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1825-2015.

LA HISTORIA PARA CONTAR

Martes 26 de julio de 2016

AO DE LA CONSOLIDACIN DEL MAR DE GRAU

JURISPRUDENCIA
Ao XXV / N 1018

7499

PODER JUDICIAL
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA
SALA PENAL PERMANENTE
CASACIN N 636 - 2014
AREQUIPA
Excepciones al principio de inmediacin en
la valoracin de la prueba personal
en segunda instancia
Sumilla: Al advertirse que el Juzgador de mrito accede
a la prueba personal actuada en primera instancia a travs
de medios tcnicos de grabacin u otro mecanismo tcnico
que reproduzca las actuaciones probatorias del juicio oral, se
tiene que el citado Juzgador reexamina la prueba personal,
a efectos de detectar alguna infraccin normativa en su
valoracin, mas no est permitido a otorgarle un diferente
valor probatorio, salvo cuando sta infrinja las reglas de la
lgica, la ciencia y las mximas de la experiencia, adems
de las garantas exigidas por el Acuerdo Plenario N 02-2005/
CJ-116; precisndose que la variacin del valor probatorio
de la prueba personal en segunda instancia, por s sola, no
ser suficiente para sustentar una sentencia de vista que
perjudique la situacin jurdica del procesado
SENTENCIA DE CASACIN
Lima, tres de febrero de dos mil diecisis.VISTOS; en audiencia el recurso de casacin de oficio
para desarrollo de doctrina jurisprudencial, contra la sentencia
de vista del veintiuno de agosto de dos mil catorce -fojas
quinientos cincuenta y tres-.
Interviene como ponente el seor Juez Supremo Pariona
Pastrana.
I.- ANTECEDENTES
1.1. Conforme acusacin fiscal -fojas seis y veintinueve- se
imputa a la acusada Piedad Marroqun Colque, en su condicin
de Gobernadora del distrito de Majes, que el diecisis de
noviembre de dos mil doce, conjuntamente con su coacusado
Jos Luis Mengoa lvarez Teniente Gobernador de la ciudad
de Majes-, solicitaron a la ciudadana Primitiva Condori una
suma de dinero por expedirle una Constancia de vista de
dominio de buena conducta, residencia y situacin laboral, a
favor de Policarpio Pablo Quispe Mamani, quien se encontraba
detenido en la Comisara de Uchumayo, indicando la acusada
Marroqun Colque que el citado documento le iba a costar,
mientras que el citado coacusado le precis que la suma era de
mil soles, justificando tal monto en que se tenan que realizar
diversas gestiones para otorgarle dicho documento.
1.2. Por sentencia del veinticinco de abril de dos mil
catorce -fojas cuatrocientos cuatro-, se conden a la acusada
Piedad Marroqun Colque, como autora del delito contra la
administracin pblica, en la modalidad de cohecho pasivo
propio, en agravio del Estado, a seis aos de pena privativa
de libertad, imponindole pena de inhabilitacin.
1.3. Elevados los autos a la Sala Mixta Descentralizada
e Itinerarnte de Caman de la Corte Superior de Justicia
de Arequipa, por resolucin del veintiuno de agosto de dos

mil catorce -fojas quinientos cincuenta y tres-, se revoc la


sentencia del veinticinco de abril de dos mil catorce, en el
extremo que conden a la acusada Piedad Marroqun Colque
como autora del delito contra la administracin pblica, en la
modalidad de cohecho pasivo propio, en agravio del Estado;
y, reformndola absolvi de la acusacin fiscal a la referida
acusada, por el citado delito y mencionado agraviado.
1.4. Emitida la sentencia de vista, el representante del
Ministerio Pblico y la representante de la Procuradura Pblica
Anticorrupcin interpusieron recurso de casacin -fojas quinientos
setenta y tres, y seiscientos tres, respectivamente-. A estos
efectos, el representante del Ministerio Pblico invoc el inciso
primero del artculo 427, fundamentndola en los incisos primero,
tercero, cuarto y quinto del artculo 429 del Cdigo Procesal
Penal, refiriendo que la Sala Penal de Apelaciones no cumpli
con sustentar la absolucin de la procesada Marroqun Colque,
al aplicar indebidamente el Acuerdo Plenario N 02-2005/CJ-116,
infringindose as el principio de inmediacin y lo establecido
en el segundo inciso del artculo 425 del Cdigo Adjetivo, y
apartndose de la doctrina jurisprudencial expedidas por el
Tribunal Constitucional -[Exp. N 4831-2005-PHC/TC y Exp. N
00728-2008-PHC/TC]- y esta Suprema Instancia -[Casacin N
09-2007-Huaura y Casacin N 19-2010- La Libertad]-. Asimismo,
la representante de la Procuradura Pblica Anticorrupcin
sustent su recurso extraordinario, invocando casacin
excepcional, solicitando se desarrolle doctrina jurisprudencial
respecto a la obligacin del Magistrado de pronunciarse sobre la
responsabilidad civil en caso de infundabilidad de dicha pretensin
y si los supuestos de revisin excepcional -va casacin- de temas
referidos a aspectos probatorios.
1.5. Por resolucin del once de setiembre de dos mil
catorce -fojas quinientos noventa y dos- la Sala Penal de
Apelaciones concedi recurso de casacin al representante
del Ministerio Pblico y orden se eleven los actuados a
esta Suprema Sala. Asimismo, por resolucin del doce de
setiembre de dos mil catorce -fojas seiscientos nueve- la
Sala Penal de Apelaciones concedi el recurso de casacin
a la representante de la Procuradura Pblica Anticorrupcin,
ordenando se eleven los actuados a esta Suprema Sala.
Mediante resolucin del diecisiete de abril de dos mil quince
-fojas cincuenta y uno del cuaderno de casacin- este
Supremo Tribunal declar bien concedido, de oficio, el recurso
de casacin para desarrollo de doctrina jurisprudencial a fin
de establecer si se puede producir una excepcin al principio
de inmediacin en segunda instancia; y, si la prueba personal
puede ser modificable y susceptible de supervisin y control
en apelacin, en atencin al principio de inmediacin.
1.6. Deliberada la causa en sesin secreta y producida la
votacin, corresponde dictar sentencia absolviendo el grado,
que se leer en acto pblico -con las partes que asistan- el
da tres de febrero del presente a horas ocho y treinta de la
maana.
II. FUNDAMENTOS DE DERECHO
2.1. RESPECTO AL MBITO DE LA CASACIN
2.1.1. Se encomienda al Tribunal de Casacin, como cabeza
del Poder Judicial, dos misiones fundamentales en orden a
la creacin de la doctrina legal en el mbito de la aplicacin
e interpretacin de las normas jurdicas: (a) la depuracin
y control de la aplicacin del Derecho por los Tribunales de

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instancia, asegurando el indispensable sometimiento de sus


decisiones a la Ley (funcin nomofilctica); y, (b) la unificacin
de la jurisprudencia, garantizando el valor de la seguridad
jurdica y la igualdad en la interpretacin y aplicacin judicial
de las normas jurdicas (defensa del ius constitutionis); bajo
ese tenor, en sede casacional dichas misiones se estatuyen
como fundamento esencial de la misma, en consecuencia, las
normas que regulan el procedimiento del recurso de casacin
deben ser interpretadas bajo dicha direccin.
2.2. SOBRE EL PROCESO PENAL Y EL PRINCIPIO DE
INMEDIACIN
2.2.1. En Per el sistema penal integral est compuesto
por tres sistemas jurdicos de la misma jerarqua: el sistema
penal sustantivo, el sistema penal adjetivo y el sistema de
ejecucin de sentencias1. stas se materializan en la realidad
jurdica a travs del Cdigo Penal -Decreto Legislativo 635-,
Cdigo Procesal Penal -Decreto Legislativo 957- y Cdigo de
Ejecucin Penal -Decreto Legislativo 654-, de manera que el
anlisis de una de las instituciones de estos sistemas influye
en los dems, ya sea de manera mediata o inmediata.
2.2.2. En ese sentido, con el afn de alcanzar una justicia
penal eficaz y clere, el legislador peruano promulg el Cdigo
Procesal Penal de 2004, que adopta el modelo procesal
acusatorio con rasgos adversariales, el cual se sustenta
medularmente, entre otros, en el principio de oralidad. Este
principio, entendido como aquella garanta que constituye
una forma de comunicarse normal y directamente, que le
permite a toda persona () hacerse or y al pblico apreciar
directamente las actuaciones procesales -[RIVERA MORALES,
Rodrigo. La prueba: un anlisis racional y prctico. Madrid:
Marcial Pons, 2011, p. 394]-, a su vez rige y est presente
en todas las audiencias que acoge nuestro nuevo modelo
procesal penal, en todas las instancias jurisdiccionales,
siendo la de mayor transcendencia la audiencia de juicio
oral, pues aqu despus de la actuacin y valoracin de los
medios probatorios el juzgador arribar a una decisin, que
determinar la responsabilidad o no del acusado.
2.2.3. Precisamente, en esta audiencia de juicio oral, la
materializacin y aplicacin del principio de oralidad exige
la presencia ineludible de los principios de publicidad,
inmediacin y concentracin, pues aisladamente no pueden
explicarse ni tendran sentido -[Vid. SAN MARTN CASTRO,
Csar. Derecho procesal penal. Lecciones. Lima: INPECCP
y CENALES, 2015, p. 84]-. De esta manera, se tiene que
el principio de publicidad se concretiza con la realizacin
de un juzgamiento pblico, mientras que el principio de
concentracin exige que diversos actos procesales se
realicen en una sola audiencia o en pocas sesiones continuas
-[Vid. OR GUARDIA, Arsenio. Manual de derecho procesal
penal. Lima: Editorial Reforma, 2011, pp. 191 y siguientes]-.
2.2.4. En ese sentido, la inmediacin en un proceso judicial
es entendida como aquel carcter in-mediato, es decir, no
mediado o libre de interferencias, de relacin de todos los
sujetos procesales entre ellos y con el objeto de la causa,
que propicia tal modo de concebir el enjuiciamiento -[Vid.
ANDRS IBEZ, Perfecto. Sobre el valor de la inmediacin (una
aproximacin crtica), en: Jueces para la democracia, N 46,
marzo, 2003, p. 57]-; no obstante, se tiene que este principio
guarda estrecha conexin con la valoracin de la prueba,
toda vez que en la prctica de la prueba rige la inmediacin
-[Vid. SAN MARTN CASTRO, Csar. Derecho procesal penal.
Lecciones. Lima: INPECCP y CENALES, 2015, p. 78]-. En esa
lnea, el Tribunal Constitucional ha sealado que la actividad
probatoria debe transcurrir en presencia del juez encargado
de pronunciar sentencia, puesto que solo de esta manera se
garantiza que exista un contacto directo entre el juzgador y
los medios de prueba aportado -[STC. Exp. N 00173-2008PHC/TC, fundamento jurdico tercero]-. Por ello, el anlisis
del principio de inmediacin debe realizarse a travs de dos
momentos: subjetivo y objetivo, entendindose por el primero
como aquella situacin en que el juzgador -por s mismo- se
relaciona con las fuentes de prueba; y, desde su vertiente
objetiva, se garantiza que el juzgador adquiera su conviccin
conforme con la hiptesis -absolutoria o incriminatoria- ms
aceptable al valorar la prueba -[Vid. MORENO CATENA, Vctor
y Valentn CORTS DOMNGUEZ. Derecho procesal penal. 2da
edicin. Valencia: Tirant lo Blanch, 2005, p. 376]-.
2.3. SOBRE EL PRINCIPIO DE INMEDIACIN Y EL
JUICIO ORAL (PRIMERA INSTANCIA)
2.3.1. El primer inciso del artculo 356 del Cdigo
Procesal Penal determina los principios que regula y se

