DERECHO DE IAS PERSONAS Ar.

60

El numeral prescribe que, en los casos de regreso del ausente o de

designacin de apoderado, la resolucin respectiva de restitucin del
patrimonio ser dictada dentro del procedimiento de declaracin
judicial de ausencia.

2. COMENTARIOS AL ARTCULO VIGENTE

ARTCULO 60.- En los casos de los incisos 1 y 2 del articulo 59 se

restituye a su titular el patrimonio, en el estado en que se encuentre. La
peticin se tramita como proceso no contencioso con citacin de
quienes solicitaron la declaracin de ausencia.
En los casos de los incisos 3 y 4 del artculo 59, se procede a la
apertura de la sucesin.
i ,;
'*'
Se seala, como agregado del primer prrafo, el proceso que co-
rresponde a la peticin correspondiente.
El agregado en referencia est prescrito en la primera disposicin
modificatoria del Texto Unico Ordenado del Cdigo Procesal Civil
(Decreto Legislativo Na768).

3. PROYECTO DE LEY DE ENMIEND.AS. SEGUNDO PERODO DE SESIONES

1997-1998
La Comisin no propuso enmiendas al artculo 60- del Cdigo
Civil.

TTULO \T
FIN DE LA PERSONA

Captulo Primero
Muerte

GENERALIDADES.- El Ttulo Sptimo, en tres Captulos, nor-

ma lo relativo al fin de la persona. Al lado de la muerte natural se
regula lo atinente a la muerte presunta y tambin lo concerniente a

21
5
 DERECHO DE IAS PERSONAS Ar. 60

la declaracin de existencia, si fuere el caso, de la persona cuya

muerte fue presuntamente establecida.
El Ttulo Sptimo, como se advierte, rene al final de la Seccin
Primera los aspectos vinculados con la muerte de la persona, lo que
significa una innovacin de carcter sistemtico si se atiende a que el
Cdigo Civil de 1936 trataba lo referente a la muerte natural al co-
mienzo del Libro Primero, conjuntamente con el inicio de la perso-
nalidad, y apenas dedicaba dos artculos, el 611a y el 612a -ubicados en
el Libro Segundo- a la muerte presunta.

ARTICULO 61a
Fin de la persona por razn de su muerte
w_ i -A. L -;~:
SUMARIO: 1. Comentarios l artculo original y vigente.
2. Proyecto tle Ley de Enmiendas. Segundo perodo de
sesiones 1997-1998. 3. Proyecto de Ley de Enmiendas. Ter-
cer perodo de sesiones 2003-2006.

1. COMENTARIOS AI. ARTCULO ORIGINAL y VIGENTE

- 'I f H r* * r'
ARTCULO 61.- La muerte pone fin a la persona.

El artculo 61a declara, en trminos generales, que la muerte pone

fin a la persona. De este modo, sistemticamente, se trata tanto de la
muerte natural como de la presunta, con la diferencia de que en esta
ltima eventualidad cabe la declaracin de la existencia de la persona a
tenor de lo dispuesto en el artculo 67a.
La muerte, en cualquier caso, termina con la calidad de sujeto de
derecho inherente a la persona natural y, en concordancia con lo
dispuesto en el artculo 660a del Cdigo, desde el momento de la
muerte se transmiten a los sucesores los bienes, derechos y obligacio-
nes que constituyen la herencia.

