DERECHO CONSTITUCIONAL

El derecho constitucional
El derecho constitucional es la rama del derecho pblico que
estudia las normas referidas a la estructura del Estado, a la
organizacin y competencia de los poderes del gobierno y a
los Derechos, garantas y obligaciones individuales y
colectivos, as como las instituciones que los garantizan, como
tambin la jurisprudencia, doctrina, prctica, usos y
costumbres nacionales.
El derecho constitucional nace a fines del siglo XVIII al
sancionarse la constitucin Federal de los EE.UU (1787) y la
primera carta orgnica Francesa (1791). A este movimiento se
lo reconoce como movimiento constitucionalista clsico, y
nacen con estos dos acontecimientos.
La materia o el contenido del derecho constitucional lo
desdoblan as:
a) Un mbito que se refiere al modo o manera como se
sitan polticamente los hombres en el estado, tanto en
la relacin del hombre con el estado como en las
relaciones con los dems hombres;
b) Un mbito referido al poder, a sus rganos, sus
funciones, sus competencias, y las relaciones de rganos
y funciones.
Al primer mbito se le suele apodar parte dogmtica de la
constitucin, y al otro se lo denomina parte orgnica. Hay
que tener en muy presente que no son dos sectores
incomunicados, sino muy entramados entre s, sin fronteras
rgidas ni separaciones tajantes.
El derecho constitucional tiene dos vertientes:

-a) derecho constitucional formal: es aquel cuyo contenido

y sustento se encuentra en la constitucin escrita o
codificada, segn Ekmekdjin denota un concepto puro,
expresado en una hoja de papel, que no contiene datos
empricos .
-b) derecho constitucional material: es aquel cuyo
contenido se basa en la realidad social de un estado y no
en una norma escrita. Estudia la constitucin real de una
sociedad. Segn Ekmekdjin denota un conjuntos de
hechos, de conductas, de actitudes, que aparecen,
transcurren y desaparecen en el mundo real.

LA CONSTITUCION:
En una sociedad los individuos para desarrollar mejor sus
relaciones entre s y para buscar en forma mancomunada
un fin determinado, buscan una tercera persona que ordene
la misma en el logro de dichos objetivos. En un estado o
nacin contempornea, se elige a una forma de gobierno
por medio de la cual se fijen las bases para ese logro y ello
se hace a travs de un cuerpo orgnico y sistemtico de
normas.
En la argentina ello tardo 40 aos; recin la organizacin se
logra con con la creacin de la carta Magna en el ao 1853,
cuyo Articulo 1 dispone que la Nacin Argentina adopta(no
elige o decide) para su gobierno la forma representativa,
republicana, y federal.
Ya decidido la forma de gobierno y de estado, tambin se
crea una nueva relacin jurdica entre los representantes
del estado y los ciudadanos. Ambos con reglas y potestades
diferentes, el gobierno buscara por medio de su obrar el

bien comn y el bienestar general, y los gobernados que

sean respetados sus derechos y garantas.
Existieron dos modelos diferentes en que el Estado se daba
a si mismo una constitucin o estaba sometida a ella:
1) En algunos pases, la constitucin emana directamente
del pueblo soberano en el orden interno, pues este, a
travs de una convencin constituyente convocada al
efecto, quien decide sobre su creacin y modificacin.
En esta hiptesis el Estado organizado en los poderes
constituidos no tiene facultad para modificar ni alterar la
Constitucin: l est siempre sometido a lo que la
constitucin determine, por voluntad del pueblo
soberano directamente expresada en la Convencin
Constituyentes.
La convencin constituyente no es un rgano del estado,
sino que representa directamente al pueblo, por ello
cabe afirmar en este caso que la constitucin es
impuesta por el Estado.
2) En otros sistemas en cambio, la Constitucin emana
directamente del Estado, a travs de sus rganos
regulares- en este caso el poder legislativo- que es quien
crea y reforma la constitucin. De ese modo, el poder
soberano del pueblo no es ejercido por ste, sino que es
ejercido directamente por el propio estado.
El estado no nace de una constitucin, sino que la
constitucin nace del estado, con el contenido y alcances
que ste decida: no es el estado el que est contenido
dentro de la constitucin, sino que la constitucin la que
est contenida dentro del estado.
3) En la actualidad, estos sistemas se han debilitado, por el
avance cada vez ms importante de un orden jurdico
supranacional, que tambin impone limitaciones al
Estado dentro de la comunidad internacional, frente a los

dems pases y con relacin a los derechos humanos de

sus propios habitantes.
En nuestro pas en articulo 75 inc 24 de la CN establece
la facultad del congreso de aprobar tratados
internacionales con transferencia de jurisdiccin a
organismos supranacionales, sin la obligacin normal de
someterlo a consulta popular, ni hay tampoco derecho
de iniciativa popular, aunque no se excluye la consulta
popular del art 40 al respecto.
Podemos identificar varios conceptos de constitucin entre
ellos podemos citar:
-La constitucin es un Acto fundacional de un estado
producto de distintas contingencias histricas
-La constitucin ha sido funcional a una realidad histrica,
es decir producto de la poca del constitucionalismo. As,
llegamos a un concepto poltico de la constitucin. La
finalidad del movimiento llamado constitucionalismo no
era, obviamente, introducir en los ordenamientos una
norma llamada constitucin, sino garantizar la libertad
frente al poder pblico. Que una sociedad tenga
constitucin, que un estado sea constitucional, significa,
ante todo, que en l la organizacin de los poderes
responda a un determinado fin, el aseguramiento y
garanta de la libertad de los ciudadanos. La palabra
constitucin designa algo ms que una norma jurdica: es
la propia organizacin del Estado que obedece a
determinados principios.
- Existe otro concepto que es ms jurdico de la
constitucin, evoca la calidad de Norma Fundamental de
organizacin del Estado o rgimen poltico, asume una
cualidad esencial en su fundamentalidad o Supra-legalidad.

