You are on page 1of 17

Barreras judiciales al acceso al aborto legal: La intervencin ilegitima de la justicia en

casos de Aborto No Punible en Argentina.

Maria Anglica Peas Defago. Abogada. Becaria doctoral de la Secretaria de Ciencia y


Tecnologa. Facultad de Derecho y Ciencias Sociales, Universidad Nacional de Crdoba. Datos
de Contacto: angelicapdefago@hotmail.com

Edurne Crdenas. Abogada. Maestranda, Universidad Nacional de Lans. Investigadora Centro


de Derechos Humanos de la Universidad de Lans. Integrante del CLADEM Argentina. Datos
de Contacto: cedurne@gmail.com

Resumen

En el plexo que comprende la nocin de los Derechos Sexuales y Reproductivos, existe un


tema donde se evidencia con claridad la distancia entre los planos formales y reales en materia
de acceso a la justicia de parte de las mujeres, es el relacionado al tema aborto no punible. En
Argentina, en epocas recientes la difusin pblica de casos de judicializacion de aborto no
punible ha logrado poner, en ms de una oportunidad, nombres y rostros a las situaciones a las
que fueron sometidas mujeres y nias en su reclamo por el acceso al recurso legal del aborto
no punible. En la presente ocasin, intentaremos identificar, a travs del anlisis de
jurisprudencia nacional reciente, la ilegitimidad y violacion a los Derechos Humanos que
constituye las intervenciones ilegitimas de organismos judiciales en los casos de aborto no
punible contemplados por la legislacion de fondo de nuestro pais.
Introduccin

En el entendimiento de que la evolucin conceptual y jurdica que ha tenido la idea de


ciudadana hasta nuestros das indica que el ejercicio concreto de derechos no se agota en la
mera declaracin formal de estos, ya que diversos sectores de la sociedad encuentran limitado
su ejercicio por especificidades de diversa ndole, socioeconmicas; raciales; tnicas, de
gnero. En Argentina, la difusin pblica de casos de judicializacin de aborto no punible ha
logrado poner, en ms de una oportunidad, nombres y rostros a las situaciones a las que fueron
sometidas mujeres y nias en su reclamo por el acceso al recurso legal del aborto no punible.

Este trabajo est organizado en cinco secciones. En la primera, nos referiremos a las nociones
de ciudadana y acceso a la justicia y a las distancias entre el plano formal y el real en materia
de acceso a la justicia de parte de las mujeres en lo relativo al derecho al aborto legal. A
continuacin, presentamos el marco normativo que regula al aborto legal en nuestro pas. En la
seccin tercera, observamos uno de los obstculos para el acceso al aborto legal en el terreno
de la justicia, donde la vida y la salud de las mujeres se presentan como terreno de disputa
de diversos sectores, en torno a delimitar el alcance de la autodeterminacin procreativa de las
personas. Finalmente, en el apartado cinco presentamos brevemente las principales
conclusiones de este trabajo.

I. Ciudadana y el acceso a la justicia

Si bien los derechos humanos (DDHH) son atributos que ostentan todas las personas por su
calidad de tal, las especificidades en las relaciones humanas y la influencia que ejerce la
cultura y las tradiciones sobre las sociedades hacen que las violaciones a los DDHH que han
sufrido las mujeres hayan tenido que ser especialmente previstas, en miras de dotarlas de un
carcter especfico de proteccin.

A pesar de importantes avances en cuanto a la situacin jurdica y social de las mujeres, y en


particular, teniendo en cuenta el reconocimiento de sus Derechos Sexuales y Reproductivos
(DDSSRR), la gran distancia entre la proclamacin formal y la concrecin real de derechos es
evidente.

Los mbitos de administracin de justicia se erigen en nuestros Estados de Derecho en los


espacios donde por excelencia se visibiliza si los DDHH reconocidos por los Estados tienen
vigencia real o no (Mndez, 2000: 3). Desde este escenario la nocin de acceso a la justicia es
vital en miras de intentar abrir o ampliar nuevos espacios de participacin ciudadana de las
mujeres y como un modo de revisin de agendas pblicas ms inclusivas y respetuosas de las
mismas, mxime teniendo en cuenta la raz paternalista que caracteriza a los mbitos
judiciales.

En los ltimos aos, el planteamiento del acceso a la justicia tiene como trasfondo la idea de
una reforma de su sistema de administracin (Thompson, 2000:1). La profundidad de esta
nocin se relaciona con la concepcin de los servicios de administracin de justicia, donde
los/as sujetos/as pasan, de ser usuarios/as de los servicios de justicia, a verdaderos sujetos/as
de derecho. A nivel estatal, esto se traduce en la obligacin de los Estados de garantizar las
vas necesarias y adecuadas para que las personas puedan realizar sus planteos y obtener
soluciones (Thompson, 2000:2).

Para determinados sectores de la sociedad, el acceso real a la justicia, se vincula directamente


con la concepcin que esa sociedad y Estado sostenga en torno a la nocin ciudadana. La
evolucin conceptual y jurdica que ha tenido esta nocin hasta nuestros das indica que el
ejercicio concreto de derechos, o siguiendo a Parsons (1967) el ejercicio de ciudadanas
plenas, no se agota en la mera declaracin formal de derechos, ya que diversos sectores de la
comunidad encuentra limitado su ejercicio por especificidades de diversa ndole,
socioeconmicas; raciales; tnicas, de gnero, etc.

