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ANTOLOGA
DERECHO MERCANTIL
QUINTO SEMESTRE
LICENCIATURA EN DERECHO
DERECHO MERCANTIL ndice
INDICE PGINAS
2. ACTO DE COMERCIO 24
2.1 ACTOS Y HECHOS JURDICOS . 24
2.2 CONCEPTO DE ACTO DE COMERCIO SEGN CRITERIOS OBJETIVO
Y SUBJETIVO. 25
2.3. CLASIFICACIN DE LOS ACTOS DE COMERCIO 26
2.3.1 ACTOS DE INTERMEDIACIN EN EL CAMBIO 28
2.3.2 ACTOS LUCRATIVOS 28
2.3.3 ACTOS MASIVOS POR SU REALIZACIN 28
2.3.4 ACTOS PRACTICADOS POR EMPRESAS 29
2.4. DESCRIPCIN DE LOS ACTOS DE COMERCIO CONTENIDOS EN EL ARTCULO 75
DEL CDIGO DE COMERCIO Y OTRAS DISPOSICIONES LEGALES 29
2.5. RELATIVIDAD DE LOS ACTOS MIXTOS 34
2.6. COMENTARIO CRTICO 35
3. EL COMERCIANTE 36
3.1. CONCEPTO 36
3.2. COMERCIANTE 37
3.2.1 PERSONA FSICA 37
3.2.2. PERSONA COLECTIVA 39
A) SOCIEDADES DE PERSONAS 40
B) SOCIEDADES DE CAPITALES 40
C) SOCIEDADES IRREGULARES 40
3.5. INCOMPATIBILIDADES 50
3.5.1 CORREDORES PBLICOS 51
3.5.2 AGENTES ADUANALES 52
3.5.3 NOTARIOS PBLICOS 53
3.5.4 FUNCIONARIOS JUDICIALES 53
4. EMPRESA MERCANTIL 56
4.1. CONCEPTO 57
4.2. NATURALEZA JURDICA 60
4.3. MERCANTILIDAD DE LA EMPRESA 60
4.4. ELEMENTOS DE LA EMPRESA 63
4.4.1 ELEMENTOS PERSONALES 64
4.4.2 ELEMENTOS MATERIALES 64
4.4.3 ELEMENTOS INCORPREOS 64
4.5. LA EMPRESA COMO NCLEO DEL MODERNO DERECHO MERCANTIL. 66
5. SOCIEDADES MERCANTILES 68
5.1. CONCEPTO 68
5.2. NATURALEZA JURDICA 68
5.3. PRESUPUESTOS PARA SU CONSTITUCIN 69
5.3.1 AFFECTIO SOCIETATIS 70
5.3.2 APORTACIONES SOCIALES 70
5.3.3 FIN COMN 72
Los fenmenos econmicos y entre ellos las actividades de tipo comercial, son de
primera importancia en lo social y por ello se han creado normas de derecho, o sea normas
jurdicas que las regulan.
El Derecho Mercantil no tiene una existencia aislada, siempre ha sido una parte de la
totalidad del Derecho en vigor en una determinada poca. Y segn el tiempo y la poca su
carcter ha variado. A veces se enfrenta al Derecho Civil o comn como una rama cerrada y
aparte. En otras ocasiones, lo constituyen solamente unas cuantas instituciones y normas.
En trminos generales la materia que nos ocupa ha surgido como un derecho especial
para regir o regular las situaciones y relaciones nacidas de esta actividad, profesional en sus
caractersticas, consistente en actuar como intermediario en la circulacin de los bienes,
mercancas o servicios, interponindose entre productor y consumidor, o en trminos
econmicos, entre la oferta y la demanda.
En la edad antigua fueron los chinos, persas, hebreos, hindes, rabes, fenicios, griegos
y romanos los que han dejado constancia de su actividad comercial.
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Los persas, con sus conquistas impulsaron el comercio en Asia, estableciendo vas de
comunicacin ms seguras hacia los mercados que iban abriendo. Los fenicios acondicionaron
puertos e instalaron fbricas y comenzaron a reglamentar la actividad comercial por medio de
tratados que dieron lugar a la iniciacin de las operaciones a crdito.
Los griegos fueron los que generalizaron el uso de la moneda acuada para facilitar la
realizacin de las operaciones comerciales. Los romanos, que se han caracterizado por ser los
precursores del Derecho, alcanzaron una organizacin jurdica sobresaliente en el aspecto
mercantil, fomentando los mercados y ferias que perduran hasta nuestros tiempos como
promisin de las ventas.
Fue el siglo XV, como consecuencia de las rutas martimas descubiertas por los
navegantes espaoles, holandeses y portugueses y el descubrimiento del Nuevo Mundo,
cuando la vida econmica en Europa tom gran auge, siendo en esta poca cuando comenz a
adquirir forma la legislacin mercantil, y a que a medida que se intensificaba la actividad
mercantil, se presentaba la necesidad de reglamentarla, siendo ste el origen del Derecho
Mercantil.
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En 1841 se expide una Ley que establece tribunales especiales para asuntos
mercantiles y crea unas juntas de Fomento del Comercio.
En 1843 aparece un Derecho que deroga algunos artculos de las ordenanzas de Bilbao,
y en el cual se reglamenta por primera vez en Mxico la forma en que los comerciantes llevarn
su contabilidad
En 1853 aparece una Ley muy completa sobre Quiebras, llamada Ley de Bancarrotas.
En 1854, con una extensin de 1091 artculos, se promulga el primer Cdigo de
Comercio de Mxico, llamado Cdigo Lares, en honor de uno de sus autores, Don Teodosio
Lares, ministro del Presidente Santa Anna. Este cdigo dur en vigor apenas un ao, porque al
ser derrocado por ltima vez Antonio Lpez de Santa Anna lo que le sucedieron en el poder
trataron de borrar toda huella del vergonzoso santanismo. Ello no obstante Maximiliano le
restaur su vigencia.
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Interesa hacer notar que la Constitucin de 1857 daba a los Estados de la Repblica
facultades para legislar en materia mercantil. Esto no dio buenos resultados y en 1883 se
reform la Carta Magna, volviendo materia de la competencia del Gobierno Federal el legislar
en cuestiones de comercio y uniformndose as con todo el pas la legislacin comercial.
El cdigo de 1889, durante su larga vigencia ha tenido, naturalmente, que ser puesto al
da mediante leyes de materia especial con las que se han derogado secciones entera de tal
estatuto lega. Otras leyes especiales han venido a completarlo con instituciones nacidas del
comercio moderno y la evolucin mercantil de nuestro pas. Del Cdigo original quedan en
vigor, en trminos generales: la reglamentacin sobre comerciante; lo relativo a obligaciones y
algunos contratos mercantiles y la parte dedicada al Derecho Procesal Mercantil.
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Los juristas han intentado muchas definiciones del Derecho Mercantil, partiendo de
distintas ideas, y utilizando diferentes mtodos. Sus diversas definiciones han tenido que
ajustarse a la poca en que escribieron y a la forma en que las leyes de sus respectivos pases
reglamentan el Derecho Mercantil pues, segn lo muestra su historia, este Derecho se presenta
a veces como una rama especial cerrada y completa y otras formado apenas por ciertos grupos
de disposiciones legales. En ocasiones este derecho ha sido aplicable a los comerciantes
profesionales, y en otros casos ha funcionado para regular ciertos actos o contratos sin tomar
en cuenta si quines los efectuaban eran o no comerciantes de profesin .
Entre nuestros autores, Mantilla Molina define por descripcin el Derecho Mercantil : El
sistema de normas jurdicas que autodetermina su campo de aplicacin calificando como
mercantiles a ciertos actos jurdicos, regulando estos y la profesin de quienes se dedican a
celebrarlos.
Barrera Graf, tambin mexicano, ofrece la siguiente definicin: Es la rama del derecho
privado que regula los actos de comercio, la organizacin de la empresa, la actividad del
comerciante individual.
Martnez Valenzuela Alejandro, lo define como: Es una rama del Derecho Privado que
tiene por objeto regular las relaciones entre los comerciantes y entre aquellas personas que sin
ser comerciantes ejecutan Actos de Comercio.
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en donde con mayor frecuencia se presentan situaciones o actos que hay que reglamentar
debido a los intereses econmicos que existen de por medio y en los que las partes no se
ponen de acuerdo, es aqu cuando el Derecho Mercantil se encarga de regular o reglamentar
las actividades de los comerciantes y de aquellas personas que sin ser comerciantes ejecutan o
celebran actos de comercio. Est reglamentada por un gran conjunto de leyes o normas
jurdicas que forman lo que se llama Derecho Privado, el cual se divide en dos ramas que son:
DERECHO CIVIL Y DERECHO MERCANTIL, siendo sta ltima nuestro objeto de estudio.
Podemos afirmar que las normas que integran el derecho mercantil positivo vigente son
las leyes mercantiles que en nuestro sistema jurdico son federales, ya que la actividad
comercial es funcin pblica; producir e intercambiar es una necesidad bsica de toda
comunidad humana. Por ello, las normas mercantiles adquieren cada vez con mayor intensidad
el carcter imperativo, protector del inters pblico, como en los casos de nuestras legislaciones
sobre seguros, sobre bancos, sobre quiebras y la Ley de Proteccin al Consumidor. En su
intervencin cada vez mas profunda, el Estado fija precios y establece cuotas de produccin.
La cuestin de si las leyes mercantiles son o no son leyes privativas, prohibidas por el
artculo 13 de nuestra Constitucin, carece de importancia prctica desde el momento en que el
propio legislador constituyente, al dar facultad al Congreso de la Unin para dictar leyes en
materia de comercio (Art. 73, frac. X), consagr la constitucionalidad de la legislacin mercantil.
Doctrinalmente la solucin es correcta, sin que signifique una excepcin introducida por
la propia ley constitucional, puesto que ley privativa es aquella cuyas disposiciones se aplican
slo a personas determinadas individualmente.
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tratados a menudo tienen por objeto (el mayor nmero de ellos) establecer base para la mejor
circulacin de la riqueza, para la realizacin del intercambio de productos y de bienes en
general, lo mismo que de personas, esos tratados tienen el carcter de comerciales (de otros
tratados que versan sobre alianzas de paz o de guerra, lmites territoriales, extradicin de reos,
etc.,)y que nada tienen que ver con el comercio). Pues cuando los tratados son de contenido
comercial, es evidente que constituyen la fuente (ley) para los particulares en materia de
comercio y una fuente por excelencia, ya que los tratados obligan a su cumplimiento tanto al
Estado, como persona moral de derecho pblico, como a los sbditos del mismo y aun alcanza
a otros pobladores que no sean sbditos suyos; tienen para su efecto legal, la misma categora
que la ley constitucional. En este sentido, de que existan tratados de comercio, estarn dentro
del rgimen, por encima de cualquiera otra ley reguladora de su actividad comercial, incluso
actualmente el Trabado de Libre Comercio de Amrica del Norte y los diferentes acuerdos
internacionales que en los ltimo aos ha celebrado Mxico y que han contado con la
ratificacin del Senado.
1.- Fuentes formales.- Son aquellas que de un modo inmediato producen normas con plenas
caractersticas jurdicas. Tradicionalmente se considera dentro de este tipo a la Ley (aunque en
realidad la verdadera fuente es el acto legislativo).
Tambin puede drsele en nuestro pas idntico carcter, a los Tratados aprobados por el
Congreso
2.- Fuentes materiales.- Son aquellas que de un modo mediato o indirecto originan normas
jurdicas. Estas fuentes, que se vern en detalle en seguida slo producen mediatamente
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normas jurdicas en cualquiera de estos dos casos, en sistemas jurdicos de derecho escrito,
como lo es el nuestro cuando el legislador se inspira en ellas para tomar reglas o normas que
se incorporan como materia de una Ley y cuando el legislador manda usar tales fuentes para
suplir alguna laguna jurdica.
b).- La Costumbre, puede definirse como aquel acto o abstencin que se repite de modo
prolongado en el mbito de lo social, hasta que llega a crear en la conciencia de los individuos
un sentido de obligatoriedad.
Consideramos que el uso y la costumbre responden a una definicin idntica. Pero debe
reservarse la palabra uso para determinadas prcticas circunscritas a un grupo particular
dentro de un conglomerado social ms amplio. As diremos que hay costumbres mercantiles y
que existen usos bancarios. La doctrina distingue diversos tipos de usos.
e).- Las leyes extranjeras.- Son todas las normas del derecho vigente en otras naciones, o que
han regido en otros pases, han sido en nuestro pas una fuente importante de inspiracin para
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los juristas encargados de redactar nuestras leyes. Esto no pudo ser sino natural en las
primeras pocas de nuestra vida nacional. Hubo de recurrirse y se seguir recurriendo a la
experiencia de pueblos de ms antigua o ms adelantada evolucin jurdica.
3.- Fuentes de informacin.- Llamamos as aquellas mediante las cuales podemos enterarnos
del Derecho Vigente en un sitio y poca determinados. No son en realidad fuentes creadoras de
derecho, pero se incluyen por razones pedaggicas en esta seccin.
En nuestro pas, las leyes pueden conocerse a travs del Diario Oficial de la Federacin,
y de los diversos Diarios Oficiales de los Estados que forman la Repblica. La Jurisprudencia
de la Suprema Corte de Justicia se da a conocer por el Seminario Judicial de la Federacin.
4.- Fuentes supletorias.- Son aquellas que funcionan como sustitutivas en el caso de lagunas
de la ley. El funcionamiento de estas fuentes est sujeto a una jerarqua, orden o prelacin, que
la propia Ley establece, determinando cules fuentes supletorias deben ser consultados
primero y cuales despus.
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sin embargo, no es una ley fuente particular del derecho mercantil, sino general de todo el
derecho mexicano, auque aluda a veces y generalmente a materias concretas del campo
comercial.
Por la misma causa, las leyes reglamentarias de la Constitucin, carecen del rango de
fuentes del derecho mercantil.
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Artculo 27, frac. IV Constitucional.- Las sociedades mercantiles por acciones podrn
ser propietarias de terrenos rsticos pero nicamente en la extensin que sea necesaria para el
cumplimiento de su objeto.
En ningn caso las sociedades de esta clase podrn tener en propiedad tierras
dedicadas a actividades agrcolas, ganaderas o forestales en mayor extensin que la respectiva
equivalente a veinticinco veces los lmites sealados en la fraccin XV de este artculo. La ley
reglamentaria reglar la estructura de capital y el nmero mnimo de socios de estas
sociedades, a efecto de que las tierras propiedad de la sociedad no excedan en relacin con
cada socio los lmites de la pequea propiedad. En este caso, toda propiedad accionaria
individual, correspondiente a terrenos rsticos, ser acumulable para efectos de cmputo.
Asimismo, la ley sealar las condiciones para la participacin extranjera en dichas sociedades.
Se deben considerar los actos de comercio realizados con el extranjero, aquellos actos
que se realizan dentro del territorio nacional, tomando en cuanta su reglamentacin necesaria
para su regulacin.
I. El Cdigo de Comercio
II. La Ley General de Sociedades Mercantiles,
III. La Ley General de Sociedades Cooperativas
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A falta de disposiciones de este Cdigo se aplicarn a los actos de comercio las disposiciones
del Derecho Comn. (Derecho Civil).
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Podemos hacer sobre este artculo los siguientes comentarios que lo aclaran:
b) Este artculo, segn lo visto antes; debi decir, costumbres mercantiles y usos
bancarios.
c) Las leyes no necesitan probarse. Sin embargo, cmo comprobar un uso o una
costumbre? Creemos que la prueba ms aplicable sera el dictamen de peritos. Se
discute adems, en vista de los textos constitucionales, si es vlida una sentencia
fundamentada en la costumbre o el uso.
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Costumbres.- los denominados usos interpretativos son los que algunos tratadistas
llaman usos del comercio o usos de negocios, denominando costumbre los usos normativos.
Algunos autores reservan la palabra costumbre para denotar una fuente autnoma del derecho,
es decir, que tiene fuerza propia para crear las normas jurdicas, al paso que los usos
normativos slo tienen validez en cuento son invocados por la ley, que es as la fuente originaria
de las normas a las que dan contenido los usos.
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Los usos son formalmente supletorios de la ley escrita, debemos anotar diversas
posiciones en cuanto a su jerarqua en la supletoriedad. Segn el artculo 2do. del Cdigo de
Comercio, primero se aplica supletoriamente el derecho comn, y despus los usos, segn el
artculo 2do. de la Ley General De Ttulos y Operaciones de Crdito, primero se aplicarn los
usos, y despus el derecho comn. Los usos son generales y especiales por materia, o
generables y especiales por razn geogrfica, o sea locales. As, por ejemplo: sern generales
los usos que se apliquen a todos los negocios mercantiles, como seran en el caso de la
representacin, y especiales, los que se apliquen slo a una materia; por ejemplo: a una
contratacin determinada. Sern generales los usos que se apliquen en toda la Repblica, y
locales los que se apliquen en determinada plaza. El Proyecto para el Nuevo Cdigo de
Comercio, recogiendo lo que creemos es la mejor doctrina, propone que los usos especiales y
locales prevalezcan sobre los generales.
Es frecuente afirmar la gran importancia que la costumbre y los usos tienen para el
derecho comercial. Sin desconocer la que tuvieron en su formacin histrica, cabe dudar de
que en la poca actual sea relevante su funcin creadora del derecho mercantil. En Mxico no
es fcil sealar la existencia de usos normativos que hayan tenido verdadera influencia en la
vida jurdica, o que hayan sido reconocidos en las sentencias de nuestros tribunales
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Suelen hablar los tratadistas de las influencias mutuas entre el derecho civil y el derecho
mercantil. En realidad, como el derecho mercantil es ms vital, ms sensitivo a las necesidades
de la vida diaria, son ms las instituciones nacidas en su campo y que despus se extienden al
uso diario de la vida civil, que las instituciones civilistas que invaden el campo mercantil.
Ejemplos de esto, son la letra de cambio, el cheque y el pagar, entre los ttulos de crdito, y en
materia de contratos, el de seguro, que son instituciones nacidas en el mbito del comercio, y
extendidas al uso diario en la vida civil. Podemos afirmar que es ms amplia y profunda la
comercializacin del derecho civil que la civilizacin del derecho mercantil.
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Suelen hablar los tratadistas de las influencias mutuas entre el derecho civil y el
derecho mercantil, en realidad como el derecho mercantil es ms vital, ms sensitivo a las
necesidades de la vida diaria, son ms las instituciones nacidas en su campo y que despus se
extienden al uso diario en la vida civil, que las instituciones civilistas que invaden el campo
mercantil.
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actos: los actos de comercio absolutos o por su naturaleza, que son aquellos que son
mercantiles por ser ejecutados por comerciantes.1 Suelen ocuparse tambin los cdigos de los
actos de comercio unilaterales o mixtos, o se a aquellos que slo son mercantiles para una de
las partes y son civiles para la otra. Generalmente a los actos mixtos se les aplica la legislacin
mercantil. (Ejemplo: cdigo espaol, antiguo cdigo italiano).