La constitucin se autoproclama suprema, y se define como

de mayor rango en relacin con la legislacin ordinaria.
A la constitucin escrita se la considera una Ley : ley
suprema, o superley est reunida en un solo cuerpo de
normas escritas, y se afirma que proviene en su origen de
un poder constituyente.
FUENTES DEL DERECHO CONSTITUCIONAL:
Son las formas o modos de manifestacin de las normas
jurdico-constitucionales, y comprende:
Fuentes formales: cuyo contenido se encuentra escrito y
son :
A) Constitucin formal: es la constitucin escrita, en nuestra
caso podemos decir la escrita de 1853 con las reformas
de 1860,1866, 1957, y 1994.
B) Leyes constitucionales: son aquellas leyes dictadas por el
congreso y que regulan materia constitucional. Esto
sucede cuando la constitucin delega en una ley el
hilado fino de laguna norma constitucional. Por ejemplo:
ley de amparo.
C) Tratados internacionales: son los tratados o acuerdos
firmados con otros pases en distintas cuestiones de
derecho. Por ejemplo: los tratados internacionales sobre
derechos humanos.
Fuentes del derecho material: no se basa en la norma
escrita y los mismos son:
A) L a constitucin formal, las leyes constitucionales y los
tratados internacionales pueden ser fuentes del
derecho material cuando tienen vigencia y son
cumplidos.
B) El derecho no escrito( consuetudinario y espontneo)
es aquel que surge de la costumbre.

C) El derecho judicial:(jurisprudencia, derecho

comparado) son las sentencias de los rganos del
poder judicial, y las comparaciones de fallos.
D) El derecho internacional no contractual: es aquel que
surge de las costumbres internacionales y no de
tratados y convenciones.
CONTENIDO DE LA CONSTITUCION:
La constitucin se puede dividir en dos grandes partes:
A) Parte orgnica: describe la estructura, y funcin del
Estado y sus poderes( poder ejecutivo, legislativo,
judicial), los mismos disponen de independencia uno del
otro, pero se relacionan entre s en busca del bien
comn.
B) Parte dogmatica: en l se representa la limitacin del
poder poltico. Contiene los derechos y garantas de cada
ciudadano del pas en cuestin.
A los derechos constitucionales se los considera derechos
subjetivos de tipo articulado.
Derecho subjetivo: el derecho subjetivo implica las
facultades, la potestad jurdica que se le reconocen a los
sujetos de derecho por naturaleza y que se encuentran
expuestas en la normativa vigente. Son derechos de
permisin los cuales deben ser garantizados por
diferentes organismos del estado. Tambin a este se le
puede incluir el derecho de crdito, en el cual se puede
realizar prstamos de dinero u otra cosa, la misma debe
ser devuelta y en caso de no hacerlo el dueo y
reclamante tiene la posibilidad de realizar el reclamo
pertinente ante el organismo competente.
Derechos reales: es la relacin que tienen los sujetos
sobre las cosas y que siempre estn relacionados entre

las personas, ERGA HOMMES. E s el derecho de la

propiedad.
Derecho poltico: es el derecho de la participacin de la
sociedad en la conformacin de los gobiernos en los
actos electorales(derecho a elegir y a ser elegido); como
as tambin en la creacin de normas jurdicas; a travs
de las sentencias judiciales.
Derecho fundamental: son las normas de este derecho
que poseen la mxima jerarqua, Kelsen deca que son
derechos subjetivos que se encuentras estatuidos en la
ley suprema, o en la de mayor jerarqua. En todo sistema
jurdico tiene que haber la posibilidad de invalidar toda
ley que lesion a los derechos fundamentales; a este
procedimiento lo llamamos control de constitucionalidad.
Ferrasjoli deca que los derechos fundamentales son
todos aquellos derechos subjetivos que corresponden
universalmente a todos los seres humanos en cuanto
dotados del status de personas, de ciudadanos o
personas con capacidad de obrar; entendiendo por
derecho subjetivo cualquier expectativa positiva(de
prestaciones) o negativa(de no sufrir lesiones) adscripta
a un sujeto por una persona jurdica; y por status la
condicin de un sujeto, prevista asimismo por una norma
jurdica positiva, como presupuesto de su idoneidad para
ser titular de situaciones jurdicas y/o autor de los actos
que son ejercicios de estas.
RELACION CON OTRAS DISCIPLINAS:
La nocin de estado involucra la idea de organizacin, de
estructura o de ordenamiento de la relacin poltica de mando
y obediencia. Esa organizacin se reviste y se barniza de
juridicidad; es simultneamente, poltica y jurdica a la vez.
Germn Bidart Campos lo explicaba: Cuando nos referimos a
la organizacin poltica de la convivencia, la misma voz
organizacin involucra las de ordenacin y la de orden. El

orden social es, a la vez y necesariamente, un orden poltico,

un orden vinculante de la convivencia, y un orden jurdico,
porque el orden social no puede existir ni perdurar sin la
organizacin poltica y jurdica que erige una jefatura montada
sobre la dualidad de gobernantes y gobernados.
Dentro de las sectorizaciones que reconoce el ordenamiento
jurdico, hay una rama que se ocupa de la instalacin o
insercin de la persona humana en el estado, la distribucin
de las magistraturas dentro del gobierno, la masa de
competencias de cada rgano, etc. Es decir, se ocupa de las
relaciones verticales y horizontales que se anudan dentro del
estado. Y esa rea del derecho es, ni ms ni menos, que el
derecho constitucional.
Lo dicho hasta aqu sirve para sostener que el derecho
constitucional proporciona el necesario encuadre jurdico al
fenmeno poltico.
De ese modo, los procesos polticos no marchan sin rumbo,
todo lo contrario, hallan su canalizacin y su cauce a travs
del derecho constitucional. La dinmica poltica encuentra su
cauce en las vertientes constitucionales.
Podra decirse que el objeto de estudio de la ciencia del
derecho constitucional es el estudio de las instituciones
polticas. Dentro de este marco de anlisis, una diferenciacin
que conviene tener presente es aquella que distingue entre
estructura constitucional y proceso constitucional.
El primer concepto esta dado por entramado normativoinstitucional en s mismo. La presidencia, el gabinete, el
congreso, la corte suprema, el consejo de la magistratura, el
ministerio pblico, la defensora del pueblo , son todas
estructuras constitucionales Argentinas. Tambin lo son las
universidades nacionales y las provincias dotadas de
autonoma.