Para las mujeres la limitacin al ejercicio efectivo de sus derechos en base a la conjuncin de
estos condicionantes no es novedad. De este modo, la propuesta de ciudadanas plenas
representa, a nuestro entender, una propuesta bidimensional de justicia social, una justicia
orientada, por un lado, a la redistribucin socioeconmica, combinando por otro lado, una
justicia que abogue por el reconocimiento poltico de mltiples identidades marginadas (Fraser,
1997).

La incorporacin de los DDSSRR Al plexo de los DDHH, revela un cambio de paradigma en


torno a su concepcin y ampliacin democrtica. En este sentido la nocin de DDHH
evoluciona y pasa a ser entendida como la obligacin que tienen los Estados de garantizar los
derechos a todos/as sus habitantes (Barreiro, 2009).

La sexualidad y la reproduccin se han transformado en reas relevantes en las agendas


polticas y acadmicas de los pases latinoamericanos. La discusin sobre los DDSSRR por lo
general, se ve acompaada de una crtica a las dicotomas bsicas que estructuran una
concepcin tradicional de la democracia y el derecho, aquella que se basa en la separacin
entre lo pblico y privado (Pateman,1996). El debate en torno al reconocimiento de los
DDSSRR cobra especial relevancia en el contexto latinoamericano por cuanto son concebidos
como una herramienta fundamental en miras reducir condiciones de desigualdad, no slo en
su faz econmica, sino tambin como dijimos, en relacin al gnero, la edad, la raza, la
orientacin sexual, la etnia, entre otras (Htun, 2003).

Ahora bien, existe un tema donde se evidencia con claridad la distancia entre el plano formal y
el real en materia de acceso a la justicia de parte de las mujeres, es el relacionado al tema
aborto.

En Amrica Latina, la regin ms desigual del mundo, la problemtica del aborto inseguro ao
tras ao cobra la vida de miles de mujeres, quienes en su gran mayora resultan victimas de
legislaciones y sistemas de justicia que las excluye y discrimina, social, cultural y
econmicamente.

De este modo, si bien el aborto es una vivencia que no diferencia en su prctica condiciones de
clase, hecho plasmado en las cifras oficiales que indican la magnitud del aborto en tanto
practica social1, no podemos desconocer la prevalencia que los abortos inseguros tienen sobre
la salud y la vida de las mujeres de escasos recursos econmicos quienes por faltas de
opciones se encuentran obligadas a recurrir a los sistemas pblicos de salud. Somos
concientes que centrar la discusin del aborto, en el eje de las mujeres pobres deja de la lado la
amplitud y multiplicidad de factores por los que esta atravesado el tema, no obstante creemos
que en el debate por el acceso a la justicia, la nocin de pobreza es central a nivel de un
anlisis socio jurdico que refleje las situaciones por las que pasan las mujeres en los mbitos
de justicia, al reclamar su acceso al aborto no punible. De este modo, el efecto diferenciado que
tiene la situacin de pobreza en materia de acceso a la justicia va a ser, entre otros, un eje
transversal de nuestra presentacin.

1
Segn cifras oficializadas por el Ministerio de Salud de la Nacin, se realizan en Argentina al rededor de
500 mil abortos por ao (Pantelides, & otros, 2006). Estimacin de la magnitud del aborto inducido,
Informe preliminar presentado a la Comisin Salud Investiga, Ministerio de Salud de la Nacin, 2006.
II. La regulacin del Aborto en Argentina

La regulacin del aborto en Argentina establece que su prctica est despenalizada en dos
circunstancias. El Cdigo Penal, en su redaccin de 1921 establece, en su artculo 86, que:
El aborto practicado por un mdico diplomado con el consentimiento de la mujer encinta, no es
punible:
1 Si se ha hecho con el fin de evitar un peligro para la vida o la salud de la madre y si este
peligro no puede ser evitado por otros medios.
2 Si el embarazo proviene de una violacin o de un atentado al pudor cometido sobre una
mujer idiota o demente. En este caso, el consentimiento de su representante legal deber ser
requerido para el aborto.
La lectura de este articulo debe hacerse de acuerdo a lo que establece la Constitucin
Nacional, los tratados de derechos humanos con jerarqua constitucional incorporados por el
art. 75 inciso 22 y las leyes vigentes que reconocen y garantizan el derecho a la igualdad, a la
salud, a la autodeterminacin, a la privacidad, y a la no discriminacin.
A pesar de su legalidad, el acceso a esta practica mdica no esta garantizada. Basta repasar lo
que diferentes Comits de Derechos Humanos han sealado a nuestro pas en los ltimos diez
aos2.
En este sentido, el Comit de Derechos Humanos, encargado de la vigilancia del Pacto de
Derechos Civiles y Polticos seal, en el ao 2000, en sus observaciones finales a Argentina,
que 14. En cuanto a los derechos relacionados con la salud reproductiva, preocupa al Comit
que la criminalizacin del aborto disuada a los mdicos de aplicar este procedimiento sin
mandato judicial incluso cuando la ley se lo permite, por ejemplo, cuando existe un claro riesgo
para la salud de la madre o cuando el embarazo resulta de la violacin de una mujer con
discapacidad mental. El Comit expresa tambin su inquietud ante los aspectos discriminatorios
de las leyes y polticas vigentes, que da como resultado un recurso desproporcionado de las
mujeres pobres y de las que habitan en zonas rurales a un aborto ilegal y arriesgado. El Comit
recomienda adems que se reexaminen peridicamente las leyes y las polticas en materia de