Muy importante es mencionar el Cdigo de Comercio para el Imperio Alemn, que entr
en vigor en el ao de 1900, abrogando al que se haba expedido en 1861. El Cdigo germano
no es aplicable a los actos aislados, sino que slo rige a los comerciantes.
Como es sabido, la base principal del derecho ingls es el Common Law, que en su
aspecto positivo se ha ido estructurando consuetudinariamente, a base de los casos resueltos
por los tribunales. Durante la edad media, el law merchant camin separado del common law.
Desde entonces, se unific en Inglaterra el derecho mercantil con el civil. Llama la atencin,
sin embargo, que en varias ramas del derecho mercantil predomina el sistema del derecho
escrito, con gran influencia del derecho continental. As, por ejemplo, en materia de quiebras
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Vicente y Gella.- Op. Cit. Pg. 85 y sig.
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rigen las Bankruptcy Rules, inspiradas en estatutos italianos. En materia de compraventas rige
el Hill of Sale act, en la rama de ttulos de crdito la Hill of Exchange Act., y en derecho
martimo los ms importantes captulos (fletamento, segors, etc.) estn reguladas tambin por
las leyes escritas.
El sistema britnico se ha extendido por los pases de habla inglesa, y entre ellos, slo
haremos breve referencia a los Estados Unidos de Amrica, cuyo sistema ofrece interesantes
peculiaridades. Cabe sealar, en primer lugar, que en el ordenamiento norteamericano, segn
dispone su constitucin federalista, la competencia legislativa en materia de comercio
corresponde a los Estados miembros de la federacin, con excepcin de la materia de quiebras
y las relaciones del comercio exterior, que corresponden al Congreso Federal. Algunos Estados
han promulgado Cdigos de Comercio, y el Congreso Federal ha elaborado la Bankrupty Act.,
que aplica la regulacin de quiebras tanto a comerciantes como a no comerciantes.
En los Estados Unidos de Amrica se ha hecho sentir la natural necesidad de unificar las
normas del derecho comercial en las subrayas en que la competencia legislativa radica en los
estados federados. Se ha seguido un proceso de unificacin de leyes. El proceso se inicia con
la Ley sobre ttulos de crdito (Negociable Instruments Law) que aprobada por el Estado de
Nueva Cork en 1897, dura ms de treinta aos el camino recorrido para lograr su adopcin por
todos los Estados de la Unin Americana. Le ha seguido el Cdigo de Comercio Uniforme
(Uniform Comercial Code), que en la actualidad ha sido adoptado ya por todos los Estados.
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Adems, los legisladores de los diversos pases, al elaborar nuevas leyes mercantiles
acuden al mtodo comparatista, estudian las leyes y las doctrinas extranjeras, y tratan de
armonizar, por aproximacin, las legislaciones. As ha sucedido en materia de sociedades
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mercantiles, al elaborarse las leyes mexicanas, italiana, espaola, etc., que, en los aspectos
fundamentales, han aproximado las normas a la tendencia general de la prctica mercantil
internacional.
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Tema 2
Acto de Comercio.
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2. ACTO DE COMERCIO
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Los hechos jurdicos con los acontecimientos a los que el Derecho atribuye efectos
consistentes en el nacimiento, extincin o modificacin de derechos, obligaciones o situaciones
jurdicas relacionadas con alguna persona.
Dado que un hecho jurdico puede producirse como efecto de la voluntad de una
persona, o sin la intervencin de persona ninguna, se distingue entre hechos jurdicos
voluntarios y hechos jurdicos involuntarios o naturales, (la rotacin de la tierra que nos sirve de
base para medir el tiempo, hace llegar el vencimiento de una deuda: es, por tanto un hecho
jurdico involuntario natural).
Los hechos jurdicos voluntarios pueden realizarse a veces con la intencin definida de
producir efectos en el campo del derecho; pero tambin sin esa intencin, por ejemplo: quien
comete un delito busca un dao, no un efecto jurdico.
De acuerdo con lo anterior, se considera acto jurdico: el realizado por el hombre con el
propsito primordial de producir efectos de derecho.
Ante la imposibilidad de obtener una definicin del tipo clsico, ese Cdigo y otras leyes
mercantiles, determinan los actos del comercio describiendo sus diversos tipos, caso por caso y
presentando una larga enumeracin
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An cuando todos los legisladores han desistido del propsito de dar una definicin del
acto de comercio, probablemente por reputarla imposible, muchos ambiciosos mercantilistas se
han propuesto reducir a unidad de variada congerie de los declarados por las leyes actos de
comercio, y han credo encontrar un concepto al cual reducir a todos.
Barrera Graf dice (nm. 93, al final): como actos conexos mercantiles de carcter
subjetivo debemos considerar aquellos ligados a la constitucin y funcionamiento de las
sociedades mercantiles. Y en nota, pretendiendo refutar nuestra opinin, aade:el acto es
mercantil en cuanto la sociedad a que se refiere sea comercial, por lo cual es acto accesorio y
conexo.
Pero por qu es mercantil la sociedad? No ciertamente por su conexin con
determinados actos, en s mismos mercantiles, pues para calificar la mercantilizad de una
sociedad nuestro derecho prescinde del fin u objeto social (por lo cual la conexin con actos
mercantiles es innecesaria) y toma en cuenta slo los tipos negociales de sociedad, que son
considerados siempre como mercantiles, an cuando no tengan relacin de conexin o
accesoriedad con operaciones de comercio. Menos an puede verse en las sociedades
mercantiles una conexin de carcter subjetivo (como se dicen en las primeras lneas
transcritas), pues la consideracin de los sujetos que constituyen la sociedad es completamente
indiferente para su calificacin como mercantil.
Para estudiar los actos de comercio que figuran en el largo elenco del derecho
mexicano, conviene planear una clasificacin que sirva de gua en dicho estudio.
Son actos de comercio principales aquellos cuyo carcter comercial no depende de otros
actos, sino de la naturaleza de los elementos que lo integran.
Son actos de comercio accesorios o conexos los que adquieren categora comercial por
estar ligados con actos principales de comercio.
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Los actos comerciales por el sujeto o persona que los realiza, seran los siguientes:
Las operaciones de los bancos
Las obligaciones de comerciantes y banqueros
La enajenacin de los productos de una finca o cultivo hecha por el propietario o cultivador
Los depsitos en almacenes generales de depsito
Los contratos y fianzas otorgados por instituciones afianzadoras
Los contratos de seguros de toda especie hechos por empresas aseguradoras.
Los actos comerciales por el objeto o cosa sobre la que recaen son:
Los que recaen sobre ttulos de crdito
Las compras y ventas de porciones y acciones que forman el capital de las sociedades
mercantiles
los relativos a los buques y a las cosas o bienes relacionados con el comercio martimo
los que recaigan sobre minas y petrleo y sus derivados
los relativos a la negociacin mercantil (traspaso, arrendamiento).
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2
Rodrguez y Rodrguez. Derecho Mercantil. Curso cit.
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algunos autores espaoles.3 Evidentemente, no todos los actos de comercio son actos
masivos, ni todos son ejecutados a travs de empresas. (Volvamos al repetido ejemplo de la
suscripcin de una letra de cambio o de un cheque por un particular y para fines particulares:
seran, por mandato de la ley, actos de comercio).
Segn la fraccin XVI del Artculo 75 del Cdigo de Comercio, sern actos de comercio
los contratos de seguros de toda especie, siempre que sean hechos por empresas; el
contrato de seguro, slo puede ser ejecutado por una empresa aseguradora. En la fraccin
citada se ve claro que el legislador comercial concibi a la empresa no como actividad, sino
como organizacin; pero el artculo 3 de la Ley General de Instituciones de Seguros slo
permite celebrar esta clase de contratos a las instituciones legalmente autorizadas, las cuales
tienen siempre los caracteres de empresa, de modo que en la actualidad todos los contratos de
seguro habrn de ser hechos por empresas y tendrn todos carcter mercantil en fuerza de los
dispuesto en el precepto invocado al principio.
3
Garriegues.- Curso Citl
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Por ser de inters especial comentaremos y explicaremos las siguientes fracciones del
Art. 75 del Cdigo de Comercio.
Fraccin I.- Son actos de comercio Todas las adquisiciones, enajenaciones y alquileres
verificados en propsito de especulacin comercial, de mantenimientos, artculos, muebles o
mercaderas, sea en estado natural, sea despus de trabajados o labrados.
Comentario.- Esta fraccin habla, en general, de bienes o cosas muebles. La enumeracin que
contiene es, por tanto, redundante. La fraccin usa las palabras adquisiciones y
enajenaciones, y con ello hace que queden incluidos dentro de su alcance todos los contratos
por los que se trasmite la propiedad de las cosas muebles, a saber: la compraventa, la permuta
y la donacin.
La parte final de este texto legar indica que es indiferente que se trate de materias
primas o de materiales que hayan sufrido ciertas manipulaciones y tambin parece indicar que
no desaparece el carcter mercantil si se vuelve industrial la adquisicin o enajenacin por el
hecho de que se hagan ciertas alteraciones en los artculos o mercancas.
Fraccin II.- Son actos de comercio Las compras y ventas de bienes inmuebles, cuando se
hagan con dicho propsito de especulacin comercial.
Comentario.- La fraccin tiene un alcance mucho ms limitado que la anterior, ya que se refiere
exclusivamente a bienes inmuebles, y slo menciona compras y ventas, excluyendo la permuta,
la donacin y el alquiler.
Fracciones V a XI.- Segn estas fracciones, son actos de comercio las empresas. Cada una
de estas fracciones enumera una serie de empresas de negocios de muy diversa ndole.
Comentario.- Aunque a primera vista parece extrao que el Cdigo diga que son actos de
comercio las empresas, en realidad deber entenderse que son actos de comercio los
realizados para constituir, organizar, instalar, explotar o liquidar empresas, ya que la empresa
en s misma no es un acto jurdico, sino el resultado de la decisin de un empresario que
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resuelve establecerla. Esta decisin es slo un acto interno personal y mientras no cristaliza
en el establecimiento de la empresa no tiene significacin jurdica.
Hay que excluir de entre los actos de empresa que tienen carcter mercantil, los
relativos a la contratacin de su personal, que son materia de otra rama jurdica diversa llamada
Derecho Laboral, Derecho del Trabajo o Derecho Industrial u Obrero.
El Cdigo usa el vocablo empresa, en su sentido econmico, segn el cual es la organizacin
y coordinacin, con fines especulativos, de los factores de la produccin: elementos naturales,
capital y trabajo.
Otras leyes ms modernas han precisado mejor este concepto en el Derecho Mercantil.
As, la Ley de Navegacin y Comercio Martimos define a la empresa martima como el
conjunto de trabajo, elementos materiales y valores incorpreos coordinados para la explotacin
de uno o varios buques en el trfico martimo (Art. 127)
Comentario.- Para entender el concepto de nocin, precisa recordar un contrato del derecho
civil que recibe el nombre de mandato o poder. En virtud de ste, una persona (mandante o
poderdante), confiere a otra (apoderado o mandatario), facultad para celebrar en su nombre y
por su cuenta, o slo por su cuenta, uno o varios actos jurdicos
El apoderado o mandatario debe aceptar el nombramiento para que el contrato se
perfeccione al consentir en l las dos partes contratantes. Nuestro Cdigo de Comercio dice
que el mandato aplicado a actos concretos de comercio se llama comisin, En materia
mercantil el mandante se llama comitente; el mandatario o apoderado, comisionista: los
honorarios que ste ltimo recibe se llaman, dentro de la costumbre mercantil, comisiones o
comisin.
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA
que se celebre. Si de faculta a alguien para aceptar por cuenta de otro, y en nombre de otro,
una letra de cambio, el contrato que establece esa autorizacin es de comisin; si se da poder a
alguien para realizar un descuento de letras en un banco, ese poder es un contrato de comisin,
etc.
En virtud del contrato de comisin mercantil, nacen para las partes contratantes ciertos
derechos y obligaciones que en general son los siguientes:
Como otra fraccin de este artculo habla de las empresas de comisiones, debe
entenderse que esta que comentamos tiene por objeto volver acto de comercio an aquellos
actos de comisin realizados eventualmente por los particulares, y hacer que les sean
aplicables normas de derecho mercantil.
Fraccin XVII.- Son actos comerciales Los depsitos por causa de comercio.
Fraccin XVIII.- Son actos de comercio Los depsitos en Almacenes Generales de Depsito y
todas la operaciones hechas sobre los certificados de depsito y bonos de prenda librado por
los mismos.
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA
Al depositarse bienes en un Almacn General, ste expide dos documentos que son el
Certificado de depsito y el Bono de Prenda. Quien presente los dos documentos al almacn,
tiene derecho a retirar de l los bienes depositados, previo pago de los derechos de almacenaje
y de los adeudos fiscales, si los hay.
Pero si el tenedor de los dos documentos desea obtener un prstamo al que sirvan de
garanta como prenda los bienes depositados, acudir a un Banco, el cual al conceder el
prstamo, llenar el Bono de Prenda con los datos del prstamo prendario respectivo (importe,
vencimiento, intereses, descripcin de la garanta, etc.) y, con intervencin del almacn, se har
la anotacin del crdito otorgado en el certificado correspondiente.
Estos dos documentos pueden ser endosados y circulan unidos o separado, ayudando
de este modo a la circulacin de las mercancas y del crdito. Actualmente ambos son
considerados ttulos de crdito y los reglamenta en detalle la Ley de la materia.
Actos Mercantiles Unilaterales.- Son aquellos en que una de las partes que los celebran realiza
un acto civil y la otra un acto mercantil. Ejemplo: la compra hecha por un particular en una
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA
Este artculo contiene una excepcin. Como se ve, consta de dos partes. La primera
(caso de los comerciantes), repite la idea de que los contratos de un comerciante no son
mercantiles si derivan de una causa ajena al comercio.
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA
De un modo ms general los actos mixtos tienen lugar cuando para una de las partes se
reputa mercantil y para la otra no. La diaria actividad de quienes ejercen el comercio queda
circunscrita a los trminos de lo comercial; el artculo 75 del Cdigo, en su fraccin XX, alude a
que las obligaciones de los comerciantes (art. 4) son actos de comercio, a menos que se
pruebe que derivan de causa extraa al comercio, mas cabe decir que un gran parte de las
relaciones establecidas en el orden jurdico por los comerciantes, no necesariamente han de
llevarse a cabo con personas a su vez calificadas como comerciantes; gran parte de los actos
que los comerciantes realizan dentro de su trfico, se realizan con personas simplemente
sujetas al derecho civil; y como los civiles al realizar esos actos, por regla general quedan
dentro de su condicin jurdica de civiles, las relaciones as planteadas resultan hbridas, pues
en tanto que para el comerciante son mercantiles, para los otros son civiles puramente; y los
efectos de las relaciones siguen la propia suerte; tal es el caso de adquirir por compra una
mercanca, un objeto cualquiera para uso personal en un establecimiento de comercio.
Cabe citar, la circunstancia de que a menudo los comerciantes ejecutan actos jurdicos
que, con todo y la calidad especfica del comerciante, son actos civiles; la fraccin XXI del
precitado artculo 75 del Cdigo de Comercio determina que las obligaciones entre
comerciantes y banqueros sern actos de comercio, siempre que no sean de naturaleza
esencialmente civil; el artculo 76 del mismo cuerpo de ley, determina que las adquisiciones que
hagan los comerciantes para la satisfaccin de sus propias necesidades o para las de sus
familiares, no ser actos de comercio.
Por otra parte, lo que concierne al derecho adjetivo o procesa, el artculo 1050 del
Cdigo de Comercio establece:
Cuando conforme a los expresados artculos 4, 75 y 76 para una de las partes que
intervienen en un acto, sta tenga inters comercial y para la otra tenga inters civil, la
controversia que de la misma se derive, se regir conforme a las leyes mercantiles. En caso
contrario, esto es, cuando la parte demandada sea la que celebre un acto civil, la contienda se
seguir conforme a las reglas del derecho comn.
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Tema 3
El Comerciante.
DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA
3 EL COMERCIANTE.
Sujetos del derecho mercantil lo son tanto quienes realizan accidentalmente actos de
comercio (art. 4) como los comerciantes (art.3).
3.1 Concepto
El Artculo 3 del Cdigo de Comercio nos dice que son legalmente comerciantes:
I.- Las personas que teniendo capacidad legal para ejercer el comercio, hacen de l su
ocupacin ordinaria.
III.- Las sociedades extranjeras o las agencias o sucursales de stas, que dentro del
territorio nacional ejerzan actos de comercio.
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA
3.2 COMERCIANTE
Las personas que teniendo capacidad legal para ejercer el comercio, hacen de l su
ocupacin ordinaria y estn al frente de una empresa.
Como ha quedado establecido, an cuando el derecho mercantil no se aplica slo a los
comerciantes, sino tambin a quienes realizan actos de comercio (y a mayor abundamiento con
la modificacin que se hizo el 24 de mayo de 1996 los artculos 1 y 2 del Cdigo de Comercio
que se refieren a los actos o negocios cuya legislacin se apoya en las dems leyes
mercantiles) as sean aislados e independientemente de la calificacin social y legal del sujeto,
es de obvia consideracin que la figura del comerciante ya desde el punto de vista puramente
econmico jurdico, sigue teniendo gran importancia y sin que en otro orden de idas se requiera
en nuestro derecho la matrcula o registro como condicin para la adquisicin del calificativo de
comerciante. Sin embargo, en el derecho alemn moderno, se propende a la antigua postura
con arreglo a la cual se es comerciante por estar inscrito o registrado, y bien que en el mismo
derecho alemn se entiende que adems de sos, existen otros modos de quedan comprendido
en el campo de lo jurdico-comercial. El derecho sajn ofrece un caso peculiar, ya que en razn
de su sello tradicionalista, ni siguiera tiene una rama especial denominada derecho mercantil;
es all en orden al comerciante, militan otros conceptos,
En el lenguaje diario, llamamos comerciante a aquel que compra y revende, al que muestra
siempre un propsito definido en la Fraccin I del Art. 3, se integra por tres notas o elementos:
Capacidad legar para comerciar.- En trminos generales, la capacidad se define como la aptitud
para ser titular de derechos y obligaciones. Tradicionalmente se le divide en capacidad de goce
y capacidad de ejercicio.
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA
Por lo que hace a la edad, en nuestro pas la capacidad se adquiere al cumplirse los 18
aos.
Tras las reformas introducidas en la legislacin civil del Distrito Federa, y en el Cdigo
de Comercio en 1970, debe entenderse segn el Art. 5 del Cdigo de Comercio que toda
persona que segn las leyes comunes es hbil para contratar y obligarse a quien las mimas
leyes no prohben expresamente la profesin del comercio, tiene capacidad legal para ejercerlo.
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA
La supresin del Art. 7 del Cdigo de Comercio por dichas reformas, permite afirmar
que el menor emancipado que sea comerciante no puede sin autorizacin judicial enajenar o
gravar sus bienes inmuebles, ni comparecer por s mismo en juicio.
Estas sociedades son comerciantes, segn se ver con mayor claridad despus, por el
slo hecho de organizarse en cualquiera de las formas de sociedad permitidas por nuestras
leyes mercantiles.
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A) SOCIEDADES DE PERSONAS.
