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DERECHOS DEL NIO Y ADOLECENTE

I.

EL RGIMEN DE VISITAS:

El rgimen de visitas tiene como presupuesto una situacin nada agradable


para los seres humanos: la separacin. Es as, que el rgimen de vistas resulta
ser el complemento de la patria potestad, ya que, es el derecho que tiene el
cnyuge que no posee de la patria potestad de mantener contacto directo con
los hijos a pesar de la separacin.
El rgimen de vistas es un derecho y como tal se espera que sea ejercido
plenamente, sobre la base del acuerdo entre los ex cnyuges, sin generar
ningn tipo de controversias ni conflictos entre ellos ni tampoco con terceros.
Sin embargo, recurriendo a la realidad, podemos constatar que es muy comn
que tras la separacin lo cnyuges no puedan llegar a un acuerdo claro y
satisfactorio sobre este asunto ocasionando, de esta manera, que el cnyuge
que se considere vulnerado en su derecho de visitar a su hijo, acuda al rgano
judicial para satisfacerlo.

Qu dice la ley sobre el rgimen de visitas en el cdigo civil


peruano.
Antes que el Cdigo Civil, el rgimen de vistas es una institucin que est
regulada, casi ntegramente, por el Cdigo de los nios y adolescentes. En
dicho cuerpo de normas, se define al rgimen de visitas como el derecho que
tiene los padres, que no ejerzan la patria potestad, de visitar a sus hijos,
siempre y cuando, acrediten 2 cosas:
1) Estar al da en el cumplimiento de las obligaciones alimentarias; o
2) Encontrarse en la imposibilidad de cumplirlas.
El cdigo advierte, ms adelante que el padre o la madre que consideren haber
sido impedidos o limitados de ejercer el derecho a visitar a su hijo podrn

interponer la demanda correspondiente acompaando la partida de nacimiento


que acredite su entroncamiento.

Cmo el juez atribuye la tenencia y el rgimen de visitas en


Per.
Tal como lo indicamos al iniciar el artculo, el rgimen de visitas tiene una
condicin previa: la separacin. Desde esta ptica, debemos tener claro, que
solamente tiene sentido exigir un rgimen de vistas cuando media la
separacin, ya que, de no ser as no habra razn para hacerlo, porque se
presume que mientras la pareja est casada cohabita con los hijos y por ende
no necesita visitarlos.
Ahora bien, la separacin puede enmarcarse en 2 situaciones:
1) cuando la pareja demanda la separacin y
2) cuando se separa de hecho.

El rgimen de visitas y la patria potestad cuando la pareja


demanda la separacin.
Cuando la pareja demanda la separacin, el juez, adems de decidir sobre la
separacin propiamente dicha, obligatoriamente debe pronunciase sobre tres
asuntos de vital importancia para la familia: el rgimen de visitas, la patria
potestad y los alimentos.
Siendo as, el juez otorga la patria potestad de los hijos al cnyuge inocente, es
decir, a aquel que NO haya sido culpable de la separacin en caso de que se
haya demandado el divorcio por causal especifica. As por ejemplo, si se
demand el divorcio por adulterio le entregar la potestad de los hijos al
cnyuge que fue vctima del engao.
En contraparte, al cnyuge culpable le corresponder un rgimen de visitas.
Ahora bien tambin cabe la posibilidad de que ambos cnyuges sean
culpables. En esa situacin, el juez deber proceder de la siguiente manera:

Los hijos varones mayores de siete aos quedan a cargo del padre. Las hijas
menores de edad y los hijos varones menores de 7 aos quedan a cargo de la
madre.
Por ltimo, existe una tercera posibilidad; esta es que la separacin no se
realice por causal especifica sino por mutuo acuerdo. En este caso el juez
deber determinar la patria potestad observando los intereses de los hijos
menores de edad y la familia. Por lo general, el criterio que ms pesa es la
posibilidad econmica de los cnyuges.