2
Los ocho Comits de Derechos Humanos de Naciones Unidas vigilan el cumplimiento de los derechos
humanos garantizados por los tratados que los crean a travs de una evaluacin peridica a los Estados
parte. Las organizaciones de la Sociedad Civil estn facultadas para enviar informacin de utilidad para el
analisis y evaluacin de los Comites. Con estos elementos, los Comites elaboran recomendaciones u
observaciones finales en las que se destacan los avances, los temas de preocupacin, los desafos
pendientes y recomendaciones para la garanta y cumplimiento de los compromisos asumidos por los
Estados que hayan ratificado el Tratado del que se trate. Asimismo, cinco de esos organos de proteccin
estn facultados, adems, para recibir denuncias individuales por la violacin de derechos reconocidos y
protegidos por los tratados que estn encargados de vigilar.
planificacin familiar. Las mujeres deben poder recurrir a los mtodos de planificacin familiar y
al procedimiento de esterilizacin, [y] en los casos en que se pueda practicar legalmente el
aborto, se deben suprimir todos los obstculos a su obtencin. Se debe modificar la legislacin
nacional para autorizar el aborto en todos los casos de embarazo por violacin 3.
Este mismo Comit reitero en el ao 2010 13. [S]u preocupacin por la legislacin restrictiva
del aborto contenida en el artculo 86 del Cdigo Penal, as como por la inconsistente
interpretacin por parte de los tribunales de las causales de no punibilidad contenidas en dicho
artculo (arts. 3 y 6 del Pacto) .
El Estado parte debe modificar su legislacin de forma que la misma ayude efectivamente a las
mujeres a evitar embarazos no deseados y que stas no tengan que recurrir a abortos
clandestinos que podran poner en peligro sus vidas. El Estado debe igualmente adoptar
medidas para la capacitacin de jueces y personal de salud sobre el alcance del artculo 86 del
Cdigo Penal4.

Por su parte, el Comit CEDAW seal en agosto de 2010 al estado argentino que 37. [E]l
acceso a los servicios de salud sexual y reproductiva sigue constituyendo un grave problema
para las mujeres argentinas. El Comit expresa adems su preocupacin por la elevada tasa de
embarazos entre las adolescentes y la elevada tasa de mortalidad materna, que en una tercera
parte tiene como causa el aborto ilegal. Y por eso insto al Estado 38. a que revise la
legislacin vigente que penaliza el aborto, que tiene graves consecuencias para la salud y la
vida de las mujeres. El Estado parte debe asegurarse de que la Gua Tcnica para la Atencin
de los Abortos no Punibles, se aplique en todo el pas de manera uniforme de modo que exista
un acceso efectivo y en condiciones de igualdad a los servicios de salud para interrumpir el
embarazo5.
En la misma lnea, el Comit de Derechos del Nio, creado por la Convencin de los Derechos
del nio, en el ltimo examen peridico realizado a nuestro pas, recomend al Estado que 59.
d) Adopte medidas urgentes para reducir la mortalidad materna relacionadas con el aborto, en
particular velando por que la profesin mdica conozca y practique el aborto no punible,
especialmente en el caso de las nias y mujeres vctimas de violacin, sin intervencin de los
tribunales y a peticin de ellas; e) Enmiende el artculo 86 del Cdigo Penal en el mbito

3
Observaciones finales del Comit de Derechos Humanos: Argentina. 03/11/2000, CCPR/CO/70/ARG
4
Observaciones finales del Comit de Derechos Humanos: Argentina, 31/03/2010, CCPR/C/ARG/CO/4
5
Observaciones finales del Comit para la Eliminacin de la Discriminacin contra la Mujer, 16 de agosto
de 2010, CEDAW/C/ARG/CO/6
nacional para prevenir las disparidades en la legislacin provincial vigente y en la nueva en lo
que respecta al aborto legal ()6.

III. Los obstculos para el acceso al aborto legal en Argentina. Una cuestin de justicia y
democracia.

Se hace evidente que a pesar de la vigencia de las normas, el acceso al aborto en los casos
permitidos por la ley no est garantizado y las mujeres que tienen derecho a practicar una
interrupcin legal de su embarazo deben recurrir al aborto clandestino en condiciones
inseguras. (Maffia, 2006) Entre los obstculos que limitan el acceso al aborto en estas
circunstancias pueden mencionarse: la exigencia de una autorizacin judicial; la intervencin de
comits de tica, equipos interdisciplinarios o autoridades hospitalarias; el requerimiento de
comprobaciones mdicas innecesarias; la solicitud de denuncia y/o la prueba de la violacin
-entre otras. Estas barreras vulneran el goce efectivo de derechos fundamentales de las
mujeres (Bergallo & Ramon Michel, 2009)7.
Como seala Agustina Ramn Michel (2011), quien desarrolla en profundidad la barreras de
acceso, en materia de intervenciones judiciales para acceder al aborto legal, La intervencin de
un juez en este tipo de casos puede ser definida como una barrera de acceso pues, pese a que
eventualmente el tribunal haya resuelto a favor de la solicitud, los efectos que tiene su
participacin afectan los derechos de las mujeres a la privacidad, a la confidencialidad, a la
igualdad y a la integridad fsica y psquica. La judicializacin, adems, no responde a ninguna
justificacin de tipo legal, todo lo contrario (el Cdigo Penal habla del mdico y la mujer, sin
mencionar injerencia judicial) y, en trminos generales, interviene de forma ineficiente en el
proceso de toma de decisiones, al dilatar los plazos, habilitar la participacin de otros actores y
extender la burocratizacin del caso.

