You are on page 1of 4

Anlisis diario (/ijm-actualidad/analisis-diario)

Artculos en prensa (/ijm-actualidad/articulos-en-prensa)


Pldoras de libertad (/ijm-actualidad/pildoras-de-libertad)

Certeza de la ley y derecho


natural
JOAQUN SANTIAGO RUBIO (HTTPS://WWW.JUANDEMARIANA.ORG/EL-IJM/PERSONAL/JOAQUIN-SANTIAGORUBIO)
13/01/2009

(/#facebook)

(/#twitter)

(/#google_plus)

(/#linkedin)

(/#whatsapp)

Uno de los elementos esenciales en un sistema de justicia coherente con la libertad es que la ley sea
cierta, segura, es decir, que los individuos tengan la seguridad de que tiene un grado de permanencia y
cognoscibilidad su cientes como para poder hacer previsiones de accin respecto de ella y para que las
acciones efectuadas no se vean alteradas por haberse modi cado aquella en el transcurso de un periodo
de tiempo estimablemente breve, o por ser tan oscura que no sea posible saber a qu atenerse respecto a
ella.
Para salvaguardar este rasgo que hace justa una ley, es necesario, decan en la antigua Atenas, que sta
sea una ley escrita. Buscaban as contrarrestar el capricho legislativo de los enemigos del orden justo,
tiranos y demagogos. Ahora bien, evita este requisito por s mismo los males derivados de la
incertidumbre de la ley? Cabe decir que no, y los mismos griegos fueron conscientes de la trampa en que
se incurra cuando la ley, aunque escrita, se modi caba al albur del capricho del legislador amparado en la
supuesta certeza de lo escrito. Es posible, y de hecho harto frecuente, que las leyes escritas sean tan
cambiantes que no sea posible tenerlas por ciertas.
Esto es lo que ocurre hoy donde la escritura de la ley es uno de los rasgos que aparentan con rmar su
certeza pero que queda muy lejos de con rmarlo en realidad.
La contradiccin con leyes anteriores puede ser menospreciada por el apoyo de quien ostenta la
legitimidad de hacer leyes. Es as que en los actuales sistemas legales, basados en la legislacin, los
rganos legislativos, soberanos y legtimos, sitan la supuesta seguridad jurdica sobre la publicidad
(escrita), la autosu ciencia (vinculante) y la inexcusabilidad del cumplimiento de las leyes, pero modi can
la naturaleza de stas por actos que pueden ser cali cados como de voluntarismo legislativo, cuyos
fundamentos son valores morales no expresos y que, por eso mismo, son ms peligrosos.
Por eso es que la certeza no puede, no debe, asentarse, en un marco de derecho positivo y de profusin
estatutaria, en la mera escritura de la ley. Podemos, siguiendo a Leoni, considerar otro concepto de
certeza de la ley. Se trata del basado en el esquema general del derecho civil romano con "una serie de
principios gradualmente desarrollados y re nados por una jurisprudencia que se extiende durante
muchos siglos con escasa interferencia de los cuerpos legislativos" tal y como a rm el jurista ingls W.W.
Buckland.

En este punto, Bruno Leoni condens una magn ca aportacin a la visin liberal de lo jurdico. Se trata de
la diferencia entre certeza a corto y a largo plazo. Para ello Leoni contrapone la certeza griega a corto
plazo, a la certeza autntica o a largo plazo. Parece claro que una ley escrita y, por ende, conocida por
todos, no es necesariamente una ley cierta si el legislador la modi ca con frecuencia. Frente a esto el
concepto romano es diferente y podemos cali car a la ley romana como ms cierta que sta. Lo es si nos
atenemos a los rasgos que hacen que el entramado jurisprudencial romano hizo de ste un modelo de
seguridad jurdica:
1. La interpretacin de los jurisconsultos estaba basada en la interpretacin de normas antiguas para
cuya reforma no estaban legitimados.
2. La ley no estaba, pues, sometida a cambios sbitos e imprevisibles por lo que haca posible
previsiones a largo plazo por parte de los individuos y grupos y facilitaba la funcin empresarial en
general y el intercambio econmico en particular.
3. Ningn estatuto o propuesta de ley proveniente de los poderes pblicos poda vulnerar fcilmente
la ley no escrita, tradicional e interpretada jurisprudencialmente.
Por consiguiente se plantean dos tipos de certeza. Una basada en la escritura, claridad y publicidad de la
ley cuyo punto dbil es la escasa importancia que, por la mera escritura, tiene su permanencia en el
tiempo.
La otra es la certeza basada en la permanencia, certeza a largo plazo, la cual se asegura mediante un
sistema de leyes formadas por la larga interaccin de individuos y grupos y por la respetuosa funcin
jurisprudencial que tiene vedada la invencin de normas ex novo y ex profeso, fruto de un activismo
reformista.
Es cierto, sin duda, que el principio de certeza a largo plazo es superior al que podemos denominar
"griego". Es correcto, igualmente, a rmar que esta certeza autntica se asienta en un sistema legal de tipo
jurisprudencial.
A pesar de todo ello existe un defecto posible no contemplado por Leoni en la a rmacin de que el
derecho jurisprudencial y consuetudinario es, por s mismo, garante de la libertad. Lo cierto es que, por
ser fruto de la mltiple interaccin de individuos y grupos, las instituciones jurdicas pueden no resultar
siempre respetuosas con el individuo y con la libertad. El mero respeto a la tradicin no garantiza,
asimismo, que la evolucin no asiente pautas y leyes contrarias a la libertad. La propia, digamos,
metodologa consuetudinaria, fruto de un consenso social intergeneracional, ayuda a que no se produzca
esta degeneracin pero no garantiza su cientemente su ausencia y puede, mal entendida, legitimar tanto
leyes contrarias a la libertad como la intromisin del derecho estatutario, legislado, en la sociedad.
Falta, pues, en esta defensa la existencia de unos referentes considerados atemporales y absolutos para
que la certeza a largo plazo lo sea de manera consistente. Esta existencia no puede ser aportada por la
mera y semiinconsciente fuerza evolutiva fruto de una supuesta cuasi-racional interaccin social sino que
ha de estar presente en los individuos y en los juristas en forma de valores atemporales, de vigencia
eterna y, por ende, absolutos. El iusnaturalismo "humilde" viene aqu a complementar la labor de los
juristas y la certeza de la ley.