2
DERECHO DE IAS PERSONAS Ar. 60

Expresar que la muerte pone fin a la persona significa, en otros

trminos, que no existe ms sujeto de derecho, ente o centro de refe-
rencia normativo al cual atribuir situaciones jurdicas, derechos
ydeberes^ Con la muerte concluye la capacidad jurdica inherente a la
persona en tanto ser humano viviente.
La muerte origina mltiples efectos jurdicos que van desde la
disolucin del matrimonio hasta la apertura de la sucesin. Empero, si
bien la muerte pone fin a la persona en tanto sujeto de derecho, la ley
otorga a los familiares cercanos el poder para que puedan exigir el
respeto a la memoria y a la confidencialidad de los papeles privados de
la persona despus de su muerte. Los familiares tienen, en virtud de su
relacin afectiva y del sentimiento del honor, un legtimo inters moral,
reconocido por el ordenamiento jurdico, en proteger la memoria del
difunto y vigilar que su voluntad, expresada en vida, se respete siempre
que se encuadre dentro del ordenamiento jurdico.
A pesar del hecho de la muerte y su consiguiente efecto jurdico,
comprobamos que existe cierta continuidad de la persona a travs de
sus obras o sus bienes, mediante su voluntad objetivada en un testa-
mento o en un acto constitutivo de una fundacin. Esta voluntad
objetivada, expresada en vida, se prolonga ms all de la muerte, ms
all de la extincin de la persona.
La nocin de muerte, el momento de la misma y los medios ade-
cuados para cerciorarse que ella se ha producido son temas de capital
importancia en nuestra poca. En mrito al adelanto cientfico y
tecnolgico, a las tcnicas de los trasplantes de rganos y a los sistemas
de reanimacin artificial, se ha originado en tiempos recientes una
profusa literatura mdico-legal que nos ofrece diversos criterios para
determinar el momento de la muerte.
Hasta no hace mucho, la muerte se asimilaba al instante de la
exhalacin del ltimo suspiro, expresin que asociaba la muerte a la
paralizacin del sistema respiratorio de la persona. Posteriormente, se
consider que la muerte coincida con el ltimo latido del corazn, o
sea, se le vinculaba a la paralizacin del sistema cardiovascular o
cardiocirculatorio. En los tiempos que corren, el instante de la muerte
se asocia por los ms con la irreversible paralizacin de las funciones

3
DERECHO DE IAS PERSONAS Ar. 60

cerebrales. Esta evolucin se produce en tanto los diversos sistemas y

tcnicas de reanimacin han permitido
reactivar el corazn y hacer que la persona, que no hubiese
padecido lesin cerebral, recupere su funcin cardiovascular y contine
viviendo, a pesar de la transitoria parlisis del corazn.
Los avances cientficos conducen a presentar la muerte como un
proceso, no obstante lo cual debe precisarse el momento mismo de la
muerte. Esta concepcin de la muerte como proceso permite a la
doctrina referirse a la muerte relativa, a la muerte intermedia y a la
muerte absoluta. La primera, es decir, la relativa, se la describe como
inicindose en el instante en que las funciones superiores del sujeto se
suspenden por breve tiempo, lo que no hace imposible, al menos
tericamente, su reactivacin, siempre que no exista una lesin cere-
bral. Se tratara de una paralizacin reversible de tales funciones, por lo
que ellas se pueden eliminar ya sea de modo espontneo o a travs de
la utilizacin de una determinada tcnica instrumental. En el caso de la
muerte intermedia, la paralizacin de las funciones antes citadas es
irreversible, por lo que resulta imposible cualquier reactivacin de las
mismas, no obstante lo cual se comprueba algunas sobrevivencias
biolgicas que son totalmente insuficientes para constituir vida
humana.-La muerte absoluta o muerte biolgica significa la
desaparicin definitiva de toda actividad biolgica aun a nivel de
clulas y tejidos.
La gradualidad del proceso de la muerte ha dado lugar a diversas
definiciones de la misma. La doctrina alude a la muerte clnica y a la
muerte biolgica. Esta ldma, como se h anotado, equivale al final
del proceso que comienza con la suspensin ele las funciones
superiores del organismo y concluye con la extincin de todo sntoma o
vestigio de vida celular. La muerte del organismo humano en su
integridad no coincide con el instante de la llamada muerte clnica. Esta
ltima, segn la opinin mayoritaria, es la hora cero del proceso de
la muerte, el instante en que, al cesar irreversiblemente las funciones
respiratoria, cardiaca y cerebral, no existe ms vida humana, no
obstante que algunas clulas continen an biolgicamente acti- vas.
Ms precisamente, la muerte clnica se hace coincidir con la cesacin
de la funcin cerebral. Sera ste el momento de la muerte relevante
para el Derecho, a partir del cual no existe ms la persona. La muerte