La coincidencia de los rganos encargados de vigilar el cumplimiento de las obligaciones


estatales, y de velar por el goce de los derechos humanos demuestra la gravedad, la relevancia
y la necesidad de prestar atencin a la falta de acceso a una practica medica legal, cuya

6
Observaciones finales del Comit de derechos del nio, 21 de junio de 2010, CRC/C/ARG/CO/3-4
7
Para una descripcin ms detallada de estos impedimentos, ver Ramos, Silvina, Bergallo, Paola,
Romero, Mariana y Arias Feijoo, Jimena (2009) El acceso al aborto permitido por la ley: un tema
pendiente de la poltica de Derechos Humanos en la Argentina; en Centro de Estudios legales y Sociales
(CELS): Derechos Humanos en Argentina: informe 2009.Argentina, Siglo Veintiuno Editore; Luna
Florencia (2006); Aborto por motivos teraputicos: artculo 86 inciso 1 del Cdigo Penal Argentino.
Documento N 2 del Observatorio de Biotica. FLACSO-CEDES.
negacin por vas institucionales afecta a las mujeres, particularmente a las mujeres jvenes y
mas aun a las mujeres mas pobres.
La intervencin ilegitima de la justicia, que impide el acceso a un derecho hace tiempo
garantizado no solo ha sido puesto en el tapete por parte de los Comits Internacionales de
DDHH, sino que tambin ha sido identificado como una de las barreras en distintos intentos de
regulacin de esta prctica. En los ltimos aos, a raz de ciertos casos que tuvieron gran
repercusin pblica a travs de los medios de comunicacin 8, han surgido iniciativas variadas
en tipo y calidad a niveles municipales, provinciales y nacional para regular la aplicacin y
efectivo acceso a las causales de aborto no punible previstas en el artculo 86 del Cdigo Penal.
Los Ministerios de Salud de las provincias de Buenos Aires, Neuqun y de la Ciudad Autnoma
de Buenos Aires aprobaron protocolos para la atencin sanitaria de los abortos 9.Ese mismo ao
el Consejo Deliberante de la Ciudad de Rosario (Provincia de Santa Fe) aprob una Ordenanza
por la que se aprobaba un protocolo 10 y el Programa Nacional de Salud Sexual y Procreacin
Responsable del Ministerio de Salud de la Nacin en dos oportunidades (2007 y 2010) realiz la
presentacion Guas Tcnica de Atencin a los Aborto no Punibles 11. Adems, en el 2009, el
Ministerio de Salud de la Provincia de Santa Fe adhiri a la Gua Tcnica nacional.12
Estos documentos son coincidentes a la hora de sealar la innecesariedad de autorizacin
judicial para acceder a los abortos permitidos por la ley.

IV. La vida y la salud de las mujeres como terreno de disputa

Entre los distintos obstculos detectado en materia de acceso a los abortos no punibles
notamos la reiteracin de parte de equipos mdicos, como de funcionarios/ as judiciales, de una
percepcin restringida de la nocin salud, a contra marcha de lo que ha establecido hace ms

8
Para una descripcin y anlisis de estos casos, ver Carbajal, Mariana; El aborto en debate: aportes para
una discusin pendiente. Buenos Aires, Paidos, 2009; Ramos, Silvina, Bergallo, Paola, Romero, Mariana
y Arias Feijoo, Jimena, Op. Cit.
9
Resolucin N 304/07 del Ministerio de Salud de la Provincia de Buenos Aires-Programa provincial de
salud par ala prevencin de la violencia familiar y sexual y la asistencia a las vctimas, con dos
protocolos, uno de Deteccin y asistencia a las mujeres vctimas de maltrato y otro de Aborto no
punible y accin ante vctimas de violacin-, Resolucin N 1380 del Ministerio de Salud de la Provincia
de Neuqun que determina el Procedimiento para la atencin profesional frente a solicitudes de prcticas
de abortos no punibles art. 86 incs 1 y 2 del Cdigo Penal y Resolucin N 1174/07 del Ministerio de
Salud de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires que aprueba el Procedimiento para la atencin
profesional de prcticas de aborto no punibles contempladas en el art. art. 86 incs 1 y 2 del Cdigo
Penal
10
Ordenanza N 8186 que establece un Protocolo de Atencin Integral para la Mujer en Casos de Aborto
no punible, segn lo establecido en el Art. 86 inc.s 1 y 2 del Cdigo Penal de la Nacin.
11
Gua Tcnica para la Atencin Integral de los Abortos no Punibles.
12
Resolucin N 887/09 del Ministerio de Salud de la Provincia de Santa Fe que adhiere a la Gua
Tcnica para la Atencin Integral de los Abortos No Punibles del Ministerio de Salud de la Nacin.
de tres dcadas la Organizacin Mundial de la Salud13 y la propia Corte Suprema de Justicia de
la Nacin (2000).

De este modo, en ms de una oportunidad concepciones reduccionistas coartaron el derecho


de mujeres y nias al disfrute pleno a sus derechos al negarles el acceso al aborto en casos
que las amparaba este recurso legal, obturando as sus derechos a la vida, salud, intimidad,
dignidad y libertad.