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activan en el desarrollo del juicio oral, sealando que ()


rigen especialmente la oralidad, la publicidad, la inmediacin
y la contradiccin de la actuacin probatoria, advirtindose
que su inobservancia acarrea la infraccin de la garanta
constitucional del debido proceso. Asimismo, los incisos
primero y segundo del artculo 359 del citado Cdigo regulan
y garantizan la presencia del Juzgador y de las partes en
el desarrollo del juicio oral, precisndose que la actuacin
probatoria (de cargo o descargo) deber desarrollarse en
presencia del juzgador de instancia que emitir la sentencia
respectiva, salvaguardndose as la vigencia del principio de
inmediacin.
2.3.2. De esta manera, se aprecia que el principio de
inmediacin se presenta en todos los periodos de la etapa
del juicio oral, esto es, periodo inicial (actos preliminares del
juicio y alegatos de apertura), periodo probatorio (declaracin
del acusado y testigos, examen del perito, exhibicin y debate
de la prueba material, y examen de la prueba documental y
documentada, entre otros), periodo de alegatos (posicin de
las partes) y periodo decisorio (deliberacin y sentencia), pues
el juzgador est en constante y estrecha vinculacin con la
actuacin de la prueba, excluyndose as toda intermediacin
ftil que pueda generar una indebida valoracin de la prueba.
As, se aprecia que el principio de inmediacin, en conexin
con la regla de la sana crtica, influye en la deliberacin de
la causa, pues el juzgador luego de presenciar la actuacin
probatoria (la formacin de la prueba), la valora y se genera
conviccin respecto a los hechos litigiosos, precisndose
que dicha conviccin atiende, adems, a los principios de
la lgica, las mximas de la experiencia y los conocimientos
cientficos, conforme lo exige el segundo inciso del artculo
393 del Cdigo Procesal Penal.
2.4. SOBRE EL RECURSO DE APELACIN Y EL
PRINCIPIO DE INMEDIACIN
2.4.1. La garanta constitucional de la doble instancia
(inciso sexto del artculo 139 de la Constitucin), que tiene
por objeto garantizar que todo justiciable tenga la oportunidad
de que lo resuelto por un rgano jurisdiccional sea revisado
por un rgano superior de la misma naturaleza, siempre que
se haya hecho uso de los medios impugnatorios pertinentes,
formulados dentro del plazo legal -[STC Exp. N 17552007-PA/TC, fundamento jurdico cuarto]-, precisa que su
materializacin se produce en el sistema de impugnacin que
posee cada jurisdiccin, siendo que nuestro sistema procesal
penal lo recoge en el Libro Cuarto del Cdigo Procesal Penal.
2.4.2. Al respecto, cabe precisar que el recurso de
apelacin es () un recurso impugnatorio por el cual,
quien se considere perjudicado por una resolucin judicial
o el Ministerio Pblico, puede acudir ante el rgano superior
inmediato, a fin de que se vuelva a analizar lo actuado y se
dicte otro fallo, lo cual supone una nueva valoracin de las
pruebas -[CUBAS VILLANUEVA, Vctor. El Proceso Penal. Teora
y jurisprudencia constitucional. Lima: Palestra Editores,
2006, pp. 488-489]-, configurndose as como el medio
impugnatorio por excelencia en el sistema procesal penal
peruano, regulado en la seccin IV del Libro Cuarto del Cdigo
Adjetivo, advirtindose que su normatividad delimita su grado
de actuacin en estricto cumplimiento de las formalidades
exigidas. As, se tiene que en el nuevo modelo procesal
penal es viable el ofrecimiento de pruebas en segunda
instancia (apelacin), las cuales sern admitidas conforme a
lo establecido en el segundo inciso del artculo 422 del citado
Cdigo, desarrollndose la respectiva audiencia, conforme a
lo previsto en el artculo 424 del Cdigo Procesal Penal.

Al respecto, cabe precisar que Georg Freund es uno de los primeros


en proponer la necesidad de un sistema integral del derecho penal, al
sealar que Por sistema integral del Derecho penal no slo entiendo
el Derecho penal sustantivo y el Derecho de la determinacin de la
pena, sino tambin el Derecho procesal penal como autntico campo
de aplicacin de los dos anteriores. Vid. FREUND, Georg. Sobre la
funcin legitimadora de la idea de fin en el sistema integral del derecho
penal, en: Wolter, Jrgen y Georg Freund (Eds.) El sistema integral
de derecho penal. Delito, determinacin de la pena y proceso penal.
Madrid: Marcial Pons, Ediciones Jurdicas y Sociales S.A., 2004, p.
93. No obstante, relacionando su propuesta al ordenamiento jurdico
peruano, consideramos que el sistema penal integral comprende el
derecho penal sustantivo, el derecho penal adjetivo y el derecho penal
de ejecucin.

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2.4.3. En ese sentido, lo alegado en el recurso de apelacin


ser materia de examen por el Juzgador de mrito, respetando
el principio tantum apellatum quanto devollutum (inciso
primero del artculo 409 del Cdigo Adjetivo), consistente
en la prohibicin de que el Tribunal de mrito se pronuncie
por aquello que no haya sido impugnado. No obstante, se
advierte que el Juzgador de mrito est sujeto a lo establecido
en el artculo 425 al momento de su deliberacin y anlisis
de la prueba actuada en segunda instancia y de las pruebas
pericial, documental, preconstituida, anticipada y personal.
2.4.4. De esta manera, en el segundo inciso del artculo en
mencin el legislador otorga facultades de valoracin probatoria
al juzgador de mrito, indicndose estas posibilidades: i) se
valorar la prueba actuada en la audiencia de apelacin, y
ii) se valorar la prueba pericial, documental, preconstituida
y anticipada. Se advierte, entonces, que el principio de
inmediacin estar presente al momento de actuarse la nueva
prueba en la audiencia de apelacin, permitindose as un
reexamen pleno del acervo probatorio existente. Asimismo,
se produce una excepcin al principio de inmediacin en
cuanto a la valoracin de las pruebas pericial, documental,
preconstituida y anticipada, pues se permite su reexamen por
parte del juzgador de mrito, sin que ste haya presenciado en
audiencia la formacin de estos medios probatorios.
2.4.5. Al respecto, se tiene que la prueba personal si bien
puede ser valorada en grado de apelacin por el juzgador,
no obstante, sta no podr tener diferente valor probatorio;
as lo establece la segunda parte del inciso segundo del
artculo 425 del Cdigo Procesal Penal: La Sala Penal
Superior no puede otorgar diferente valor probatorio a la
prueba personal que fue objeto de inmediacin por el Juez de
primera instancia. Sin embargo, esta regla de valoracin de
la prueba personal puede ser modificada, exclusivamente en
una situacin: [cuando] su valor probatorio sea cuestionado
por una prueba actuada en segunda instancia -extremo final
de la segunda parte del inciso segundo del artculo 425 del
Cdigo Adjetivo-, advirtindose que la prueba personal ser
valorada siempre que: primero, se haya admitido nueva
prueba en segunda instancia, y, segundo, que sta haya
sido actuada en la audiencia de apelacin. En ese sentido,
se observa que el principio de inmediacin desarrollado en la
actuacin de medios probatorios en audiencia de apelacin
permite el reexamen de una prueba personal, pese a que sta
haya sido actuada ante el juzgador de instancia.
2.4.6. Sin embargo, cabe precisar que en cuanto a la
valoracin de la prueba personal la jurisprudencia emitida
por este Supremo Tribunal ha precisado determinadas
excepciones al principio de inmediacin en su valoracin por
el Tribunal de mrito. As, en la Casacin N 05-2007-Huaura
del once de octubre de dos mil siete, en su fundamento jurdico
sptimo, refiri que si bien el Tribunal de alzada no puede
modificar la valoracin del contenido de la prueba personal,
en atencin al principio de inmediacin y de oralidad, sin
embargo, precis que existen zonas abiertas accesibles al
control, en situaciones referidas al contenido de la prueba
personal. Siguiendo esa lnea jurisprudencial, la Casacin N
03-2007-Huaura del siete de noviembre de dos mil siete, en
su fundamento jurdico undcimo, reiter que el contenido de
la prueba personal puede ser merituada por el Juzgado de
mrito, siempre que sta haya sido entendida con manifiesto
error, sea imprecisa, dubitativa, o haya podido ser desvirtuada
por pruebas practicadas en segunda instancia.
2.4.7. En la Casacin N 54-2010-Huaura del tres de marzo
de dos mil once, en su fundamento jurdico dcimo primero, se
define a la inmediacin como principio y presupuesto, [que]
permite el acercamiento del Juzgador con todos los elementos
que sean tiles para emitir una sentencia justa () [precisando
que] si el Colegiado Superior no tiene ante s al testigo (prueba
personal) es imposible que le otorgue diferente valor probatorio
sin la actuacin de otros medios probatorios que la cuestionen.
Asimismo, la Casacin N 87-2012-Puno del dieciocho de
junio de dos mil trece, en su fundamento jurdico stimo, indic
que el principio de inmediacin tiene como finalidad mantener
la ms ntima relacin posible, el ms estrecho contacto con
el Juzgador de una parte, los litigantes y la totalidad de los
medios probatorios de la otra desde el comienzo del proceso
hasta la sentencia final; adems, en su fundamento jurdico
noveno, precisa que el principio de inmediacin se encuentra
vinculado al principio de oralidad, la inmediacin es una
condicin necesaria para la oralidad, () es el acercamiento
que tiene el juzgador con todo[s] los elementos que sean tiles
para emitir sentencia. () En consecuencia, la inmediacin es
una necesidad porque es una de las condiciones materiales
imprescindibles para la formacin y consolidacin de conciencia
con el que ser expedido el fallo.