La tenencia y el rgimen de visitas en caso de separacin de


hecho.
Cuando lo cnyuges o convivientes no demandan la separacin sino
simplemente se separan, la tenencia y el rgimen de vistas de los hijos se
determina de comn acuerdo, tomando en cuenta, dice el cdigo, el parecer
del nio, nia o adolescente.
Ahora bien, cabe la posibilidad de que no exista acuerdo entre los cnyuges o
convivientes. En ese caso el juez tomar la decisin en base a los siguientes
criterios:
El hijo deber permanecer con el progenitor con quien vivi mayor cantidad de
tiempo, siempre que le sea favorable. El hijo menor de tres aos permanecer
con la madre.
En contra partida el juez determinar un rgimen de visitas para el cnyuge o
conviviente que no haya obtenido la tenencia.

La demanda de rgimen de visitas


La demanda deber interponerse cuando el cnyuge o ex conviviente sienta
vulnerado su DERECHO de visitar a sus hijos o hijas. En ese caso, el ex
cnyuge deber acudir a un juez de familia para que por medio de un
PROCESO UNICO, este determine un rgimen de visitas justo.

Siendo as, en la demanda se debern exponer las razones de hecho y


derecho que sustentan el pedido de rgimen de visitas, es decir, se deber
indicar que actualmente no se le permite visitar a los hijos menores o que las
visitas son muy espordicas por causa del otro cnyuge. As tambin, en la
demanda se debern insertar todos los medios probatorios que se estimen
pertinentes.

Los trmites para pedir un rgimen de visitas.


Como se dijo, el rgimen de visitas se tramita por la va de un procedimiento
legal denominado PROCESO UNICO.
Siendo as, se deber interponer una la demanda de rgimen de visitas ante el
juez competente, que ser el juez del distrito o localidad del domicilio del
demandante o del menor. Luego, una vez admitida la demanda el juez otorgar
5 das de plazo al demandado para que conteste. Tras ello, dentro de los 10
das siguientes, el juez programara una fecha inaplazable para la realizacin de
la audiencia nica, en la que finalmente tomar una decisin y dictar
sentencia.

Qu pasa en caso de incumplimiento del rgimen de visitas


por el padre o la madre.
Una vez que el juez ha tomado una decisin sobre el rgimen de visitas, esta
es cumplimiento obligatorio para el cnyuge que posee la tenencia del menor.
En caso contrario, es decir, si dicho cnyuge se niega a cumplir con lo
dispuesto por el juez, se dar lugar a los apremios de ley, y si a pesar de ello
sigue habiendo resistencia, este hecho, podr originar la variacin de la
tenencia.
Para lograr ello (la variacin de la tenencia) el cnyuge afectado con la
vulneracin del rgimen de visitas deber solicitarlo al juez que conoci el
primer proceso.

Pueden los abuelos solicitar un rgimen de vistas.


El cdigo responde afirmativamente a esta pregunta, es decir, un abuelo si
puede solicitar un rgimen de visitas, siempre y cuando, se manifiesten
cualquiera de estas 3 situaciones:
1. Que el padre haya fallecido.
2. Que se encontrara fuera del lugar de domicilio.
3. Que hubiera desaparecido.

Se puede pedir una modificacin del rgimen de visitas


Efectivamente, el ltimo prrafo del artculo 88 del Cdigo de los nios y
adolescentes, seala que si las circunstancias lo ameritan se puede modificar
el rgimen de vistas.
Al igual que en el caso de la tenencia, el criterio bsico para realizar la
modificacin es el inters superior del nio, nia o adolescente.

II.

REGIMEN DE ALIMENTOS:

En concordancia con el ordenamiento jurdico peruano en materia de Familia,


el Cdigo Civil, y el Cdigo de Nios y Adolescentes, se puede entender por
alimentos a todo aquello que le es indispensable a un menor de edad y an
despus de haber cumplido la mayora de edad cuando por causa que no le
sea imputable no se halle en condiciones de valerse por s mismo: sustento,
habitacin, vestido, asistencia mdica, educacin; conceptos que de ninguna
manera pueden ser entendidos en sentido restrictivo.