B) SOCIEDADES DE CAPITALES
Las sociedades de capitales son aquellas en las que no tienen relevancia las calidades
personales de los socios, y que se constituyen para formar, por las aportaciones, hasta cierto
punto impersonales de los participantes en el acto constitutivo, un capital que habr de quedar
destinado a la actividad comercial a que la sociedad se dedicar. Lo natural ser que este tipo
de sociedades tenga un nombre en que no figuren nombres de socios (denominacin) y que los
socios no responden frente a terceros de las consecuencias de los actos de la sociedad. El tipo
clsico de sociedad de capitales, o intuitus pecuniae, es la sociedad annima.
C) SOCIEDADES IRREGULARES
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Este aviso consiste en comunicar por medio de circular la apertura del establecimiento,
tambin se hace por publicacin en el peridico oficial o en los de mayor circulacin. El anuncio
deber contener el nombre de la empresa, su domicilio, giro o actividad, el nombre y firma de
las personas encargadas de su administracin o de sus representantes.
El artculo 33 del mismo cdigo dispone que los comerciantes estn obligados a llevar
registro de todas sus operaciones cuando menos en tres libros de contabilidad que son: Libro
de Inventarios, y Balances, Libro Diario General y Libro Mayor, y cuando se trate de
sociedades mercantiles debern llevar, adems, un Libro de Actas, en el cual se registrarn
las actas correspondientes a las asambleas de accionistas o socios.
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Las disposiciones anteriores establecidas por la Ley del Impuesto sobre la Renta sobre
la forma de llevar la contabilidad, son las que se aplican en la prctica.
Algunas otras disposiciones sobre a manera de contabilidad las operaciones son las
siguientes:
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Artculo 47. Los comerciantes estn obligados a conservar debidamente archivadas las
cartas, telegramas y otros documentos que reciban en relacin con sus negocios o giro, as
como copas de las que expida.
Artculo 48. Tratndose de las copias de las cartas, telegramas y otros documentos que
los comerciantes expidan, as como de los que reciban que no estn incluidos en el artculo
siguiente, el archivo podr integrarse con copias obtenidas por cualquier medio: mecnico,
topogrfico o electrnico, que permita su reproduccin posterior ntegra y su consulta o
compulsa en caso necesario.
Artculo 49. Los comerciantes estn obligados a conservar por un plazo mnimo de diez
aos los originales de aquellas cartas, telegramas, mensajes de datos o cualesquiera otros
documentos en que se consignen contratos, convenios o compromisos que den nacimiento a
derechos y obligaciones.
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA
Artculo 50. Los tribunales pueden decretar de oficio, o a instancia de parte legtima, que
se presenten en juicio las cartas que tengan relacin con el asunto del litigio, as como que se
compulsen de las respectivas copias las que se hayan escrito por los litigantes, fijndose de
antemano, con precisin, por la parte que las solicite, las que hayan de ser copiadas o
reproducidas.
Para poder dedicarse al comercio, una persona necesita tener, adems de la capacidad
de ejercicio o de actuar, estos requisitos:
No ser Corredor Profesional Titulado
No haber participado en empresas que hayan quebrado sin haber sido rehabilitado
No haber sido condenado por sentencia al cometer delitos contra la propiedad.
Pueden dedicarse al ejercicio del comercio todas las personas fsicas con capacidad
legal para ello, es decir, que tengan la capacidad de actuar o de ejercicio, as como todas las
Sociedades Mercantiles.
Los actos de comercio cuya ejecucin como ocupacin ordinaria haran adquirir a un
individuo el carcter de comerciante, son los que responden a la nocin material econmica del
comercio, y en trminos generales, estn ejemplificados en las Fracciones I, II y XXIII del Art. 75
del Cdigo de Comercio.
Existen limitaciones para todas aquellas personas fsicas o morales que no cubran los
requisitos sealados en la propia ley, que a continuacin se mencionan:
Incapaces.- Adems de estos menores de edad que son incapaces existe la categora
de los incapacitados. Estos han sido capaces, o pudieron serlo, pero por ciertas causas la ley
los priva de su capacidad y los somete a una tutela legal. Los atacados de imbecilidad,
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA
idiotismo o locura, los adictos a las drogas enervantes, los sentenciados por delitos, pierden su
capacidad o no la adquieren aunque lleguen a la mayora edad.
Los incapacitados no pueden ejercer el comercio por s mismo, pero pueden continuar
ejercindolo a travs de sus representantes.
Otras condiciones para poder ejercer el comercio.- La ley previene adems que no
pueden ser comerciantes:
a) Los que hayan sido declarados en quiebra y no hayan logrado que se les rehabilite para
volver a ejercer el comercio (art. 12 del Cdigo de Comercio).
b) Los que han sido condenados por sentencia firme, por los delitos de falsedad, delitos
contra la propiedad, y por los delitos de peculado, cohecho y concusin.
c) Los extranjeros cuya situacin migratoria les impida dedicarse al comercio (art. 13 del
Cdigo de Comercio.
d) Los corredores pblicos no pueden legalmente ser comerciantes, a menos que dejen de
ser corredores.
3.4.1 INHBILES
Los que hayan sido declarados en quiebra y no hayan logrado que se les rehabilite para
volver a ejercer el comercio (art. 12 del Cdigo de Comercio).
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA
No pueden ejercer actos de comercio los que han sido condenados por sentencia firme,
por los delitos de falsedad, delitos contra la propiedad, y por los delitos de peculado, cohecho y
concusin.
Como ejemplos de delitos contra la propiedad puede mencionarse el robo, entre los
delitos de falsedad se comprenden los de falsificacin de moneda, de pesas o medidas, de
documento, etc. Los delitos de peculado, cohecho y concusin, son delitos propios de los
funcionarios y empleados pblicos, que disponen indebidamente de fondos o bienes confiados
a su cuidado en virtud de su cargo (peculado); reciben o piden ddivas por desempear
debidamente sus funciones (cohecho), o bien imponen gabelas o contribuciones ilegalmente
(concusin).
El artculo 13 del Cdigo de Comercio declara enfticamente que los extranjeros sern
libres para ejercer el comercio, pero en seguida aade: segn lo que se hubiere convenido en
los tratados con sus respectivas naciones, y lo que dispusieron las leyes que arreglen los
derechos y obligaciones de los extranjeros.
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El inmigrante con residencia legal en el pas durante cinco aos, que adquiera dicha
calidad migratoria por resolucin de la Secretara de Gobernacin (art. 52 y 53 de la Ley
General de Poblacin), podr dedicarse a cualquier actividad lcita, con las limitaciones que
imponga la Secretara de Gobernacin, de acuerdo con el Reglamento y con las dems
disposiciones aplicables (art. 55 de la Ley de Poblacin), por tanto, podr ejercer el comercio y
adquirir la calidad de comerciante, y la que realice se equiparar a la inversin mexicana, salvo
cuando, por razn de su actividad, se encuentre vinculado con centros de decisin econmica
del exterior (art. 6 de la LIE), y con las excepciones que resultan de especficas disposiciones
legales que reservan determinadas actividades a mexicanos o a sociedades mexicanas con
clusula de exclusin de extranjeros.
La Ley General de Poblacin, de 23 de diciembre de 1974, abrogada por la que
actualmente est en vigor, permita a los inmigrantes que ejercieran el comercio de exportacin.
Salvo en los casos sealados, los extranjeros no pueden ejercer el comercio en la Repblica
Mexicana.
3.5 INCOMPATIBILIDADES
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA
Los corredores que se dedican al comercio deben ser destituidos (artculos 69, frac. I, y
71, frac. II) y su quiebra se considera fraudulenta (art. 70, Cdigo de Comercio y 97 L.Q.S.P.).
El extranjero que viole las limitaciones al ejercicio del comercio, ser sancionado
administrativamente.
Los corredores tienen prohibido el ejercicio del comercio (art. 12 del C.C.). Reitera esta
prohibicin, el artculo 69, frac. I, que tambin les prohibe ser comisionistas, y ocupar puestos
que los supediten a un comerciante, como son los de factor o dependiente (frac.II); tampoco
pueden tomar un inters directo o indirecto en los contratos en que intervengan (frac III, IV, V Y
VI). Pero s pueden formar parte de consejos de administracin o de los rganos de vigilancia
de una compaa, pues en las reformas de 1970 desapareci la prohibicin que al efecto
exista, y se da por supuesta tal posibilidad en la fraccin VI del art. 69.
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA
Las sanciones al corredor que viole las normas que rigen sus actividades son las de
multa, suspensin o destitucin (art. 71 C. Com. Y 49 del Reglamento), a ms de la ya
mencionada de calificar su quiebra como fraudulenta (art.70 C. Com. Y 97, LQSP).
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA
La misma fraccin XXIV del artculo 75 del Cdigo de Comercio, determina que y cundo
la naturaleza civil o mercantil de un acto no pueda determinarse, por haber duda al respecto, se
decidir por ese arbitrio judicial.
El sistema es peligroso en cuanto permite que ese arbitrio sea el de un juez o tribunal
ignorante, caprichoso, deshonesto; en cuanto da lugar inclusive a meros errores de apreciacin
y de calificacin, an supuestas la mayor buena fe y una adecuada preparacin tcnica; mas de
todas suertes el sistema, peligroso y todo, resuelve prcticamente situaciones de hecho,
concretas, decide controversias y elimina degeneraciones de justicia; es obvio pues, que en
muchos casos, ese arbitrio haya de ser fuente del derecho comercial en nuestro medio.
En el artculo 3 Frac. 1 del Cdigo de Comercio, se deduce que slo las personas que
tienen capacidad legal para ejercer el comercio pueden ser comerciantes. Pero esta sera una
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA
afirmacin tan errnea como la de que slo las personas que tienen capacidad legal para
realizar actos jurdicos pueden ser propietarios. En una y en otra proposicin se confundira la
capacidad de ejercicio con la capacidad de goce. Y es que, efectivamente, debe distinguirse
entre capacidad para ser comerciante y capacidad para actuar como comerciante.
La primera capacidad para ser comerciante, la tiene, como regla general, cualquiera
persona, sin que a ella obsten las incompatibilidades y prohibiciones que la ley establece
tomando en consideracin la persona misma del presunto comerciante, ni las restricciones que
las leyes especiales imponen para determinados ramos de la actividad mercantil (banca,
explotacin de sustancias del subsuelo, explotaciones forestales, fianzas de empresas, industria
elctrica, pesquera, seguros, transportes). En cuanto a la capacidad para ejercer el comercio,
es preciso distinguir la situacin del mayor de edad que no ha sido declarado en estado de
interdiccin, que la tienen plena (art. 5) y la situacin de los incapacitados y de los
emancipados.
El cdigo Civil establece dos casos de emancipacin parcial: respecto a los bienes que
el menor haya adquirido con su trabajo (art. 428, fracc.I y 429) respecto de aquellos cuya
administracin le haya sido confiada por el padre (art. 435). En ambos casos se le considera
como emancipado, y, por tanto, puede destinar dichos bienes al ejercicio del comercio. Con
mayor evidencia se ven los efectos mercantiles de la emancipacin parcial en el caso de que
entre los bienes cuya administracin est facultado el menor, por la ley o por la voluntad
paterna, se encuentre una negociacin mercantil.
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA
Los menores de edad no emancipados, los locos idiotas e imbciles, los sordomudos que
no saben leer ni escribir, los ebrios consuetudinarios y los efectos a drogas enervantes, no
pueden realizar vlidamente actos jurdicos (art. 450 y 635 del C.C.) y por tanto, no pueden
ejercer el comercio por s mismos. Sin embargo, los incapaces sern comerciantes si, por
medio de sus representantes legales, explotan una negociacin mercantil. Surge as el
problema consistente en determinar en qu casos estn facultados los representantes legales
de un incapaz para explotar una negociacin mercantil; problema cuya resolucin encuentra
base en el artculo 556 del C.C., que a la letra dice Si el padre o la madre del menor ejercan
algn comercio o industria, el juez, con informe de dos perito, decidir si ha de continuar o no la
negociacin; a no ser que los padres hubieren dispuesto algo sobre este punto, en cuyo caso se
respetar su voluntad, en cuanto no ofrezca grave inconveniente a juicio del juez.
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA
El ejercicio del comercio por los incapacitados no los hace adquirir la calidad de
comerciante; pero sujeta a quienes ejercen la patria potestad o la tutela a responsabilidad
personal por los daos y perjuicios que se hubieren ocasionado con la actuacin comercial del
incapaz, si no lo impidieron pudiendo hacerlo.
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Tema 4
Empresa Mercantil.
DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA
4 EMPRESA MERCANTIL.
Hemos dicho que la teora de la empresa es una de las cuestiones fundamentales del
derecho mercantil contemporneo. Hemos indicado tan que el derecho mercantil nace en el
medioevo como derecho de los comerciantes; que la Revolucin francesa, al abolir las
corporaciones, pretenden se estructure el derecho mercantil objetivamente, como el derecho de
actos de comercio, y que los tratadistas fallaron en sus vanos intento encontrar un concepto
unitario y fundamental del acto mercantil. En ltimas dcadas del siglo pasado, los tratadistas
alemanes quisieron encontrar la esencia de lo mercantil en la realizacin masiva de los actos
comerciales y, posteriormente, en la presencia, en 1a actividad mercantil, de la; presas.
Lorenzo Mossa, el ilustre profesor de Pisa, es el primer trate latino que pretende centrar al
derecho mercantil en la columna bsica de la empresa. Mossa ve en la empresa la "condicin
necesaria para la perfecta adquisicin de la calidad de comerciante", por lo que el comerciante
se concibe como el titular de una empresa y el derecho mercantil pasa a ser, conceptualmente,
del derecho de los actos de comercio, el derecho de las empresas, las que, consideradas como
unidades econmicas ("organizacin de capital, trabajo y fuerzas naturales") constituyen, con
su actividad, el objeto central y bsico del derecho comercial.
Segn indicamos en la parte introductiva, la empresa debe reducirse a sus justos lmites.
El derecho mercantil no es, exclusivamente, el derecho de las empresas; es tambin el derecho
de otras instituciones como las personas mercantiles, los actos de comercio y otras cosas
mercantiles distintas de la empresa. Aunque la mayora de los actos de comercio se realicen
por empresas, y aunque la mayora de las cosas comerciales se relacionen con ellas, hay actos
que sern mercantiles an sin conexin directa con una empresa (como cuando un particular
firma un cheque o una letra de cambio), y habr cosas que seguirn siendo mercantiles aunque
se utilicen fuera de toda actividad mercantil o desconectadas de empresa alguna (como es el
caso de la moneda o de los ttulos de crditos cuando son utilizados en transacciones entre
particulares, sin que por ello pierdan su mercantilidad).
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA
4.1 CONCEPTO
Existe, en relacin con la primera empresa, una notoria confusin conceptual, y ni las
leyes; ni los tratadistas, coinciden en cuanto al concepto fundamental de la institucin. En el
mismo derecho alemn, donde la teora se origina, la empresa es concebida como actividad del
empresario, como conjunto de bienes patrimoniales al servicio de la actividad empresarial o
como comunidad de trabajo que se realiza en el seno de la empresa, entre el empresario y sus
auxiliares.
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA
Un resumen de la doctrina comparada nos enseara que la empresa se concibe por los
mercantilistas, sea como actividad, sea como organizacin de diversos elementos destinados al
trfico comercial, sea como negociacin mercantil.
Nuestro Cdigo de Comercio dice, con notoria impropiedad, que son actos de comercio
"las empresas de abastecimientos y suministros", "las empresas de construcciones y trabajos
pblicos y privados", "las empresas de fbricas y manufacturas", "las empresas de transportes
de personas o cosas, por tierra o por agua"; y "las empresas de turismo", "las libreras y las
empresas editoriales y tipogrficas", "las empresas de comisiones, de agencias, de oficinas de
negocios comerciales y establecimientos de ventas en pblica almoneda", y "las empresas de
espectculos pblicos" (Art. 75). Es evidente que, aunque el texto legal la califica como acto,
se est aludiendo a la empresa como negociacin o establecimiento. No puede decirse que
una librera sea acto, sino cosa.
Tambin en otras leyes, que protegen la unidad de la negociacin, como los Cdigos de
Procedimientos Civiles y la Ley de Quiebras y de Suspensin de Pagos, se habla de la
empresa como establecimiento mercantil. Asimismo, la Ley General de Ttulos y Operaciones
de Crdito habla tambin de la empresa como negociacin (Art. 321, 323 y 331).
Todas las leyes citadas simplemente hacen referencia a la empresa, pero no intentan
definirla.
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA
Cabe advertir que el proyecto, bajo la influencia de Mantilla Molina, establece una
sinonimia entre empresa y negociacin mercantil y posteriormente (Art. 608) distingue el
establecimiento como elemento de la empresa.
Hemos dicho que es usual, en gran nmero de tratadistas, confundir empresa con
negociacin, hacienda o establecimiento. La negociacin puede consistir en una tienda, una
oficina o cualquier local adecuado para el desarrollo de la actividad de la empresa. Pero no
debe confundirse una cosa con otra. Puede darse el caso, como seala Mantilla Molina, de
empresas sin negociacin o establecimiento, como sera el supuesto de organizar una
festividad, en forma aislada. Se tratara de una empresa efmera, que actuara sin negociacin
establecida. Pero, adems, puede darse el caso de una empresa que tenga multiplicidad de
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA
El fin de lucro no creemos que sea elemento integrante de la empresa comercial, ya que
tendrn este carcter aun aquellas organizaciones no lucrativas (por ejemplo: la Conasupo, los
Ferrocarriles Nacionales, etc.) cuya funcin tiene por objeto intervenir en la produccin o
intercambio de bienes y servicios destinados a ser ofrecidos al pblico en el mercado.
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA
Es cierto que en algunos tipos de sociedad, lo que los socios aportan se considera el
lmite de sus responsabilidades frente a la sociedad y los terceros acreedores de ella; pero esto
no puede significar que la aportacin de un socio en una sociedad de este tipo constituye otro
patrimonio del mismo socio. En realidad la aportacin forma parte del patrimonio de la
sociedad, que jurdicamente es otra persona distinta.
Por lo dems, en lo que hace a los comerciantes personas fsicas, no puede aceptarse
esta doctrina por dos razones: a) Una razn terica: Se define en derecho el patrimonio como
"el conjunto de derechos y obligaciones de una persona estimables en dinero" y se aade como
una de sus caractersticas el que las personas "slo tienen un patrimonio", b) Una razn legal:
El Cdigo Civil dispone que los individuos responden de sus obligaciones con todos sus bienes,
lo que significa, segn interpretacin general, que sus actividades comerciales estn
garantizadas con todo lo que poseen y no solamente con lo que tengan invertido en un negocio,
como sucedera si su establecimiento pudiera considerarse como un patrimonio distinto al suyo
propio, pero suyo tambin
Esta tesis es tambin inexacta. Desconoce un hecho evidente: el que los objetos o
mecanismos compuestos, valen ms que sus partes separadas que no pueden funcionar por si
mismas. Un automvil sirve como tal slo con sus piezas montadas y ajustadas para funcionar
como vehculo, y las refacciones o partes aisladas no tendran ningn valor especial cuando no
se incluyeran en el conjunto. Lo mismo sucede con los elementos de estabecieinto mercantil.