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2.4.8. En la Casacin N 195-2012-Moquegua del


cinco de setiembre de dos mil trece, referida a la institucin
denominada condena del absuelto, se desarroll en su
considerando dcimo segundo el principio de inmediacin
en relacin al juicio oral de primera y segunda instancia,
precisando que la nueva regulacin [Nuevo Cdigo Procesal
Penal] importa una limitacin al derecho a los recursos de las
partes, pues, si bien puede presentarse un recurso contra una
sentencia, en principio no se podr cuestionar la valoracin
de la prueba personal, precisamente porque sta requiere
inmediacin, de la que carece el rgano Ad quem -vase punto
12.5.2 de la citada ejecutoria-, ms an si considera que el
principio de inmediacin, en relacin al principio de oralidad,
constituyen el mecanismo idneo para la formacin de la
conviccin del juzgador -vase punto 12.2.11 de la citada
ejecutoria-. Siguiendo esta lnea jurisprudencial, la Casacin
N 385-2013-San Martn del cinco de mayo de dos mil quince,
referida a la institucin de la condena del absuelto, en su
fundamento jurdico 5.16, seala que si bien el juzgador
Ad quem no puede otorgar diferente valor probatorio a la
prueba personal, sin embargo, si bien corresponde al Juez
de primera instancia valorar la prueba personal, empero el
Ad quem est posibilitado a controlar, a travs del recurso de
apelacin, si dicha valoracin infringe las reglas de la lgica,
la ciencia y las mximas de la experiencia.
2.4.9. En consecuencia, en nuestra jurisprudencia se ha
establecido que excepcionalmente la prueba personal s es
susceptible de valoracin por el Tribunal de mrito, siempre
que la valoracin realizada por el Juzgador de instancia
infrinja las reglas de la lgica, la ciencia y las mximas de la
experiencia, adems de las garantas exigidas por el Acuerdo
Plenario N 02-2005/CJ-116 -[ausencia de incredibilidad
subjetiva, verosimilitud y persistencia en la incriminacin]-;
precisndose que el Juzgador de mrito podr valorar y/o
controlar la prueba personal en aquellas zonas abiertas de
su declaracin, es decir, los aspectos relativos a la estructura
racional del propio contenido de la prueba, ajenos en s
mismos a la percepcin sensorial del juzgador de primera
instancia -Casacin N 03-2007-Huaura, fundamento jurdico
undcimo-, adems de otorgarle un diferente valor probatorio
en la sentencia de vista, situaciones que en ningn modo
infringe alguna garanta constitucional.
2.4.10. En ese sentido, al advertirse que el Juzgador
de mrito accede a la prueba personal actuada en primera
instancia a travs de medios tcnicos de grabacin u
otro mecanismo tcnico que reproduzca las actuaciones
probatorias del juicio oral, se tiene que el citado Juzgador
reexamina la prueba personal, a efectos de detectar
alguna infraccin normativa en su valoracin, mas no est
permitido a otorgarle un diferente valor probatorio, salvo
en las excepciones sealadas en el considerando anterior;
precisndose que la variacin del valor probatorio de la prueba
personal en segunda instancia, por s sola, no ser suficiente
para sustentar una sentencia de vista que perjudique la
situacin jurdica del procesado, ms an si existen medios
probatorios de otra naturaleza (prueba documental, pericial,
entre otras) que contradicen su valoracin.
2.5. ANLISIS EN EL CASO CONCRETO
2.5.1. Sobre la base de los fundamentos antes esgrimidos
es necesario determinar si la sentencia de vista se ajusta o
no a los criterios esbozados en los fundamentos jurdicos
precedentes, a fin de determinar si en el caso concreto la
valoracin de la prueba personal en segunda instancia,
infringi o no el principio de inmediacin.
2.5.2. Previo al anlisis de fondo, cabe precisar que si
bien este Supremo Tribunal declar bien concedido para
el desarrollo de doctrina jurisprudencial a fin de establecer
si existen excepciones al principio de inmediacin y si se
puede valorar la prueba personal en segunda instancia; no
obstante, es necesario que se habilite una de las causales
de casacin, establecidas en el artculo cuatrocientos
veintinueve del Cdigo Procesal Penal, para los efectos de
emitir un pronunciamiento, de conformidad con lo establecido
en el artculo cuatrocientos treinta del citado Cdigo. En
ese sentido, al advertirse que el desarrollo de doctrina
jurisprudencial versa sobre el principio de inmediacin y la
valoracin de la prueba personal, se tiene que es preciso
declarar de oficio la causal contenida en el primer numeral del
artculo cuatrocientos veintinueve.
2.5.3. De autos se advierte que en la sentencia condenatoria
del veinticinco de abril de dos mil catorce -fojas cuatrocientos
cuatro-, el juzgador de primera instancia meritu la declaracin
de la ciudadana Primitiva Petronila Condori Choque,

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JURISPRUDENCIA

otorgndole un valor probatorio incriminatorio, al sealar que


la acusada Piedad Marroqun Colque, en su condicin de
Gobernadora del distrito de Majes, le solicit una suma de
dinero por la expedicin de un documento (Constancia de vista
de dominio de buena conducta, residencia y situacin laboral)
-vase punto 1.3 de la sentencia de primera instancia,
fojas cuatrocientos siete-. Asimismo, en la citada sentencia
condenatoria se meritu las declaraciones testimoniales de
Emerson Yubert Ccaza Huayta y Elfer Ral Gmez Chvez,
quienes en su condicin de miembros de la Polica Nacional
del Per, en coordinacin con el Fiscal Provincial Penal del
distrito de Majes, al tomar conocimiento de la denuncia de
Primitiva Petronila Condori Choque, planearon un operativo
para intervenir a los acusados Marroqun Colque y Mengoa
lvarez, precisndose que el testigo Ccaza Huayta presenci
que ambos acusados estuvieron presentes en el momento
en que Primitiva Petronila Condori Choque les entreg el
dinero, mientras que posteriormente el testigo Gmez Chvez
ingres conjuntamente con el Fiscal Provincial, encontrando el
dinero previamente fotocopiado en las gavetas del escritorio
del acusado Mengoa lvarez -vase 1.4 de la sentencia de
primera instancia, fojas cuatrocientos nueve-, otorgndole a
dichas declaraciones (prueba personal) un valor probatorio
incriminatorio.
2.5.4. Al haberse impugnado la sentencia de primera
instancia, la Sala Mixta Descentralizada e Itinerante de
Caman de la Corte Superior de Justicia de Arequipa, emiti
la sentencia de vista del veintiuno de agosto de dos mil catorce
-fojas quinientos cincuenta y tres-, sustentando la absolucin
de la acusada Piedad Marroqun Colque en la valoracin de
las declaraciones testimoniales (prueba personal), del acta de
intervencin policial (prueba documental) y pericia grafotnica
(prueba pericial). As, se tiene que invocando las exigencias
del Acuerdo Plenario N 02-2005/CJ-116 reexamin la
declaracin de la denunciante Primitiva Petronila Condori
Colque, precisando que sindic a la acusada como la
persona que le solicit dinero dicindole eso le va a costar, e
indicando que sin embargo cuando el abogado de la defensa
le pregunta a la denunciante si alguna vez la acusada le pidi
dinero, sta respondi en forma tajante que No, resultando
contradictorio lo referido por la denunciante, dado que por un
lado indica que la acusada le indic que acceder a su solicitud
le iba a costar, pero por otro indica que nunca le pidi dinero;
asimismo, la acusada ha referido que en un primer momento
indic a la denunciante que los documentos que requera no
se los poda otorgar y despus le dijo que lo que se le iba a
dar era una constancia de Vista de ojos y que ello le iba a
demandar un gasto, versin que coincide con la declaracin
de la denunciante, agregando la acusada que el gasto a que
se refera era el relativo al gasto de movilidad -vase fojas
quinientos sesenta-. Asimismo, se tiene que en la citada
sentencia de vista, el juzgador de mrito valor la declaracin
de los testigos Emerson Yubert Ccaza Huayta y Elfer Ral
Gmez Chvez, indicando que si bien de la declaracin
del testigo Ccaza Huayta se advierte que los acusados
estuvieron presentes al momento de la entrega de dinero,
sin embargo, ello no se condice con el Acta de intervencin
policial, precisando que de esta acta se observa que no
se ha consignado al momento de la entrega de dinero la
presencia de la acusada, y al preguntarle al testigo el por qu
de esta omisin, refiri que el acta no haba sido redactada
por l -fojas quinientos sesenta y uno-; en el mismo sentido,
respecto de la declaracin testimonial de Gmez Chvez,
el Juzgador de mrito seala que se concluye que ste no
presenci los hechos narrados en el acta de intervencin
policial, pues ingres despus de que esto ocurriera, e indic
que el acta haba sido redactada por su colega Emerson
Yubert Ccaza Huayta, siendo dicha declaracin contradictoria
a la vertida por este ltimo testigo -fojas quinientos sesenta
y uno-. Asimismo, se tiene que el citado juzgado meritu la
pericia grafotcnica -fojas cuatrocientos catorce-, donde se
seal que la firma consignada en los documentos materia de
autos no fueron suscritos por la acusada Piedad Marroqun
Colque, otorgndole un valor absolutorio a esta prueba
pericial. En consecuencia, se advierte que en la sentencia de
vista, el juzgador de mrito otorg una valoracin diferente
a la prueba personal, al sealar que Concluyendo de estas
dos declaraciones, que la primera se contradice con lo
informado en el acta de intervencin policial y que los testigos
no dan respaldo a la declaracin de la denunciante Primitiva
Petronila Condori Choque, por cuanto conforme se tiene de
la acusacin, ellos no presenciaron ni oyeron que la acusada
solicitara dinero a la referida denunciante () se tiene que
la declaracin de la nica testigo Primitiva Petronila Condori
Choque, no cuenta con versiones perifricas o elementos