Para graficar estas situaciones expondremos brevemente una serie de extractos de casos de
judicializacin de abortos no punibles, cuyas tensiones y vaivenes se llevaron a cabo en lo que
hace a los aspectos mdicos, en instituciones pblicas. Vale aclarar que el siguiente relato no
es en absoluto exhaustivo en relacin a la cantidad de instancias de judicializacin que sea han
presentado en diferentes jurisdicciones del pas en la materia que venimos tratando, por el
contrario slo sirven como muestra palmaria de un patrn que se repite a lo largo del pas14.

En la ciudad de Comodoro Rivadavia, en el ao 201015 el Juzgado de Familia N 3, rechaza la


solicitud de autorizacin de la practica de un aborto no punible, realizada por la madre de una
joven de 15 aos que haba quedado embarazada producto de una violacin de su padrastro,
(segn figura en el expediente judicial haban antecedentes de abuso a la nia por parte de su
padrastro desde los 11 aos) por entender que la continuacin del embarazo no afectaba la
salud de la joven. Este fallo, contrariando la voluntad de la nia y de su madre que solicitaban la
interrupcin del embarazo, fue ratificado por la Sala B de la Cmara de Apelaciones de
Comodoro Rivadavia. Las pericias psicolgicas realizadas en mas de una ocasin indicaban la
voluntad de la nia para interrumpir el embarazo y destacaban que la continuidad del mismo
contra su voluntad implicaba grave riesgo para su integridad psicofsica, incluido riesgo de vida.
Finalmente el Tribunal Superior de Justicia de la Provincia de Chubut, entendi que el caso
encuadraba dentro del supuesto de aborto no punible previsto por el inc. 2, primera parte del
art. 86 del Cdigo Penal.

13
Salud:completo estado de bienestar fsico, psquico y social, y no solamente la ausencia de
enfermedades o afecciones. Prembulo de la Constitucin de la Organizacin Mundial de la Salud
(1946).
14
Ver en este sentido, Carbajal Mariana (2010) Dossier Aborto en Debate. Aportes para una discusin
pendiente. Catlicas por el Derecho a Decidir- Asociacin por los Derechos Civiles. Ver tambin Bergallo,
P.; Ramn Michel, A. (2009). El aborto no punible en el derecho argentino. CEDES, FEIM, IPPF-RHO.
Buenos Aires: Despenalizacin. org.

15
Causa N 21.912-F-2010 F., A. L. s/ MEDIDA AUTOSATISFACTIVA. Tribunal Superior de Justicia de
Chubut, Argentina
En el mes de Agosto de 200716, la madre de M. F. C., quien sufre de una discapacidad mental
severa, advierte que su hija esta embarazada, ante lo cual acude a la justicia para realizar una
denuncia por violacin, y solicita la interrupcin del embarazo en el Hospital Materno Infantil
San Roque de la ciudad de Paran. Das despus, al presentarse para la realizacin de la
prctica ante el servicio de salud, se encuentran que la misma fue negada por una medida
cautelar presentada por la Defensora de Pobres y Menores Dra. Marcela Pitterson en defensa
del nio por nacer, medida a la que Jueza de Menores y Familia Dra. Claudia Salomn hace
lugar. La resolucin adems, dispuso que se pusiera en guarda a M. F. C en un hogar del
Consejo del Menor, se la separ de su madre y sus 10 hermanos\as a quienes les impusieron
horarios de visita estricta para poder verla. Permaneci all durante 5 das, para ser luego
trasladada al Hospital de Nios San Roque en el que se la hosped en una sala para
parturientas de alto riesgo, sometida a vigilancia permanente por parte del Consejo Provincial
del Menor, a los fines de la tutela del feto.

M. G. junto al defensor oficial de menores apelan la medida cautelar. La Cmara Civil toma
conocimiento del caso, sostiene la plena aplicacin del Art. 86 Inc. 2 del Cdigo Penal que le
otorga a M. G. el derecho a decidir sobre la interrupcin del embarazo de su hija. Durante el
plazo legal previsto para la interposicin de apelaciones, se presenta el padre biolgico de M. F.
C., quien la haba abandonado junto a su madre de pequea, y argumentando la defensa de los
derechos del nio por nacer, apela la resolucin de la Cmara. Se eleva el expediente a la
Sala Civil del Superior Tribunal. El defensor oficial de M. F. C. interviene y pide se indague al
padre, quien no puede sostener su ofrecimiento de hacerse cargo de su hija y del futuro nieto.
La Sala Civil de la Corte de Justicia entrerriana confirm que no era necesaria autorizacin
judicial alguna para llevar a cabo el aborto de M. F. C., ratific que era una cuestin privada
entre la representante legal, M. G., y los mdicos que estuvieran dispuestos a llevar a cabo la
prctica. Los\as efectores de salud del Hospital San Roque en el que se solicita la prctica de
interrupcin del embarazo, luego de someterla a nuevos estudios mdicos, deciden no
realizarle la prctica. El caso finalmente se resolvi con la intervencin del Ministerio de Salud
de la Nacin, conjuntamente con el Ministerio de Salud de Entre Ros, a travs del traslado de
M. F. C. a otra provincia para poder realizarle el aborto.