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA
En Derecho, segn se sabe, los bienes pueden ser simples o compuestos. Son simples
si sus elementos componentes estn unidos de modo tal que cada uno de ellos pierde su
individualidad para formar una cosa en la que no se advierte solucin de continuidad. Es un
diamante, un perro. Los compuestos complejos son aquellos cuyos elementos integrantes
conservan sus caracteres e identidad, por ejemplo: un edificio, una biblioteca. Los elementos
que forman las cosas compuestas pueden estar fsicamente unidos entre si como sucede con
los ladrillos de un edificios las piezas de un automvil, etc.
Pero a veces la unin de estos componentes no es material sino slo funcional, y est
determinada por el fin a que se destina el conjunto: tal cosa ocurre por ejemplo en una
biblioteca, en la herencia, la masa de bienes de una quiebra, una torta compuesta, etc.
2. De hecho.- Aquellas a las que la ley no reconoce o a las que no da ese carcter y
formando unidades, por la fuerza y exigencia misma del fin a que sirven; una fbrica,
una hacienda, una biblioteca, un establecimiento mercantil, un buque. En todos estos
ejemplos ltimos, el conjunto de cosas forma idealmente como unidad un instrumento
de produccin, de cultivo, de explotacin mercantil o de investigacin. Esta idea, til
jurdicamente, apareca en la Ley del Impuesto sobre la Renta derogada por la actual,
que hablaba de "unidades econmicas de produccin".
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA
econmica de renta. Hay toda una serie de normas compuestos, administrativas y de polica,
en las que, an cuando a veces no se le mencione expresamente se estima al establecimiento
como una unidad econmica. Lo que es ms: el establecimiento como unidad, trasmite al
"adquirir lo inclusive obligaciones fiscales y de derecho laboral. Esto viene a demostrar que no
se trata de una serie de cosas aisladas sino de una unidad un conjunto de bienes, derechos y
aun de obligaciones.
Entre los elementos tangibles se encuentran: el local, los muebles y enseres y segn
algunos las mercancas.
1.- El derecho al arrendamiento .del local, que puede en ocasiones ser, verdaderamente
valioso, y el derecho a la prorroga del propio arrendamiento. (Cuando el local no es
propio).
Las personas fsicas, es decir, todos los individuos que se dediquen al comercio, y las
personas jurdicas morales, todas las instituciones creadas por los individuos para realizar actos
de comercio, (agrupaciones constituidas legalmente), es decir los socios de un establecimiento
mercantil que la organizan y manejan con la ida y finalidad de lucro. Se considera tambin al
conjunto de personas que trabajan auxiliando al comerciante en las actividades empresariales y
dentro de la organizacin jerarqua que tenga la empresa de estos elementos.
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA
Entre los elementos tangibles se encuentran el local, como son: los muebles y enseres y
segn algunos: las mercancas que se pueden percibir materialmente.
Puede ser un solo local o varios en el caso de la existencia de sucursales.
1.- El derecho al arrendamiento .del local, que puede en ocasiones ser, verdaderamente
valioso, y el derecho a la prorroga del propio arrendamiento. (Cuando el local no es
propio).
Aunque sabemos que este concepto es complejo, los elementos que apuntamos
permiten que se entienda que es el "crdito mercantil" lo que explica el sobreprecio que por
encima del valor neto de inventario se paga al traspasarse un establecimiento, a ttulo de
"guantes", o "llaves" como se ha dicho por costumbre en los crculos comerciales. Tambin
explica esta circunstancia el por qu algunas acciones se cotizan en el mercado con una prima
o exceso sobre su valor nominal.
Es pues, indudable la existencia de este elemento que tambin se hace valer cuando una
sociedad o negocio se incorpora o fusiona a otros.
3.- Son igualmente interesantes los llamados derechos de propiedad industrial. Entre
ellos se encuentran:
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA
uso exclusivo del mismo por cinco aos, pudiendo renovarse por perodos similares.
El derecho de uso exclusivo de marcas dura cinco aos, renovables por el mismo
perodo. Este derecho es singularmente valioso y puede trasmitirse, debiendo registrarse el
convenio de cesin de derechos al uso de una marca en el Registro Nacional de Transferencia
de Tecnologa, para que adquiera plena validez.
I. Establecimiento de la misma:
II. La clientela y la fama mercantil.
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA
Y agrega el mencionado artculo que "slo por pacto expreso se comprendern en los
contratos a que este artculo se refiere, las patentes de invencin, los secretos de fabricacin y
del negocio, las exclusivas y las concesiones".
Agrega el proyecto que el adquiriente de una empresa quedara subrogada .salvo pacto,
"en los contratos celebrados para el ejercicio de las actividades propias de aquella, que no
tengan carcter personal" (Art. 601).
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Tema 5
Sociedades Mercantiles.
DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA
5 SOCIEDADES MERCANTILES
5.1 CONCEPTO
El Derecho Mercantil reconoce una forma en que las personas pueden ruinar sus
recursos y esfuerzos para lograr un determinado fin. Esta forma reconocida se llama Sociedad
Mercantil
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA
De este modo, la voluntad de los que se asocian (socios), da por resultado la aparicin
de una persona jurdica nueva, distinta de ellos
El Derecho Mercantil, en cambio, no reconoce ms que una forma en que las personas
pueden reunir sus recursos y esfuerzos para lograr un determinado fin. Esta forma reconocida
se llama Sociedad Mercantil.
El acto constitutivo social es aquel acuerdo de voluntades mediante el cual se crea una
persona jurdica que sirve como instrumento de realizacin a un fin general que interesa lograr a
quienes participan en el acuerdo.
2. La participacin en las ganancias y en prdidas; todos los socios deben participar en las
ganancias y todos ellos deben sufrir las prdidas.
3. Aportacin. En este tercer elemento del acto constitutivo social puede definirse como
aquello con lo que cada socio contribuye para integrar la sociedad.
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA
Referido a todas aquellas aportaciones realizadas por los socios ya sea de capital o
industrial.
Se trata de sociedades en las que fundamentalmente interesa la aportacin que se hace
para la formacin del capital social; del capital de la nueva y distinta persona jurdica que
constituirn los socios.
En el siguiente apartado se analizar ms profundamente lo relacionado a las
aportaciones de los socios.
Aquello con lo que cada socio contribuye para integrar la sociedad. Las aportaciones
pueden clasificarse de este modo:
a) Aportaciones de capital, que a su vez pueden ser: efectivo, especia (bienes diversos al
dinero) y derechos estimables en dinero (generalmente crditos patentes, marcas, etc.);
mixtas (combinacin de dos o ms de los anteriores tipos).
Los socios que aportan las contribuciones sealadas en el inciso a se denominan socios
capitalistas. Si adems trabajan en la sociedad, ello no les hace adquirir el carcter de socios
industriales, ya que la regla es que este trabajo se remunera independientemente de las
utilidades que le toquen al socio con relacin a su capital. La aportacin tipo b, da carcter de
socio industrial.
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA
Como se admite convenio en contrario es posible que los bienes o el dinero, etc., no se
aporten en propiedad, sino en otra forma. Para entender esto, precisa recordar que lo que
llamamos derecho de propiedad est en realidad compuesto por varios derechos distintos: el
llamado de dominio o nuda propiedad, es el que permite disponer de las cosas a ttulo de
dueo, enajenndolas o gravndolas, el derecho de uso, que permite utilizar las cosas y que se
considera independiente en aquellos bienes que no se destruyen con el primer uso; el derecho
de accesin, que permite hacer que las cosas produzcan rendimiento, y aprovechar los
productos o frutos de las mimas, y por ltimo, el hecho llamado posesin o se la tenencia
material de las cosas o sin son inmuebles su ocupacin. Quien tiene estos cuatro elementos es
propietario absoluto y puede trasmitir todos o algunos de ellos.
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA
Como todo contrato, el de sociedad implica el fin u objeto; aqu ha de tratarse no slo el
objeto lcito, sino de un objeto posible, preponderantemente econmico y de ordinario con
carcter especulativo, aunque no necesariamente. Las sociedades de comercio y en general
las sociedades de todo linaje, no existen sino para el fin exclusivo de realizar su objeto; cuando
esto no existe, se ha agotado, se vuelve ilcito o se hace imposible, huelga la existencia de la
sociedad.
Enumeracin legal.- Segn la LGSM en su artculo primero, nos dice que existen los
siguientes tipos de sociedades:
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA
Esta ltima slo enumerada por la LSGM, pero reglamentada en la Ley General de
Sociedades Cooperativa.
Para estudiar metdicamente las sociedades, conviene clasificar las diversas especies
que existen en nuestro derecho. De los distintos criterios clasificatorios que se han propuesto,
se opta por el que, atendiendo al carcter y transmisibilidad de los derechos de socio, separa
las sociedades por parte de inters, de las sociedades por acciones.
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA
Las sociedades de capitales son aquellas en las que no tienen relevancia las calidades
personales de los socios, y que se constituyen para formar, por las aportaciones, hasta cierto
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA
punto impersonales de los participantes en el acto constitutivo, un capital que habr de quedar
destinado a la actividad comercial a que la sociedad se dedicar. Lo natural ser que este tipo
de sociedades tenga un nombre en que no figuren nombres de socios (denominacin) y que los
socios no responden frente a terceros de las consecuencias de los actos de la sociedad. El tipo
clsico de sociedad de capitales, o intuitus pecuniae, es la sociedad annima.
Son sociedades mixtas, porque tienen socios personalistas y socios capitalistas, como las
sociedades en comandita, donde los comanditados son personalistas y capitalistas los
comanditarios.
Desde estos puntos de vista hay tipos elsticos de sociedad, como las llamadas sociedades
de responsabilidad limitada, que, segn las necesidades derivadas del caso concreto, podrn
organizarse con socios personalistas, con socios capitalistas, o con ambos tipos de socios.
Por ltimo, debemos considerar a las sociedades cooperativas, que sin ser en estricto rigor
sociedades de personas, todos sus socios deben tener una calidad personal abstracta:
pertenecer a la clase trabajadora. No puede decirse que, en el concepto tradicional, la sociedad
cooperativa sea sociedad de capitales o sociedad de personas. Se atiende a una calidad o
circunstancia econmico-social.
Hay determinadas situaciones jurdicas en las cuales los autores han querido ver formas
similares a las de una sociedad. Veremos la asociacin en participacin y la aparcera rural.
Asociacin en participacin.- La define la ley como el contrato por el cual una persona
(asociante) concede a otro u otros que le aportan bienes o servicios (asociados) una
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA
participacin en las utilidades y en las prdidas de una negociacin mercantil o bien en las de
una o varias operaciones de comercio determinadas.
a) El acto constitutivo social tienen por efecto especial crear una nueva persona jurdica
distinta. La asociacin en participacin, Art. 253 L.G.S.M. no tiene personalidad jurdica,
ni razn social ni denominacin
b) Hemos visto que el otro elemento social del acto constitutivo es la voluntad de adquirir el
estatuto de socio. Pues bien, el Art. 256 de la L.G.S.M. dice que: el asociante obra en
nombre propio; es decir; por s mismo, y no como socio de otro. Es decir su estatuto es
el asociante, no el de socio.
d) Las formalidades son diferentes. El Art. 254 L.G.S.M. establece que el contrato de
asociacin en participacin debe constar por escrito (no se pide notario) y no est sujeto
a registro.
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA
Se ha pretendido que tambin en este contrato hay una especie de sociedad mercantil
supuesto que existen en l, como en el anterior, aportacin y participacin en prdidas y
ganancias.
Las mismas razones del inciso anterior pueden aplicarse en lo general para negar a la
aparcera el carcter de una sociedad mercantil. Falta en ella la intencin de asociarse y de
crear una nueva persona jurdica.
Por lo dems, en la prctica la aparcera puede ofrecer muchos matices distintos. Si por
ejemplo, el dueo del predio dirige el cultivo, obtiene financiacin, coloca la cosecha, etc. y el
aparcero slo pone su trabajo, la dependencia del aparcero respecto del propietario acerca la
situacin a un contrato de trabajo. El caso opuesto hara similar la aparcera a la idea de un
contrato de arrendamiento.
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA
contrato de tipo nuevo: el contrato plurilateral de organizacin cuya finalidad y cuyos efectos no
consisten en la creacin o transferencia de obligaciones, sino que su principal finalidad es la de
organizar la nueva entidad jurdica que es la sociedad. Distingue entre contratos de
organizacin y contratos de cambio. Tiene razn, parcialmente el maestro; pero si la finalidad y
efectos del acto no son los propios de un contrato, no existe razn para llamarlo as, y al
hacerlo, introducimos confusin. Nada se opone a que le llamemos no contrato de sociedad,
sino por el nombre que le corresponde: acto constitutivo de la sociedad, cuya naturaleza es la
de un acto unilateral de voluntad. A la luz de nuestro concepto legal de contrato, el acto
constitutivo de la sociedad puede considerarse de naturaleza contractual.
El acto constitutivo de toda sociedad mercantil debe constar en escritura notarial (art. 5
LGSM). Durante la segunda guerra mundial se estableci, por una ley de emergencia que
contina vigente, adems del sistema de control judicial del acto constitutivo que establece la
LGSM, un control administrativo. Ningn notario podr formalizar la escritura constitutiva de
una sociedad, si la Secretara de Relaciones Exteriores no ha otorgado el permiso
correspondiente y la aprobacin al contenido de la escritura.
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Tema 6
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA
sigue ahora un orden inverso, se presenta as: la existencia de un fin que realizar implica una
voluntad, y sta, as u vez, una persona.
Para el Derecho, persona es el ser humano en cuanto que es capaz de ser sujeto de
derechos y obligaciones. La personalidad, la aptitud de ejercer derechos y asumir obligaciones,
se extiende por la ley a las sociedades para facilitar al cumplimiento de sus fines, y por tanto,
las sociedades mercantiles pueden ser titulares de derechos y comprometer su patrimonio
mediante la formacin de obligaciones. Por eso se dice que las sociedades son personas
jurdicas, para indicar su diferencia con los seres humanos que el derecho llama personas
fsicas.
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA
* Naturaleza de los derechos sociales.- Dado que la sociedad es una persona distinta
de los socios, a ella, y no a stos, pertenecen los inmuebles que se le aporte, sobre los cuales
los socios no tienen directamente derecho alguno. Por lo tanto, los derechos de los socios en la
sociedad no tendrn nunca el carcter de inmuebles (art. 755 del C.C.).
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA
sociedad haya de tener rganos, seres humanos dotados de psique, que pongan al servicio de
la sociedad su capacidad cognoscitiva y volitiva. Los actos jurdicos, imputables
normativamente a la sociedad, se realizarn por medio de tales rganos, que tendrn a s la
representacin de aqulla. Los rganos representantes de una sociedad son sus
administradores (art.10 LSM).
Es indudable que para que una sociedad mercantil pueda operar requiere que tenga no
slo capacidad de goce, sino una plena capacidad de ejercicio.
Como las sociedades no son personas fsicas que posean la inteligencia y la voluntad
con que los individuos de carne y hueso actan en el campo del derecho, esta capacidad de
actuar jurdicamente requiere de personas fsicas que crean la voluntad o inteligencia sociales,
(asambleas de socios) y que las llevan a la prctica ejercitndolas en nombre de la sociedad.
El Art. 10 de la L. G. S. M., dispone que la representacin de toda sociedad mercantil
corresponde a su administrador o administradores, quienes podrn realizar todas las
operaciones inherentes al fin de la sociedad, salvo lo que expresamente establezcan la ley o los
estatutos sociales.
La doctrina, sin embargo, distingue dos tipos de administradores: los de gestin externa
y los de gestin interna. Los de gestin externa son aquellos autorizados para actuar frente a
terceros usando la firma social y contrayendo obligaciones que afectan el patrimonio de la
sociedad o adquiriendo derechos que lo acrecienten. Los de gestin interna slo pueden
ejercer funciones interiores de control o supervisin y direccin, y no pueden usar la firma social
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b) Capital suscrito.- Es la suma del importe de las aportaciones de capital prometidas por
los socios, o lo que es lo mismo, la suma de los compromisos formales de aportacin.
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA
g) Capital mximo.- El lmite superior de las fluctuaciones del capital social en las
sociedades de capital variable. Se le llama capital autorizado, porque su valor lo
autorizan los socios, aceptando aportarlo.
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El patrimonio de la sociedad constituye una garanta para quienes contratan con ella, y
es el fundamento material de su personalidad: de aqu que la Ley haya querido protegerlo,
mediante normas imperativas, pues no cabra dejarlas al arbitrio de los socios, ya que no es
slo su inters el que ha de protegerse.
Tiende tambin a impedir el menoscabo del patrimonio social, la norma de fidelidad del
balance, que prohibe que se repartan utilidades si no es despus de comprobar su existencia
con un balance que efectivamente las arroje.
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Toda sociedad mercantil se identifica por un nombre. En nuestro pas el nombre de una
sociedad puede adoptar dos formas, y ser una razn social o bien una denominacin.
La razn social se forma con los nombres o slo los apellidos de uno, de varios o de
todos los socios. Si no figuran todos ellos, llevar al final las palabras y compaa o sus
abreviaturas. Si la razn social perteneci antes a otra sociedad, cuyos derechos y
obligaciones se hubiesen transferido en todo o en parte a la nueva sociedad, la razn social
llevar la palabra sucesores o su abreviatura. Lo mismo si sale un socio.
En trminos generales, puede decirse que la ley obliga al uso de razn social en
aquellas sociedades en que los socios respaldan con su propio pecunio personal los negocios
de la sociedad y estn obligados a pagar lo que sta no pague.
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA
Al exigir la fraccin VII del artculo 6 LSM, como requisito esencial de la escritura
constitutiva, el sealamiento del domicilio, parece apartarse de la norma general formulada en
el Cdigo Civil .
Sin embargo, se consideran compatibles las dos normas, ya que la exigencia de la LSM
puede entenderse en el sentido de que ha de sealarse el lugar en que se establecer la
administracin de la sociedad, el cual ser, en fuerza de los dispuesto por el C.C., el domicilio
social. En otras palabras, la clusula que dice que el domicilio social es la ciudad de,
significa que en esta ciudad estar la administracin y, como consecuencia, el domicilio de la
sociedad.
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Nada hay en nuestro derecho que restrinja la posibilidad de actuar de las sociedades al
lugar en que tienen su domicilio. Por los contrario, las sociedades extranjeras no pueden
ejercer el comercio en Mxico sin obtener una autorizacin al efecto de la Secretara de
Economa e inscribirse en el Registro Pblico de Comercio (art. 251 LSM). La solucin que se
apunta puede deducirse del carcter federal de la Ley de Sociedades; por lo contrario, en los
Estados Unidos de Norteamrica, en que la regulacin de las sociedades compete a cada uno
de los Estados miembros, es necesario obtener la incorporacin en cada Estado en que
pretende ejercerse el comercio. La solucin mexicana no est exenta de inconvenientes, dada
la carencia de un sistema federal de registro de comercio que concentre o coordine las
inscripciones de toda la Repblica.