A la inversa, el proceso constitucional se conecta

estrechamente con la dinmica del poder poltico. Las
transiciones, democratizacin, la participacin, la
comunicacin, el liderazgo, la obediencia, son todos
fenmenos que pertenecen a este grupo.
DEMOCRACIA
Es un sistema de decisiones colectivas (formal, en tanto se
aseguren el procedimiento) legitimidad.
Sustancial: incluye ciertos derechos consustanciales en donde
hay procedimiento de libertad en las tomas de decisiones.
La democracia es una forma de gobierno del Estado donde el
poder es ejercido por el pueblo, mediante mecanismos
legtimos de participacin en la toma de decisiones polticas.
REFORMA CONSTITUCIONAL
Reforma constitucional hace referencia a un cambio en la
constitucin de un estado. La manera en la que se desarrolla
esta modificacin depende de cada pas; por lo general, se
rene una convencin o asamblea constituyente, cuyos
integrantes proponen, debaten y aprueban los eventuales
cambios.
Podemos decir que una reforma constitucional tiene como
finalidad volver ms sencilla y justa la vida entre los
ciudadanos de un estado. Su objetivo es revisar la
constitucin y reemplazar o agregar normas sin cambiar la
esencia de la carta magna. Generalmente estos cambios tiene
como objetivo actualizar normas que se han aprobado hace
mucho tiempo y que resultan anacrnicas a la poca en se
vive o incluso presentan algn tipo de injusticia tica o moral
contra personas o grupos de personas que forman parte de
esa sociedad. Otra posibilidad es que la reforma corrija o
explique normas que suelen generar controversias.

Reforma indirecta cuando existan normas contrarias a la

constitucin podra implicar una reforma indirecta. Por
ejemplo: una mujer no llegaba en el pasado a ostentar la
jerarqua de comisaria, se violaba el derecho de igualdad. Hay
diferentes formas de remediar estas controversias.
CONTROL CONSTITUCIONAL:
Es una manera de remediar estas irregularidades en la
constitucin.
La supremaca constitucional establece el orden jerrquico de
las normas, colocando en primer plano y como norma
suprema a la Constitucin. Para que esta teora sea efectiva y
tenga vigencia en la vida real, se necesita de una tcnica
denominada Control de Constitucionalidad.
El control de constitucionalidad es un procedimiento
mediante el cual se le da efectividad a la supremaca de la
constitucin, cuando sta infringida por normas o actos
provenientes del Estado o de los particulares.
SISTEMA DE CONTROL:
El control de constitucionalidad es una tarea que debe llevar a
cabo el estado a travs de alguno de sus rganos. Estos
rganos pueden agruparse de la siguiente manera:
a) Sistema de control poltico: este control es ejercido por
un rgano poltico, ya sea que se trate de un rgano
poltico ordinario por ejemplo el Congreso de la Nacin; o
de un rgano poltico extraordinario (aquel creado
exclusivamente para ejercer el control de
constitucionalidad)
b) Sistema de control judicial: este control empez a
gestarse en EE.UU a fines del siglo XVIII, el antecedente
ms emblemtico de este tipo de control fue el caso
MARBURY VS MADISON. Este control sta a cargo del

poder judicial, que puede ser concentrado, si hay un

rgano jurisdiccional nico ( por ejemplo: un tribunal o
una corte constitucional), Difuso, si todos los jueces y
cualquiera tienen competencia para hacerlo;(por ejemplo
en Argentina y EE.UU); MIXTO cuando tanto un tribunal
constitucional como los jueces comunes son
competentes, cada cual segn determinadas vas
procesales.
LAS VIAS PROCESALES:
A) Va directa, de accin, o de demanda: cuando el
proceso judicial se promueve para impugnar la
presunta inconstitucionalidad de una norma o un acto.
Esta no ser necesaria su aplicabilidad.
B) Va indirecta, incidental, o de excepcin: cuando la
cuestin de constitucionalidad se incluye en un
proceso judicial cuyo objeto principal no es el control,
sino otro diferente,( por ejemplo una ley viola mi
derecho de propiedad, por lo tanto necesito que el
juez la declare inconstitucional para poder defender mi
derecho).
C) La elevacin, del caso de constitucionalidad que
efecta un juez que tiene a su cargo un proceso al
rgano especializado y nico(de jurisdiccin
concentrada) para que resuelva dicha cuestin y, una
vez resuelta, le devuelva el proceso al juez de origen
que debe sentenciar la causa.
QUIENES PUEDEN PROMOVER EL CONTROL DE
CONSTITUCIONALIDAD
Cuando preguntamos quien puede promover el control
de constitucionalidad, encaramos un problema de
legitimacin procesal. La respuesta a ello son estas:
a) Si en el sistema existe la accin popular, cualquier
persona esta legitimada.

b) Al margen de la accin popular, pueden estar

legitimados: el ministerio pblico, el defensor del
pueblo, determinados rganos de poder a los que el
sistema hace competentes, determinadas
asociaciones cuyo fin consiste en defender derechos
e intereses de personas o grupos, el propio juez de
un proceso cuando por el sistema debe elevar la
causa a un tribunal de jurisdiccin concentrada.
c) El justiciable que invoca la titularidad de un derecho
o un inters por que alega que sufren agravio a
causa de una ley o un acto.
d) Un tercero, que sin investir un derecho o intereses
personales, se halla obligado a cumplir una norma o
un acto que causan perjuicio a personas
relacionadas con el ( por ejemplo el empleador
tiene que retener una cuota sindical a un trabajador
suyo que no es afiliado al sindicato para el que debe
retener la cuota).
LOS EFECTOS DEL CONTROL:
Se agrupan en dos grandes rubros:
a) Cuando la sentencia declarativa de
inconstitucionalidad implica no aplicar la norma
al caso en que se dicta, el efecto se limita a las
partes intervinientes; es un efecto restringido o
inter-partes, que mantiene la vigencia general de
la norma declarada inconstitucional.( fuera del
caso)
b) Cuando la sentencia invalida con alcance general
la norma declarada inconstitucional, el efecto se
extiende ms all del caso, o sea, es amplio,
extra-partes o erga-ommes; tal resultado admite
producirse de dos maneras: o por derogacin
directa y automtica; o porque la sentencia
obligue al rgano emisor de la norma
inconstitucional derogarla.