En la ciudad de Baha Blanca, provincia de Buenos Aires en el ao 2008 un juez de familia


decidi suspender la practica de aborto legal a G.N.R. una joven de 18 aos con discapacidad
16
Diario Clarn Le practicaron el aborto a la chica discapacitada de Entre Ros que fue violada 24 de
Septiembre de 2007. Disponible en: http://www.clarin.com/diario/2007/09/24/sociedad/s-02606.htm
mental. La joven viva internada en un patronato de la Infancia. Su embarazo fue producto de
reiteradas violaciones sufridas en sus salidas transitorias. 17 El juez de familia tuvo en cuenta
que un matrimonio se haba presentado ante su juzgado para solicitar la adopcin del nio por
nacer. En esta ocasin, los mdicos que atendieron a G.N.R. nunca exigieron una autorizacin
judicial y actuaron de acuerdo con las indicaciones del Protocolo de Atencin del Aborto No
Punible provincial18.

Por su parte otro caso, esta vez en Bariloche, provincia de Ro Negro cobr estado pblico en
201019. T.N. Una adolescente de 17 aos presentaba un embarazo producto de las reiteradas
violaciones por parte de su padre y su to. Contando con 11 semanas de embarazo, denuncia
con su madre la violacin en sede penal y solicita en el hospital la realizacin de un aborto
legal. En el Hospital de Bariloche le niegan la prctica, y desde la Direccin General de Asuntos
Jurdicos del Ministerio de Salud de la Provincia de Ro Negro, solicitan autorizacin para
realizar la prctica mdica al juez penal a cargo de la investigacin del hecho. Interviene en el
caso una representante legal del nasciturus, quien solicita medidas dilatorias. El juez penal deja
clara posicin respecto de la no necesidad de contar con autorizacin judicial. La decisin
judicial es apelada por la Defensora y la Cmara Penal hace lugar, an cuando el caso haba
devenido abstracto, ya que el aborto se haba llevado a cabo mientras transcurra el plazo de
las apelaciones.La Cmara Primera en lo Criminal de San Carlos de Bariloche decidi -en lo
pertinente- declarar la nulidad de la resolucin impugnada, obrante a fs. 81/100 de estos
actuados, por violacin de garantas constitucionales. Este caso llego a conocimiento del
Superior Tribunal provincial, que un ao despus del hecho revoca la decisin de la Cmara
Penal.20

Especial mencin merece el caso de LMR 21, ocurrido en Guernica, provincia de Buenos en
2006. Este caso aparece como un antecedente del dictado de la Resolucin del Ministerio de
Salud Provincial 304/07 que crea el protocolo de atencin a abortos no punibles mencionados
previamente.

17
Diario la Nacin Baha Blanca, disputa por el freno al aborto de una joven violada. 1 de Octubre de
2008. Disponible en: http://www.lanacion.com.ar/1055239-bahia-blanca-disputa-por-el-freno-al-aborto-de-
una-joven-violada
18
Diario Pagina 12 Un da de Justicia en Baha Blanca2 de Octubre de 2008. Disponible en:
http://www.pagina12.com.ar/diario/sociedad/3-112601-2008-10-02.html
19
Diario Pagina 12 Un derecho que logro el avala Supremo. 14 de Mayo de 2011. Disponible en:
http://www.pagina12.com.ar/diario/sociedad/3-168120-2011-05-14.html
20
N.R.F. s/Abuso sexual s/Incidente de solicitud de interrupcin de embarazo s/Apelaciones S/
CASACIN Fecha 11/05/2011
21
Corte Suprema de Justicia de Buenos Aires Sentencia: Ac. 98.830 del 31/07/06
LMR en 2006 era una joven de 19 aos, con una edad mental de entre 8 y 10 aos. Producto
de la violacin por parte de su to, queda embarazada. Al enterarse del embarazo, la madre de
LMR solicita la realizacin de un aborto en su hospital. El hospital se niega envindola a realizar
la denuncia policial y a otro hospital de la provincia, en La Plata. Hecha la denuncia, la madre
lleva a LMR, con 14,5 semanas de embarazo, al otro hospital donde es internada en julio de
2006 para realizarle estudios pertinentes, prequirrgicos para la realizacin del aborto, cuando
lleg una orden judicial de una jueza de menores exigiendo que se interrumpieran los
procedimientos. Se inicia un proceso judicial para impedir el aborto. El caso va en apelacin a la
Cmara Civil, que emite un fallo confirmando el de primera instancia. La defensa apela y el
caso va a la Corte Suprema de Justicia de la Provincia de Buenos Aires. La Corte provincial
deja sin efecto las sentencias anteriores y deja sentada clara posicin respecto de la
innecesariedad de intervencin y de autorizacin judicial para acceder al aborto legal. Si bien la
decisin de la Corte Provincial llega con relativa rapidez, teniendo en cuenta los tiempos
judiciales, en el Hospital San Martn de La Plata, se niegan a realizar el aborto por el tiempo del
embarazo. As es que la prctica se realiza en el circuito clandestino.