La pensin de alimentos.
Nuestra legislacin establece que es obligacin de ambos padres velar por el
cuidado y la alimentacin de los hijos. Este deber comprende cuando son los
hijos son menores de edad: la comida, la educacin, el vestido, la vivienda, la
asistencia mdica y la recreacin. Se incluye incluso los gastos del parto desde
la concepcin.
En el caso de hijos mayores de edad continuar la percepcin de estos
alimentos si el hijo es soltero y se encuentra siguiendo con xito estudios de
una profesin u ofcio hasta los 28 aos de edad.
El deber alimentario es circunstancias normales se cumple de manera
voluntaria, pudiendo ser exigido en la va judicial cuando los padres se nieguen
a hacerlo, sobre todo cuando existe estado de necesidad. Respecto a los hijos
menores se presume el estado de necesidad. Tratndose de hijos mayores de
edad, corresponder a ellos acreditar dicho estado.
La ley no establece porcentajes ni montos exactos sobre la cuanta de la
pensin de alimentos pero establece dos reglas que nos ayudarn a poder
establecerla. Estas son:
1. Las necesidades de quien las pide La capacidad econmica de quien
debe darlos
2. En los casos de divorcio por mutuo acuerdo los cnyuges debern
ponerse de acuerdo para fjar la pensin alimenticia en caso no
existencia sentencia al respecto.
3. En los casos de divorcio sin acuerdo ser el Juez quien fje la pensin
teniendo en cuenta las reglas antes indicadas.

Los trmites para la pensin alimenticia.


La demanda por alimentos se caracteriza por ser un proceso relativamente
sencillo. El primer trmite ser la redaccin la demanda. En ella se deber
incluir, la copia del documento de identidad del demandante y todos los medios
probatorios que acrediten los gastos del titular. Luego se deber interponer la
demanda en el juzgado competente.

Debemos recordar que la interposicin de la demanda por alimentos no tiene


costo alguno para el demandante.
Luego, el juez calificar la demanda. En caso de que est sea admitida, le
comunicar al demandado y le otorgar un plazo de 5 das para que conteste.
Luego convocar, dentro de 10 das, a una audiencia nica, en la que, tras
evaluar los argumentos y las pruebas aportadas por las partes tomar un
decisin, fijando el monto de la pensin.

La pensin alimenticia para hijos menores.


La pensin alimenticia dirigida a los hijos menores de edad se rige bajo los
criterios esbozados en el prrafo anterior (La necesidad de quien los pide y las
posibilidades de quien los da). Sin perder de vista ello, consideramos pertinente
hacer algunas precisiones:
Que la pensin de alimentos dirigida a los hijos menores de edad comprende
adems de los alimentos tambin a la educacin y la recreacin. Que la
pensin por alimentos se pasar a los hijos menores hasta que cumpla la
mayora de edad. Una vez cumplido los 18 aos, los padres ya no tendrn la
obligacin de prestarle alimentos, a menos de que el hijo mantenga su
situacin de necesidad por causas de incapacidad fsica o mental o que el
mismo este cursando de manera exitosa una profesin u oficio. Que los
obligados a prestar alimentos a los hijos son ambos PADRES, y que la suma
de dinero que le aporten a los hijos por concepto de alimentos debe ser
proporcional a los ingresos que tengan.

La pensin alimenticia para hijos mayores.


Como lo dijimos, la obligacin de prestar alimentos a los hijos se circunscribe
exclusivamente a los hijos menores de edad. Por lo tanto cuando estos
alcanzan la mayora de edad pierden automticamente el derecho a recibir la
pensin por alimentos.

Sin embargo, esta es la regla y como sabemos toda regla tiene excepcin. La
excepcin de esta regla se enmarca en la posibilidad de que el hijo a pesar de
que haya alcanzado la mayora de edad siga manteniendo su situacin de
necesidad, razn por la cual siga siendo acreedor de la pensin de alimentos.
El cdigo civil prev dos situaciones que califcaran como una manifestacin
de que el hijo sigue manteniendo la situacin de necesidad. La primera es que
el estado de necesidad subsista por causas de incapacidad fsica o mental
debidamente comprobada. La segunda es que el alimentista este siguiendo
una profesin u ofcio exitosamente.

En tal sentido, la pensin de alimentos debe ser entendida como la prestacin


patrimonial, en consecuencia de una deber establecido por Ley, a la que ambos
progenitores se hallan obligados en favor de sus hijos.
Por lo general, la pensin alimentaria se establece de manera proporcional a
los recursos econmicos de los padres tomando en consideracin las
necesidades particulares de quien la recibe. De esto se puede inducir que en
caso la circunstancias personales de cualquiera de las partes sufran una
variacin; la pensin por alimentos pueda ser modificado.
A diferencia de otros institutos del derecho civil, el incumplimiento de las
obligaciones por pensin alimentaria puede generar responsabilidad penal.
La jurisprudencia peruana, al respecto, ha sealado que los conceptos de
alimentos y pensin alimentaria de ninguna manera deben ser interpretados en
sentido restrictivo, sino todo lo contrario; enmarcados en un contexto de
surgimiento de mltiples necesidades, en el sentido ms amplio en que estos
puedan ser entendidos.