CONTROL DE OFICIO DE CONSTITUCIONALIDAD

Sin la necesidad de peticin o alegato alguno el juez
interviniente en un proceso judicial, puede hacer la revisin de
la norma autnomamente, a este tipo de control sin necesidad
de pedido de partes se lo denomina control de
constitucionalidad de oficio.
DECLARACION DE INCONSTITUCIONALIDAD DE OFICIO
Debe entenderse aquella funcin del juez ejercida dentro de
una causa, donde los argumentos jurdicos- no facticos- surge
una clara inconstitucionalidad no planteadas por las partes.
Ello no puede admitir excepciones, atento el principio
sostenido, ya desde 1864, en cuanto a que la corte suprema
de justicia y los tribunales inferiores son los ltimos
interpretes de la constitucin.
Para declarar inconstitucionalidad de oficio deben estar
presentes los requisitos y los clsicos caracteres de nuestro
sistema de control de constitucionalidad es la ultima ratio
del orden jurdico, como lo ha reiterado en numerosas
oportunidades la Corte Suprema. De manera que los recaudos
deben extremarse tanto como si hubiera sido pedida por una
de las partes.
El paso posterior al control de constitucionalidad de oficio sin
peticin de parte es justamente la declaracin misma de
inconstitucionalidad, donde se deben decir los motivos que
llevaron a efectuar un control de oficio. Esto no implica violar
ningn principio constitucional pues es el juez quien considera
que la norma es claramente contraria a la constitucin y debe
as declararlo, en el caso concreto y con efectos inter-partes.
DERECHOS FUNDAMENTALES

Podemos tener una definicin terica de ello que dice que los
Derechos Fundamentales son todos aquellos derechos
subjetivos que corresponden a todos los seres humanos en
cuanto dotados de del Status de personas, de ciudadano o
personas con capacidad de obrar, entendiendo por derecho
subjetivo cualquier expectativa positiva(de prestaciones) o
negativa(de no sufrir lesiones) adscrita a un sujeto por
norma jurdica, y por status la condicin de un sujeto, prevista
asimismo por una norma jurdica positiva, como presupuesto
de su idoneidad para ser titular de situaciones jurdicas y/o
autor de los actos que son ejercicio de stas.
Diremos que son fundamentales los derechos adscriptos por
un ordenamiento jurdico a todas las personas fsicas en
cuanto tales, en cuanto capaces de obrar. La previsin de
tales derechos por parte del derecho positivo de un
determinado ordenamiento es, en suma, condicin de su
existencia o vigencia en aquel ordenamiento.
Los derechos fundamentales son el presupuesto de igualdad
jurdica es decir, la igualdad en derecho.
En nuestra definicin las clases de sujetos han sido
identificadas por los status determinados por la identidad de
persona y/o de ciudadano y/o capaz de obrar que, como
sabemos, en la historia han sido objetos de las ms variadas
limitaciones y discriminaciones. personalidad, ciudadana,
y capacidad de obrar, en cuanto condiciones de la igual
titularidad de todos (diversos tipos) de derechos
fundamentales, son consecuentemente los parmetros tanto
de la como la desigualdad en DROITS FONDAMENTAUX.
La ciudadana y la capacidad de obrar han quedado hoy como
las nicas diferencias de STATUS que an delimitan la
igualdad de las personas humanas. Y pueden, pues, ser
asumidas como los dos parmetros- el primero superable, el

segundo insuperable- sobre los que fundar dos grandes

divisiones dentro de los derechos fundamentales: la que se da
entre derechos de la personalidad y derechos de ciudadana,
que corresponden, respectivamente, a todos o solo a los
ciudadanos y la existente entre:
- Derechos primarios(o sustanciales) y
- Derechos secundarios(instrumentales o de autonoma),
Que corresponden, respectivamente, a todos o slo a las
personas con capacidad de obrar. Cruzando las dos
distinciones obtenemos cuatro clases de derechos:
a) Derechos humanos: que son los derechos primarios de
las personas y conciernen indistintamente a todos los
seres humanos, como, por ejemplo: el derecho a la vida
y a la integridad de las personas, la libertad personal,
etc.
b) Derechos pblicos: que son los derechos primarios
reconocidos solo a los ciudadanos, ejemplo: el derecho
de residencia y circulacin en el territorio nacional, los de
reunin y asociacin, el derecho al trabajo, etc.
c) Derechos civiles: que son derechos secundarios adscritos
a todas las personas humanas capaces de obrar, como la
potestad de negociar, la libertad contractual, la libertad
de elegir y cambiar de trabajo, derecho de accionar en
juicio, todos los derechos potestativos en los que se
manifiesta la autonoma privada y sobre la que se funda
el mercado.
d) Derechos polticos: que son, en fin los derechos
secundarios reservados nicamente a los ciudadanos
con capacidad de obrar, por ejemplo: el derecho de voto,
sufragio pasivo, el derecho de acceder a cargos pblicos
y todos los derechos potestativos en los que se
manifiesta la autonoma poltica y sobre los que se
fundan la representacin y la democracia poltica.