El Peruano
Martes 26 de julio de 2016

objetivos que la corroboren; ms an es la denunciante quien


refiri que la acusada no le solicit dinero alguno, es decir
contradice su propia declaracin, con lo cual se concluye
que la versin de la nica testigo no cuenta la verosimilitud
suficiente requerida para ser considerada como elemento
incriminador -fojas quinientos sesenta y uno-.
2.5.5. En ese sentido, se tiene que la Sala Mixta
Descentralizada e Itinerante de Caman de la Corte
Superior de Justicia de Arequipa, en su sentencia de vista
del veintiuno de agosto de dos mil catorce -fojas quinientos
cincuenta y tres-, realiz una nueva valoracin no solo de
la prueba personal (consistente en las declaraciones de la
denunciante Primitiva Petronila Condori Colque y los testigos
Emerson Yubert Ccaza Huayta y Elfer Ral Gmez Chvez)
sino tambin de la prueba documental (acta de intervencin
policial) y prueba pericial (pericia grafotcnica), otorgndoles
un diferente valor probatorio respecto de su evaluacin por
el juzgador de primera instancia. En ese sentido, se advierte
que si bien en la sentencia de primera instancia se otorg
un mayor valor probatorio a la prueba personal frente a la
prueba documental y pericial; no obstante, en la sentencia de
vista al reexaminarse excepcionalmente la prueba personal,
la prueba documental y prueba pericial, se le otorg un valor
diferente a la primera al incurrir en errores y contradicciones
en su valoracin por parte del juez Ad quo, situacin que
permiti el predominio del valor probatorio de las pruebas
documental y pericial, las mismas que desvinculan de los
hechos imputados a la acusada Marroqun Colque.
2.5.6. De esta manera, se advierte que por resolucin del
once de julio de dos mil catorce -fojas quinientos veinticuatrono se admitieron los nuevos medios probatorios ofrecidos por
la defensa tcnica del imputado Jos Luis Mengoa lvarez,
tenindose adems que no se actuaron medios probatorios en
la audiencia de apelacin -vase acta de registro de audiencia
de apelacin de sentencia, fojas quinientos cuarenta y ocho-;
y pese a ello, en la sentencia de vista el Tribunal de mrito
valor la prueba personal, concentrando su anlisis en las
declaraciones registradas en medios tcnicos de reproduccin
(CDs), infringindose aparentemente lo establecido en el inciso
segundo del artculo 425 del Cdigo Procesal Penal y la doctrina
jurisprudencial emitida por esta Suprema Instancia, referido a
las excepciones al principio de inmediacin, relacionadas a la
valoracin de la prueba personal en segunda instancia, a pesar
que no se practiquen nuevos medios probatorios, que permite
que se otorgue una valoracin diferente a la citada prueba. Al
respecto, cabe precisar que si bien la sentencia de segunda
instancia otorg un valor probatorio diferente a la prueba
personal, sustentando as su fallo absolutorio; no obstante,
se advierte que dicho valor probatorio no infringe el principio
de inmediacin, toda vez que tambin se otorg un valor
diferente a la prueba documental (acta de intervencin policial)
y prueba pericial (pericia grafotcnica), situacin que permite
una mejor comprensin de los hechos litigiosos, ms an si
la nueva valoracin otorgada coincide en la desvinculacin
de la acusada respecto de los hechos imputados; adems,
si bien la sentencia de mrito no seal ni precis cules
son las zonas abiertas, las contravenciones a las reglas
de la lgica, la ciencia y las mximas de la experiencia, que
permitiran una valoracin de la prueba personal sin infringir
el principio de inmediacin; sin embargo, ello no es suficiente
para desacreditar la valoracin realizada por el juzgador de
segunda instancia, toda vez que tambin meritu pruebas de
otra naturaleza (prueba documental y pericial) para sustentar
su decisin.
2.5.7. Asimismo, si bien la representante del Ministerio
Pblico -vase fojas setenta y cinco del cuaderno de
casacin formado por esta Suprema Instancia- seala que
en el presente caso la prueba personal aportada en primera
instancia no era oscura e imprecisa a fin de ser reexaminada
por el juzgador Ad quem, situacin por la que estaba impedida
de otorgarle un nuevo valor probatorio; no obstante, conforme
se seal en los considerandos precedentes, el Juzgador Ad
quem realiz un nuevo examen de las pruebas (personal,
pericial y documental) obrantes en autos, advirtiendo que la
prueba pericial y documental contradicen la prueba personal,
situacin por la que otorg mayor valor probatorio a las
primeras, precisando que stas desvinculan a la acusada
Marroqun Colque, ms an si la prueba personal incurri
en errores y contradicciones en su valoracin por el juzgador
de primera instancia. Al respecto, corresponde precisar
que si bien la prueba personal no era oscura e imprecisa,
sin embargo, su valoracin aislada e indebida permite que
el juzgador de mrito la reexamine; en consecuencia, lo
sealado por el representante del Ministerio Pblico no es
trascedente.

El Peruano
Martes 26 de julio de 2016

JURISPRUDENCIA

DECISIN:
Por estos fundamentos, declararon:
I. FUNDADO el recurso de casacin de oficio en el proceso
que se sigue contra Piedad Marroqun Colque por la comisin
del delito contra la administracin pblica, corrupcin de
funcionarios, en la modalidad de cohecho pasivo propio, en
agravio del Estado.
II. ESTABLECIERON como doctrina jurisprudencial los
fundamentos jurdicos recados en el considerando 2.4 de
la presente Ejecutoria Suprema, referido a las excepciones
del principio de inmediacin y a la valoracin de la prueba
personal en instancia de apelacin.
III. ORDENARON que se d lectura de la presente
sentencia casatoria en audiencia pblica y se publique en el
Diario Oficial El Peruano, de conformidad con lo previsto
en el numeral tres del artculo cuatrocientos treinta y tres del
Cdigo Procesal Penal. Hgase saber.
S.S.
VILLA STEIN
RODRGUEZ TINEO
PARIONA PASTRANA
HINOSTROZA PARIACHI
NEYRA FLORES
J-1404334-1

CORTE SUPREMA DE JUSTICIA


SALA PENAL TRANSITORIA
CASACIN N 430-2015
LIMA
Casacin
Sumilla. Este Supremo Tribunal considera de inters
casacional excepcional, respecto a la competencia y lmites
del Tribunal Revisor, cuando interviene en segunda y definitiva
instancia.
SENTENCIA DE CASACIN
Lima, veintiocho de junio de dos mil diecisis.
VISTO: en audiencia pblica; el recurso de casacin
concedido para el desarrollo de doctrina jurisprudencial respecto
a la competencia y lmites del Tribunal Revisor cuando interviene
en segunda y definitiva instancia; el que es interpuesto por la
defensa de los encausados Mara Consuelo Sipin Zapata,
Vernika Janinne Luna-Victoria Becerra, Jos Ral Rodrguez
Yllanes, Jos Arturo Velsquez y Luis Enrique Ocrospoma Pella,
contra la sentencia de vista de fojas cuatrocientos cincuenta y
seis, de fecha cuatro de mayo de dos mil quince, en el extremo
que declar: A) Nula la resolucin emitida por el Segundo
Juzgado Penal Unipersonal, de la Corte Superior de Justicia de
Lima, obrante a folios doscientos setenta y cuatro, del treinta de
septiembre de dos mil catorce, en el extremo que resolvi tener
por retirada la acusacin contra Luis Enrique Ocrospoma Pella
por su participacin en calidad de coautor, instigador o cmplice
primario; y a Gladys Virginia Pineda Lima, por su participacin
en calidad de cmplice primaria, ambos por el delito de peculado
doloso, en perjuicio del Estado. B) Nula la sentencia de fecha
nueve de diciembre de dos mil catorce, emitida por el Segundo
Juzgado Penal Unipersonal, de la Corte Superior de Justicia
de Lima, obrante a folios trescientos uno, en el extremo que:
i) Absolvi de la acusacin fiscal a Jos Arturo Velsquez
Vela por su participacin como autor del delito de peculado,
en perjuicio del Estado. ii) Conden a Vernika Janinne LunaVictoria Becerra y Mara Consuelo Sipin Zapata de Campos
por su participacin como cmplices del delito de peculado,
en perjuicio del Estado; y, en consecuencia, les impusieron
cuatro aos de pena privativa de libertad, suspendida por el
periodo de prueba de tres aos, bajo determinadas reglas
de conducta. iii) Conden a Jos Ral Rodrguez Yllanes,
por su participacin como cmplice del delito de peculado, y
como autor del delito de falsificacin de documentos privados,
ambos en perjuicio del Estado; y le impusieron ocho aos de
pena privativa de libertad, suspendida en su ejecucin hasta
que la sentencia quede consentida o ejecutoriada, bajo el
cumplimiento de reglas de conducta. iv) Improcedente la
pretensin indemnizatoria respecto a Luis Enrique Ocrospoma
Pella, Gladys Virginia Pineda Lima y Jos Arturo Velsquez
Vela. v) Fundada en parte la pretensin indemnizatoria y fij

7503

en la suma de quince mil nuevos soles la reparacin civil que


debern abonar, en forma solidaria, los condenados Vernika
Janinne Luna-Victoria Becerra, Mara Consuelo Sipin Zapata
de Campos y Jos Ral Rodrguez Yllanes, a favor del Estado
peruano. vi) Fundada en parte la pretensin indemnizatoria
y fij en la suma de cinco mil nuevos soles la reparacin civil
que deber abonar el sentenciado Jos Ral Rodrguez Yllanes
a favor de los agraviados. Estado peruano, Luis Keitony Cruz
Guerrero, Isaas Roberto Huincho Huincho, Ferr Unin S. A. C.,
Distribuidora Moon E. I. R. L. y Comercial Huarmi Huala S. A. C.,
correspondiendo dos mil quinientos nuevos soles al Estado y el
saldo a los dems agraviados particulares en forma equitativa.
Interviene como ponente la seora jueza suprema Barrios
Alvarado.
FUNDAMENTOS DE HECHO
I. Del itinerario del proceso en Primera Instancia
PRIMERO. Los encausados Mara Consuelo Sipin
Zapata, Vernika Janinne Luna-Victoria Becerra, Jos Ral
Rodrguez Yllanes, Jos Arturo Velsquez y Luis Enrique
Ocrospoma Pella fueron procesados penalmente, con arreglo
al nuevo Cdigo Procesal Penal en adelante NCPP. El
seor Fiscal Provincial Cuarto Despacho, de la Segunda
Fiscala Provincial Corporativa Especializada en Delitos de
Corrupcin de Funcionarios de Lima mediante requerimiento
mixto de fojas uno, del veinte de setiembre de dos mil doce,
requiri el sobreseimiento de la accin penal respecto de
encausado Luis Enrique Ocrospoma Pella, por el delito contra
la Administracin Pblica-peculado doloso por apropiacin,
en perjuicio del Estado peruano y formul acusacin contra
los encausados Jos Arturo Velsquez Vela, Vernika Janinne
Luna-Victoria Becerra, Mara Consuelo Sipin Zapata,
Roberto Julin Llaja Tafur, Gladys Virginia Pineda Lima, Jos
Ral Rodrguez Yllanes, al primero como autor y a los dems
como cmplices primarios del delito contra la Administracin
Pblica-delitos cometidos por funcionarios pblicos, en la
modalidad de peculado doloso por apropiacin, en agravio
del Estado peruano; contra Jos Ral Rodrguez Yllanes, en
concurso real heterogneo como autor del delito contra la Fe
Pblica-falsificacin y uso de documentos privados falsos, en
perjuicio del Estado y de Luis Keitony Cruz Guerrero, Isaas
Roberto Huincho Huincho, Ferr Unin S. A. C., Distribuidora
Moon E. I. R. L. y Comercial Huarmi Hualas S. A. C.; contra
Robespierre Quinteros Loja como autor del delito contra la Fe
Pblica-falsificacin y uso de documentos privados falsos, en
perjuicio del Estado y de Luis Keitony Cruz Guerrero, Isaas
Roberto Huincho Huincho, Ferr Unin S. A. C., Distribuidora
Moon E. I. R. L. y Comercial Huarmi Hualas S. A. C.
SEGUNDO. Posteriormente, con fecha veintitrs de abril
de dos mil trece, el seor Fiscal de la Segunda Provincial
Penal Corporativa Especializada en Delitos de Corrupcin
de Funcionarios de Lima formul acusacin contra Luis
Enrique Ocrospoma Pella como coautor del delito contra la
Administracin Pblica en la modalidad de peculado doloso,
en agravio del Estado peruano, y de conformidad con el
artculo veinticuatro del Cdigo Penal como calificacin
jurdica alternativa se le incluy como instigador del delito
de peculado doloso y la de complicidad primaria del referido
delito, ello en atencin al artculo veinticinco del mencionado
cuerpo legal.
TERCERO. Con fecha uno de octubre de dos mil trece, se
realiz la audiencia preliminar de control de acusacin, llevada
a cabo por el juez del Juzgado de Investigacin Preparatoria,
siendo luego expedido el auto de citacin a juicio.
CUARTO. Seguido el juicio en primera instancia como se
advierte de las actas de fojas ciento diecinueve, realizado el
cinco de marzo de dos mil catorce, los encausados Roberto
Julin Llaja Tafur y Robespierre Quinteros Loja admitieron
su responsabilidad penal, por lo que luego de coordinar la
pretensin penal y la reparacin civil, el Segundo Juzgado
Penal Unipersonal de Lima con fecha catorce de mayo de
dos mil catorce emiti sentencia, mediante la cual: conden
a Roberto Julin Llaja Tafur como cmplice primario del
delito contra la Administracin Pblica-delitos cometidos por
funcionarios pblicos, en la modalidad de peculado doloso
por apropiacin, en agravio del Estado peruano a tres aos
y seis meses de pena privativa de libertad suspendida por
el trmino de dos aos, bajo el cumplimiento de reglas de
conducta, la medida limitativa de derechos de incapacidad
de obtener mandato, cargo, empleo o comisin de carcter
pblico por el plazo de dos aos y fij en diez mil soles el
monto por concepto de reparacin civil a favor del Estado.
Absolvi a Robespierre Quinteros Loja como autor del delito