Pensin Alimenticia para Hijos No Reconocidos:

En qu consiste la pensin de alimentos para hijos no


reconocidos.
Para pasar a exponer las caractersticas propias de este caso especial de
asignacin de alimentos, resulta necesario conceptualizar l lo que en doctrina
se ha pasado a llamar hijos alimentistas.
Se entiende como hijos alimentistas, aquellos hijos que adicionalmente a su
condicin

extramatrimonial,

no

han

sido

reconocidos

ni

declarados

judicialmente por su padre. En favor suyo, el varn que hubiese mantenido


relaciones sexuales con la madre en el momento de su concepcin, queda
obligado a prestarle una pensin alimenticia hasta que consiga la mayora de
edad, pudiendo continuar en caso que al hijo alimentista no pudiese hacer
frente a sus necesidades de subsistencia por padecer de incapacidad fsica o
mental.
La presuncin de paternidad en este caso, debe entenderse nicamente para
el caso de la asignacin de pensin alimenticia, no llegando a constituir un
estado real de paternidad.

Cundo pedir una pensin alimenticia para un hijo no


reconocido.
La facultada a solicitar la pensin alimenticia en favor del menor no reconocido,
por razones naturales, es la madre y aquellos que se encuentren legitimados
en razn de algn vnculo. Se puede pedir siempre y cuando existan las
sospechas fundadas de que el obligado es el probable padre al haber
mantenido relaciones sexuales con la madre durante el momento en el que se
realiz la concepcin.
Al tratarse de una presuncin en favor del menor, la carga de la prueba ser del
obligado, quien, en caso busque ser exonerado de prestar la pensin, deber

probar a travs de una prueba gentica u otra cientfica de igual o mayor


certeza, que no es el verdadero padre.
Requisitos de la demanda de alimentos para un hijo no

reconocido.
En cuanto el procedimiento para exigir el pago de una pensin alimenticia en
favor del hijo no reconocido est orientado a demostrar la alta probabilidad de
que el varn al que se exige la obligacin es el padre supuesto del menor, son
requisitos necesarios para iniciar el procedimiento, que el solicitante posea los
medios suficientes para generar en el juez la confianza suficiente o la intuicin
racional de que los sucesos narrados son verdaderos.

Trmite para solicitar una pensin de alimentos para un hijo


no reconocido por el padre.
Como se expres, la declaracin de hijo alimentista se encuentra relacionado
nicamente a efectos de subsistencia alimentaria, en tal sentido, a diferencia
de un proceso de filiacin extramatrimonial -ventilado en un proceso de
conocimiento- la pensin, podr ser solicitada ante un juez de paz letrado con
las mismas prerrogativas que un juicio de alimentos cualquiera.

III.

PATRIA POTESTAD:

La Patria Potestad es el conjunto de deberes y derechos de los padres en


relacin con los hijos menores de edad no emancipados y su proteccin.
El origen de este derecho se encuentra en la propia relacin paterno filial, de
forma independiente a la existencia de matrimonio entre los progenitores.
Segn el artculo 154 del Cdigo Civil, la patria potestad comprende los
siguientes deberes y facultades:

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a) Velar por los hijos, tenerlos en su compaa, alimentarlos, educarlos y


procurarles una formacin integral.
b) Representacin y administracin de sus bienes.

Caractersticas de la patria potestad.