La definicin de derechos fundamentales permite fundar

4 tesis, todas esenciales para una teora de la
democracia constitucional:
1 TESIS DERECHOS FUNDAMENTALES Y DERECHOS
PATRIMONIALES:
Remite a la radical diferencia de estructura entre los
derechos fundamentales y los derechos patrimoniales.
La primera diferencia consiste en el hecho de que los
derechos fundamentales, -son derechos
universales(omniun) en el sentido lgico del abundante
clase de sujetos que son sus titulares, mientras que los
derechos patrimoniales-derechos de propiedad a los
dems reales y tambin los derechos de crdito- son
derechos singulares(singuli) en el sentido lgico de que
para cada uno de ellos existe un titular determinado.
La segunda diferencia va unida a la primera. Los
derechos fundamentales son derechos indisponibles,
inalienables, inviolables, intransigibles, personalsimos.
Las libertades no se cambian ni se acumulan, no se
consumen, y tampoco puede venderse.
En cambio los derechos patrimoniales,- de la propiedad
privada a los derechos de crdito- son derechos
disponibles por su naturaleza, negociables y alienables.
Estos se pueden acumular, al tener un objeto consistente
en un bien patrimonial, se adquieren, se cambian, se
venden, se consume o se da en arrendamiento.
La tercera diferencia tiene que ver con la estructura
jurdica de los derechos , mientras que los derechos
fundamentales son normas, los derechos patrimoniales
son predispuestos por normas. Los primeros se
identifican con las mismas normas o reglas generales
que los atribuyen. En cambio, los segundos son siempre
actuaciones singulares dispuestas por actos a su vez
singulares y pre-dispuestas por las normas que los
prevn como sus efectos: por ejemplo la propiedad de

ese traje mo no es dispuesta, sino predispuesta por las

normas del cdigo civil como efecto dispuesto de la
compraventa disciplinada por ellas.
La cuarta diferencia tambin formal y no menos
importante, para comprender la estructura del estado
constitucional del derecho. Mientras que los derechos
patrimoniales son, por as decir, HORIZONTALES, los
derechos fundamentales son, tambin por decirlo de
algn modo VERTICALES.
2 TESIS DERECHOS FUNDAMENTALES Y DEMOCRACIA
SUSTANCIAL
La forma universal, inalienable, indisponible y
constitucional de estos derechos se revela, en otras
palabras, como la tcnica- o GARANTIA- prevista como
la tutela de todo aquello que en el pacto constitucional
se ha considerado fundamental. De la que llamar
dimensin sustancial de la democracia, previa a la
dimensin poltica o formal de sta, fundada en cambio
sobre los poderes de la mayora. Esta dimensin no es
otra cosa que el conjunto de las garantas aseguradas en
el paradigma del Estado de derecho, que, modelado en
los orgenes del Estado moderno sobre la exclusiva tutela
de los derechos de libertad y propiedad, puede muy bien
ser ampliado- luego del reconocimiento constitucional
como derecho de expectativas vitales como la salud, la
educacin, y la subsistencia- tambin al estado social,
que se ha desarrollado de hecho en este siglo sin las
formas y sin las garantas del Estado de derecho y solo
en las mediacin poltica, y hoy, tambin por esto, en
crisis.
Los derechos fundamentales a corresponder a intereses
y expectativas de todos, forman el fundamento y el
parmetro de la igualdad jurdica y por ello, Ningn
contrato puede disponer de la vida. Ninguna mayora
puede disponer de las libertades y de los dems

derechos fundamentales. Decidir que una persona sea

condenada sin pruebas, privada de la libertad personal,
de los derechos civiles o polticos o, incluso, dejada morir
sin atencin o en la indigencia.
Se limita el poder del estado a travs de los derechos
fundamentales impuesto a travs de las constituciones y
disciplinan las formas de las decisiones que aseguran la
expresin de la voluntad de la mayora.
Estos derechos existen como situaciones de derecho
positivo en cuanto son establecidos en las
constituciones. Precisamente por eso, representan no
una autolimitacin siempre revocable del poder
soberano, sino al contrario, un sistema de lmites y
vnculos supraordenados a l.
3 TESIS DERECHOS FUNDAMENTALES Y CIUDADANIA
Se refiere a la actual naturaleza supranacional de gran
parte de los derechos fundamentales. Se ha visto como
nuestra definicin proporciona los criterios de una
tipologa de tales derechos de ciudadana forman
solamente una subclase. En efecto, las propias
constituciones estatales confieren muchos de estos
derechos con independencia de la ciudadana. En
particular y, sobre todo, despus de su formulacin en
convenciones internacionales recibidas por las
constituciones estatales o en todo caso suscriptas por los
Estados, se han transformado en derechos
supraestatales: limites externos y ya no solo internos a
los poderes pblicos y bases normativas de una
democracia internacional muy lejos de ser practicada
pero normativamente prefigurada por ellos.
4 TESIS DERECHOS FUNDAMENTALES Y GARANTIAS
Quizs la ms importante, tiene que ver con la relacin
de sus derechos y garantas. Los derechos
fundamentales, de la misma manera que los dems
derechos, consisten en expectativas negativas o

positivas a las que corresponden obligaciones ( de

prestacin) o prohibiciones (de lesin). Convengo a
llamar GARANTIAS PRIMARIAS a estas obligaciones y a
estas prohibiciones, y GARANTIAS SECUNDARIAS a las
obligaciones de reparar o sancionar judicialmente las
lesiones de los derechos, es decir, las violaciones de sus
garantas primarias. Pero tanto las obligaciones y
prohibiciones del primer tipo como las obligaciones del
segundo, aun estando implicadas lgicamente por el
estatuto normativo de los derechos, de hecho no solo
son a menudo violadas, sino que a veces no se
encuentran ni siquiera normativamente establecidas.
TRATADOS INTERNACIONALES
En virtud de las dos Convenciones de Viena sobre
derechos de los tratados, de 1969 y 1986, ambas
incorporadas al derecho Argentino, se consideran tratados
todos los acuerdos entre sujetos de derecho internacional,
aunque acaso no sean estados sino por ejemplo
organizaciones internacionales.
Un criterio objetivo para distinguir un tratado de cualquier
otro convenio o contrato internacional es el propone excluir de
la categora de los tratados a los convenios que quedan
sometidos al derecho interno de un estado para regirse por
sus disposiciones( por ejemplo: los convenios internacionales
que, segn el art 124 C.N, pueden celebrar las provincias)
El itinerario normal de un tratado transita por cuatro etapas:
A) Negociacin, a cargo del poder ejecutivo,
B) Firma, a cargo del poder ejecutivo,
C) Aprobacin, a cargo del congreso(su opuesto es el
rechazo)
D) Ratificacin, a cargo del poder ejecutivo,