LMR fue discriminada en el acceso a la salud reproductiva, se viol su derecho a la privacidad,


a la intimidad y a acceder a un aborto seguro dentro del sistema de salud, razones por las
cuales, en mayo de 2007, organizaciones de la Sociedad Civil INSGENAR, ACDD y CLADEM
denuncian el caso al Comit de Derechos Humanos, ONU, por violaciones a los arts. 2, 3, 6, 7,
17, y 18 del Pacto Internacional sobre Derechos Civiles y Polticos.
En abril de 2011 el Comit hace pblica su decisin. En ella se reconoce la responsabilidad del
Estado nacional por la violacin a los a la igualdad y no discriminacin, el derecho a no ser
sometido a penas o tratos crueles, inhumanos o degradantes y el derecho al respeto a la vida
privada. De acuerdo al objetivo y tema de este trabajo, resaltamos especialmente este ltimo
aspecto de la decisin del Comit, ya que seala que los hechos constituyeron una injerencia
arbitraria en la vida privada de L.M.R. () la ilegtima ingerencia del Estado, a travs del poder
judicial, en una cuestin que deba resolverse entre la paciente y su mdico podra ser
considerado una violacin del derecho a la intimidad de aqulla () El Comit, observa que los
recursos judiciales promovidos internamente para garantizar el acceso a la interrupcin del
embarazo fueron resueltos favorablemente para L.M.R. con el fallo de la Suprema Corte de
Justicia. Sin embargo, para llegar a ese resultado la autora debi pasar por tres instancias
judiciales, el perodo del embarazo se prolong de varias semanas, con las consecuencias que
ello implicaba para la salud de L.M.R. y motiv que, finalmente, tuviera que acudir a su
realizacin de manera clandestina. ().22

V. Conclusiones

El simple repaso por los casos de interferencia ilegitima de la justicia, nos demuestra que el
acceso a la justicia no se perfecciona llegando a la Justicia, a sus tribunales. En estos casos las
mujeres (nias) acudieron por si al sistema judicial para denunciar un hecho delictivo: una
violacin. La respuesta de la justicia, y la interposicin de figuras y discursos que intentan
proteger a la vida del feto, en detrimento de la vida de la mujer (nias), sin base legal que las
fundamente, son la muestra de una profunda injusticia social. Aun contando con decisiones
judiciales favorables, el solo proceso es la pena23. La pena por ser mujer, por ser pobre, por
ser nia, por no pagar en un servicio privado la practica mdica?

La reciente decisin del Comit de Derechos Humanos pone de manifiesto no solo las cuentas
pendientes de nuestro pas con las mujeres en materia de acceso a los abortos no punibles, si
no que resalta esta idea de que la interferencia de la justicia, en casos donde no debe ser
llamada, configura una violacin de derechos humanos.

El panorama que nos plantean los casos de intervencin ilegitima de la justicia en materia de
abortos no punibles, pareciera hacernos ver que seria ms acertado hablar y proclamar el
reconocimiento de la nocin de justicia reproductiva, la que supera en su marco conceptual y
poltico a la de derechos sexuales y reproductivos, por ser una construccin que va ms all
de los marcos normativos/ legales, incorporando prcticas y discursos imbricados en el
contexto de los debates por la justicia social (Silliman,2004; Cook, 2009).

La inclusin de esta construccin a nuestro anlisis es central ya que a travs de ella,


podemos evidenciar la conexin entre salud reproductiva y justicia social. Este debate terico/
poltico, permitira acercarnos a la complejidad que implica la discusin, sancin y aplicacin
de polticas pblicas en materia de sexualidad y reproduccin, sobre todo en contextos como
el de Argentina donde hasta nuestros das continan existiendo disputas en diversos mbitos
socio polticos en torno a los alcance de la autodeterminacin procreativa y sexual de las
personas, que exceden en ocasiones, los marcos legales/formales sancionados. Esta

22
Comit de Derechos Humanos. 28 de abril de 2011, CCPR/C/101/D/1608/2007
23
Paola Bergallo utiliz esa frase que recogemos a travs de la nota de prensa del Diario Pagina 12 El
procesos es el castigo. 26 de enero de 2010. Disponible en:
http://www.pagina12.com.ar/diario/sociedad/subnotas/139044-44938-2010-01-26.html
perspectiva de anlisis socio jurdico, podra servirnos a modo de ventana analtica a travs de
la cual podramos indagar cun diferente es la situacin legal/ real a las que se ven sometidas
las mujeres en base su pertenencia racial, de clase, capacidad, nacionalidad entre otras.

Bibliografa

Bergallo, Paola y Ramn Michel, Agustina (2009) El aborto no punible en el derecho argentino,
Hoja Informativa 9. Argentina. CEDES, FEIM, IPPF.

Bergallo Paola (2010). El Debate Jurdico en torno a la anticoncepcin de emergencia: Una


Mirada Comparada. En Contracepo de emergncia no Brasil e Amrica Latina: dinmicas
polticas e direitos sexuais e reprodutivos. Brasil. Oficina Editorial.

Carbajal, Mariana (2009): El aborto en debate: aportes para una discusin pendiente. Argentina.
Paidos

Carbajal Mariana (2010) Dossier Aborto en Debate. Aportes para una discusin pendiente.
Argentina. Catlicas por el Derecho a Decidir- Asociacin por los Derechos Civiles

Cook, Rebecca J. & Dickens, Bernard (2009) Reproductive and Sexual Health Rights. From
reproductive choice to reproductive justice. En International Journal of Gynecology and
Obstetrics, vol 106: 106109.

Erviti Juaquina (2003) El aborto entre mujeres pobres. Sociologa de la experiencia.


Cuernavaca, Mxico. Centro Regional de Investigaciones Multidisciplinarias. Mexico.
Universidad Nacional Autnoma de Mxico.