Es obligatoria, personal e intransferible, pues los padres tienen la patria
potestad, a no ser que la ley les prive de ella o les excluya de su ejercicio.
Es indisponible, ya que el ejercicio de la patria potestad no puede ser atribuido,
modificado, regulado, ni extinguido por la propia voluntad privada, sino en los
casos en los que la misma ley lo permita.
La patria potestad se ejercer conjuntamente por ambos progenitores o por uno
solo con el consentimiento expreso o tcito del otro, as lo determina el Cdigo
Civil en el artculo 156.
Pero en la vida real, nos podemos encontrar con casos en los que los
progenitores se encuentran en desacuerdo, qu hacer en estas situaciones?
En estos casos, lo primero y principal ser intentar llegar a un acuerdo o
resolver la disyuntiva mediante el dilogo, de no llegar a un consenso
cualquiera de los dos progenitores podr acudir al Juez, mediante un
procedimiento especfico de Jurisdiccin voluntaria, quien, despus de or a
ambos y al hijo, si tuviera suficiente juicio, y en todo caso si fuera mayor de
doce aos, atribuir sin ulterior recurso la facultad de decidir al padre o a la
madre.
Si los desacuerdos fueran reiterados o concurriera cualquier otra causa que
entorpezca gravemente el ejercicio de la patria potestad, el Juez podr
atribuirla total o parcialmente a uno de los padres o distribuir entre ellos sus
funciones. Esta medida tendr vigencia durante el plazo que se fije, que no
podr nunca exceder de dos aos.
En defecto o por ausencia, incapacidad o imposibilidad de uno de los padres, la
patria potestad ser ejercida exclusivamente por el otro.

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Si los padres viven separados, la patria potestad se ejercer por aquel con
quien el hijo conviva. Sin embargo, el Juez, a solicitud fundada del otro
progenitor, podr en inters del hijo atribuir al solicitante la patria potestad para
que la ejerza
Conjuntamente con el otro progenitor, o distribuir entre el padre y la madre las
funciones inherentes a su ejercicio.
La intervencin judicial sobre los desacuerdos de los progenitores no implica la
supresin de estos derechos y deberes de la patria potestad que se ejercitan
en un plano de igualdad. En cualquier caso, el Juez no resolver sobre la
controversia, sino que determinar cul de los dos progenitores decidir sobre
la cuestin controvertida.

Trmite procesal para la adopcin de esta medida.

1) Un acto de jurisdiccin voluntaria en el que el inters del menor requiere


de una respuesta y solucin judicial sin dilaciones.
2) Se inicia a instancia de cualquiera de los progenitores.
3) El juzgado citar a ambos a una comparecencia en la que se oirn los
argumentos de uno y otro en orden a la discrepancia mantenida,
oyndose, en su caso, tambin al menor, de acuerdo a la Ley de
Proteccin Jurdica del Menor.
4) En casos de urgencia, se podra resolver otorgando la capacidad de
decisin a uno de ellos, a fin de consagrar el derecho a la obtencin de
tutela judicial efectiva.

Extincin de la patria potestad.


El artculo 169 del Cdigo Civil establece que la patria potestad se acaba por
muerte de los padres o del hijo, por adquirir el hijo la mayora de edad, por
emancipacin y por adopcin del hijo.

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Privacin de la patria potestad.


El artculo 170 del Cdigo Civil establece que el padre o la madre podrn ser
privados total o parcialmente de la patria potestad por sentencia fundada en el
incumplimiento de los deberes inherentes a la misma o dictada en causa
criminal o matrimonial. Los Tribunales podrn en beneficio e inters del hijo,
acordar la recuperacin de la patria potestad cuando hubiere cesado la causa
que motiv la privacin.
El Tribunal Supremo avala en una sentencia hecha pblica el 16 de Octubre de
2015 la privacin de la patria potestad sin que sea necesario acudir a la va civil
por ello, es decir, directamente por decisin del juez de lo penal que imponga la
condena en casos de violencia de gnero, evitando las dilaciones provocadas
por la necesidad de reclamar esta retirada de derechos a travs de la va civil.
Por guarda y custodia se entiende vivir, cuidar y asistir a los hijos. Se puede
atribuir a uno de los progenitores, compartida entre ambos o a una tercera
persona.
Para decidir sobre qu progenitor debe ostentarla rige el principio del beneficio
del menor, en el caso en que no exista acuerdo entre los padres, adems de or
al propio menor, se ponderarn las aptitudes de los progenitores, relaciones
con los hijos, condiciones y entorno de cada uno de ellos y todas aquellas
circunstancias que ofrezcan la estabilidad y equilibrio en el desarrollo integral
del menor.
Antes de acordar el rgimen de guarda y custodia, el Juez recabar el informe
del Ministerio Fiscal y oir a los menores que tengan suficiente juicio cuando se
estime necesario.

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