6.2.5. NACIONALIDAD
Nuestras leyes disponen que son sociedades mexicanas las constituidas conforme a las
leyes mexicanas y que estn domiciliadas en el pas. La falta de cualquiera de estas dos
condiciones har extranjera legalmente a la sociedad de que se trate.
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA
Pasemos a examinar la situacin de los acreedores sociales frente a los socios, para
despus considerar la de los acreedores de los socios frente a la sociedad.
Los socios responden con su propio patrimonio de las deudas sociales; unas veces de
modo ilimitado, de suerte que pueden verse constreidos a pagar todas las deudas de la
sociedad, y otras veces hasta el lmite de una cantidad determinada en el acto constitutivo, y
que, generalmente, es su aportacin, caso en el cual quedan exentos de toda responsabilidad
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA
una vez que han cumplido la obligacin de aportar, o han cubierto deudas sociales por una
suma igual al lmite preestablecido. En todo caso, la responsabilidad de los socios es
subsidiaria respecto de la sociedad, y no puede hacerse efectiva mientras no se haya hecho
exclusin en los bienes de sta (art. 24, parte final de su primer prrafo).
Bajo la vigencia del Cdigo de Comercio, la responsabilidad de los socios por las deudas
sociales plante un problema de ndole constitucional: si la sociedad es una persona distinta de
los socios, la sentencia dictada contra aqulla no es oponible a stos, pues se violara el
artculo 14 constitucional al pretender ejecutar una sentencia en bienes de una persona que no
ha sido oda ni vencida en juicio. Para allanar esta dificultad, el artculo 24 establece que la
sentencia que se pronuncie contra la sociedad tendr fuerza de cosa juzgada contra los
socios, cuando stos hayan sido demandados conjuntamente con la sociedad.
a) El socio que sale de una sociedad contina respondiendo por las obligaciones
resultantes de las operaciones celebradas antes de su salida; pero no de las posteriores.
b) El socio que entra en una sociedad responde a todas las obligaciones a cargo de ella,
sean anteriores o posteriores a su ingreso.
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA
responsabilidad de los socios que en ese momento forman la sociedad; si alguno de ellos deja
de tener tal carcter, no por ello debe eximrsele de la responsabilidad de las operaciones
realizadas cuando los terceros contrataron con la sociedad sobre la base de la existencia de
ella. Por el contrario, los terceros que contratan con la sociedad despus de la salida de
determinado socio, no pueden exigirle responsabilidad alguna por las operaciones posteriores a
su salida.
Los bienes que los socios aportan a la sociedad han ingresado al patrimonio de sta, y
dejan as de constituir la garanta del cumplimiento de las obligaciones del aportante, de que
habla el artculo 2964del Cdigo de Comercio. Pero al hacer la aportacin el socio ha adquirido
un derecho a cargo de la sociedad; y los derechos son tambin elementos patrimoniales que
sirven de garanta a los acreedores, que pueden hacerlos objeto de una ejecucin o ejercerlos
judicialmente en los casos y con los requisitos que establece el artculo 29 del Cdigo de
Procedimientos Civiles.
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA
As, por ejemplo, la facultad de integrar los rganos sociales no confiere al socio el
carcter de acreedor de la sociedad; pero tampoco puede considerarse deudor de ella porque
tenga legalmente el deber de abstenerse de votar en los casos en que su inters propio sea
diverso del social.
Sera imposible estudiar ahora todos y cada uno de los elementos que integran el estado
del socio, slo se estudiarn los tpicos y principales.
Las aportaciones pueden ser de dos clases, que dan lugar a otras tantas de socios:
aportaciones de industria, realizadas por los socios industriales y aportaciones de capital, por
los socios capitalistas.
El socio industrial contrae una obligacin de hacer; el socio capitalista, una obligacin de
dar.
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA
Distinto es el caso si un apersona aporta un trabajo ya realizado por ella, los estudios,
planos y clculos necesarios para la realizacin de un negocio. Sobre tales trabajos se tiene un
derecho de propiedad cientfica o literaria, con valor objetivo; el fallecimiento de quien se ha
obligado a una aportacin de esta ndole, en nada impide su realizacin. En verdad, es una
obligacin de dar y no de hacer; y por ende, no es una aportacin de industria, sino de capital,
anloga a la que tiene como contenido los derechos del autor de una obra literaria, una patente,
etc., en los que se ha plasmado la labor realizada.
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA
A la aportacin de bienes son aplicables las reglas de las obligaciones de dar, con
excepcin de la relativa al riesgo de la cosa, que por disposicin del artculo 11, no corre a
cargo de la sociedad, sino desde el momento en que ha recibido realmente la cosa, de modo
que si perece estando en poder, del socio, no puede considerarse liberado de la obligacin y
debe entregar otra cosa de igual calidad o quedar excluido de la compaa. Evidentemente, el
propsito del legislador, al formular esta regla, es proteger el patrimonio social, y por ende, debe
considerarse dictada no slo a favor de la sociedad, sino tambin de sus acreedores, por lo cual
ha de entenderse que no es susceptible de derogacin por voluntad de las partes.
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA
Los derechos de carcter corporativo son sumamente variados y no pueden ser estudiados
sino en conexin con las materias a que se refieren. Pueden agruparse en dos clases:
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA
Conforme a las modernas prcticas de contabilidad y a los actuales usos del comercio no es
necesario esperar a la terminacin de la sociedad ( o lo que viene a ser lo mismo, a la
realizacin de su fin o a la imposibilidad de realizarlo), par determinar si se han obtenido
utilidades, o si se han sufrido prdidas; sino que tal resultar del balance que anualmente debe
practicar la compaa (arts. 38C.C. y 172 LSM). Y si ste refleja fielmente la situacin
econmica de la empresa, el socio que obtuvo su parte en las utilidades no se ver obligado a
devolverlas, aunque posteriormente los ejercicios sociales se cierren con prdida y llegue a
producirse la insolvencia de la sociedad (arts. 19 y 21 de la Ley de Sociedades Mercantiles).
Tampoco puede la sociedad negar a los socios la porcin que les corresponda de las
utilidades que resulten del balance aprobado, y, salvo lo que dispongan los estatutos, ningn
rgano social puede negar o aplazar el reparto de las ganancias obtenidas, pues ello sera
desconocer un derecho de los socios, cuya eficacia quedar al arbitrio del obligado, en contra
de lo dispuesto en el artculo 1797 del Cdigo Civil.
PROHIBICIN DEL PACTO LEONINO.- No producirn ningn efecto legal dice el art. 17 de
la Ley de Sociedades Mercantiles- las estipulaciones que excluyan a uno o ms socios de la
participacin en las ganancias.
El pacto leonino no invalida la escritura social: el artculo 17 LSM dice que no producir
ningn efecto, y sera atriburselo, y muy grande, si se declara nulo el negocio que lo contiene.
En consecuencia, el reparto de utilidades se har como si no existiera el pacto que priva de
ellas a algunos de los socios.
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA
No parece necesario indicar que las normas antes expuestas se refieren a las utilidades
repartibles, es decir, a aquellas que resulten efectivamente del balance de la sociedad, y una vez
deducida de tales utilidades la cantidad correspondiente a la reserva legal.
Cabe distinguir, con relacin a los requisitos que ha de satisfacer la escritura constitutiva
de una sociedad de comercio aquellos que se refieren al acta notarial, de los que ataen
propiamente a su contenido: el negocio social; y con referencia a stos, pueden an
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA
distinguirse, como en todo negocio jurdico, clusulas esenciales, naturales y accidentales. Las
primeras son las que permiten subsumir el negocio concreto en una categora jurdica, por
ajustarse al concepto de sta; si falta una clusula esencial, o se da un negocio jurdico, diverso
o es ineficaz el que ha pretendido celebrarse, sin perjuicio de que por un fenmeno de
conversin jurdica valga como un negocio de diversa clase. Clusulas naturales son aquellas
tan acordes con el tipo de negocio correspondiente que la Ley presume su existencia, y suple la
voluntad de las partes. Clusulas accesorias, por ltimo, son las pactadas libremente por las
partes para mejor satisfacer sus aspiraciones, y que no desvirtan el tipo de negocio
concertado.
La omisin de la LSM es tanto ms notable cuanto que s seala otro requisito que lo es
de toda acta: los nombres, nacionalidad y domicilio de las personas fsicas o morales que
constituyen la sociedad (art. 6, frac. I).
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA
Las clusulas que la ley considera indispensables para la existencia de un negocio social, y
que por ello pueden calificarse de esenciales son:
a) El objeto de la sociedad
b) Su razn social o denominacin
c) Su duracin
d) Su domicilio
e) El capital social, con la expresin de lo que cada socio aporta en dinero o en otros bienes
La expresin objeto social, empleada por el legislador, se aparta del significado que
normalmente tiene en derecho la palabra objeto.
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Sin embargo, se consideran compatibles las dos normas, ya que la exigencia de la LSM
puede entenderse en el sentido de que ha de sealarse el lugar en que se establecer la
administracin de la sociedad, el cual ser, en fuerza de lo dispuesto por el C. C., el domicilio
social. En otras palabras, la clusula que dice que el domicilio social es la ciudad de ,
significa que en esta ciudad estar la administracin y, como consecuencia, el domicilio de la
sociedad.
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Las clusulas consideradas para ampliar la capacidad social de cada uno de los socios,
se ven contempladas en el art. 7 de la LGSM, que a la letra dice:
En caso de que la escritura social no se presentare dentro del trmino de quince das a
partir de su fecha, para su inscripcin en el Registro Pblico de Comercio, cualquier socio podr
demandar en la va sumaria dicho registro.
Las personas que celebren operaciones a nombre de la sociedad, antes del registro de
la escritura constitutiva, contraern frente a terceros responsabilidad ilimitada y solidaria por
dichas operaciones.
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El mismo artculo 6 indica, entre los requisitos que debe contener la escritura
constitutiva, varios (los mencionados en las fracs. VIII a XIII) que no son esenciales en verdad,
pues segn dispone el artculo 8, sern suplidos, en caso de omisin, por las disposiciones
legales, son: las normas sobre la administracin de la sociedad (fracs. VIII y IX); causas de
disolucin de la sociedad (frac. XII); normas para la liquidacin de la sociedad (frac. XIII). Ya
han quedado estudiados el reparto de utilidades y la reserva legal (nms. 259 y 280); las
normas sobre la administracin de la sociedad, por variar de un tipo social a otro, sern
estudiadas con cada uno de ellos.
Son tan variadas como las necesidades y la fantasa de las partes, y sern vlidas
mientras no contraren las disposiciones imperativas de la ley. Las ms importantes y ms
frecuentes se considerarn al hacer el estudio especial de los diversos tipos sociales.
Recurdese la que, por imperativo de los artculos 17 de la LIE y 30 de su Reglamento, ha de
insertarse la clusula Calvo o la de exclusin de extranjeros.
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Tema 7
Sociedades Irregulares.
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7. SOCIEDADES IRREGURALES.
7.1 CONCEPTO.
Parecera que la sancin natural de la Ley frente a estas sociedades debiera ser
negarles toda existencia o carcter jurdico. Sin embargo, el derecho no puede cerrar los ojos a
la realidad e ignorar que hay mltiples situaciones de hecho que se apartan de lo preceptuado
en las normas legales, y hay que proteger tanto a los participantes en ellas, como a los terceros
que podran resultar perjudicados por las mismas.
7.2 RESPONSABILIDADES
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA
al mismo rgimen que las sociedades regulares. Los representantes de stas, de acuerdo con
los principios generales de la representacin, no quedan obligados personalmente por los actos
que realizan en nombre ajeno. Por lo contrario, los representantes de la sociedad irregular
responden solidaria e ilimitadamente de las obligaciones de la sociedad, aunque de modo
subsidiario son respecto a sta (art. 2 prrafo quinto).
Los socios culpables de la irregularidad, responden tambin, frente a los dems socios,
de los daos y perjuicios que dicha irregularidad ocasiones a stos. Es justo imponer a los
responsables de la irregularidad administradores o socios, la indemnizacin de los daos
ocasionados a terceros.
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA
rigen por la escritura constitutiva en todo lo referente a reparto de utilidades, derecho de gestin
y de voto, etc. pues que la escritura social liga vlidamente a los socios, ninguno de ellos puede
prevalerse de la irregularidad para desprenderse del vnculo jurdico, y la accin que le da la ley,
es slo para exigir el registro. Por lo tanto, es inaplicable a las sociedades mercantiles el
artculo 2691 C.C., que faculta a los socios para pedir la liquidacin, cuando la sociedad carece
de la forma exigida por dicho Cdigo.
Irregularidad por falta de escritura pblica.- Si la sociedad consta en documento privado que
contenga las clusulas esenciales del negocio social, cualquier socio podr demandar que se
eleven a escritura pblica las estipulaciones celebradas (art. 7 prrafo primero).
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Los efectos de la falta de inscripcin quedan claramente regulados por el artculo 26 del
C.C. los documentos que conforme a este Cdigo deben registrarse y no se registren, slo
producirn efecto entre los que los otorguen, pero no podrn producir perjuicio a tercero, el cual
s podr aprovecharlos en lo que le fueren favorables.
7.4 CONSECUENCIAS
Las consecuencias de los principios generales han sido consagradas expresamente por la
ley, al formular normas cuyos supuestos, en la mayora de los casos, implican una reforma a la
escritura.
Conforme a los artculos 28, 53 y 60, cualquier persona cuyo nombre figure en la razn
social responde de las deudas sociales.
Es difcil aplicar estas normas a la escritura constitutiva, pues como la propia ley manda
(art. 27, 59 y 210) que la razn social se forme con nombres de socios, la clusula que otra
cosa estableciera sera ilegal, y dara motivo a que se denegara la inscripcin. Sobra, pues,
con referencia a la escritura constitutiva prever los efectos de una razn social en que se
incluya el nombre de quien no es socio.
La norma tiene sentido si se piensa que, salvo el caso de una actividad ilcita, y quizs
hasta delictuosa, el uso del nombre de una persona en la razn social supone su
consentimiento, e implica su carcter de socio. Si la ley ha formulado la norma especial
contenida en los artculos 28, 53 y 60, es porque supone el caso de que en el Registro de
Comercio no figura como socio quien tiene tal carcter segn la razn social. Normalmente,
habr que inferir que se ha modificado la escritura, para dar entrada al nuevo socio y alterar
congruentemente la razn social, y que estas reformas no se han inscrito; lo cual no impide a
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los terceros aprovecharlas, y considerar como socio, para los efectos de la responsabilidad, a
quien dicho carcter le resulta de la razn social.
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Tema 8
Sociedades Ilicitas.
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8. SOCIEDADES ILCITAS
El artculo 3 de la L.G.S.M. dispone de toda sociedad que tenga un fin ilcito o ejecute
habitualmente actos ilcitos, ser declarada nula a peticin de cualquier persona, y se proceder
a su inmediata liquidacin, sin perjuicio de la responsabilidad por delitos a que hubiere lugar.
Si entra en ardua discusin de la distincin que entraa este artculo entre actos ilcitos y
actos delictuosos, podemos hacer sobre l las siguientes consideraciones:
Si de ve este artculo en relacin con otros de la propia Ley, se nota claramente que sus
disposiciones no pueden referirse al caso de la constitucin regular de sociedades, que no
podra realizarse para un fin ilcito o delictuoso,
8.1 CONCEPTO
Sociedad de fin ilcito.- la nica excepcin que establece la LSM al efecto sanatorio de la
inscripcin en el Registro es la relativa a la sociedad de fin ilcito, la nulidad de la cual puede ser
declarada, en cualquier tiempo, a peticin del Ministerio Pblico o de cualquier otra persona (art.
3). Una vez declarada la nulidad, la sociedad ser puesta en liquidacin, y una vez pagadas
las deudas sociales, incluso la responsabilidad civil, el remanente ser entregado a la
Beneficencia Pblica.
La ilicitud de aportaciones que equivale a la ilicitud del objeto, es uno de los primeros
casos de nulidad absoluta que menciona la ley (art. 2225, del Cdigo Civil, del D.F.). La
aportacin ilcita puede ser una, o pueden ser varias, o todas.
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2. Irregularidades supervinientes
A diferencia de las de origen no se refieren a la constitucin de la sociedad sino que
aparecen durante su funcionamiento y operacin.
a) La ejecucin habitual de actos ilcitos o la desviacin del fin u objeto social hacia la
ilicitud.- la solucin es la misma que la dada a propsito de sociedades constituidas con
el fin ilcito, salvo que esta ilicitud superviniente puede concebirse como posibles en
todos los casos.
El art. 3 L.G.S.M., precepta una expropiacin para sancionar la ilicitud del objeto o la
realizacin habitual de actos ilcitos.
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La ilicitud del objeto equivale a ilicitud de la finalidad, es decir, de la causa, motivo o fin
del contrato.
La ilicitud de la causa o del motivo o fin afecta a la existencia misma del contrato de
sociedad. El art. 3 L.G.S.M. ha establecido un rgimen especial y severo para este caso, al
disponer que: Las sociedades que tendrn un objeto ilcito o ejecuten habitualmente actos
ilcitos, sern nulas y se proceder a su inmediata liquidacin, a peticin que en todo tiempo
podr hacer cualquier persona, incluso el Ministerio Pblico, sin perjuicio de la responsabilidad
penal a que hubiere lugar.
La realizacin de actos ilcitos implica una actividad de hecho, cualquiera que sea la
causa o motivo declarado del contrato. Supone actos de los representantes de la sociedad que
actan por cuenta de sta, de modo que sea ella la que llegue a ser beneficiaria del actuar de
sus representantes. Si no fuese as, faltando una voluntad colectiva, la sociedad no realizara
actos ilcitos, sino que stos seran imputados personalmente a los socios o administradores
que los hubiesen cometido.
8.4 CONSECUENCIAS
La liquidacin se limitar a la realizacin del activo social, para pagar las deudas de la
sociedad, y el remanente se aplicar al pago de la responsabilidad civil, y en defecto de sta, a
la Beneficencia Pblica de la localidad en que la sociedad haya tenido su domicilio.
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deduca la responsabilidad de los socios, por haber dado un mandato en relacin con un ente
sin existencia, adems del problema supuesto por la ilicitud del mandato.
El art. 30 L.G.S.M. precepta una expropiacin para sancionar la ilicitud del objeto o la
realizacin habitual de actos ilcitos.
Pero qu significa esa inmediata liquidacin a que se refiere el primer prrafo del art.
3? Porqu no basta una denuncia, ni siquiera una comprobacin en instruccin penal o en
juicio civil. Por inmediata que sea la liquidacin no puede practicarse hasta que exista una
sentencia firme, porque hay privacin de propiedad y extincin de una personalidad jurdica,
que slo caben pro decisin judicial que tenga carcter irrevocable.
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Tema 9
Sociedades Annimas.
DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA
9. SOCIEDAD ANNIMA
Las acciones de las sociedades annimas, quejn los ttulos que representan las
aportaciones de los socios, pueden colocarse entre el publico en general, y tericamente es
posible una sociedad annima de que fuesen socios todos los habitantes de la tierra.