4
DERECHO DE IAS PERSONAS Ar. 60

clnica no se confunde ni con la muerte relativa, a la que hemos hecho

mencin, ni con la muerte absoluta. La primera, como

21
9
se ha apreciado, permite en ciertos casos la reactivacin de funciones
vitales si no existe lesin cerebral. La ltima, la absoluta, supone la
cesacin de todo vestigio de vida celular en el organismo, ms all de la
paralizacin de las funciones vitales. La muerte clnica, es la cesacin
total e irreversible de cualquier actividad del sistema nervioso central.
Este ltimo concepto es el que recoge el mayor nmero de adhesiones
en la actual doctrina mdico-legal. La muerte clnica significara el
momento de la muerte para todos los efectos jurdicos, a partir del cual
es tambin posible practicar los trasplantes de rganos.
Definido el instante de la muerte cabe preguntarse por el o los
mtodos adecuados para cerciorarse del hecho de la muerte clnica. La
doctrina nos presenta al respecto una pluralidad de mtodos, unos
clnicos otros instrumentales. As, al mtodo tradicional, al diagnstico
clnico de la muerte, se aade en nuestros das la contribucin del
mtodo electrocardiogrfico y del mtodo electroencefalogrfico. Este
ltimo ofrecera, en el momento actual, la certeza de haberse producido
la muerte clnica. Como afirma un destacado jurista, el inicio y
simultaneidad de las condiciones requeridas para verificar el estado de
muerte -coma profundo, ausencia de respiracin espontnea- requieren
de una verificacin de ininterrumpida continuidad por doce horas; pero
la hora cero, el momento de la muerte no se ubica al final de la
verificacin, sino ms bien en el instante en el cual las condiciones
surgieron, con el indicado carcter de simultaneidad. En todo caso,
queda abierto al futuro, con el desarrollo de la ciencia y la tecnologa, la
posibilidad de que otros mtodos ms precisos y sofisticados puedan
sumarse a los hasta hoy conocidos y aplicados.
Problemas arduos de resolver son aquellos vinculados con la de-
terminacin de la muerte clnica en el caso que la vida de la persona
subsista solo en base a especializados aparatos de reanimacin. La
doctrina, la legislacin y la jurisprudencia debaten actualmente sobre
las diversas implicancias del tema. Plurales son las posiciones que se
advierten frente a la posibilidad de desconectar el instrumento de
reanimacin una vez que existe el diagnstico de la muerte clnica. Uno
de los aspectos que suscita mayor discusin y polmica es aquel que se
refiere a la sustentacin tica de una decisin de este tipo.
 Problema que ofrece dificultad de solucin es el determinar quin posee
autoridad o derecho para ordenar tal desconexin, en caso de ser
admitida. Algunos tratadistas opinan que es el propio sujeto el que debe
manifestar tal voluntad, con anticipacin, en el curso de su vida. Otros
sostienen que es una decisin que compete solo a los mdicos, mientras
que existen autores que manifiestan que ella corresponde a la autoridad
judicial. No faltan autores que piensan que los familiares ms cercanos
seran las personas indicadas para adoptar una determinacin en tales
circunstancias. La discusin est an abierta. Estimamos que el
progreso cientfico y tecnolgico, unido a una constante valoracin
tico-jurdica, contribuir a despejar dudas e interrogantes.

2. PROYECTO DE LEY DE ENMIENDAS. SEGUNDO PERODO DE SESIONES

1997-1998

ARTfCULO 61.- La muerte pone fin al ser humano.1411

La modificacin propuesta por la Comisin se contrae a sustituir la

expresin persona por la de ser humano, a fin de comprender al
concebido en tanto ste an no es persona natural aunque s es un ser
humano, una persona por nacer.

3. PROYECTO DE LEY DE ENMIENDAS. TERC PERODO DE SESIONES

2003-2006
Como se ha expresado al comentar el texto de la propuesta del
nuevo artculo 619 elaborado por la Comisin 1997-1998, antes citada,
es necesario enmendar el artculo vigente a fin de comprender dentro de
su'prescripcin a los concebidos los cuales, por en tanto seres humanos,
no son an personas naturales desde que todava no han nacido.

(4
'-> Enmienda a! artculo 615 aprobada en el ao de 1997 por la Comisin encargada de
elaborar un proyecto de Ley de Enmiendas del Cdigo Civil constituida mediante Ley N
26394 publicada el 22 de noviembre de 1994.
ARTCULO 629
Conmoriencia
SUMARIO: 1. Comentarios al artculo original y vigente, v :
2. Proyecto de Ley de Enmiendas. Segundo perodo de sesio-
 nes 1997-1998.' :

1. COMENTARIOS AL ARTCULO ORIGINAL Y VIGENTE

ARTCULO 62o.- SI no se puede probar cul de dos o ms personas .