7504

JURISPRUDENCIA

contra la Fe Pblica-uso de documentos privados falsos,


en perjuicio del Estado y de Luis Keitony Cruz Guerrero,
Isaas Roberto Huincho Huincho, Ferr Unin S. A. C.,
Distribuidora Moon E. I. R. L. y Comercial Huarmi Hualas S.
A. C. y conden al mencionado acusado como autor del delito
contra la Fe Pblica-falsificacin de documentos privados en
perjuicio del Estado y de Luis Keitony Cruz Guerrero, Isaas
Roberto Huincho Huincho, Ferr Unin S. A. C., Distribuidora
Moon E. I. R. L. y Comercial Huarmi Hualas S. A. C. a tres
aos, diez meses, de pena privativa de libertad en calidad
de suspendida por un periodo de prueba de dos aos bajo
el cumplimiento de reglas de conducta; trescientos doce
das multa como pena pecuniaria a razn de seis soles con
veinticinco cntimos diarios que hacen un total de un mil
novecientos cincuenta soles y fij en cinco mil soles el monto
por concepto de reparacin civil, correspondiendo dos mil
quinientos nuevos soles a favor del Estado y el saldo a los
dems agraviados particulares en forma equitativa. Sentencia
que qued consentida.
QUINTO. Con fecha veintisis de setiembre de dos mil
catorce, de conformidad con el apartado cuatro, del artculo
trescientos ochenta y siete, del Cdigo Procesal Penal
el representante del Ministerio Pblico efecta retiro de
acusacin a favor de los acusados Luis Enrique Ocrospoma
Pella y Gladys Virginia Pineda Lima, por lo que el Segundo
Juzgado Penal Unipersonal de la Corte Superior de Justicia
de Lima, con fecha treinta de septiembre de dos mil catorce,
resuelve tener por retirada la acusacin en contra de Luis
Enrique Ocrospoma Pella y Glasys Virginia Pineda Lima
el primero en su calidad de coautor, instigador o cmplice
primario y, a la segunda, como cmplice primaria, ambos por
el delito contra la Administracin Pblica-peculado doloso,
en agravio del Estado, disponindose el sobreseimiento
definitivo. Resolucin que fue apelada por la Parte Civil.
SEXTO. Posteriormente, el actor civil solicita que
se mantengan como sujetos pasivos de la pretensin
indemnizatoria a los acusados Luis Enrique Ocrospoma Pella
y Gladys Virginia Pineda Lima, la misma que por resolucin
treinta y tres de fecha diez de octubre de dos mil catorce, fue
declarado fundado el pedido del actor civil.
SPTIMO. Finalmente, el Segundo Juzgado Penal
Unipersonal de Lima dict sentencia de fojas trescientos uno,
del nueve de diciembre de dos mil catorce, que: i) Absolvi
de la acusacin fiscal a Jos Arturo Velsquez Vela por su
participacin como autor del delito de peculado doloso, en
perjuicio del Estado. ii) Conden a Vernika Janinne LunaVictoria Becerra y Mara Consuelo Sipin Zapata de Campos
por su participacin como cmplices del delito de peculado,
en perjuicio del Estado; y, en consecuencia, les impusieron
cuatro aos de pena privativa de libertad, suspendida por el
periodo de prueba de tres aos, bajo determinadas reglas de
conducta; la medida limitativa de derechos por el trmino de
dos aos para ejercer funcin, cargo o comisin que ejerce
dentro de la Municipalidad Distrital de Jess Mara. iii)
Conden a Jos Ral Rodrguez Yllanes, por su participacin
como cmplice del delito de peculado, y como autor del delito
de falsificacin de documentos privados, ambos en perjuicio
del Estado; y le impusieron ocho aos de pena privativa de
libertad, suspendida en su ejecucin hasta que la sentencia
quede consentida o ejecutoriada, bajo el cumplimiento de
reglas de conducta, impuso la medida limitativa de derechos
de incapacidad para obtener mandato, cargo, empleo o
comisin de carcter pblico por el trmino de dos aos; y
el pago de trescientos sesenta y cinco das multa como pena
pecuniaria a razn de setenta y seis soles con sesenta y
siete cntimos diarios, que hace un total de veinte cuatro mil
trescientos cuatro soles con cincuenta y cinco cntimos de
sol. iv) Improcedente la pretensin indemnizatoria respecto
a Luis Enrique Ocrospoma Pella, Gladys Virginia Pineda
Lima y Jos Arturo Velsquez Vela. v) Fundada en parte la
pretensin indemnizatoria y fij en la suma de quince mil soles
la reparacin civil que debern abonar, en forma solidaria, los
condenados Vernika Janinne Luna-Victoria Becerra, Mara
Consuelo Sipin Zapata de Campos y Jos Ral Rodrguez
Yllanes, a favor del Estado peruano. vi) Fundada en parte la
pretensin indemnizatoria, y fij en la suma de cinco mil nuevos
soles la reparacin civil que deber de abonar el sentenciado
Jos Ral Rodrguez Yllanes a favor de los agraviados:
Estado peruano, Luis Keitony Cruz Guerrero, Isaas Roberto
Huincho Huincho, Ferr Unin S. A. C., Distribuidora Moon E.
I. R. L. y Comercial Huarmi Hualas S. A. C., correspondiendo
dos mil quinientos nuevos soles al Estado y el saldo a los
dems agraviados particulares en forma equitativa.
OCTAVO. Contra la referida sentencia el seor
representante del Ministerio Pblico, el Procurador Pblico

El Peruano
Martes 26 de julio de 2016

Especializado en Delitos de Corrupcin y los abogados


defensores de los encausados Jos Ral Rodrguez Yllanes,
Vernika Janinne Luna-Victoria Becerra y Mara Consuelo
Sipin Zapata de Campos interpusieron recurso de apelacin.
II. Del trmite recursal en Segunda Instancia
NOVENO. La Sala Penal de Apelaciones de la Corte
Superior de Justicia de Lima, culminada la fase de traslado de
la impugnacin emplaz a las partes a fin de que concurran
a la audiencia de apelacin de sentencia. Realizada la
audiencia de apelacin conforme aparece del acta de fojas
trescientos ochenta y siete y siguientes, del seis de marzo de
dos mil quince, la Sala declar cerrado el debate y suspendi
la audiencia para la expedicin y lectura de sentencia.
DCIMO. La Sala Penal de Apelaciones emiti la
sentencia de vista de fojas cuatrocientos cincuenta y seis, el
cuatro de mayo de dos mil quince, que declar: A) Nula la
resolucin nmero veintinueve, de fecha treinta de setiembre
de dos mil catorce, dictada por el juez del Segundo Juzgado
Unipersonal, que resolvi tener por retirada la acusacin
contra Luis Enrique Ocrospoma Pella por su participacin
en calidad de coautor, instigador o cmplice primario; y a
Gladys Virginia Pineda Lima por su participacin en calidad
de cmplice primaria, ambos por el delito de peculado doloso,
en perjuicio del Estado. B) Nula la sentencia de fecha nueve
de diciembre de dos mil catorce, emitida por el Segundo
Juzgado Penal Unipersonal, de la Corte Superior de Justicia
de Lima, obrante a folios trescientos uno, en el extremo que:
i) Absolvi de la acusacin fiscal a Jos Arturo Velsquez
Vela por su participacin como autor del delito de peculado,
en perjuicio del Estado. ii) Conden a Vernika Janinne LunaVictoria Becerra y Mara Consuelo Sipin Zapata de Campos
por su participacin como cmplices del delito de peculado,
en perjuicio del Estado; y, en consecuencia, les impusieron
cuatro aos de pena privativa de libertad, suspendida por
el periodo de prueba de tres aos, bajo determinadas
reglas de conducta; la medida limitativa de derechos por el
trmino de dos aos para ejercer funcin, cargo o comisin
que ejerce dentro de la Municipalidad Distrital de Jess
Mara. iii) Conden a Jos Ral Rodrguez Yllanes, por su
participacin como cmplice del delito de peculado, y como
autor del delito de falsificacin de documentos privados,
ambos en perjuicio del Estado; y le impusieron ocho aos
de pena privativa de libertad, suspendida en su ejecucin
hasta que la sentencia quede consentida o ejecutoriada,
bajo el cumplimiento de reglas de conducta, con lo dems
que contiene. iv) Improcedente la pretensin indemnizatoria
respecto a Luis Enrique Ocrospoma Pella, Gladys Virginia
Pineda Lima y Jos Arturo Velsquez Vela. v) Fundada en
parte la pretensin indemnizatoria y fij en la suma de quince
mil nuevos soles la reparacin civil que debern abonar, en
forma solidaria, los condenados Vernika Janinne LunaVictoria Becerra, Mara Consuelo Sipin Zapata de Campos
y Jos Ral Rodrguez Yllanes, a favor del Estado peruano.
vi) Fundada en parte la pretensin indemnizatoria y fij en
la suma de cinco mil nuevos soles la reparacin civil que
deber abonar el sentenciado Jos Ral Rodrguez Yllanes
a favor de los agraviados Estado peruano, Luis Keitony Cruz
Guerrero, Isaas Roberto Huincho Huincho, Ferr Unin S. A.
C., Distribuidora Moon E. I. R. L. y Comercial Huarmi Hualas
S. A. C., correspondiendo dos mil quinientos nuevos soles
al Estado y el saldo a los dems agraviados particulares en
forma equitativa. Dispusieron que un nuevo Juzgado emita
auto de citacin a juicio oral contra los acusados Luis Enrique
Ocrospoma Pella, Gladys Virginia Pineda Lima, Jos Arturo
Velsquez Vela, Vernika Janinne Luna-Victoria Becerra,
Mara Consuelo Sipin Zapata de Campos y Jos Ral
Rodrguez Yllanes.
III. Del trmite del recurso de casacin
DCIMO PRIMERO. Leda la sentencia de vista, los
abogados de la defensa de los encausados Mara Consuelo
Sipin Zapata, Vernika Janinne Luna-Victora Becerra, Jos
Ral Rodrguez Yllanes, Jos Arturo Velsquez y Luis Enrique
Ocrospoma Pella, interpusieron y fundamentaron su recurso
de casacin vase folios cuatrocientos ochenta y siete,
quinientos cinco, quinientos veintids y quinientos cuarenta
y dos, respectivamente, los mismos que fueron concedidos
por resolucin de fojas quinientos cuarenta y nueve. Elevados
los autos a esta Suprema Instancia y cumplido el respectivo
trmite de traslado, esta Sala de Casacin mediante auto
de calificacin de fojas ciento setenta, de fecha treinta de
octubre de dos mil quince del cuadernillo formado en esta