Como se comprender, esto implica grandes ventajas y serios peligros. Ventaja es por
ejemplo, que la posibilidad de acumulacin de capital haya permitido realizar mediante
sociedades annimas empresas gigantescas no realizables en ninguna otra forma. Ventaja es
tambin la facilidad de circulacin de los ttulos de las acciones, que las hace atractivas como
inversin por la posibilidad de convertirlas en efectivo rpidamente, etc.
Grave peligro es en cambio el que una gran sociedad deteste tipo quiebre por mala
administracin y que quiebra se convierta en una bancarrota nacional, como se cuenta que
ocurri al desmoronarse la annima que inici las obras del canal de Panam, cuya quiebra
acab con los ahorros de una buena porcin de ciudadanos franceses.
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Por estas y otras muchas razones, se advirti muy pronto la necesidad de que el Estado
controlara la creacin y funcionamiento de este tipo de sociedades.
9.1. CONCEPTO
Definicin.- En los trminos del Art. 87, de la Ley General de Sociedades Mercantiles
la define como "aquellas existe bajo denominacin y se compone exclusivamente de socios
cuya obligacin se limita al pago de sus acciones. La denominacin puede formarse
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA
Por estas y otras muchas razones, se advirti muy pronto la necesidad de que el Estado
controlara la creacin y funcionamiento de este tipo de sociedades.
9.1. CONCEPTO
Definicin.- En los trminos del Art. 87, de la Ley General de Sociedades Mercantiles
la define como "aquellas existe bajo denominacin y se compone exclusivamente de socios
cuya obligacin se limita al pago de sus acciones. La denominacin puede formarse
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libremente, pero deber ser distinta a la de cualquier otra sociedad e ir seguida de las
palabras "Sociedad Annima" o su abreviatura S.A.
1. Dos socios como mnimo suscribiendo cada uno de ellos una accin por lo menos
2. Capital mnimo de cincuenta millones ntegramente suscrito
3. Que se exhiba en dinero efectivo, cuando menos el veinte por ciento del valor de cada
accin pagadas en numerario
4. Que se exhiba ntegramente el valor de cada accin que haya de pagarse, en todo o en
parte, con bienes distintos del numerario.
Artculo 90. La sociedad annima puede constituirse por la comparecencia ante notario de las
personas que otorguen la escritura social, o por suscripcin pblica.
Artculo 91. La escritura constitutiva de la sociedad annima deber contener, adems de los
datos requeridos por el artculo 6, los siguientes:
I. La parte exhibida del capital social
II. El nmero valor nominal y naturaleza de las acciones en que se divide el capital
social, salvo lo dispuesto en el segundo prrafo de la fraccin IV del artculo 125.
III. La forma y trminos en que deba pagarse la parte insoluta de las acciones.
IV. La participacin en las utilidades concedida a los fundadores
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Como este ltimo sistema puede dar lugar a que se defraude al pblico, nuestra ley de
sociedades lo reglamenta minuciosamente como sigue:
a) Quienes deseen organizar y constituir una annima por suscripcin pblica deben
redactar un proyecto o programa, en que se detallen las circunstancias de la sociedad
que va a organizarse. Este proyecto debe contener los datos del Art. 6 y los del Art. 91,
L.G.S.M. ya vistos, con excepcin del sealado en ste ltimo con el nmero V. De
este proyecto, se depositar un ejemplar en el Registro de Comercio, una vez que haya
sido aprobado para oferta al pblico por la Comisin Nacional de Valores. (Regla C-l de
la propia Comisin).
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c) Estos boletines se harn por duplicado, siendo un ejemplar para los organizadores o
promotores de la sociedad y otro para el suscriptor.
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Examinados y votados estos asuntos y otros que resulten necesarios en vista del
proyecto o programa, se levantar un acta de la asamblea constitutiva y sta y los estatutos
sociales aprobados se legalizarn ante Notario y sern registrados en el Registro de Comercio,
haciendo las veces de escritura constitutiva.
h) Como una proteccin adicional, la ley dispone que todas las operaciones contadas por
los promotores, que comprometan el patrimonio social y no hayan tenido como fin
directo la constitucin de la sociedad, sern nulas si no las aprueba la asamblea
constitutiva de que se habl en el punto f).
Los fundadores no pueden tampoco pactar ningn otro beneficio a su favor que
disminuya el capital social, siendo nulo todo convenio contrario a esta disposicin.
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA
Para acreditar a los fundadores su carcter la sociedad les extender unos ttulos
llamados por la ley Bonos de Fundador. Estos documentos tienen las siguientes caractersticas:
1. Deben ser siempre nominativos, as como los cupones que deben llevar. Estos ttulos
son transmisibles, es decir, pueden cederse. Su transmisin deber anotarse en el ttulo
y en el Registro de Bonos de Fundador que segn las disposiciones legales, deben
llevar las sociedades annimas, adems de hacerse la entrega del ttulo mismo.
Mediante estos ttulos se logra, pues, hacer absolutamente independiente la calidad de
socio y la calidad de fundador. Un socio fundador puede trasmitir un bono de fundador
pero no sus acciones. Sigue siendo socio, pero ya no es fundador, porque esa calidad la
atribuye la legtima posesin del Bono. Puede vender sus acciones y conservar sus
bonos: es fundador, pero ya no es socio.
5. Pueden estos bonos ser provisionales o definitivos. Los provisionales slo pueden
usarse un ao a partir de la constitucin de la sociedad, debiendo sustituirse por los
definitivos.
6. Pueden amparar una o varias participaciones de fundador. (Esto puede ser posible si un
fundador compra su bono a otros y pide a la sociedad que sus bonos se canjeen por uno
solo que valga por varias participaciones o bien cuando la participacin de fundador se
representa en un nmero de ttulos mayor que el de fundadores).
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7. Deben llevar cupones que se cortarn y entregarn a la sociedad contra el pago de las
participaciones de fundador.
8. Deben contener los datos que indica el Art 108 L. G. S. M. que son:
IV. El numero ordinal del bono y la indicacin del nmero total de bonos emitidos;
V. La participacin que corresponda al bono en las utilidades y el tiempo por el cual
debe ser pagada;
VI. Las indicaciones que conforme a las leyes deben contener las acciones por lo que
hace a la nacionalidad de cualquier adquirente del bono;
VII. La firma autgrafa de los administradores que conforme a los estatutos deban
suscribir el documento, o bien firmas en facsmil impresas, si se deposita el original
de ellas en el Registro Pblico de comercio.
Cada una de estas partes estar representada por un ttulo que ampara su valor, y que
da a su poseedor legtimo los derechos y obligaciones de socio respecto de la sociedad que
expide o emite tales ttulos. Estos ttulos se llaman tambin acciones. Hay acciones comunes u
ordinarias y especiales.
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El ttulo llamado accin ordinaria y la parte de capital que representa, ofrecen las
siguientes caractersticas legales y doctrinales:
1. Deben ser de igual valor y conferirn iguales derechos.- Sin embargo, los socios pueden
pactar al constituir la sociedad o despus, que existan diferentes clases de acciones,
pero dentro de cada clase, las acciones sern de igual valor y conferirn iguales
derechos.
2. Las acciones son indivisibles. Esto significa que no pueden trasmitirse parcialmente. Si
varias personas adquieren en copropiedad una accin, actuarn a travs de un
representante comn en sus relaciones con la sociedad (asambleas, voto, etc.) y esa
accin slo podr trasmitirse completa a otra u otras personas.
3. Cada accin dar derecho a un voto, pero pueden pactarse limitaciones al ejercicio de,
este derecho.
4. Los ttulos llamados acciones son documentos en los que va incorporada la calidad de
socio. Para actuar como socio, se requiere tener el ttulo, y la transmisin del ttulo
implica la transmisin de la calidad de socio.
5. Los ttulos de las acciones estn destinados a circular, salvo pequeas restricciones que
pueden imponerse, a este respecto. Lo que interesa en la annima es la conservacin
de su capital, su supervivencia como sociedad, independientemente de quines sean
sus socios. Las acciones deben siempre expedirse como ttulos nominativos, y sus
cupones sern tambin siempre nominativos.
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA
III. Las trasmisiones que se realicen en los trminos que prescribe el Art 129 L. G. S. M.
El Art. 129 dispone que la sociedad considerar como dueo de las acciones
nominativas a quien aparezca inscrito como tal en el Registro. Cualquier tenedor de acciones
que le hayan sido trasmitidas podr presentar los ttulos y solicitar su inscripcin en el Registro
citado.
6. Los ttulos de las acciones deben tener los datos que seala el Art. 125 L. G. S. M.
7. Fsicamente, los ttulos de las acciones deben constar de una parte principal y de una
planilla de cupones que se desprendern y entregarn a la sociedad contra el pago de
dividendos. Pueden usarse ttulos provisionales y definitivos, en los mismos trminos
vistos respecto de los Bonos de Fundador.
8. El valor de las acciones puede pagarse en dinero o en otra clase de bienes. No hay
aportacin de industria permisible para pago de acciones en nuestro derecho. La idea de
expedir acciones a los empleados o trabajadores de las annimas, para darles derecho
a participar en las utilidades, reglamentada en nuestra ley de sociedades, (Art. 114)
puede considerarse anulada legalmente por las recientes reformas a la Ley Federal del
Trabajo, estableciendo a travs de otro procedimiento el reparto de utilidades a
empleados y obreros, en forma obligatoria para todo patrn, ya sea este un individuo o
una sociedad.
LA regla general en la annima es que las acciones puedan cederse libremente, pues
han sido ideadas para circular y permitir el libre cambio de socios sin que la sociedad sufra mer-
ma en su capital ni dificultades prcticas con la substitucin de socios. Sin embargo, se permite
limitar esa libertad, porque en algunos casos puede haber inters en que determinados socios
no salgan de la sociedad sin que esta se entere, a fin de controlar quienes vengan a
substituirlos.
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Acciones pagadas con bienes diversos al dinero. Cuando son bienes corpreos,
cosas, los que se dan en pago de acciones rige la siguiente regla: "Las acciones pagadas en
todo o en parte mediante aportaciones en especie, deben quedar depositadas en la sociedad
durante dos aos. Si en este plazo apareciese que el valor de los bienes es menor en un 25% a
aquel en que fueron recibidos, el accionista est obligado a cubrir la diferencia a la sociedad, la
cual tendr derecho preferente sobre el valor de las acciones depositadas. Si se aportan
crditos, rigen las realas estudiadas al tratar el elemento aportacin del acto constitutivo social.
Es evidente que puede tambin haber acciones de aportacin mixta, pagadas en parte
con dinero y en parte con crditos aportados, o con cosas en especie.
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La ley autoriza que se asocie a los fundadores para que participen en las utilidades de la
sociedad, con la limitacin de que su derecho a participar en las utilidades no tendr una
duracin mayor de diez aos a partir de la fecha de constitucin de a sociedad; de que el monto
de la participacin no exceder del diez por ciento de las utilidades, y de que no se pagar sino
despus de haber pagado a los accionistas un dividendo del cinco por ciento sobre el valor
exhibido de sus acciones. (Art. 105).
Autoriza la ley que para acreditar el derecho de los fundadores a participar en las
utilidades se creen por la sociedad ttulos llamados bonos de fundador; no se computarn en el
capital social, porque no son acciones; que no darn derecho a sus tenedores a participar en
los remanentes en caso de disolucin de la sociedad, ni podrn los tenedores intervenir en la
administracin de la misma; pues slo darn derecho a participar en las utilidades en la medida
y trmino que el propio bono exprese.
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Cabe subrayar que las acciones de trabajo no seran acciones, puesto que no
representaran parte alcuotas del capital.
IV. Los ttulos de las acciones amortizada quedarn anulados y en su lugar podrn
emitirse acciones de goce, cuando as lo prevenga expresamente el contrato social
Agrega la ley que las acciones de goce tendrn derecho a las utilidades lquidas,
despus de que haya pagado a las accionistas de acciones no amortizadas el dividendo
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estatutario, que podrn tambin conceder derecho al voto, y que concurrirn en caso de
liquidacin a la distribucin de los remanentes de activo, despus de que se hayan cubierto los
valores nominales de las acciones que no hubieran sido amortizadas.
b) Puede haberse establecido por el contrario, que slo sea un derecho, mas
no una obligacin para los socios hacer aportaciones para aumentar el
capital cuando ste haya de elevarse por cualquier motivo.
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adems en los casos en que los socios adeudan parte de su aportacin que se les libere
de la obligacin de saldarla).
b) Otro sistema o procedimiento consistente en reducir a todos los socios una cantidad
proporcional a su aportacin social (con la posibilidad en muchos casos adems, de
establecer algunas formas compensatorias para los socios a quienes se reembolsa
capital) como ocurre en los certificados de goce. Ahora bien, en las sociedades de
capital variable al establecer la modalidad, deben igualmente determinarse los casos en
que puede aumentarse o disminuirse dicho capital o sealar al menos la forma de
precisarlos, as como los rganos sociales que hayan de decidirlo y los procedimientos a
seguir para poner en ejecucin la medida; de todas maneras, la adopcin de a
modalidad que se comenta, es prctica, econmica y ventajosa por muchos conceptos;
si bien algunos piensan que una sociedad de capital variable deja en el pblico una
impresin desfavorable; la posibilidad de imaginar que la compaa puede hacer bajar el
capital y volverse menos solvente, sin que los terceros se percaten oportunamente de
ello, con perjuicio de sus intereses.
1. Las sociedades annimas no pueden emitir sus acciones vendindolas a una suma
inferior a su valor nominal.
.
2. No pueden emitirse nuevas acciones sin que las anteriores se hallen totalmente
pagadas.
3. Est prohibido a las annimas hacer prstamos o anticipos sobre sus propias acciones.
Esto se explica porque permitirlo equivaldra a que hubiese reduccin de capital sin
control, y posibilidad de defraudar a los acreedores.
4. Est prohibido que las annimas adquieran sus propias acciones, salvo el caso en que
las adquieran por adjudicacin judicial en pago de crditos. En caso de que as se
adquirieran, se dispone de un plazo de 3 meses a partir de la fecha de adjudicacin
para vender las acciones y si no se pudiesen vender, se cancelarn los ttulos y se
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6. Salvo el caso de que el capital social se vaya integrando aumentndolo con diversas o
su-sucesivas series de acciones, cuando se cambian las indicaciones que llevan los
ttulos, debern canjearse stos por nuevos documentos o incluir en los ttulos ya
expedidos, las modificaciones hechas, acompaadas de una certificacin de las
mismas hecha por notario o corredor.
8. Los ttulos de las acciones debern estar expedidos en un plazo que no exceda de un
ao, a partir de la fecha de la escritura constitutiva o de la modificacin de sta que
establezca un aumento de capital. Mientras se entregan los ttulos pueden usarse
certificados provisionales, siempre nominativos, que se canjearn por los ttulos
definitivos en su oportunidad. Los duplicados del programa en la constitucin por
suscripcin pblica, pueden servir como certificados provisionales por dos meses
contados desde la fecha de formalizacin notarial del acta de la asamblea constitutiva.
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La ley requiere que cada socio suscriba cuando menos una accin; es tan evidente el
fundamento de esa disposicin, que casi podra haberse omitido, puesto que en efecto; para ser
socio, se requiere en la annima ser accionista: por ser accionista se adquiere la calidad jurdica
social y se adquieren adems los derechos sociales en general y los econmicos en particular;
de suerte que, si de los socios fundadores se tratare, nadie podra ostentarse como tal si no
fuere antes accionista; y si a los socios de nuevo ingreso se aluden, tampoco sera posible
imaginarlos, si antes no tuvieren la condicin de titulares por lo menos de una accin.
La suma constitutiva del valor mnimo, sea legal o contractual, debe estar ntegramente
suscrita, aun cuando se exhibe solamente el veinte por ciento si se tratare de acciones
pagaderas en numerario; en efecto, la ley permite que la exhibicin en el caso de la annima,
monte a slo el veinte por ciento; si bien dispone que el resto deber exhibirse dentro del plazo
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En cuanto a las acciones pagaderas en bienes distintos del dinero, sea total o
parcialmente, dispone la ley que la exhibicin debe ser total; y tratndose de bienes distintos del
dinero, stos pueden mudar de valor fcilmente, dando lugar a que la sociedad los aceptara por
una cantidad concreta y en el momento de la suscripcin, resultando que a la hora de la
exhibicin llegaran a valer menos con quebranto serio del patrimonio social; as hasta que esos
bienes diversos del dinero se entregaron a la sociedad, con el valor que previamente y de
comn acuerdo se les hubiere asignado, el riesgo correra en principio a cargo de la sociedad,
por ms que la ley responsabiliza al socio durante dos aos por el valor con que entreg los
bienes.
Respecto a las acciones en que debe estar dividido el capital y que representan las
aportaciones y los derechos de los socios, se dejar para despus debido a que esa materia
debe analizarse en su sitio y con la amplitud que amerita.
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D) CUOTA DE LIQUIDACIN.- la cual debern recibir cada uno de los socios, por ser
derecho propio, sealado por la ley.
Tan importe resulta el establecimiento de las bases conforme a las cuales haya de
practicarse la liquidacin de la sociedad; bien es verdad que la ley consigna las reglas
generales para la liquidacin de cada especie de sociedad, mas eso no excluye que los socios
mismos determinen el sistema que en su concepto sea ms ventajoso, el ms expedido y ms
econmico para practicar la liquidacin.
Consignados los requisitos que debe contener el contrato social, basa aadir que por
imperio del Artculo 8 de la Ley General de Sociedades Mercantiles, cuando se omitieren los
relacionados en las fracciones VII a XII del artculo 6 de la misma le, esto es:
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viviendo despus de la mera disolucin, necesita tener existencia jurdica para estar en aptitud
de practicar esa liquidacin; disuelta la sociedad, carece de capacidad para el ejercicio del
objeto social, pero la conserva para llevar a cabo los actos finales que constituyan la liquidacin;
para esto ltimo, es obvio que la sociedad tiene personalidad y capacidad; al entrar en periodo
de liquidacin implica hacer una inscripcin especial en el Registro Pblico de Comercio en ese
sentido; de all en adelante, la sociedad agregar a su razn o denominacin social las palabras
sociedad en liquidacin, la entrada en ese periodo hace adems cesar en sus funciones a
todos los rganos administradores de la sociedad y en lo sucesivo hasta consumar la
liquidacin, representarn a la persona moral los liquidadores que pueden haber quedado
designados desde el otorgamiento de la escritura constitutiva o con posterioridad, pero siempre
hasta el momento anterior al periodo de liquidacin y los cuales tendrn por otra parte la suma
de facultades que a ley establece al efecto o las que les hayan asignado la escritura social a los
estatutos.
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A) ASAMBLEA ORDINARIA
Son aquellas que se celebran por lo menos una vez al ao, en el domicilio social, dentro
de los cuatro meses siguientes al cierre del ejercicio, y en la fecha y poca que concretamente
seale la escritura constitutiva, para examinar, discutir y resolver los siguientes asunto: (art.
181 L.G.S.M.) adems de otros que se incluyan en el orden del da.
Las asambleas sern presididas por los administradores, y a falta de ellos, por quienes
elijan los socios presentes.