muri primero, se las reputa muertas al mismo tiempo y entre ellas no
hay transmisin de derechos hereditarios.
' i *. / .
v:.,a -:.:C Ut) <:.<
; El artculo 62a recoge, al igual que lo hace el numeral 7a del C-
digo Civil abrogado, la tesis de la conmoriencia. Es decir, como seala
la norma, si no se puede probar cul de dos o ms personas muri
primero, se les reputa muertas al mismo tiempo y entre ellas no hay
transmisin de derechos hereditarios.
La solucin propuesta elimina, en la eventualidad a que se refiere
el artculo 62a, todo tipo de innecesarias presunciones y facilita la
solucin de la problemtica inherente al caso. Se superan as las com-
plicaciones derivadas de la tesis de la premoriencia que se sustentaba en
presunciones fundadas en la edad o el sexo de las personas. Resulta
carente de base cientfica y de lgica sostener, segn ocurra dentro de
los planteamientos de esta ltima tesis, el que la persona de mayor edad
deba morir antes que la ms joven o que la mujer, por ser ms dbil,
dejaba de existir con anterioridad al varn.

2. PROYECTO DE LEY DE ENMIENDAS. SEGUNDO PERODO DE SESIONES

1997-1998
La Comisin no propuso ninguna enmienda al artculo 62a del
Cdigo Civil.
Captulo Segundo
Declaracin de muerte presunta

ARTCULO 63g
Declaracin judicial de muerte presunta
SUMARIO: 1. Comentarios al artculo original y vigente. : . 2.
Proyecto de Ley de Enmiendas. Segundo perodo de sesiones
1997-1998. 3. Proyect de Ley de Enmiendas. Tercer perodo de
sesiones 2003-2006.
1. COMENTARIOS AL ARTCULO ORIGINAL Y VIGENTE

ARTICULO 63.- Procede la declaracin de muerte presunta, sin que

sea indispensable la de ausencia, a solicitud de cualquier interesado o del
Ministerio Pblico en los siguientes casos:
1. Cuando hayan transcurrido diez aos desde las ltimas noticias del
desaparecido o cinco si ste tuviere ms de ochenta aos de edad.
2. Cuando hayan transcurrido dos aos si la desaparicin se produjo
en circunstancias constitutivas de peligro de muerte. El plazo corre
a partir de la cesacin del evento peligroso.
3. Cuando exista certeza de la muerte, sin que el cadver sea en-
contrado o reconocido.