Salvo estipulacin en contrario, una etapa no obliga a

cumplir las siguientes.
Las costumbres jurdicas es la fuente de derecho de los
tratados, el tratado es interpretado como un contrato entre
estados donde se garantiza las relaciones entre los mismos,
el respeto de los derechos humanos y fundamentales de los
habitantes de los estados firmantes, etc.
En el art 27 de C.N El gobierno federal esta obligado a
afianzar sus relaciones de paz y comercios con las
potencias extranjeras por medio de tratado, que estn en
conformidad con los principios de derechos pblicos
establecidos en la constitucin.
En el art 75 inc 22 el congreso aprueba o desecha los
tratados, s los aprueba el poder ejecutivo tiene
competencia de ratificarlos. Tambin prev que el congreso
puede otorgar jerarqua internacional a los tratados de
derechos humanos, si el tratado ya forma parte de nuestro
ordenamiento y recibe jerarqua constitucional del
congreso, logra ese nivel directa e inmediatamente, pero si
el tratado no se encuentra incorporado y recibe jerarqua
constitucional antes de ser ratificado por el ejecutivo, la
decisin del congreso no le da recepcin, por lo que la
jerarqua constitucional se posterga hasta que se lo
ratifique.
Cuando un tratado es rechazado por el congreso es lgico
dar por cierto que el ejecutivo no puede ratificarlo; y si
pretende renegociarlo debe retroceder a la etapa inicial de
celebracin.
La reforma constitucional de 1994 aborda el tema de los
tratados en el art 75 inc 22 e inc 24. En el inc 22 enumeras
once instrumentos de derechos humanos a los que le
asigna jerarqua constitucional, y prev la facultad del

congreso para aadir posteriormente otros. Asimismo, a los

tratados sin rango constitucional los define como
supralegales. El inc 24 se refiere a tratados de integracin
supraestatal.
Nuestro sistema de derecho cuenta con dos fuentes: la
interna y la internacional.
Finalmente en el art 124 de la C.N prev las competencias
provinciales en materia de tratados, hoy en el art 125,
respectos de los llamados tratados interprovinciales.
Ningunos de los tratados, convenios, pactos celebrados por
las provincias tienen naturaleza de los tratados
internacionales a tenor de las convenciones de Viena. En
nuestro derecho los hemos ubicado en la categora de infrafederal.
En el art 24 de la C.N habilita a las provincias a celebrar
tratados internacionales que no sean incompatibles con la
poltica exterior del estado y que no afecten las facultades
delegadas al gobierno federal o al crdito pblico. Ello con
conocimiento del congreso.
PRINCIPIOS DE IGUALDAD
Unos de los derechos bsicos y ms eminentes
consagrados por el movimiento constitucionalista clsico a
fines del siglo XVIII ha sido el de igualdad.
De la mano de la revolucin francesa, este derecho se
erigi como bandera de guerra frente a los abusos
registrados por el Antiguo rgimen. En este sentido, el
ART 1 de la DECLARACION DEL HOMBRE Y EL CIUDADANO,
del 16 de agosto de 1789 es sumamente claro: los
hombres nacen y viven libres e iguales en derechos. Las
distinciones sociales solo pueden estar fundadas en utilidad
comn.

La igualdad consiste en que todos los habitantes de nuestro

Estado sean tratados de igual forma, siempre que se
encuentren en las mismas condiciones y circunstancias. En
nuestro sistema constitucional no existe la igualdad
absoluta, ya que ellos nos conducira al igualitarismo. Solo
se exige el mismo trata para aquellos que se encuentran en
idnticas situaciones. En base a esto, LA CORTE SUPREMA
sostuvo que la igualdad consiste en que no se
establezcan excepciones o privilegios que excluyan
a unos de lo que se concede a otros en iguales
circunstancias
En el plano de la Naturaleza, los seres humanos son
desiguales. La edad, el sexo, altura, raza, estado de salud,
difieren de persona en persona. Asimismo, en el marco de
las relaciones sociales tambin se advierten nuevas
desigualdades en la aptitud intelectual y capacidad moral
de los individuos.
La igualdad jurdica, aquella tutelada por la constitucin, no
se propone suprimir dichas desigualdades en forma
absoluta, pero tampoco aceptarlas en su totalidad. La
igualdad constitucional no importa borrar los diferencias que
la misma naturaleza impone entre los hombres y que deben
ser respetadas, porque de lo contrario se los sometera a un
trato igualitario ante distintas circunstancias y situaciones,
conduciendo paradjicamente a una irritante injusta
desigualdad.
La igualdad jurdica significa que todos los hombres estn
reconocidos como titulares de derechos y obligaciones, que
son iguales bajos las mismas circunstancias y las mismas
condiciones razonables frente al poder estatal. En otras
palabras la igualdad jurdica consiste en que la ley debe ser
igual para todos los iguales que estn en las mismas
circunstancias y que no se establezcan excepciones o

