de la
arbitrariedad. Esta proteccin puede ser dada de dos maneras:
- Estableciendo cules son las situaciones en que el despido arbitrario no es
aceptable. Sin embargo, esta posicin ubicara la norma muy cerca de la
estabilidad laboral absoluta, puesto que la regla sera que no se puede
despedir sino probando la causal de despido.
- Otorgando al trabajador una compensacin econmica cuando es despedido
sin justa causa para tal decisin. Es decir, los despidos pueden producirse de
dos maneras. Una es invocando que el trabajador ha cometido una
irregularidad que amerita la decisin, caso en el cual no hay compensacin
alguna. La otra, despedirlo sin argumento alguno; en esta situacin, se le da la
compensacin econmica.
Esta alternativa no impide el despido arbitrario pero s lo hace oneroso para el
empleador y da al trabajador una compensacin que, por lo menos, le permitir
tener recursos para subsistir mientras obtiene un nuevo trabajo.
Esta solucin podra ser la adecuada cuando se trata de trabajos
especializados o profesionales susceptibles de una alta compensacin. Cuando
las labores son elementales y no especializadas, la compensacin por despido
arbitrario no es una solucin real al problema del trabajador tanto porque sus
ingresos son siempre bajos, como porque en ese nivel de empleo la oferta de
puestos es muy reducida.
Por ahora, la ley peruana ha optado por este mecanismo, autorizando a dar
una retribucin medida en salarios por aos de servicio prestados, hasta un
tope de doce sueldos cuando se produce el despido arbitrario. Pero siendo
como es un asunto controvertido y sujeto a interpretacin y a variaciones
circunstanciales de poder y de intereses, dudamos que sea la ltima ley que fije
posicin sobre esta materia.
En este tema el problema es siempre lograr un adecuado equilibrio entre la
eficiencia en el trabajo, para que el trabajador con estabilidad laboral no
reduzca su rendimiento por tenerla, y la justicia social, que evita el despido
arbitrario de los trabajadores.
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212 NEVES MUJICA, Javier: La Estabilidad Laboral en la Constitucin de 1993.
En La Constitucin de 1993. Anlisis y Comentarios. Tomo 11, Comisin
Andina de Juristas, Lecturas Constitucionales N 22. Lima, diciembre de 1995,
pp. 47-48.

Es cierto que conforme la actividad laboral se especializa por la insercin

internacional del pas y por el progreso global, el problema de la estabilidad
laboral se vuelve menos grave, porque perder un trabajador entrenado es un
dao tambin para el empleador. Sin embargo, en las normas globales no slo
hay que atender a lo que puede tener de promisor el futuro, sino que tambin
deben solucionarse los problemas agudos del presente. Por esto, creemos que
el tema de la estabilidad laboral todava no tiene una plena solucin.
Encontrarla demandar un esfuerzo conjunto que armonice criterios entre
empleados y trabajadores. Sobre tal consenso podra obtenerse un efectivo
progreso legal.
Artculo 28.- El Estado reconoce los derechos de sindicacin, negociacin
colectiva y huelga. Cautela su ejercicio democrtico:
1. Garantiza la libertad sindical.
2. Fomenta la negociacin colectiva y promueve formas de solucin pacfica de
los conflictos laborales.
La convencin colectiva tiene fuerza vinculante en el mbito de lo concertado.
3. Regula el derecho de huelga para que se ejerza en armona con el inters
social. Seala sus excepciones y limitaciones.
Tcnicamente, los derechos de sindicacin, negociacin colectiva y huel~a,
pertenecen al mbito del Derecho Colectivo del Trabajo. El primer antecedente
internacional de este reconocimiento es el Convenio N 87 OIT relativo a la
libertad sindical y a la proteccin del derecho de sindicacin213, cuyo arto 2 es
fuente principal de la legislacin emitida sobre la materia: Los trabajadores y
empleado res, sin ninguna distincin y sin autorizacin previa, tienen el derecho
de constituir las organizaciones que estimen convenientes, as como el de
afiliarse a estas organizaciones, con la sola condicin de observar los estatutos
de las mismas. Posteriormente, este acuerdo fue reforzado por el Convenio N
98 OIT relativo a la aplicacin de los principios del derecho de sindicacin y de
negociacin colectiva214.
El artculo establece tres derechos de los trabajadores, sealando al mismo
tiempo la obligacin al Estado de reconocerlos, facultndolo, tan solo, para
cautelar; es decir,

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213 Adoptado el9 de julio de 1948 y aprobado en el Per por Resolucin
Legislativa N 13281 del 9 de diciembre de 1959.
214 Adoptado el1 de julio de 1949 y aprobado por el Per mediante Resolucin
Legislativa N 14712 del 16 de noviembre de 1963.