El Peruano
Martes 26 de julio de 2016

JURISPRUDENCIA

Instancia Suprema declar bien concedido el citado recurso


para el desarrollo de doctrina jurisprudencial respecto a los
lmites que tiene la Sala Penal de Apelaciones durante su
intervencin como rgano revisor.
DCIMO SEGUNDO. Instruido el expediente en Secretara,
se seal fecha para la audiencia de casacin. Instalada la
audiencia y realizados los pasos que corresponden conforme
con el acta que antecede, con intervencin de las partes, el
estado de la causa es la de expedir sentencia.
DCIMO TERCERO. Deliberada la causa en secreto y
votada esta Suprema Sala, cumple con pronunciar la presente
sentencia de casacin, cuya lectura en audiencia es pblica
con las partes que asistan se realizar por la Secretaria de
la Sala el da treinta de junio de dos mil diecisis a las doce
del medioda.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
I. Del mbito de la casacin
DCIMO CUARTO. Conforme se ha establecido por
Ejecutoria Suprema de fojas ciento setenta del cuaderno
de casacin, de fecha treinta de octubre de dos mil quince,
el motivo de casacin admitido se circunscribe a determinar
los lmites que tiene la Sala Penal de Apelaciones durante su
intervencin como rgano revisor.
II. Del pronunciamiento del Juzgado Penal Unipersonal
DCIMO QUINTO. La sentencia de primera instancia
precisa lo siguiente:
A. En cuanto a las contrataciones formuladas por la
Municipalidad Distrital de Jess Mara, se tiene por acreditado
que los servicios de mantenimiento de veredas en el jirn
Coronel Zegarra, cuadra once, y mantenimiento del parque
Barrenechea en Jess Mara, no se encuentran dentro del
mbito de aplicacin de la Ley de Contrataciones del Estado
y su reglamento, debido a su monto y su calidad de servicios
generales, siendo regulados por la directiva: Normas para la
contratacin de bienes y servicios menores o iguales a 3 UIT
en la Municipalidad Distrital de Jess Mara.
B. En cuanto al procedimiento de contratacin menores
a 3 UIT, se establece que: i) Las contrataciones iguales
o inferiores a 3 UIT estn exceptuadas de un proceso de
seleccin en el marco de la Ley de Contrataciones del Estado;
en este contexto, la Municipalidad Distrital de Jess Mara
aplicaba la directiva Normas para la contratacin de bienes
y servicios menores o iguales a 3 UIT en la Municipalidad
Distrital de Jess Mara. ii) El requerimiento fue elaborado
por el rea usuaria, que es tambin responsable de los
trminos de la referencia y/o las especificaciones tcnicas.
Este comienza con la elaboracin de las cotizaciones a
cargo de la Subgerencia de Logstica, siendo la encargada
de formalizar la orden de servicio la que debe de contar con
el visto bueno de la Gerencia de Administracin. iii) Los
documentos solicitados para el proceso de requerimiento son:
la hoja de requerimiento, orden de servicio, CONSUCODE
proveedor, consulta del RUC del proveedor, autorizacin
del comprobante de pago del proveedor, conformidad del
bien y servicio, factura o boleta de venta, comprobante de
pago, cheque y DNI del proveedor. iv) Para efectuar el pago
al proveedor la Subgerencia de Logstica debe remitir a la
Subgerencia de Finanzas la documentacin correspondiente.
C. En cuanto al servicio de mantenimiento del jirn Coronel
Zegarra, cuadra once, del ao dos mil diez, se acredit: i) Que
las muestras MQ1, MQ2, MQ3, MQ5 y MQ6 tienen: distintos
porcentajes de xido de calcio, xido de silicio, xido de
aluminio, xido de hierro, xido de potasio, trixido de azufre,
xido de titanio, xido de estroncio y xido de manganeso,
carbono de calcio, carbono de hidrogenado de calcio, as
como que tienen una antigedad menor a tres aos a la fecha
de realizado el informe tcnico N 0610-12-LAB.12, de fecha
06-07-2007. ii) Al tener las muestras MQ1, MQ2, MQ3, MQ5 y
MQ6 distinta composicin qumica se determina que no fueron
elaboradas en la misma fecha ni con los mismos insumos. iii)
Conforme con la documentacin presentada por la empresa
Telefnica y a lo vertido por los testigos Carlos Flores Vargas
y Robespierre Quinteros Loja, en las conversaciones que
fueron grabadas por Piero Pretto ha quedado acreditado que
el trabajo realizado por Telefnica en el jirn Coronel Zegarra,
cuadra 11, se efectu en el lado par. iv) En el ao dos mil
once por disposicin del acusado Rodrguez Yllanes, los
testigos Carlos Flores Vargas y Robespierre Quinteros Loja
realizaron un trabajo de mantenimiento de veredas desde

7505

el cruce del jirn Huscar y el jirn Coronel Zegarra hasta


el inmueble ubicado en el jirn Coronel Zegarra N 1151.
v) La obra de mantenimiento de veredas del jirn coronel
Zegarra cuadra once del ao dos mil diez no se realiz, pero
fue cobrada por Jos Rodrguez Yllanes, por lo que el pago
realizado al proveedor se realiz en forma indebida, para lo
cual los testigos Quinteros Loja y Flores Vargas elaboraron
una estrategia para tratar de acreditar que el referido
mantenimiento s se realiz e, incluso, los antes mencionados
conjuntamente con Piero Pretto hicieron mediciones y ubicaron
cuadrantes de veredas que puedan ser sindicadas como las
que ellos hicieron en el ao dos mil diez. vi) Conforme con
las conversaciones contenidas en los archivos de videos se
acredit que la persona que asumira toda la responsabilidad
por la obra y la entrega de las facturas falsas al representante
del Ministerio Pblico era el testigo Flores Vargas, a quien el
acusado Rodrguez Yllanes le entreg dinero por ello. vii) En
el ao dos mil nueve se realizaron obras de mantenimiento en
del jirn Coronel Zegarra, cuadra 11, lado impar, la misma que
fue realizada por terceros, ajenos a los acusados, conforme
lo declarado por el testigo Quinteros Loja. Hecho que volvi a
ocurrir en el ao dos mil once, por disposicin de Rodrguez
Yllanes, y que fuera ejecutada por los testigos Quinteros Loja
y Flores Vargas. En consecuencia, en el ao dos mil diez no
se realiz obra alguna de mantenimiento en el jirn Coronel
Zegarra, cuadra 11, lado par e impar.
D. En cuanto al servicio de mantenimiento de parque
Barrenechea se acredit que: i) El servicio de mantenimiento
parque Barrenechea fue producto del convenio suscrito
entre la Municipalidad de Jess Mara y el contribuyente
Carlos Alberto Snchez Rengifo, quien asumi el costo de
los materiales a emplearse mientras que la Municipalidad
asumi la mano de obra. En este contexto se acredit que
los materiales ingresaron a los almacenes de la entidad edil.
ii) La persona identificada como Seguil (Jorge Luis Seguil
Guzmn) retir en diferentes fechas focos ahorradores del
mencionado almacn con destino a la calle 06 de Agosto,
siendo esta persona quien trabajaba como electricista en la
Municipalidad. Igualmente, la persona de Simen (Simen
Mximo Chvez Ramrez), quien se desempeaba como
pintor de la Municipalidad retir pinturas, tner, barniz, entre
otros, del almacn con destino a la calle 06 de Agosto. iii) El
personal de la Municipalidad de Jess Mara realiz labores
en el parque Barnechea, conforme con las vistas fotogrficas
obrantes en autos. iv) La acusada Sipin Zapata concurri al
parque Barnechea cuando se realizaba el encofrado de los
sardineles, conforme con las vistas fotogrficas contenidas
en el DVD RV rotulado lbum de noviembre, llegndose a
establecer, por ende, que las labores de mantenimiento del
parque Barnechea fueron realizadas por el personal de la
propia Municipalidad de Jess Mara, razn por la cual el
pago realizado al proveedor se realiz en forma indebida.
E. En cuanto al delito de Falsificacin de Documentos:
Que para tratar de acreditar la realizacin del servicio de
mantenimiento de veredas del Jirn Coronel Zegarra, cuadra
11, se comprob la existencia de comprobantes de pago
falsificados ante el Ministerio Pblico (facturas: N 001-001612
de fecha 21-05-2010, N 001-00651 de fecha 24-03-2010, N
001-000656 de fecha 26-03-2010, N 001-002961 de fecha
26-11-2008, N 001-002965 de fecha 01-04-2010 y la boleta
de venta N 002-030450 de fecha 11-03-2010. Documentos
que fueron solicitados al testigo Quinteros Loja por parte del
encausado Rodrguez Yllanes, conforme con lo vertido en los
videos de visualizacin en juicio oral.
Asimismo,
el
Juez
Unipersonal
desarrolla
la
responsabilidad de cada uno de los encausados de la
siguiente manera:
F. En cuanto a la responsabilidad penal del acusado
Velsquez Vela, sostiene que: No existe medio probatorio
directo o indirecto que logre acreditar que el acusado
Velsquez Vela haya intervenido dolosamente en los hechos
materia de imputacin, ms an si se tiene en consideracin
que las relaciones con el testigo Llaja Tafur se encontraban
desquebrajadas, incluso este lo amenaz con un sobre que
contena una bala.
G. En cuanto a la responsabilidad penal de la acusada
Luna-Victoria Becerra, indica que se encuentra acreditado
que la encausada en su calidad de Subgerente de Logstica
incumpli las obligaciones contenidas en la directiva: Normas
para la contratacin de bienes y servicios menores o iguales
a tres unidades impositivas tributarias en la Municipalidad
Distrital de Jess Mara, as como no cumpli con las funciones
establecidas en el Manual de Organizacin y Funciones de
la mencionada Municipalidad, en tanto no llev un adecuado
registro de las donaciones efectuadas por Carlos Alberto