privilegios que excluyan a unos de lo que se concede a otros

en iguales circunstancias.
Las nicas desigualdades inconstitucionales son las
arbitrarias, entendiendo por ello las que carecen de toda
razonabilidad, las persecutorias, las hostiles, las que
deparan indebidos favores o privilegios respecto de
personas o grupos de personas.
Los principios de igualdad en la constitucin:
Es sabido que el principio constitucional fundamental
referido a la igualdad est contenido en el ART 16 de la C.N
que prohbe la discriminacin por razones de sangre,
nacimiento, prohbe los fueros personales y los ttulos de
nobleza, establece que todos que todos los habitantes son
iguales ante la ley, y admisibles en empleos sin otra
condicin que la idoneidad; dispone, por ltimo, que la
igualdad es la base del impuesto y de las cargas pblicas.
Lo citado con anterioridad se complementa con otras
normas que tambin desarrollan el principio de igualdad:
- Art 8 dispone que los ciudadanos de cada provincia
gozan de los derechos, privilegios, e inmunidades
inherentes al ttulo de ciudadano.
- Art 14 reconoce igualitariamente a todos los habitantes
de la Nacin el goce de las libertades fundamentales que
enumera.
- Art 14 bis asegura a todos los trabajadores igual
remuneracin por igual tarea.
- Art 15 prohbe la esclavitud y los contratos de compra y
venta de personas.
- Art 20 iguala a los extranjeros y los ciudadanos de la
Nacin, al asegurarlas el goce de los derechos civiles.
- Art 37 establece la igualdad real de oportunidades entre
varones y mujeres para el acceso a cargos electivos y

partidarios, que se garantizar con acciones positivas en

la regulacin de los partidos polticos y en el rgimen
electoral.
- Art 43 podr iniciarse esta accin contra cualquier acto
de discriminacin. Adems al regular la accin de
amparo, confiere legitimacin activa al afectado, al
defensor del pueblo y las asociaciones que propendan a
esos fines-registrados conforme a la ley- contra cualquier
forma de discriminacin. En estos casos, si bien el
gnero es el amparo, la especie es el amparo colectivo.
Por otro lado, al regular la accin de habeas data,
posibilita a toda persona exigir la supresin, rectificacin,
confidencialidad o actualizacin de sus datos en caso de
discriminacin. Aqu se incorporan los llamados datos
sensibles que por el solo hecho de encontrarse sin el
resguardo respectivo trae aparejado una vulneracin
latente del derecho de igualdad.
- Los Art 4 y 75 inc 2 establecen la proporcionalidad de las
contribuciones que imponga el congreso. La distribucin
de su producido atender, entre otros factores, a la
igualdad de oportunidades en el territorio nacional
- Art 75 inc 19 dispone que corresponde al congreso
promover polticas diferenciadas que tiendan equilibrar
el desigual desarrollo relativo de provincias y regiones; y
sancionar leyes de organizacin y de base de la
educacin que aseguren la igualdad de oportunidades y
posibilidades sin discriminacin alguna.
- Art 75 inc 23 establece competencia del congreso
legislar y promover medidas de accin positiva que
garanticen la igualdad real de oportunidades y de trato, y
el pleno goce y ejercicio de los derechos reconocidos por
la constitucin y tratados internacionales sobre derechos
humanos, en particular respecto de nios, mujeres,
ancianos, y personas con discapacidad.

PRINCIPIO DE IGUALDAD EN TRATADOS:

La reforma de 1994 otorgo jerarqua constitucional a
distintos tratados en su nuevo art 75 inc 22, y muchos de
ellos regulan expresamente el principio de igualdad.
El principio de igualdad es consagrado y desarrollado por
los distintos
Instrumentos:
La declaracin americana de los derechos y deberes del
hombre:
Art II Todas las personas son iguales ante la ley y tienen
los derechos y deberes consagrados en esta declaracin
sin distincin de raza, sexo, idioma, credo ni otra alguna.
Declaracin universal de los derechos humanos:
Art 10 toda persona tiene derecho, en condiciones de
plena igualdad, a ser odo pblicamente y con la justicia
por un tribunal independiente e imparcial; para la
determinacin de sus derechos y obligaciones o para el
examen de cualquier acusacin en contra en materia
penal.
Art 21 inc 2 toda persona tiene derecho de acceso, en
condiciones de igualdad, a funciones pblicas de su pas.
El pacto internacional de derechos civiles y polticos:
Art 3 los estados en el presente pacto se comprometen a
garantizar a hombres y mujeres la igualdad en el goce de
todos los derechos civiles y polticos enunciados en el
presente pacto.
Art 25 todos los ciudadanos gozaran, sin ninguna de las
distinciones mencionadas en el art 20, y sin restricciones
indebidas, de los siguientes derechos y oportunidades:
Inc C tener acceso, en condiciones generales de
igualdad, a las funciones pblicas de su pas.
La convencin internacional sobre la eliminacin de
todas las formas de discriminacin racial:

En sus arts 1(inc1) y 5, se refiere especficamente a la

discriminacin por motivos de raza , color, linaje u origen
nacional o tnico.

- La convencin sobre la eliminacin de todas las formas

de discriminacin contra la mujer:
En sus arts 1 y 2 y concs, consagra iguales principios
para mujer al nivelarla en el goce y ejercicio de los
derechos que a los hombres corresponden.
FEDERALISMO
El federalismo es aquella forma de Estado en la cual el
poder se descentraliza territorialmente en entidades
polticas autnomas en independientes una de otra, pero
que delegan la soberana en un gobierno central. Es
decir, en ella implica la existencia de dos gobiernos con
claros mbitos de competencia: uno es federal(central), y
otros tantos gobiernos provinciales o estaduales, dotados
de autonoma, es decir, la capacidad de dictarse sus
propias normas, estas autonomas de los estados
estaduales son:
- Autonoma legislativa: posee independencia para dictar
su propia Constitucin provincial, sus propias leyes, y
leyes procesales, respetando los parmetros impuestos
por la ley suprema y nacional( C.N) ART 5 C.N.
- Autonoma financiera: poseen independencia para
administrar sus propios recursos, como tambin para
generarlos, por ejemplo: impuestos provinciales. Los
estados provinciales pueden recibir recursos del estado a
travs de la coparticipacin federal, y en ocasiones
especiales.
- Autonoma administrativa: gestiona la funcionalidad del
gobierno provincial, y los organismos requirentes para
ejercer el gobierno. Por ejemplo: la cantidad de
ministerios.
- Autonoma poltica: independencia para elegir a sus
representantes polticos. El sufragio o elecciones se
realiza respetando sus propias normas y sistema
electorales.