disponer de marcos normativos que garanticen su ejercicio democrtico. Esto

significa que no puede prohibir, impedir o distorsionar el ejercicio de este
derecho. Ellos son:
- Sindicacin, que es la facultad reconocida a los trabajadores para organizarse
en una entidad que los represente y que defienda sus intereses laborales. El
inciso primero aade que se garantiza la libertad sindical, lo que quiere decir
que el trabajador es libre de afiliarse o no al sindicato que le corresponde, y
que tambin es libre de salir del sindicato si ya ha estado en l antes.
- Negociacin colectiva, que es la posibilidad de negociar con el empleador las
condiciones de trabajo, con la periodicidad que haya sido establecida por las
leyes o por otras formas de validez jurdica. La negociacin colectiva conduce
al pacto colectivo de trabaje'.
La negociacin colectiva existe para que trabajadores y empleadores pacten
dentro de ella y por el plazo de validez de la negociacin que generalmente es
un ao, las condiciones de trabajo en general que se tendrn en el centro
laboral. En s misma, la negociacin colectiva es ya una forma de solucin
pacfica de conflictos. Pero a veces ella no produce acuerdo y es entonces
necesario encontrar otras formas de solucin. Tal vez la ms importante es la
del arbitraje de las pretensiones: trabajadores y empleadores se someten al
laudo de un tribunal arbitral que resuelve finalmente la disputa.
Si la convencin colectiva ha sido finalmente acordada entre las partes,
entonces adquiere fuerza vinculante; esto es, fuerza jurdica obligatoria. La
Constitucin anterior deca que las convenciones colectivas tenan fuerza de
ley para las partes215. Ello significaba que la ley no poda modificarlas porque
siempre se entendera que lo acordado colectivamente era norma especial y,
por consiguiente, primaba sobre la norma general de la legislacin. Al haberse
quitado la fuerza de ley en esta Constitucin, las convenciones colectivas
permanecen como obligatorias, pero se entiende que su contenido podr ser
modificado por ley. De hecho, varias leyes dictadas a partir de 1990 han
modificado muchos trminos existentes en los pactos colectivos acordados
antes de 1990. Es, en trminos objetivos, un retroceso.
- La huelga, que es el derecho de los trabajadores a suspender las labores
como forma de presin por sus derechos frente al empleador. El derecho de
huelga significa que, si la paralizacin ha sido realizada conforme a ley, el
centro de trabajo interrumpe sus actividades, no pudiendo los trabajadores
huelguistas ser sustituidos por otros que realicen sus labores. La huelga es, de
esta manera, la

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215 Cfr. Constitucin Poltica de 1979, arto 54.

fuerza viva de presin del trabajador al empleador, pues al no realizarse

labores, tampoco se obtienen ingresos, perjudicndose consecuentemente
todas las actividades laborales.
La huelga -dice el inciso tercero- debe ser ejercida en armona con el inters
social. Es probablemente un eufemism0216 para decir que la huelga no debe
afectar lo que en el mbito laboral se llama los servicios esenciales que son
aquellas labores de las que se estima no puede ser privada la poblacin sin
sufrir grave riesgo; son fundamentalmente los servicios pblicos esenciales:
agua, energa elctrica, etc. En estos casos, las normas establecen procentajes
mnimos de cobertura del trabajo, de tal manera que la huelga est limitada y
no puede ser ejercitada para frenar totalmente la actividad del empleador.
Estas y otras que se establecen en las normas especficas son las excepciones
y limitaciones al derecho de huelga mencionadas en la parte final del artculo.
El art. 28 que comentamos debe ser concordado con el art. 42, que reconoce,
con excepciones, los derechos de sindicalizacin y huelga a los servidores
pblicos, y con el artculo 153, que establece la prohibicin para jueces y
fiscales de sindicalizarse y declararse en huelga. Por extensin, tampoco
podrn hacerlo quienes tienen los mismos requisitos y limitaciones de los
jueces y fiscales segn la Constitucin.
Artculo 29.- El Estado reconoce el derecho de los trabajadores a
participar en las utilidades de la empresa y promueve otras formas de
participacin.
El trabajador contribuye decisivamente con su trabajo a generar las utilidades
que las empresas dan a sus propietarios. La Constitucin establece que el
trabajador no slo debe recibir su salario como compensacin al trabajo, sino
que debe tener una participacin en las utilidades cuando ellas se producen.
Debe recordarse que en el gobierno del General Velasco se establecieron las
comunidades laborales, que existieron por ms de dos dcadas, y que fueron
mecanismos de participacin de los trabajadores en el capital, en las utilidades
y en la gestin de la empresa. Este modelo, acusado de socializante, gener
durante toda su existencia una gran polmica. Luego de muchos aos de
experiencia frustrada, el rgimen de comunidad laboral fue sustituido por uno
de participacin en las utilidades, que es el que adopta la actual Constitucin.
El artculo permite otras formas de participacin del trabajador en la empresa,
probablemente en la gestin y tal vez en la propiedad, aunque no es especfico
en la materia y por tanto queda como una posibilidad sujeta a varias
interpretaciones y aplicaciones.

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216 Un dato a tomar en cuenta es que la nica norma de la Constitucin de
1993 en la que el inters social es mencionado, es precisamente este inco 3
del arto 280