7506

JURISPRUDENCIA

Snchez Rengifo, no revis las especificaciones tcnicas de


los servicios por adquirir, firm las rdenes de servicio sin
verificar la documentacin mnima, entre otros, lo que propici
que la entidad edil efectuara el pago a proveedores que no
realizaron servicio alguno en la institucin.
H. Respecto a la responsabilidad penal de la acusada Sipin
Zapata, se aprecia que incumpli con varios de sus deberes
contenidos en el Manual de Organizacin y Funciones de la
mencionada Municipalidad, propiciando que la Municipalidad
de Jess Mara proceda con efectuar el pago de proveedores
que no realizaron servicio alguno a la institucin.
I. En cuanto al encausado Rodrguez Yllanes su
responsabilidad penal se encuentra acreditada pues particip en
la elaboracin de una cotizacin ficticia respecto al servicio de
mantenimiento de jirn Coronel Zegarra, cuadra 11, en la cual
no se realiz obra alguna sin embargo por intermedio de Prieto
Castillo cobr la suma de diez mil soles. Finalmente, el Juzgado
seala que se encuentra acreditado que los documentos
contables son falsos, los mismos que fueron obtenidos a solicitud
del encausado Rodrguez Yllanes al testigo Quinteros Loja.
III. Del pronunciamiento del Tribunal de Apelacin
DCIMO SEXTO: La sentencia de vista impugnada en
casacin precisa lo siguiente:
A. Que existen defectos en la motivacin de la resolucin
de sobreseimiento y la sentencia de primera instancia, ambas
expedidas por el Segundo Juzgado Penal Unipersonal de la
Corte Superior de Justicia de Lima.
B. En cuanto al sobreseimiento a favor de los encausados
Ocrospoma Pella y Pineda Lima indica que al momento de
expedir la resolucin correspondiente el Juzgado Penal
Unipersonal no desarroll si los hechos presentados en la
acusacin configuran el delito de Peculado, conforme con los
elementos que exige el tipo penal, as como tampoco efectu
una subsuncin respecto a otro tipo penal, de tal forma que a
la luz de los hechos que aparecen documentados se daba la
posibilidad de reconducir el debate de los mismos hacia otra
figura delictiva.
C. Asimismo, la Sala de Apelaciones precisa que
la Sentencia de Primera Instancia no indica cul de los
funcionarios acusados cumplira tal o cual calidad ni tampoco
expres cul de los hechos analizados configuraban el
comportamiento tpico, es decir, no efectu la subsuncin de
los hechos en la norma tpica en ninguno de los casos, tanto
en el extremo absolutorio como en el condenatorio.
D. A criterio de la Sala, el juzgador se limit a desarrollar
cmo es que en los diversos hechos postulados por
el Ministerio Pblico habra existido una simulacin de
procedimientos de contratacin de servicios de dos obras;
sin embargo, no examina qu hechos realmente configuran
el delito de peculado, como lo exige el tipo penal y
tampoco qu funcionario se apropi o utiliz para s o para
terceros,caudales cuya administracin o custodia le estaban
confiados por razn del cargo y de qu forma. Advierte,
adems, que los funcionarios que participaron en los procesos
de adquisicin y que fueron condenados no tendran posicin
de administracin o custodia de caudales por razn del cargo.
E. Acota que en los hechos postulados por la Fiscala lo
que se cuestiona son dos procesos de contratacin de obras
y cmo es que dichos trmites seran irregulares, siendo
ello as considera no aparecen con claridad los elementos
constitutivos del delito de Peculado, pues, a su criterio, la
existencia de engao o posible fraude en los procedimientos
de contrataciones de las obras, dan lugar a subsumirlos en
otra figura delictiva con posibilidad de concurso con otros
ilcitos.
F. Finalmente, la Sala de Apelaciones seala que en el
caso que nos ocupa aparecen con mayor fuerza los elementos
constitutivos del delito de Colusin.
IV. Del motivo casacional
Del motivo casacional excepcional para determinar
los lmites del Tribunal Superior cuando interviene en
segunda instancia
DCIMO SPTIMO. De la revisin de autos se advierte
que los hechos fueron formulados desde la estructura
jurdica del tipo penal de peculado, pues as se desarroll la
investigacin preliminar, juzgamiento y, sobre la misma, se
formularon las pretensiones impugnatorias que estuvieron
dirigidas nicamente a cuestionar el juicio histrico a travs
de la prueba actuada en el presente proceso.

El Peruano
Martes 26 de julio de 2016

En este contexto, la Sala Penal de Apelaciones estim que


a los hechos incriminados le correspondera una calificacin
jurdica distinta y dispuso, en consecuencia, que bajo esos
lineamientos se lleve a cabo un nuevo juzgamiento.
La interrogante en concreto se asienta en establecer si al
rgano revisor le corresponde otorgar o sugerir una calificacin
jurdica distinta a los hechos materia de juzgamiento cuando
la misma no ha sido invocada por ninguna de las partes en
el proceso.
Desarrollo de Doctrina Jurisprudencial
DCIMO OCTAVO. El nuevo proceso penal delimita
claramente las funciones del Ministerio Pblico y del juez dentro de
un proceso penal, as compete al Ministerio Pblico la titularidad
del ejercicio de la accin penal, conduce la investigacin del delito,
acta en el proceso con independencia de criterio, interviene en
todo el desarrollo del mismo y est legitimado para interponer
recursos conforme al artculo VI del Ttulo Preliminar y artculos
sesenta y sesenta y uno del Cdigo Procesal Penal.
A su lado, el juez como tercero imparcial esta premunido
de su obligacin de aplicar la norma jurdica que corresponde
al caso concreto, lo que entraa el conocimiento del
ordenamiento jurdico.
DCIMO NOVENO. En el marco del proceso penal rige
la mxima El juez conoce el derecho por lo que el objeto
viene determinado por el hecho histrico, de modo que el
juzgador tiene el imperio sobre el juicio jurdico de los hechos;
lo que no significa que pueda mutar el hecho o lesionar la
homogeneidad del bien jurdico, antes bien su preservacin
deviene obligatoria.
En cualquier resolucin judicial y sin contravenir el principio
de legalidad, el juez debe determinar el derecho, debe moldearlo
para adaptarlo al caso concreto1. Para Montero Aroca la
aplicacin de este principio manifiesta que el juzgador conoce el
derecho y no se encuentra vinculado a las alegaciones jurdicas
que le hagan las partes, pudiendo estimar como correcta
una de las opiniones formuladas por las partes, pero tambin
estimando que las dos no son aplicables al caso enjuiciado, por
lo que puede formular su propia calificacin jurdica, esto es, una
tercera opinin, de la que debe ejerce contradiccin2.
De ah que el Ministerio Pblico postula y fija los hechos
que considera delictivos, delimitando as el mbito en que
decantar el proceso (principio acusatorio), sin que ello
merme la facultad jurisdiccional (iudicium) que detenta el juez
para aplicar la norma jurdica que corresponde al caso en
concreto, preservando al realizar tal ejercicio, la intangibilidad
del factum y advirtiendo que se haya garantizado el derecho
de defensa, ello como regla de juicio.
VIGSIMO. En efecto, nuestro ordenamiento jurdico lo
precisa as, en el artculo VII del Ttulo Preliminar del Cdigo
Civil, sobre el principio iura novit curia, seala que los jueces
tienen la obligacin de aplicar la norma jurdica pertinente,
aunque no haya sido invocada. Este principio ha sido recogido
por el artculo VII del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal
Civil, estableciendo que el Juez debe aplicar el derecho que
corresponda al proceso, aunque no haya sido invocado por
las partes o lo haya sido errneamente.
En la Casacin de la Sala Civil Transitoria de la Corte
Suprema de Justicia de la Repblica, nmero 1944-2009-Piura
de uno de octubre de dos mil diez, se ratifica ello y seala que
la aplicacin del principio tiene como lmites los principios de
contradiccin y congruencia3.
VIGSIMO PRIMERO. En esta lnea normativa, y respecto
a la impugnacin, el artculo cuatrocientos nueve, del Cdigo
Procesal Penal, establece la competencia del Tribunal
Revisor, en los siguientes casos: [] 1. La impugnacin
confiere al Tribunal competencia solamente para resolver la
materia impugnada, as como para declarar la nulidad en caso
de nulidades absolutas o sustanciales no advertidas por el
impugnante.
Surge aqu la interrogante si el Tribunal Revisor puede
variar la calificacin jurdica realizada respecto de los hechos
en primera instancia y no invocada por las partes.
En primer lugar rige en plenitud el aforismo iura novit curia
en la medida en que se respete el principio de congruencia
entre imputacin y resolucin, y las exigencias derivadas del

NIEVA FENOLL, Jordi. Derecho Procesal I (introduccin). Marcial


Pons, Madrid, 2014, p. 45.
MONTERO AROCA, Juan y otros. Derecho Jurisdiccional. Tomo I.
Valencia, Tirant lo Blanch, 2004, p. 325.
EZQUIAGA GANUZAS, Francisco Javier. Iura novit curia y aplicacin
judicial del Derecho. Valladolid, Lex Nova, 2000, pp. 31 y 32.