Es opcional, pero aconsejable, formular una lista de asistencia para anexarla al acta.
Nuestra ley no la reglamenta como obligatoria, a diferencia de lo que ocurre en otros pases.
Los administradores y comisarios (claro que si adems son socios), no debern votar
cuando se trate de resolver la aprobacin de la informacin financiera que presenten a los
socios, o de su dictamen, respectivamente o sobre su propia responsabilidad en el desempeo
de sus, cargos, y ser nula la resolucin que sobre estos asuntos tome la asamblea, si con
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violacin de esta regla, el voto del administrador o comisario infractor completa la mayora
requerida.
Esta obligacin de la ley plantea la curiosa situacin de que una asamblea resuelva por
minora, si como ocurre generalmente, los socios administradores son los mayoritarios.
Resolver los siguientes asuntos: (Art. 381 L. G. S. M.) adems de otros que se incluyan
en la Orden del Da:
Los otros asuntos que se incluyan en la orden del da, no deben ser de los enunciados
por el Art. 182 L. G. S. M., que son materia de asambleas generales extraordinarias.
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C) PERIODICIDAD DE SU CELEBRACIN
El titular de una sola accin puede hacer idntica peticin si no ha habido asamblea
general alguna durante dos ejercicios, o si en las celebradas durante tal tiempo no se han
examinado los asuntos que indica el Art 181 L. G. S. M. Igualmente podr acudir a un juez, si
se producen las condiciones vistas antes.
D) CONVOCATORIAS
Adems de indicar el lugar, fecha y hora de la reunin, debern contener la orden del da
(lista de asuntos a discutirse) y sern firmadas por quien las haga. Deben Duplicarse en el
peridico oficial del adomicilio de la sociedad, o en uno de los de mayor circulacin, con la
anticipacin respecto de la fecha de la asamblea que sealen los estatutos, o por lo menos 15
das antes de la fecha de la reunin. A partir de la publicacin antedicha, se pondrn a
disposicin de los socios, los estados financieros y el dictamen, que integran el informe de los
administradores. En el plazo sealado no deben contarse el da de publicacin de la
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Toda resolucin de una asamblea reunida sin una convocatoria que se ajuste a los
requisitos anteriores ser nula, si en ella no estuvieron presentes todos los socios.
Se concede un vot por cada accin, y es nulo todo pacto que restrinja la libertad de voto de
los accionistas
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Sin entrar en mayores distinciones, podemos afirmar que la diferencia entre la asamblea
ordinaria y la extraordinaria radica fundamentalmente en los asuntos de que se ocupan una y
otra, que por su diversa importancia dan lugar a diferentes requisitos de qurum y a reglas
diversas de integracin de mayoras en las votaciones. La poca de celebracin complementa
la distincin, pero no de modo esencial. Una asamblea ordinaria puede efectuarse por muchas
razones fuera de las pocas antes indicadas, sin que por ello cambie de naturaleza, y una
extraordinaria convocarse dentro de la poca correspondiente a la ordinaria, no obstante lo
cual, seguir siendo extraordinaria por los asuntos que examina.
B) CELEBRACIN Y VOTACIN.
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capital presente, la mayora legal ser de la mitad o ms del capital social, sin que pueda
operar lo que hemos llamado mayora aritmtica.
Estas son las celebradas exclusivamente con accionistas pertenecientes a una sola
categora de acciones. Su existencia se debe a que si en la sociedad existen diversas clases
de acciones, toda proposicin que pueda perjudicar los derechos de una de ellas, debe ser
previamente aceptada por la categora que recibe el perjuicio. Esta asamblea especial se
convocar segn las reglas generales estudiadas, y el qurum y las mayoras son los
requeridos para asambleas extraordinarias, basndose los cmputos en el total de capital que
represente la categora de que se trate. Es obvio que, no existiendo en la sociedad diversos
tipos de acciones, no podr en ella haber asambleas especiales. Sern presididas por quienes
designen los accionistas presentes.
Asambleas totalitarias.- Se llama as a aquellas a las que concurren todos los socios. Se
les considera como tipo especial porque representan excepciones a la necesidad de
convocatoria, y a la modificacin de la orden del da. En algunos casos, la ley las exige, segn
se ver en otras sociedades.
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todo este tiempo estar a disposicin de los accionistas, en las oficinas de la sociedad, el
informe a que se refiere el enunciado general del artculo 172 (art. 186).
A) FORMALIDADES
La convocatoria para las asambleas deber contener la orden del da y ser firmada por
quien la haga (art. 187).
Toda resolucin de la asamblea tomada con infraccin de lo que disponen los dos
artculos anteriores ser nula. Salvo que en el momento de la votacin haya estado
representada la totalidad de las acciones (art. 188).
Si la asamblea no pudiere celebrarse el da sealado para su reunin, ser har una
segunda convocatoria con expresin de esta circunstancia y en la junta se resolver sobre los
asuntos indicados en la orden del da, cualquiera que sea el nmero de acciones
representadas.
Los accionistas podrn hacerse representar en las asambleas por mandatarios, ya sea
que pertenezcan o no a la sociedad. La representacin deber conferirse en la forma que
prescriban los estatutos y a falta de estipulacin, por escrito.
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Las asambleas especiales se sujetarn a lo que disponen los artculos 179, 183, y del
190 al 194 y sern presididas por el accionista que designen los socios presentes (art. 195).
B) NULIDAD
Toda resolucin de la asamblea tomada con infraccin de lo que disponen los dos
artculos anteriores ser nula. Salvo que en el momento de la votacin haya estado
representada la totalidad de las acciones (art. 188).
Ser nulo todo convenio que restrinja la libertad del voto de los accionistas (art. 198).
C) OPOSICIN
Las minoras constituidas en asamblea, que representen por lo menos el 33% del capital
social, tienen los siguientes derechos especiales:
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Que se demande el monto total de la responsabilidad y no slo la parte que tocara a los
demandantes, y que los demandantes hayan votado en contra de la resolucin mayoritaria que
absolvi de responsabilidad a los rganos sociales nombrados antes. Lo que se obtenga con
esta demanda lo recibir la sociedad y no los demandantes.
Para que las resoluciones del consejo sean vlidas, deben estar presentes en el mismo
por lo menos la mitad de sus miembros, y tomarse stas por mayora de votos personales. Para
empate, el presidente tiene voto de calidad.
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En los estatutos se podr prever que las resoluciones tomadas fuera de sesin de
consejo, por unanimidad de sus miembros tendrn, para todos los efectos legales, la misma
validez que si hubiere sido adoptadas en sesin de consejo, siempre que se confirmen por
escrito.
Artculo 144. Cuando los administradores sean tres o ms, el contrato social
determinar los derechos que correspondan a la minora en la designacin, pero en todo caso
la minora que represente un veinticinco por ciento del capital social nombrar cuando menos
un consejero. Este porcentaje ser del diez por ciento, cuando se trate de aquellas sociedades
que tengan inscritas sus acciones en la Bolsa de Valores.
Artculo 146. Los gerentes tendrn las facultades que expresamente se les confieran;
no necesitan de autorizacin especial del administrador o consejo de administracin para lo
actos que ejecuten y gozarn, dentro de la rbita de las atribuciones que se les hayan asignado,
de las ms amplias facultades de representacin y ejecucin.
Artculo 150. Las delegaciones y los poderes otorgados por el administrador o consejo
de administracin y por los gerentes, no restringen sus facultades.
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Artculo 151. No pueden ser administradores ni gerentes los que conforme a la ley estn
inhabilitados para ejercer el comercio.
C) REQUISITOS
No pueden ser administradores ni gerentes los que conforme a la ley estn inhabilitados
para ejercer el comercio.
4.- Los empleados de aquellas sociedades en que la sociedad que vaya a nombrar
administradores sea accionista y tenga ms del 50% del capital social
5.- Los parientes de los administradores con los lmites que ndica el Art. 165 L.G.S.M.
D) FUNCIONES
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E) DESIGNACIN DE ADMINISTRADORES.
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G) RESPONSABILIDADES
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estatutos sobre los dividendos que se paguen a los socios; 3 de que existan y se mantengan
los sistemas de contabilidad, control, registros y archivo que ordena la ley del exacto
cumplimiento de las resoluciones de las Asambleas.
Las responsabilidades de los administradores slo podrn ser exigidas por acuerdo de la
asamblea general de accionistas, salvo el caso de accin directa de las minoras ya estudiado.
La asamblea designar quien debe encargarse de demandarles dicha responsabilidad.
Artculo 158. Los administradores son solidariamente responsalbes para con la sociedad:
I. de la realidad de las aportaciones hechas por los socios
II. del cumplimiento de los requisitos legales y estatutarios establecidos con
respecto a los dividendos que se paguen a los accionistas.
III. De la existencia y mantenimiento de los sistemas de contablidad, control,
registro, archivo o informacin que previene la ley.
IV. Del exaxto cumplimiento de los acuerdos de las asambleas.
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funciones, los vigilantes obran en forma subsidiaria en los aspectos que luego se mencionarn,
para evitar daos y perjuicios a la sociedad y hacer posible su regular desenvolvimiento. La
designacin de los vigilantes se hace por la asamblea a mayora de votos y la escritura social
decidir el derecho que corresponda a los socios que hagan minora para designar un vigilante
cuando haya ms de tres; en todo caso, la minora representa el 25 % del capital social, tiene la
facultad de nombrar cuando menos uno.
Si los comisarios son tres o ms, la minora de accionistas que represente un mnimo de
25% del capital, podr nombrar por lo menos un comisario, salvo disposiciones diversas de los
Estatutos concediendo mejores derechos. Esta proporcin de capital se reduce a un 10%
cuando la sociedad tenga inscritas sus acciones en la Bolsa de Valores.
Los comisarios slo podrn ser removidos por acuerdo de la asamblea de socios. Si han
sido removidos por responsabilidad, slo podrn ser repuestos en sus cargos hasta que haya
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sentencia judicial que los absuelva, cesando en este caso inmediatamente en el desempeo de
sus labores.
Cuando son nombrados por cierto plazo, continuarn en sus cargos, vencido ste, hasta
que no se designen sustitutos.
C) REQUISITOS
4.- Los empleados de aquellas sociedades en que la sociedad que vaya a nombrar
comisarios sea accionista y tenga ms del 50% del capital social
5.- Los parientes de los administradores con los lmites que ndica el Art. 165 L.G.S.M.
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D) FUNCIONES.
Las funciones de los comisarios son vigilar las actuaciones de los administradores en
cuanto a verificar la constitucin y existencia de las garantas de sus actuaciones, as como
exigir de ellos informes mensuales de la situacin financiera, vigilar las operaciones,
documentacin y cualquier evidencia comprobatoria para rendir dictmenes, rendir anualmente
un informe sobre su opinin respecto a las polticas y criterios contables de la veracidad,
suficiencia de la informacin presentada por el consejo de administracin, hacer que se
inserten en la orden del da los puntos que considere pertinentes,
En general la funcin del rgano de vigilancia representada por los comisarios es: vigilar
ilimitadamente y en cualquier tiempo las operaciones de la sociedad.
E) ATRIBUCIONES Y FACULTADES
2. Exigir a los administradores un informe mensual que incluya como mnimo un estado de
situacin financiera y un estado de resultados.
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6. Concurrir con voz, pero sin voto, a juntas de Consejo de Administracin y a asambleas
ordinarias y extraordinarias de accionistas.
11. Atender las denuncias de irregularidades que reciban de los socios notificndolas a las
asambleas en sus informes, haciendo las sugestiones que estimen buenas sobre las
mismas.
F) RESPONSABILIDADES
Artculo 169. Los comisarios sern individualmente responsables para con la sociedad
por el cumplimiento de las obligaciones que la ley y los estatutos les imponen. Podrn, sin
embargo, auxiliarse y apoyarse en el trabajo de personal que acte bajo su direccin y
dependencia o en los servicios de tcnicos o profesionistas independientes cuya contratacin y
designacin dependa de los propios comisarios.
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Artculo 170. Los comisarios que en cualquier operacin tuvieren un inters opuesto al
de la sociedad, debern abstenerse de toda intervencin bajo la sancin establecida en el
artculo 156.
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Tema 10
Sociedad Cooperativa.
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10.1 CONCEPTO:
Puede proponerse la siguiente definicin de las sociedades cooperativas:
Son aquellas que existen bajo una denominacin, y estn compuestas por socios que
responden en forma limitada o suplementada del pago de sus aportaciones, y se constituyen
con el fin de mejorar el poder adquisitivo del trabajo o del dinero de sus socios, o de mejora el
crdito de los mismos.
10.2 CLASIFICACIN
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El capital social estar representado por certificados de aportacin, los cuales sern
nominativos, indivisibles y de igual valor y slo podrn ser transferibles en los trminos que
autoricen la Ley, su Reglamento, o los Estatutos Sociales. Su valor debe ser inalterable. Esto
significa que no pueden venderse con primas sobre su valor nominal o con descuento.
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5. Solicitar de los rganos sociales toda clase de informes sobre los negocio de la
sociedad, los que debern drseles
Reglas especiales sobre reservas.- Las cooperativas debern constituir por lo menos
dos fondos o reservas:
a) La reserva legal ordinaria
b) La de previsin social.
La primera tiene por finalidad, absorber prdidas en futuros ejercicios, se formar con
utilidades, tomando de ellas de la dcima a la quinta parte. Su monto es ilimitado pero no ser
de menos de 25% del capital en las de produccin y del 10% del capital en las de consumo.
Esta reserva deber depositarse en el Banco Nacional de Fomento Cooperativo, el cual slo
devolver la proporcin correspondiente a prdidas comprobadas de modo justificado. Es
irrepartible.
La segunda, tendr monto ilimitado. Se formar con un mnimo del dos al millar sobre
los ingresos brutos. Se destinar a cubrir riesgos y enfermedades profesionales de los socios,
mediante contratacin de seguros u otros procedimientos adecuados. Se incrementar
mensualmente y es irrepartible.
Todas las cooperativas estn obligadas a contribuir a la constitucin del Fondo Nacional
de Fomento Cooperativo.
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La asamblea deber designar junto con titulares del Consejo a los suplentes, que
fungirn en casos de falta temporal o permanente de los propietarios.
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El consejo de administracin deber reunirse una vez cada 15 das por lo menos.
Registros que deben llevar las cooperativas, adems de los libros ordinarios de
contabilidad, las cooperativas debern llevar los siguientes:
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA
Los anteriores libros deben ser autorizados por la Secretara de Industria y Comercio y
por las Oficinas Federales de Hacienda del domicilio social. Debern presentarse en
autorizaciones que no sean la inicial, los libros anteriores terminados.
Por ser de importancia contable diremos que el libro de registro de socios debe destinar
una hoja a cada uno de ellos, indicando nombre, domicilio, nacionalidad, etc, fecha de admisin
o separacin o exclusin en su caso, certificados suscritos y cuentas de sus aportaciones. La
hoja deber estar firmada por el socio. Las cuentas de devoluciones y reembolso al socio
deben figurar tambin en su hoja respectiva.
El activo fijo en las cooperativas que tengan stas inversiones, debern deducir los
porcentajes necesarios para amortizacin y depreciacin y en ningn caso podrn tener
utilidades repartibles sin haber hecho las correspondientes provisiones antes de establecer
rendimientos distribuibles.
Por ser reglas especiales, se dedica en esta sociedad un inciso al estudio de las mismas,
independientemente del captulo general asignado a disolucin y liquidacin de las otras
sociedades mercantiles ordinarias.
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Tema 11
Disolucin y Liquidacin de
Sociedades.
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11.1 DISOLUCIN
11.1.1 CONCEPTO
Por disolucin se entiende el acuerdo para dar por terminado el negocio jurdico que
origin a la sociedad. Es parcial (opera entonces slo respecto de uno o varios socios, pero no
respecto de todos) o total (en cuyo caso las relaciones jurdicas existentes terminan para todos
los socios).
Cabe distinguir disolucin parcial y disolucin total del negocio jurdico sociedad. La
primera, denominada as por algunos autores, aunque no por la LSM, queda comprendida
dentro del concepto general de disolucin de los negocios jurdicos. En efecto, disolucin
parcial de la sociedad no es otra cosa que extincin del vnculo jurdico que liga a uno de los
socios con la sociedad. Por el contrario, con la llamada disolucin total , no termina el negocio
jurdico ni ninguna de las relaciones jurdicas creadas por l: las sociedad conserva su
personalidad moral (art. 244), y los socios, el carcter de tales; las normas establecidas en el
negocio constitutivo, su validez, etc. Disolucin total de la sociedad no es sino un fenmeno
previo a su extincin, a lograr la cual va encaminada la actividad social durante la etapa que
sigue a la disolucin, o sea, la liquidacin.
Causas de disolucin parcial.- Aunque no todas ellas son aplicables a cualquier tipo
de sociedad, las siguientes son las causas que producen la disolucin del negocio social
respecto de un socio:
a) Ejercicio del derecho de retiro por parte del socio
b) Violacin a sus obligaciones
c) Comisin de actos fraudulentos o dolosos contra la compaa.
d) Declaracin de quiebra, interdiccin o inhabilitacin para ejercer el comercio.
e) Muerte del socio
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11.2 LIQUIDACIN
11.2.1. CONCEPTO
Es la fase de la vida de una sociedad en que, ya disuelta sta, se procede a terminar los
negocios sociales, con el fin de cobrar lo que se deba a la sociedad, pagar lo que sta adeude y
en general convertir las inversiones sociales en dinero, hasta donde esto sea posible.
A este respecto la ley dispone que la liquidacin estar a cargo de uno o varios
liquidadores. Cuando sean varios obrarn conjuntamente (resolvern por unanimidad de
votos).
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA
p) Si los socios lapiden, proceder a hacer repartos parciales del haber social,
cumpliendo con las reglas de publicacin de tales repartos, que son semejantes
a las de acuerdo de reduccin de capital de las sociedades de capital fijo, e
inspiradas en la misma razn de proteccin a los acreedores.
Una vez cubiertas las deudas sociales, debe entregarse a cada socio su cuota de
liquidacin. Esta debe entregarse de modo siguiente, salvo acuerdo constitutivo o de
liquidacin distinto por parte de los socios.
Si en el curso de la liquidacin hubiere fondos suficientes para ello, los socios pueden
obtener repartos parciales del haber social, a cuenta de la suma que, en definitiva, habr de
corresponderles; pero el acuerdo de reparticin parcial debe publicarse en la forma prevenida
para la reduccin del capital, a efecto de que los acreedores se opongan, si creen lesionados
sus derechos. (art. 243).
En las sociedades por acciones, el balance final de liquidacin debe publicarse tres
veces de diez en diez das, y quedar, por quince, a disposicin de los accionistas, que debern
ser convocados despus de una asamblea para decidir sobre dicho balance (art. 247); una vez
aprobado, se harn los pagos correspondientes contra la entrega de las acciones (art. 248).
En las sociedades por parte de inters, no precisa enajenar todos los bienes sociales
para repartir su precio entre los socios: pueden formarse lotes para adjudicrselos, y si no
aprobaren el proyecto de particin presentado junto con el balance, se les adjudicarn pro
indiviso los bienes sobre los que hubiere disputa (art. 246). Tampoco en esta clase de
sociedades, es necesario, publicar el balance de liquidacin.