El numeral contempla tres hiptesis sobre la base de las cuales

cabe la declaracin de muerte presunta a solicitud de cualquier inte-
resado -o sea de quien tenga legtimo inters econmico o moral- o del
Ministerio Pblico en representacin de la comunidad. La muerte
presunta supone necesariamente la falta del cadver, excepto en el caso
que de existir, no pueda ser reconocido, no obstante lo cual hay certeza
de la muerte. Esta ltima circunstancia se contempla en el inciso tercero
del artculo bajo comentario.
El inciso primero seala la posibilidad de declarar la muerte pre-
sunta de una persona por el transcurso de diez aos desde que se tuvo
las ltimas noticias de su desaparicin, o sea de aquella situacin de
hecho consistente en que la persona no se encuentra en el lugar de su
domicilio y se carece de informacin sobre su paradero. Ello supone
que no se requiera, para el efecto de tal declaracin, el que
judicialmente se establezca previamente como ausente al sinv-
 DI RIMI DI: IAS
PKICSONAN
plemence desaparecido, lo que comporta una modificacin del
evento previsto en el artculo 611a del Cdigo de 1936, en cuanto este
ltimo numeral alude especficamente al ausente.
La diferencia del dispositivo del Cdigo con el citado artculo 611Q
del Cdigo de 1936 reside en que este ltimo prescriba, como uno de
los supuestos para la declaracin de muerte presunta, el discurrir del
tiempo suficiente para que la persona cumpliese la edad de ochenta
aos, mientras que el actual numeral seala, para tal efecto, el trans-
curso de cinco aos desde la fecha en que el desaparecido hubiera
cumplido tal edad. La modificacin se justifica en tanto que no es in-
frecuente que la desaparicin ocurra en edad muy prxima a los ochen-
ta aos 9, simplemente, con posterioridad al cumplimiento de tal hecho;
En la primera hiptesis, el tiempo requerido podra ser demasiado breve
como para asumir una situacin de muerte de la persona y, en la
segunda, se presentaba un vaco legal que era preciso integrar.
El inciso segundo del numeral 63e posibilita la declaracin de
muerte presunta por el transcurso de solo dos aos si el hecho de la
desaparicin se produjo en circunstancias constitutivas de peligro de
muerte. Como se advierte, se ha reducido el plazo considerado en el
Cdigo de 1936 -que era de tres aos- a solo dos. Ello se explica
porque, generalmente, son mltiples y evidentes los indicios que in-
ducen a presumir la muerte de la persona en dicho evento, por lo que no
se justifica una espera prolongada para obtener la correspondiente
declaracin judicial. La docu ina y la jurisprudencia suelen considerar
normalmente como situaciones constitutivas de peligro de muerte los
casos de guerra, la cada de un avin, el hundimiento de un barco o un
terremoto, entre otros.
Otra modificacin, introducida en el citado inciso segundo, es la de
haber precisado a partir de que instante se debe empezar a contar el
mencionado plazo. Es decir, se fija un criterio pata determinar el
trmino inicial del mismo. La innovacin se fundamenta en que no
siempre el evento peligroso en cuestin se produce en un solo acto sino,
ms bien, suele tener una secuencia prolongada. Por ello es necesario
establecer que el plazo ha de correr desde la cesacin de tal hecho
peligroso.
El inciso tercero es enteramente novedoso en relacin con el C-
 DI RIMI DI: IAS
PKICSONAN
digo abrogado. Se alude a la posibilidad de proceder a la declaracin
de muel le presunta en el caso que exista certeza de que la persona
ha fallecido, no obstante lo cual el cadver no ha podido ser encontrado
o, habiendo sido hallado, no sea reconocible. Ello se explica en tanto
pueden presentarse situaciones en las que, a travs de testimonio indu-
bitable, se llegue a la racional evidencia tanto del hecho que origin la
muerte de la persona, como que, de tal acontecimiento peligroso no se
poda salir con sida. Podra considerarse, a ttulo de ejemplo, el caso del
hundimiento de un bote de pescadores en un mar embravecido, evento
espectado por personas sobrevivientes que dan incuestionable testimo-
nio del mismo, as como del hecho de haber observado el ahogamiento
de un miembro de la tripulacin. Dentro del inciso bajo comentario
cabe tambin la posibilidad que se halle el cadver, o partes del mismo
sin que, a pesar de ello, pueda ser posible su idenficacin. Ejemplo de
esta hiptesis podra ser, entre otros, el de una avioneta de una sola
plaza que se precipita a tierra carbonizndose el piloto de la misma. Si
bien no es posible identificar el cadver existe certidumbre en cuanto al
nombre de la persona que conduca el aparato. En este caso no existe
duda alguna en cuanto a determinar, pese al no poder identificar el
cadver, quin era la persona fallecida en el accidente.
La declaracin de muerte presunta puede legalmente viabilizarse
pese a que, previamente, no se haya producido la declaracin de au-
sencia. En realidad, lo que interesa para el efecto de la declaracin de
muerte presunta es el transcurso del tiempo desde que se produjo el
hecho de la desaparicin, la circunstancia de peligro que la rode o la
certeza de la muerte pese a no hallarse o no poderse reconocer el
cadver, si ste hubiese sido encontrado.
La declaracin de muerte presunta produce todos los efectos ju-
rdicos de la muerte natural. ,
El Captulo V del Decreto Legislativo NQ 310, de 12 de noviembre
de 1984, establece las reglas procesales para la aplicacin del artculo
639. Dicho Decreto Legislativo prescribe que la solicitud de muerte
presunta se tramita con observancia de los artculos 12843 a 1287a del
Cdigo de Procedimientos Civiles, en cuanto sean aplicables; de-
termina que el peticionario debe probar la causal invocada y que la
solicitud ser puesta en conocimiento de las personas que podran ser
herederos forzosos de aqul cuya muerte se presume y del Ministerio
 DI RIMI DI: IAS
PKICSONAN
Pblico. Precisa, asimismo, que la sentencia debe pronunciarse previo
dictamen del fiscal y ser publicada en el diario oficial por tres veces
interdiarias, cualquiera sea el lugar donde se sigue el proceso.
Contra la sentencia proceden los recursos de apelacin y de nuli-
dad. La sentencia no apelada ser elevada en consulta. Ejecutoriada la
sentencia se ordenar su inscripcin en el registro del estado civil.