El consenso en favor de leyes bsicas sacralizadas y consideradas eternas es un componente esencial en


la tradicin y en la costumbre. Traduciendo a otros trminos esta sacralizacin, hay que hablar de la
existencia de unos derechos naturales eternos que son los nicos capaces de alimentar la consistencia del
derecho jurisprudencial, aportndole las guas imprescindibles para su permanencia.
Pero las leyes naturales tambin son necesarias por la naturaleza general que presentan, imprescindible
para que, adems de ser permanentes, resulte imposible que dichas leyes puedan ser aplicadas ex profeso
a individuos o grupos pre jados. Este requisito, que debemos a Hayek, resulta, a pesar de ste mismo,
perfectamente acorde con una ley natural humilde, bsica y sencilla. Entendemos estos rasgos en el
sentido de que dicha ley natural no pueda ser utilizada al modo constructivista para reformar y modelar
la ley tradicional y la sociedad entra, es decir, que habra de excluir la imposicin coactiva de la misma.

Es as, que unos principios sacralizados como inalterables, descubiertos mediante mecanismos mixtos de
racionalidad, estudio jurdico de la tradicin y constitucin en misterios o tabes inatacables, son
necesarios para que el sistema consuetudinario y jurisprudencial sea, a su vez, un sistema seguro de
libertad.
Libertades, propiedad y estado de derecho (/ijm-actualidad/etiqueta/libertades-propiedad-y-estado-de-derecho)

ETIQUETAS MS VISTAS
Pensamiento liberal (/ijm-actualidad/etiqueta/pensamiento-liberal)
Libertades, propiedad y estado de derecho (/ijm-actualidad/etiqueta/libertades-propiedad-y-estado-de-derecho)
Proceso poltico: t estado, eleccin pblica y democracia (/ijm-actualidad/etiqueta/proceso-politico-ta-estado-eleccionpublica-y-democracia)
Comercio, globalizacin y desarrollo (/ijm-actualidad/etiqueta/comercio-globalizacion-y-desarrollo)
Dinero y sistemas nancieros (/ijm-actualidad/etiqueta/dinero-y-sistemas- nancieros)
Regulaciones y otras polticas pblicas (/ijm-actualidad/etiqueta/regulaciones-y-otras-politicas-publicas)
Enemigos de la libertad (/ijm-actualidad/etiqueta/enemigos-de-la-libertad)
Recursos, energa y medio ambiente (/ijm-actualidad/etiqueta/recursos-energia-y-medio-ambiente)
Seguridad y Defensa (/ijm-actualidad/etiqueta/seguridad-y-defensa)

Fiscalidad (/ijm-actualidad/etiqueta/ scalidad)

ANLISIS DIARIOS MS LEDOS


10 razones para legalizar las drogas (/ijm-actualidad/analisis-diario/10-razones-para-legalizar-las-drogas)
ADOLFO D. LOZANO (/EL-IJM/PERSONAL/ADOLFO-D-LOZANO)
19/06/2015

Por qu unos pases son ricos y otros son pobres? (/ijm-actualidad/analisis-diario/por-que-unos-paises-son-ricos-yotros-son-pobres)


IGNACIO MONCADA (/EL-IJM/PERSONAL/IGNACIO-MONCADA)
20/04/2015

Por qu los polticos son corruptos, ine cientes y mentirosos (/ijm-actualidad/analisis-diario/por-que-los-politicosson-corruptos-ine cientes-y-mentirosos)
JORGE VALN (/EL-IJM/PERSONAL/JORGE-VALIN)
09/03/2011

Haba motivo (/ijm-actualidad/analisis-diario/habia-motivo)


FERNANDO DAZ VILLANUEVA (/EL-IJM/PERSONAL/FERNANDO-DIAZ-VILLANUEVA)
14/04/2014

La teora del intercambio desigual (/ijm-actualidad/analisis-diario/la-teoria-del-intercambio-desigual)


BERTA GARCA FAET (/EL-IJM/PERSONAL/BERTA-GARCIA-FAET)
03/05/2008

DESEAS SUSCRIBIRTE AL BOLETN DE NOVEDADES?

Cmo nos dirigimos a ti

Tu email

Suscribirme

Al enviar el formulario, aceptas nuestra poltica de privacidad (LOPD).

SGUENOS

Facebook (https://www.facebook.com/juan.de.mariana)
Twitter (https://twitter.com/juandemariana)
Linkedin (https://www.linkedin.com/company/instituto-juan-de-mariana)
Youtube (https://www.youtube.com/user/juandemarianavideos)
Ivoox (podcasts) (https://www.ivoox.com/per l-instituto-juan-

mariana_aj_5894018_1.html)
RSS (/feeds)

INSTITUTO JUAN DE MARIANA (/)

IJM ACTUALIDAD (/IJM-ACTUALIDAD)

IJM MEDIA (/IJM-MEDIA)

2016 Instituto Juan de Mariana Todos los derechos reservados.


Alojado en FLOSSystems (https:// ossystems.com/)

You might also like