El Peruano
Martes 26 de julio de 2016

JURISPRUDENCIA

derecho de defensa, solo as a decir de Alfonso Zambrano la


aplicacin del principio resulta legtima
En el Acuerdo Plenario N 4-2007/CJ-116 se perfilan
supuestos de desvinculacin procesal bajo los alcances
del artculo doscientos ochenta y cinco A del Cdigo de
Procedimientos Penales (que tiene su correlato en el apartado
dos, del artculo trescientos noventa y siete del Cdigo Procesal
Penal) en el que se precisa que el Tribunal est sometido al
principio de legalidad por el que ante un hecho concreto debe
aplicar la norma que corresponda aun en contra de la pedida
errneamente por la acusacin. En estos supuestos, siempre
se da una homogeneidad delictiva y no se produce un supuesto
de falta de contradiccin o fallo sorpresivo, precisamente por la
comunidad de los hechos que entraa. Sealamos tambin en
el referido Acuerdo Plenario: Que tratndose del supuesto de
modificacin de la calificacin jurdica, y aun cuando no se ha
planteado la tesis, es posible una desvinculacin en los casos
de manifiesto error, de evidencia de la opcin jurdica correcta,
fcilmente constatable por la defensa, de tal modo que por lo
obvio o semejanza de la opcin asumida no se produce un
supuesto de indefensin, en tanto que todos los puntos de la
sentencia pudieron ser debatidos al haber sido contenidos en
la acusacin. En estos casos, el tipo legal objeto de condena
en relacin con el tipo legal materia de acusacin ha de ser
homogneo: mismo hecho histrico subsumible en una figura
penal que lesione el mismo bien jurdico protegido (esta regla
expresa una importante limitacin al principio iura novit curia),
en tanto expresan conductas estructuralmente semejantes.
VIGSIMO SEGUNDO. En este contexto, la subsuncin
tpica del hecho, como expresin natural del poder de la
jurisdiccin corresponde igualmente al Tribunal Revisor, pues
no puede abdicar de los poderes que le otorga la iudicium,
sino actuar dentro de las previsiones legales establecidas en
tanto no cause indefensin a las partes, de modo tal que si el
rgano de instancia, con o sin actuacin probatoria, en esta
determina una indebida calificacin, es posible que oriente su
reconduccin, en estricta aplicacin del principio de legalidad.
El lmite a tal facultad, est vinculado al principio de
congruencia, referido ello al respeto al hecho fctico postulado
por el fiscal en su acusacin erradicando as la indefensin y
respetando que la calificacin jurdica sea homognea a la
propuesta en su acusacin.
De ah que es posible que el Tribunal Revisor al evaluar
la correccin jurdica de la decisin pueda desvincularse
de la calificacin jurdica planteada en Primera Instancia
como expresin genuina de la iudiciom, en el ejercicio de la
aplicacin correcta de la norma jurdica y respeto al principio
de legalidad.
Por ello, si con posterioridad a la audiencia de apelacin
el Tribunal Superior advierte que a los hechos propuestos le
corresponde una distinta calificacin jurdica y estima que
corresponde afianzar la garanta del derecho de defensa y
principio de contradiccin, puede declarar la nulidad de todo
o en parte de la sentencia recurrida y disponer se remitan
los autos al juez que corresponda con el propsito que se
lleva a cabo un nuevo juzgamiento respecto al nuevo ttulo
de imputacin.
Lo expuesto se correlaciona con el artculo cuatrocientos
nueve, del Cdigo Procesal Penal que estima la competencia
del Tribunal para declarar la nulidad en caso de nulidades
absolutas o sustanciales no advertidas por el impugnante.
Del caso en concreto
VIGSIMO TERCERO. En el caso en concreto, la
imputacin contra los encausados se formul desde la
estructura jurdica del tipo penal de peculado y el rgano
revisor estim que a tal hecho le corresponda una calificacin
jurdica distinta.
La acusacin seala: que es materia de investigacin
la simulacin de dos procedimientos de contrataciones de
servicios, una referida al mantenimiento de veredas en el jirn
Coronel Zegarra, cuadra once, del distrito de Jess Mara, y
la otra referida al servicio de mano de obra general-servicio
de mano de obra por el mantenimiento de parque Barnechea
llevados a cabo por los funcionarios de la Municipalidad de
Jess Mara, para lo cual se valieron de toda una estrategia
ilegal que permiti que a travs de funcionarios ediles y
supuestos proveedores tambin denunciados se apropien
para s y para terceros de recursos pblicos mediante la
modalidad de contratacin de bienes y servicios ficticios
cuyos montos no deban superar las tres unidades impositivas
tributarias, es decir, los diez mil novecientos cincuenta soles,
ello con la finalidad de eludir las formalidades y controles
propios de los procesos de seleccin establecidas por la Ley

7507

de Contrataciones y Adquisiciones del Estado.


Por lo que es de observar que la pretensin del Ministerio
Pblico parte de la tesis de un marco de contrataciones
inexistente, falaz y estructurado con la nica finalidad de
apropiarse de fondos pblicos, en cuyo mbito seala se
desarrollan las conductas imputada a los acusados.
VIGSIMO CUARTO. De la tesis formulada por el
Ministerio Pblico se aprecia que este utiliza el verbo
rector apropiacin y resalta las caractersticas de relacin
funcional que exige el tipo penal (relacin funcional que no es
sino aquel vnculo que tiene el funcionario por razn de cargo
con los caudales o efectos del Estado que se hayan bajo su
poder o mbito de vigilancia).
Merece precisar que en el delito de peculado siempre
tiene que presentarse la existencia de una relacin funcional
entre el sujeto activo y efectos. Como hemos sealado en
el Acuerdo Plenario 04-2005/CJ-116, esta relacin funcional
es el poder de vigilancia y control sobre la cosa, el poder de
vigilar y cuidar de los mismos.
VIGSIMO QUINTO. Tenemos que aadir que la tesis del
Ministerio Pblico, invoca en su acusacin funciones activas
de manejo y conduccin del dinero del Estado, lo que se haya
dentro de lo que constituye la administracin de fondos y
adiciona que los actos realizados tuvieron como propsito la
apropiacin de los caudales del Estado, apartando estos de
la esfera de la administracin pblica y colocndolos en la
posicin de poder disponer de los mismos. Acota el fiscal que
esta tuvo como propsito apropiarse para s o para terceros
de recursos pblicos, por lo que es dentro de esta lnea que
el fiscal tiene que probar si el funcionario pblico actu por
cuenta propia, apropindose l mismo de los caudales o
cometi este para favorecer a un tercero.
VIGSIMO SEXTO. La Sala de Apelaciones en la sentencia
de vista no modifica la calificacin otorgada a los hechos, sino
sugiere una inadecuada subsuncin de los mismos y orienta a
que los mismos podran constituir el delito de colusin, obviando
que para la configuracin del delito de colusin se requiere que el
funcionario o servidor pblico que interviene por razn de cargo
o comisin especial defrauda al Estado o entidad u organismo
del Estado, segn ley, concertndose con los interesados en
los convenios, ajustes, liquidaciones o suministros; descripcin
fctica que no aparece planteada por el Fiscal, pues la tesis
del mismo hace referencia a una contratacin ficticia no propia
del delito de colusin en que se sanciona al funcionario pblico
dentro de un proceso de contratacin real, necesario y dentro
de este se efectan acuerdos perjudiciales al Estado; en este
caso (colusin), la contratacin pblica es real y es el espacio
en el que el funcionario infringe su rol.
VIGSIMO SPTIMO. Ahora bien, cuando el proceso de
contratacin pblica es inexistente porque la simulacin de tal
acto tiene como propsito la apropiacin mediante este ardid
de fondos pblicos, hallndose los funcionarios en mencin en
vnculo directo con la administracin de los mismos, los hechos
no pueden corresponder al delito de colusin. Es, pues, este
juicio errado del Tribunal Revisor al sugerir una reconduccin
tpica, errada-colusin, que pone en cuestionamiento la
sentencia de vista, por lo que es necesario se renueve el
acto procesal para que el rgano de instancia emita nuevo
pronunciamiento, dando cumplimiento a lo aqu establecido.
Por lo que es de rigor, que otra Sala Penal de Apelaciones
emita nuevo pronunciamiento respecto al recurso de
impugnacin planteado debiendo retrotraerse el proceso al
estado de comunicar a las partes que pueden ofrecer medios
probatorios en el plazo de cinco das, conforme a lo previsto
en el artculo cuatrocientos veintiuno, del Cdigo Procesal
Penal.
DECISIN
Por estos fundamentos:
I. Declararon FUNDADO los recursos de casacin
interpuestos por la defensa de los encausados Mara Consuelo
Sipin Zapata, Vernika Janinne Luna-Victoria Becerra, Jos
Ral Rodrguez Yllanes, Jos Arturo Velsquez y Luis Enrique
Ocrospoma Pella; en consecuencia: II. CASARON la sentencia
de vista de la sentencia de vista de fojas cuatrocientos
cincuenta y seis, de fecha cuatro de mayo de dos mil quince,
y la declararon NULA en cuanto declar: A) Nula la resolucin
emitida por el Segundo Juzgado Penal Unipersonal, de la
Corte Superior de Justicia de Lima, obrante a folios doscientos
setenta y cuatro, del treinta de septiembre de dos mil catorce,
en el extremo que resolvi tener por retirada la acusacin
contra Luis Enrique Ocrospoma Pella por su participacin
en calidad de coautor, instigador o cmplice primario; y a

7508

JURISPRUDENCIA

Gladys Virginia Pineda Lima por su participacin en calidad


de cmplice primaria, ambos por el delito de peculado doloso,
en perjuicio del Estado. B) Nula la sentencia de fecha nueve
de diciembre de dos mil catorce, emitida por el Segundo
Juzgado Penal Unipersonal, de la Corte Superior de Justicia
de Lima, obrante a folios trescientos uno, en el extremo que:
i) Absolvi de la acusacin fiscal a Jos Arturo Velsquez
Vela, por su participacin como autor del delito de peculado,
en perjuicio del Estado. ii) Conden a Vernika Janinne LunaVictoria Becerra y Mara Consuelo Sipin Zapata de Campos
por su participacin como cmplices del delito de peculado,
en perjuicio del Estado; y, en consecuencia, les impusieron
cuatro aos de pena privativa de libertad, suspendida por el
periodo de prueba de tres aos, bajo determinadas reglas
de conducta. iii) Conden a Jos Ral Rodrguez Yllanes,
por su participacin como cmplice del delito de peculado, y
como autor del delito de falsificacin de documentos privados,
ambos en perjuicio del Estado; y le impusieron ocho aos de
pena privativa de libertad, suspendida en su ejecucin hasta
que la sentencia quede consentida o ejecutoriada, bajo el
cumplimiento de reglas de conducta. iv) Improcedente la
pretensin indemnizatoria respecto a Luis Enrique Ocrospoma
Pella, Gladys Virginia Pineda Lima y Jos Arturo Velsquez
Vela. v) Fundada en parte la pretensin indemnizatoria y fij
en la suma de quince mil nuevos soles la reparacin civil que
debern abonar, en forma solidaria, los condenados Vernika
Janinne Luna-Victoria Becerra, Mara Consuelo Sipin Zapata
de Campos y Jos Ral Rodrguez Yllanes, a favor del Estado
peruano. vi) Fundada en parte la pretensin indemnizatoria y
fij en la suma de cinco mil nuevos soles la reparacin civil que
deber abonar el sentenciado Jos Ral Rodrguez Yllanes a
favor de los agraviados: Estado peruano, Luis Keitony Cruz
Guerrero, Isaas Roberto Huincho Huincho, Ferr Unin S. A.
C., Distribuidora Moon E. I. R. L. y Comercial Huarmi Hualas
S. A. C., correspondiendo dos mil quinientos nuevos soles al
Estado y el saldo a los dems agraviados particulares en forma
equitativa; y CON REENVO ORDENARON se remita la causa
a la mesa de partes de la Sala Penal de Apelaciones, a fin de
que una nueva Sala Superior emita pronunciamiento respecto
al recurso impugnativo conforme a lo expuesto en la presente.
III. ESTABLECIERON como doctrina jurisprudencial los
fundamentos jurdicos dcimo octavo al vigsimo segundo de
la presente sentencia casatoria.
IV. ORDENARON que la presente sentencia casatoria se
lea en audiencia pblica por la Secretaria de esta Suprema
Sala Penal; y, acto seguido, se notifique a todas las partes
apersonadas a la Instancia, incluso a las no recurrentes.
V. MANDARON que la presente sentencia sea publicada
en el Diario Oficial El Peruano, de conformidad con el inciso
cuarto, del artculo cuatrocientos veintisiete, del Cdigo
Procesal Penal. Hgase saber.
VI. DISPUSIERON que cumplidos estos trmites se
devuelva el proceso al rgano Jurisdiccional de origen, y
se archive el cuaderno de casacin en esta Corte Suprema.
Interviene el seor juez supremo Neyra Flores, por
impedimento del seor juez supremo San Martn Castro.
S. S.
PRADO SALDARRIAGA
SALAS ARENAS
BARRIOS ALVARADO
PRNCIPE TRUJILLO
NEYRA FLORES
J-1404446-1

El Peruano
Martes 26 de julio de 2016

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