2. PROYECTO DE LEY DE ENMIENDAS. SEGUNDO PERODO DE SESIONES

1997-1998
-i*i.
* ARTCULO 63.- Procede la declaracin de muerte presunta, sin que
sea indispensable la de ausencia, a solicitud de cualquier interesado o
del Ministerio Pblico, en los siguientes casos:
1. Cuando hayan transcurrido cinco aos desde las ltimas noti- cias
del desaparecido o tres si ste tuviere ms de ochenta aos.
2. Cuando haya transcurrido un ao si la desaparicin se produjo en
circunstancias constitutivas de peligro de muerte. El plazo corre a
partir de la cesacin del evento peligroso.
3. Cuando la muerte est verosmilmente acreditada sin que el cadver
haya sido encontrado o identificado.1431

Las enmiendas aprobadas por la Comisin responden a una ne-

cesidad sentida como es la de acortar los plazos para solicitar la de-
claracin de muerte presunta. As, se reduce de diez a cinco aos el
plazo para declarar la muerte presunta de la persona de la que se carece
de noticias y se ignora su paradero y, de cinco a tres aos, en el caso de
la persona que, encontrndose en esta situacin, tenga ms de ochenta
aos.
Si la desaparicin se produjo en circunstancias de peligro de
muerte, se reduce de dos a un ao el plazo para solicitar la declaracin
de muerte presunta.
Finalmente, para viabilizar la solicitud de declaracin de muerte
presunta, se corrige un error conceptual que obliga a sustituir en el

os) Enmienda al artculo 63s aprobada en el ao de 1997 por la Comisin encargada de

elaborar un proyecto de Ley de Enmiendas del Cdigo Civil constituida mediante Ley Na
26394 publicada el 22 de noviembre de 1994.
inciso 3) de este numeral, el concepto certeza, para referirse a la
 DI RIMI DI: IAS
PKICSONAN
muerte de la persona cuyos restos no han sido encontrados o identi-
ficados, por el pertinente en el sentido que la muerte de la persona est
verosmilmente acreditada. En efecto, es imposible tener la certeza de
la identidad de una persona cuyos restos no han sido hallados o no se
pueden, precisamente, identificar. Lo nico posible es, como se propone
por la Comisin, que la muerte est verosmilmente acreditada
utilizando los adecuados medios de prueba.
La enmienda del artculo 63 fue aprobada por la Comisin el 22
de diciembre de 1997.

3. PROYECTO DE LEY DE ENMIENDAS. TERCER PERODO DE SESIONES

2003-2006

La Comisin ignor la propuesta de modificacin del artculo 63

que se aprobara por unanimidad en el segundo perodo de sesiones
1997-1998. Consideramos que ello es inconveniente pues es necesario,
en aras de la seguridad jurdica, abreviar los plazos establecidos para la
declaracin de muerte presunta.
La Comisin consider, en su perodo de sesiones 1997-1998 -tal
como aparece en el texto antes citado-, que los plazos fyados en el
artculo 639 del Cdigo Civil para solicitar la muerte presunta eran muy
extensos por lo que convena abreviarlos. En este sentido, en el primer
punto se rebaj de diez a cinco aos el plazo para declarar la muerte
presunta desde las ltimas noticias del desaparecido, y a tres si este
tuviere ms de ochenta aos.
Por otro lado, en el segundo punto se rebaj de dos a un ao el
plazo en referencia cuando la desaparicin se produjo en circunstancias
constitutivas de peligro de muerte, corriendo el plazo a partir de la
cesacin de dicho evento.
Finalmente, en el tercer punto se sustituy, por inadecuada, la
expresin certeza, para referirse a la muerte sin que el cadver haya
sido encontrado o reconocido. En efecto, solo existe certeza de la
muerte cuando se est frente al cadver. Lo pertinente, como se pres-
cribe en la enmienda correspondiente, es referirse al caso en el cual la
muerte est verosmilmente acreditada en ausencia del cadver.
 DI RIMI DI: IAS
PKICSONAN
Por lo expuesto, insistimos en la reforma del actual artculo 63a del
Cdigo Civil.

ARTICULO 64a
Disolucin del matrimonio por
declaracin judicial de muerte presunta
SUMARIO; 1. Comentarios al artculo original y vigente. i-
2. Proyecto de Ley de Enmiendas. Segundo perodo de
sesiones 1997-1998.