Fraser, Nancy (1997) Iustitia Interrupta. Reflexiones crticas desde la posicin postsocialista.
Colombia. Universidad de los Andes & Siglo del Hombre Editores

Htun, Mala (2003) Sex and the State: Abortion, Divorce, and the Family Under Latin Amrica.
Dictatorships and Democracies. EEUU, Cambridge University Press.
Luna Florencia (2006) Aborto por motivos teraputicos: artculo 86 inciso 1 del Cdigo Penal
Argentino. En Documento N 2 del Observatorio de Biotica. Argentina.FLACSO-CEDES.

Maffa, Diana (2006 )Aborto no punible: del amparo de la Ley al desamparo de la Justicia. En
Urbe et ius Revista de opinin jurdica, Ao II, Newsletter N13.

Mndez Juan E. (2000) El Acceso a la justicia, un enfoque desde los derechos humanos. En
Acceso a la Justicia y Equidad. Costa Rica. Editorama, S.A.

Parsons Talcott (1967) Sociological Theory and Modern Society. New York. Free Press.

Pateman, Carol (1996) Crticas feministas a la dicotoma pblico/privado En: Perspectiva


Feminista en Teora Poltica. Espaa. Paids

Pantelides, & Otros (2006). Estimacin de la magnitud del aborto inducido, Informe preliminar
presentado a la Comisin Salud Investiga, Ministerio de Salud de la Nacin Argentina.

Ramon Michel, Agustina (2011) El fenmeno de la inaccesibilidad al aborto no punible en


Bergallo, Paola (comp.) Justicia Reproductiva. Editores del Puerto (En prensa).

Ramos, Silvina, Bergallo, Paola, Romero, Mariana y Arias Feijoo, Jimena (2009) El acceso al
aborto permitido por la ley: un tema pendiente de la poltica de Derechos Humanos en la
Argentina; en Centro de Estudios legales y Sociales (CELS): Derechos Humanos en Argentina:
informe 2009.Argentina, Siglo Veintiuno Editores.

Thompson, Jos (2000): Punto de Partida. En Acceso a la Justicia y Equidad. Costa Rica.
Editorama, S.A.

Silliman, Jael; Gerber Fried, Marlene; Ross, Loretta & y Gutierrez, Elena (2004). Undivided
Rights: Women of Color Organize for Reproductive Justice. Ed. South End Press.

Documentos Consultados

Corte Suprema de Justicia de la Nacin Argentina. Asociacin Benghalensis y otros c. Estado


nacional resuelto el 1 de junio de 2000. La Ley, 2001-B, 126 CSJN

Corte Suprema de Justicia de la Nacin Argentina. Campodnico de Beviacqua Ana Carina c.


Ministerio de Salud y Accin Social - Secretara de Salud y Banco de Drogas Neoplsicas".
Tribunal Superior de Justicia de Chubut, Argentina. Causa N 21.912-F-2010 F., A. L. s/
MEDIDA AUTOSATISFACTIVA.

Requerimiento de Instruccin referido a la muerte de Ana Mara Acevedo, Expte. N 2165, ao


2007, que se tramita por ante el Juzgado Correccional de la 5 Nominacin de Santa Fe
Argentina.

N. R.F. s/Abuso sexual s/Incidente de solicitud de interrupcin de embarazo s/Apelaciones S/


CASACIN Fecha 11/05/2011

Corte Suprema de Justicia de Buenos Aires Sentencia: Ac. 98.830 del 31/07/06

Organizacin Mundial de la Salud (2011). Unsafe abortion: global and regional estimates of the
incidence of unsafe abortion and associated mortality in 2008. WHO Library Cataloguing-in-
Publication Data

Diario Clarn Le practicaron el aborto a la chica discapacitada de Entre Ros que fue violada 24
de Septiembre de 2007. Disponible en: http://www.clarin.com/diario/2007/09/24/sociedad/s-
02606.htm

Diario la Nacin Baha Blanca, disputa por el freno al aborto de una joven violada. 1 de
Octubre de 2008. Disponible en: http://www.lanacion.com.ar/1055239-bahia-blanca-disputa-por-
el-freno-al-aborto-de-una-joven-violada

Diario Pagina 12 Un da de Justicia en Baha Blanca2 de Octubre de 2008. Disponible en:


http://www.pagina12.com.ar/diario/sociedad/3-112601-2008-10-02.html

Diario Pagina 12 Un derecho que logro el avala Supremo. 14 de Mayo de 2011. Disponible en:
http://www.pagina12.com.ar/diario/sociedad/3-168120-2011-05-14.html

Diario Pagina 12 El procesos es el castigo. 26 de enero de 2010. Disponible en:


http://www.pagina12.com.ar/diario/sociedad/subnotas/139044-44938-2010-01-26.html

Observaciones finales del Comit de Derechos Humanos: Argentina. 03/11/2000,


CCPR/CO/70/ARG

Observaciones finales del Comit de Derechos Humanos: Argentina, 31/03/2010,


CCPR/C/ARG/CO/4
Observaciones finales del Comit para la Eliminacin de la Discriminacin contra la Mujer, 16
de agosto de 2010, CEDAW/C/ARG/CO/6

Observaciones finales del Comit de derechos del nio, 21 de junio de 2010,


CRC/C/ARG/CO/3-4

Comit de Derechos Humanos (ONU). 28 de abril de 2011, CCPR/C/101/D/1608/2007

You might also like