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA
Las sumas que no hayan sido cobradas por los accionistas en los dos meses siguientes
a la aprobacin del balance final, sern depositadas a disposicin de ellos en una institucin de
crdito (art. 249). Nada dice la Ley sobre la suerte que correr el depsito si ningn accionista
se presentare a reclamarlo.
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Tema 12
12.1 CONCEPTO:
La fusin de las sociedades mercantiles responde, segn la doctrina, al propsito de
concentracin de recursos de las empresas, creando organizaciones de mayor fuerza
econmica mediante la reunin de sus respectivos elementos humanos y patrimoniales.
12.3 CLASIFICACIN:
a) Por absorcin.
b) Por formacin de una nueva sociedad
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA
La fusin puede ser de dos maneras: por absorcin, cuando una sociedad fusionante,
que perdura, absorbe a una o ms sociedades fusionadas, que desparecen, y por combinacin,
creacin o constitucin, cuando una o ms sociedades se unen para formar una distinta, con
desaparicin de todas las fusionadas.
En ambos casos habr una cesin del patrimonio de las sociedades fusionadas, a ttulo
universal, a la sociedad fusionante o a la nueva sociedad que se constituya.
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DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA
Durante los tres meses siguientes a la publicacin e inscripcin del acuerdo de fusin,
los acreedores de las sociedades por fusionarse podrn presentarse ante un juez en va de
oposicin al acuerdo de fusin. Si no hay oposicin de los acreedores, la fusin podr
realizarse al vencerse los tres meses citados. Si hay oposicin, se suspender el cumplimiento
del acuerdo de fusin hasta que haya una sentencia firme que declare infundada tal oposicin.
No habr necesidad de dejar transcurrir los tres meses para realizar el acuerdo de fusin
si:
a) Se pacta el pago de todas las deudas de las sociedades que hayan de fusionarse
b) Si se constituye depsito en efectivo en una institucin de crdito por el importe de tales
deudas, debiendo publicarse el certificado que compruebe tal depsito y
c) Si se tuviese el consentimiento expreso de todos los acreedores para que s realice la
fusin.
Para hacer posible el cumplimiento de los acuerdos de fusin todas las deudas se
considerarn vencidas.
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Tema 13
Transformacin de las
sociedades Mercantiles.
DERECHO MERCANTIL ANTOLOGA
Son aplicables al acuerdo de transformacin, a los plazos en que puede llevarse a efecto
y a los derechos de oposicin de los acreedores, las reglas antes expuestas en relacin con los
acuerdos o convenios de fusin.
13.1 CONCEPTO
Resulta necesaria cuando la forma social inicialmente adoptada por los socios no es ya
adecuada para las necesidades de la empresa. As, por ejemplo, una limitada puede
convertirse en una forma ms amplia y de mayor potencialidad, como la annima; los socios de
una colectiva pueden ya no encontrar conveniente su responsabilidad personal por las deudas
sociales, y decidir transformarla en limitada, etc.
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SEMEJANZAS:
Dado que la fusin y la transformacin se deben inscribir en el Registro Pblico de
Comercio y publicarse en el peridico oficial del domicilio de la sociedad,
DIFERENCIAS:
Es la fusin el acto por el cual dos o ms sociedades unen sus patrimonios,
concentrndolos bajo la titularidad de una sola sociedad.
Habr una cesin del patrimonio de las sociedades fusionadas, a ttulo universal, a la
sociedad fusionante o a la nueva sociedad que se constituya.
Porque hay modificacin radical a su escritura constitutiva y por tanto debe ser primero
resuelta por los socios, en una asamblea con el qurum y mayora que las leyes o la escritura
de la sociedad por transformarse exijan para este asunto.
Resulta necesaria cuando la forma social inicialmente adoptada por los socios no es ya
adecuada para las necesidades de la empresa. As, por ejemplo, una limitada puede
convertirse en una forma ms amplia y de mayor potencialidad, como la annima; los socios de
una colectiva pueden ya no encontrar conveniente su responsabilidad personal por las deudas
sociales, y decidir transformarla en limitada, etc.
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13.4 CONSECUENCIAS
Entre nosotros se han dado casos en que, por transformarse una colectiva en annima
se ha pretendido la rescisin del contrato de arrendamiento del local comercial, aduciendo que
la colectiva haba cedido el derecho del arrendamiento a una nueva persona la annima), esto
es, que haba subarrendado.
4
Conf. Ripert. Droit Comercial, y la generalidad de los autores.
5
Molirac. Op. Cit.
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Insistimos, con la mejor doctrina (que a mayor abundamiento es casi unnime), que la
transformacin de una sociedad no implica creacin de una sociedad nueva, sino que persiste
la transformada.3 En la prctica francesa, en el machote de acta notarial de transformacin de
una limitada en annima, se dice expresamente que la sociedad se transforma sin creacin de
un ser moral nuevo.6
Insistimos, con la mejor doctrina (que a mayor abundamiento es casi unnime), que la
transformacin de una sociedad no implica creacin de una sociedad nueva, sino que persiste
la transformada.3 En la prctica francesa, en el machote de acta notarial de transformacin de
una limitada en annima, se dice expresamente que la sociedad se transforma sin creacin de
un ser moral nuevo.7
6
Halperin Isaac. Sociedades Annimas.
7
Halperin Isaac. Sociedades Annimas.
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Tema 14
14.1 CONCEPTO
"Se da la escisin cuando una sociedad denominada escindente decide extinguirse y
divide la totalidad o parte de su activo, pasivo y capital social en dos o ms partes, que son
aportadas en bloque a otras sociedades de nueva creacin denominadas escindidas; o cuando
la escindente, sin extinguirse, aporta en bloque parte de su activo, pasivo y capital social a otra
u otras sociedades de nueva creacin" (art. 228-bis).
14.2 FORMAS
Artculo 228 BIS. Se da escisin cuando una sociedad denominada escindente decide
extinguirse y divide la totalidad o parte de su activo, pasivo y capital social en dos o ms
partes, que son aportadas en bloque a otras sociedades de nueva creacin denominadas
escindidas; o cuando la escindente, sin extinguirse, aporta en bloque parte de su activo,
pasivo y capital social a otra u otras sociedades de nueva creacin
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Durante ese plazo, los socios que representen por lo menos el veinte por ciento del
capital social, o cualquier acreedor que tenga inters jurdico, podrn oponerse judicialmente
a la escisin. Si el o los oponentes dieren fianza bastante para responder de los daos y
perjuicios que pudieren ocasionarse a la sociedad con la suspensin, se suspender la
ejecucin de la escisin art. 228-bis, frac. VI).
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bienes distintos del dinero. Si la escisin trae aparejada la extincin de la sociedad escindente,
se deber inscribir en el Registro la extincin de la sociedad.
SEMEJANZAS:
De la misma manera que la fusin, constituye una modificacin de los estatutos, por lo
que debe darse cumplimiento a los requisitos que requiere toda modificacin. Las acciones o
partes sociales de la sociedad que se escinda debern estar totalmente pagadas (art. 228-bis.
fracs. I
DIFERENCIAS:
La creacin de nuevas sociedades para absorber parte del patrimonio y de las
actividades de una preexistente
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14.7 CONSECUENCIAS
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Tema 15
Agrupacin de sociedades.
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En los Estados Unidos la concentracin sigui un camino tpico: los accionistas de varias
sociedades dedicadas a una rama del comercio hacan confianza (trust) en una sociedad que
se encargaba de la explotacin comercial o industrial de las sociedades agrupadas. Se
anulaban las acciones y se entregaban certificados que daban derecho a participar en los
beneficios, pero no en la gestin de las empresas. As, la noble palabra confianza (trust),
adquiri el significado de monopolio.
Adems del trust, en Estados Unidos se ha utilizado, para dar forma jurdica a la
concentracin de empresas, la sociedad llamada holding o sociedad de control cuyo principal
objeto es detentar la mayora de las acciones de otras sociedades, y as, controlar su
administracin.
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El trust, como un negocio de confianza, derivado de los antiguos uses, que podra
prestarse para ocultaciones y fraudes, sufri en Inglaterra y en Estados Unidos muchas
vicisitudes; pero su prctica se extendi tanto, que hoy puede considerarse definitivamente
admitido en dichos pases. Los Estados Unidos dieron un gran impulso al trust, al extender su
aplicacin a al actividad bancaria.
En Alemania se invent el cartel, que es una unin de productores para control del
mercando de sus productos. En el cartel cada sociedad conserva su individualidad jurdica.
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Los grupos o entidades financieras, como la sociedad controladora como los almacenes
generales de depsito, arrendadoras financieras, empresas de factoraje financiero, casas de
cambio, instituciones de fianzas, instituciones de seguros, sociedades financieras de objeto
limitado, casas de bolsa, instituciones de banca mltiple, as como las sociedades operadoras
de inversin y administradoras de fondos para el retiro, constituyen entidades financieras, segn
artculo 7 de la Ley cuya naturaleza difiere de una personas fsicas, ya que por disposicin de
las leyes que regulan cada un a de las citadas entidades, todas deben estar constituidas como
sociedades para poder operar como tales.
o El reporto.- Es el contrato en virtud del cual el reportador adquiere por una suma de
dinero la propiedad de ttulos de crditos y se obliga a transferir al reportado, la
propiedad de otros tantos ttulos de la misma especie en el plazo convenido y
contra reembolso del mismo precio ms un premio (art. 259, LGTOC). El premio
queda en beneficio del reportador salvo pacto contrario.
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Sin embargo, los nicos depsitos que requieren regulacin especial, son los casos que
establece la Ley General de Ttulos y Operaciones de Crdito, refirindose a los depsitos en
almacenes generales, los depsitos bancarios y los depsitos hechos de clientes de hoteles en
instituciones similares los cuales se conocen como depsitos especiales.
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Los actos realizados por las agrupaciones financieras estn reguladas en la Ley
General de Ttulos y Operaciones de Crdito, estableciendo diversas formas de constitucin
para su funcionamiento y regulacin.
Las sociedades con inversiones de capital cruzadas estn formadas por las sociedades
controladoras, los almacenes generales de depsito, las arrendadoras financieras, las
empresas de factoraje financiero, las casas de cambio, las instituciones de fianzas, las
instituciones de seguros, las instituciones de banca mltiple y las sociedades operadoras de
inversin y administradoras de fondos para el retiro; aquellas en las cuales se manejan las
acciones, las cdulas hipotecarias, los bonos hipotecarios, los bonos financieros, los
certificados de participacin, los certificados de depsito, los bonos de prenda, la carta de porte,
la carta de crdito, la cuenta corriente, los crditos refaccionarios, el arrendamiento financiero,
el factoraje; todas ellas constituyen entidades financieras que realizan inversiones de capital
cruzadas.
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Tema 16
Sociedades Extranjeras.
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Las sociedades extranjeras y las agencias o sucursales de stas, pueden operar dentro
del territorio de nuestro pas, cumpliendo con los requisitos establecidos en la Ley.
La nacionalidad, desde el plinto de vista jurdico, es una cualidad que se atribuye a las
personas, para determinar !a aplicacin de un determinado conjunto de normas jurdicas; as,
cuando se den los requisitos para calificar de mexicana o, en general, de nacional a una
sociedad, le sern aplicables las normas sobre constitucin, otorgamiento de la personalidad,
capacidad, etc., que han quedado estudiadas; por lo contrario, si la calificacin jurdica que
corresponde a la sociedad es la de extranjera, habrn de aplicrsele otras normas.
KELSEN dice: "La cuestin no consiste en saber si, y cundo, cierta persona jurdica, tiene
la nacionalidad de un determinacin estado, sino si, y cundo es aconsejable someter a las
personas jurdicas a las leyes de un estado que, de acuerdo con las prescripciones de tales
leyes, slo son aplicables a los ciudadanos de dicho estado".
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Problemas que plantean las sociedades extranjeras.- Los problemas que plantea una
sociedad extranjera son diversos si pretende actuar en Mxico solamente de una manera
ocasional, o si, por lo contrario, pretende establecerse de un modo permanente.
Adems, se plantea el problema de cul debe ser el rgimen jurdico de los ttulos
(acciones y obligaciones) que emita una sociedad extranjera.
Si se siguiera la tesis, que ha sido sostenida por algunos autores, de que las
sociedades slo tienen personalidad jurdica en su pas de origen, habra de negarse la
posibilidad de que una sociedad extranjera realice actos jurdicos en Mxico. Pero no es
esta la solucin adoptada en derecho positivo, ya que el artculo 250 de la LSM establece
que: "Las sociedades extranjeras legalmente constituidas tienen personalidad Jurdica en la
Repblica."
16.2 REQUISITOS QUE EXIGE LA LEY MEXICANA PARA QUE LAS SOCIEDADES
MERCANTILES PUEDAN EJERCER EL COMERCIO.
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a) Comprobar que estn constituidas de acuerdo con las leyes del pas del que sean
nacionales, mediante la exhibicin de sus documentos constitutivos y certificacin del
representante consular o diplomtico mexicano en ese pas.
b) Que sus documentos constitutivos y estatutos no sean contrarios a lo prevenido por las
leyes mexicanas
2.- Publicar anualmente un balance general, que deber ser visado por Contador Pblico.
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concluirse, en nuestro ejemplo, que una sociedad colectiva italiana, en Mexico est dotada de
personalidad jurdica.
Delicado problema es el de resolver cundo los estatutos pugnan con el orden pblico
mejicano. Es obvio que una sociedad cuya finalidad fuera el desarrollo de los juegos de azar
sera contraria a nuestro orden pblico; pero en este caso tambin se podra hablar de finalidad
ilcita. En alguna ocasin se ha considerado contraria al orden pblico una sociedad cuya
finalidad era la de explotacin de veneros petrolferos, dado que nuestra Constitucin Poltica
reserva tal actividad al Estado; pero en cuanto dicha sociedad pudiera realizar otras
finalidades, cabra considerarla compatible con el orden pblico mexicano puesto que no lo
contrara la explotacin de yacimientos petroleros en el extranjero.
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Aunque de aparente simplicidad, la fraccin IIII del artculo 251 LSM, plantea varios
problemas. Exige como requisito para que la Secretara competente autorice la inscripcin de
una sociedad extranjera, que "sta se establezca en la Repblica o tenga en ella alguna
agencia o sucursal".
La propia fraccin III alude a los conceptos de agencia o sucursal que nuestra legislacin
mercantil no ha precisado. Una y otra parecen implicar la existencia de un representante dotado
de facultades suficientes para actuar en nombre y por cuenta de la sociedad extranjera,
inclusive para representarla judicialmente. Cabe entender tambin que la existencia de la
agenda o sucursal supone el establecimiento de un domicilio en Mxico, con el consecuente
sometimiento a los tribunales del fugar en donde se establezca la agencia o sucursal.
Tambin el Proyecto de Cdigo de Comercio seala con mayor prediccin que la LSM,
que la sociedad extranjera que quiera operar en Mxico de manera permanente ha de invertir
en el pas una suma equivalente al capital social de las sociedades annimas, y tener un
representante con suficientes facultades.
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Alcance de las facultades de la Secretara competente.- Del texto del artculo 251 LSM
parece resultar que la intervencin de la Secretaria correspondiente es meramente formal, es
decir, que debe limitarse a comprobar el cumplimiento de determinados requisitos legales sin
que tenga facultades discrecionales para conceder o negar la autorizacin una vez satisfechos
tales requisitos.
Tal sistema no parece compatible con la orientacin del Estado mexicano, cuya poltica
tiende inequvocamente a establecer una serie de normas jurdicas que encaucen la actividad
econmica en el sentido que crea conveniente a los intereses de la colectividad. Congruente
con esta orientacin general, es el atribuir a la Secretara la facultad de denegar la autorizacin
en aquellos casos en que juzgue que el desarrollo de las actividades de las sociedades
extranjeras pudiera ser perjudicial a la colectividad mexicana.
En el mismo caso se encuentra el deber, establecido por el prrafo final del artculo que
se estudia, de que se publique anualmente un balance general, visado por contador pblico.
Claro es que, en cuanto a la exigencia de publicacin del balance no se hace sino extender
a todo tipo de sociedades el deber similar que para las mejicanas se restringe a las annimas,
tipo social cuyos equivalentes en los distintos regmenes extranjeros es el que con ms
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frecuencia establece sucursales o agencias entre nosotros. Lo que constituye una exigencia
especfica para las sociedades extranjeras es que el balance sea visado por contador pblico.
Parece necesario dar una interpretacin restrictiva a la fraccin III, del artculo 3, pues la
sociedad extranjera que realice un acto aislado de comercio no adquirir, lgicamente, el
carcter de comerciante en la Repblica Mexicana. Por analoga con las otras fracciones, ser
necesario el ejercicio del comercio, lo cual, normalmente, no podr ser sino a travs de una
sucursal o agencia.
Incumplimiento de los requisitos legales.- Puede darse el caso de que una sociedad
extranjera realice sistemticamente operaciones en la Repblica, y aun abra agencias o
sucursales, sin haber obtenido la correspondiente autorizacin de la Secretara competente y
sin haberse inscrito en el Registro Pblico de Comercio.
En tales hiptesis, la sucursal se sometera a un rgimen jurdico independiente de su
conexin con la matriz. Es decir, en Mxico se observara solamente el fenmeno de una serie
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de actos Jurdicos realizados a nombre de una sociedad que no aparece inscrita en el Registro
de Comercio. Se tratara, en consecuencia, de una sociedad irregular, a la que se aplicaran las
normas de las de esta clase: reconocimiento de la personalidad, responsabilidad ilimitada y
personal de quien opera en su nombre, etc.
El artculo 266 del Cdigo de Comercio, actualmente derogado por la LSM; estableca
una solucin similar, puesto que impona a los representantes de las sociedades extranjeras
que actuasen en Mxico sin haber cumplido con los requisitos legales, la responsabilidad
personal y solidaria por las obligaciones contradas a nombre de la sociedad extranjera.
Con ello puede proveerse no slo a la proteccin de los inversionistas mexicanos, para
que slo se les ofrezcan valores de empresas con suficiente seriedad y solidez econmica, sino
que tambin puede velarse, hasta cierto punto, por la economa nacional, al evitar que en las
bolsas mejicanas se hiciesen operaciones, por un volumen excesivo de valores en moneda
extranjera, que provocaran una fuga de capital fuera de las fronteras mexicanas. Sin embargo,
las medidas que se adoptaran para esta ltima finalidad no tendran suficiente eficacia, dado
que, existiendo el rgimen de libertad de cambios, las adquisiciones de valores extranjeros
podran hacerse fuera del pas.
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Esta solucin, cuya estricta lgica no puede negarse, ha sido propugnada por los pases
capitalistas que tienen grandes empresas con sucursales en el extranjero, y a cuyos intereses
conviene concentrar en la matriz bienes de todas las sucursales, en caso de quiebra.
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Durante la Segunda Guerra Mundial, se dictaron normas para registrar las acciones
mexicanas de que eran titulares las personas residentes en pases enemigos. (Decreto de 7 de
julio de 1945.)
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