Estos estados estaduales (provincias) tienen ciertas

limitaciones y restricciones en su autonoma, no pueden
elegir otra forma de gobierna que la adquirida por el
gobierno federal, por ejemplo: la provincia no puede
desconocer la democracia y adquirir para su forma de
gobierno una monarqua; no puede invadir otros estados
provinciales, no pueden dictar leyes contrarias a la ley
suprema nacional, etc.
ANTECEDENTE HISTORICO DEL FEDERALISMO
ARGENTINO:
Nuestro federalismo no fue una creacin repentina del
poder constituyente de 1853, ni fue de manera
romntica, sino que su gestacin se encuentra enlazada
a la historia de nuestro pas.
Podramos empezar mencionando a los cabildos. Estas
instituciones cumplan, cada una en su regin numerosas
funciones a nivel local: funciones comunales, judiciales,
policiales, etc. Estas proporcionaron al futuro federalismo
una base municipal o comunal.
Ideolgicamente desde la revolucin de mayo se
perfilaron dos sectores: el unitario y el federal.
Donde haba una fuerte oposicin entre Buenos Aires y
el Interior. Las provincias se resistan al centralismo
porteo y lucharon para mantenerse en un pie de
igualdad con Buenos aires. Para esto contribuyeron
caudillos como ARTIGAS, ESTANILAO LOPEZ, RAMIREZ,
ECT.
Entre las primeras manifestaciones de federalismo
podemos citar el PACTO DEL PILAR, EL TRATADO DEL
CUADRILATERO, EL PACTO FEDERAL Y FINALMENTE EL
ACUERDO DE SAN NICOLAS 1852 con la cada de ROSAS.
Esta voluntad de las provincias para asociarse en la
integracin de un estado federal, se materializa en 1853
con la sancin de la Constitucin Nacional.
DISTRIBUCION DE COMPETENCIAS:
.

Artculo 121: poderes no delegados son poderes

propios de la provincia.
Artculo 125: celebracin de tratados provinciales.
Artculo 41: leyes de ambientes corresponde a nacin
dictarlas.
Artculo 74 inc 2: coparticipacin entre nacin y
provincias. Y legislacin conjuntas para el bien comn.
Artculo 3: federalizacin de la capital de la republica.
Artculo 129: creacin del estado autnomo de la
ciudad de Buenos Aires.
La delegacin de facultades ha sido efectuada por las
provincias a travs de la constitucin.
El reparto de competencias arroja este resultado
a) Competencias exclusivas del gobierno federal:
La intervencin federal; el estado de sitio, las relaciones
internacionales, dictar los cdigos de fondo. La
delegacin de competencias por parte de las provincias
al gobierno federal, estos poderes delegados son
taxativos, las mismas se encuentran estipuladas en el
Articulo 75 en sus 32 incisos, es decir las provincias
delegan al gobierno federal facultades legislativas. La
delegacin de competencias administrativas contenidas
en el Artculo 99 en sus 20 incisos de la C.N.
Delega a un poder Judicial Federal facultades estas se
encuentran estatuidas en los Artculos 116, 117 de la
C.N. estos solo resuelven conflictos que se contraponen
a las leyes federales.
El poder judicial de la nacin resolver conflictos
referidos a la legislacin federal, y el poder judicial de las
provincias resolvern todo lo referido a la legislacin
comn, salvo que las personas o querellantes cayeren en

otra jurisdiccin, es decir sea perjudicado en jurisdiccin

federal o nacional.
b) Son competencias exclusivas de las provincias: dictar
la constitucin provincial, las leyes procesales, las
que establecen impuestos directos, lo referente a
asegurar el rgimen de autonoma de sus municipios
y la educacin primaria. Conviene remitir a los arts
121, 122, 123, y 124.
c) Entre las competencias concurrentes se hallan los
impuestos indirectamente internos, y las que surgen
del art 125 concordado con el art 75 inc 18 ms las
de los arts 41 y 75 inc 17.
d) Como facultades excepcionales del estado federal
cabe citar la de establecer impuestos directos en el
marco severo del art 75 inc 2 y solamente por tiempo
determinado.
e) Las competencias excepcionales de las provincias
ofrecen poco margen de ejemplos; as, dictar cdigos
de de fondo mientas no lo haya dictado el congreso
nacional. Arts 126.
f) Las competencias compartidas integran una
categora que no ha sido habitual explicar. No deben
confundirse con las concurrentes, pues las
concurrentes son las que tanto pueden ejercer el
estado federal como las provincias, mientras que las
compartidas requieren una doble decisin
integratoria- por ejemplo cuando debe intervenir el
estado federal y una o ms provincias participes en la
fijacin de la capital federal (art 3) o en la creacin de
nuevas provincias.
Se ha de tener presente que las competencias
exclusivas del estado federal, no exigen hallarse
taxativamente enumeradas en la constitucin,
porque las hay implcitas en los tres rganos de

poder: legislativo, ejecutivo, y judicial. Para el

congreso, art 75 inc 32 las contempla.
REGIMEN MUNICIPAL.
Las provincias se encuentra obligadas a asegurar su
rgimen municipal, las mismas se encuentran
constreidas de las mismas autonomas de los
estados estaduales. Como se la autonoma
legislativa, administrativa, financiera y poltica la
misma esta especificada en el art 123 de la C.N y
aadi un nuevo sujeto de la relacin federal con la
Ciudad autnoma de buenos aires, art 129.
Si las provincias no garantizaran la forma republicana
y federal, el estado federal podr intervenirla esto
est previsto en el Art 6 de la C.N y Art 5 establece la
forma de gobierno y las cuestiones que deben ser
respetadas.