1. COMENTARIOS AL ARTCULO ORIGINAL Y VIGENTE

ARTCULO 64.- La declaracin de muerte presunta disuelve el ma-

trimonio del desaparecido. Dicha resolucin se inscribe en el registro
de defunciones.

El artculo 64a prescribe que la declaracin de muerte presunta, al

generar todos los efectosjurdicos de la extincin de la persona en
cuanto sujeto de derecho, disuelve el matrimonio del muerto presunto,
encontrndose facultado el cnyuge sobreviviente para contraer nuevo
matrimonio. El numeral establece que la declaracin de muerte se
inscribe en el registro de defunciones.
El artculo 64a se funda en el hecho de que la muerte presunta
produce los mismos efectos que la muerte natural, por lo que es lgica
la disposicin que determina la disolucin del vnculo matrimonial
contrado por el presuntamente muerto. Del mismo modo, la
declaracin de muerte presunta da lugar a la apertura de la sucesin.
El presente numeral tiene su antecedente en el artculo 65a del
Cdigo Civil italiano, que prescribe que el cnyuge puede contraer
nuevo matrimonio una vez ejecutada la sentencia de muerte presunta.
El artculo bajo comentario debe concordarse con el numeral 68a
del Cdigo que determina que el reconocimiento de existencia del
presuntamente muerto no invalida el nuevo matrimonio que hubiere
contrado el cnyuge sobreviviente.
AJ igual que lo que acontece con la muerte natural, la declaracin
de muerte presunta debe inscribirse en el registro civil para los efectos
 DI RIMI DI: IAS
PKICSONAN
de ley.

2. PROYECTO DE LEY DE ENMIENDAS. SEGUNDO PERODO DE SESIONES

1997-1998
La Comisin no propuso ninguna enmienda al artculo 64a del
Cdigo Civil.

ARTICULO 6f
Contenido de la resolucin de muerte presunta
'
SUMARIO: I. Comntanos l artculo original y vigente. 2.
Proyecto de Ixy ele Enmiendas. Segund perodo de se-
siones 1997-11)98.

1. COMENTARIOS AL ARTCULO ORIGINAL Y VIGENTE

ARTCULO 65.- En la resolucin que declara la muerte presunta se

indica la fecha probable y, de ser posible el lugar de la muerte del
1
desaparecido. -----

Se consider conveniente introducir una norma que prescribiera la

obligacin, inherente al juez, de determinar en la resolucin que declara
la muerte presunta la fecha probable y, de ser posible, el lugar del
fallecimiento del desaparecido.
La fijacin de una probable fecha, en la situacin prevista, per- .
mite conocer el instante a partir del cual se origina la transmisin
sucesoria y sus efectos consiguientes. For lo dems, dicha fecha ha de
constar en la partida de defuncin correspondiente.
El artculo bajo comentario prescribe que, adems de la probable
fecha de defuncin, debe indicarse, de ser posible, el lugar del
fallecimiento del declarado muerto presunto. Es evidente que en cier-
 DKKKCHO [>K IAS
PKRSONAS
LOS casos se hace muy difcil precisar el lugar del deceso. En
efecto, tratndose de una guerra o de acciones similares no solo existe
dificultad para fijar una fecha sino que tal dificultad se agudiza si se
debe sealar el lugar del acontecimiento fatal.
La norma del numeral 65e integra un vaco del ordenamiento civil
anterior.

2. PROYECTO DE LEY DE ENMIENDAS. SEGUNDO PERODO DE SESIONES

1997-1998
La Comisin no propuso ninguna enmienda al artculo 65 del
Cdigo Civil.

ARTICULO 66-
Declaracin de ausencia por
improcedencia de muerte presunta
SUMARIO: 1. Comentarios al artculo original y gente. 2.
Proyecto de Ley de Enmiendas. Segundo perodo de sesiones
1997-1998.

1. COMENTARIOS AL ARTCULO ORIGINAL Y VIGENTE

ARTCULO 66.- El juez que considere improcedente la declaracin de

muerte presunta puede declarar la ausencia.

El artculo en referencia faculta aljuez, cuando considere impro-

cedente dictar resolucin de muerte presunta, a declarar de oficio la
ausencia, de conformidad con los artculos 49a y siguientes del Cdigo.
La norma pretende evitar, de esta manera, dilataciones procesales
contrarias al inters social, consistente en la proteccin del patrimonio
del desaparecido y el de sus ms allegados familiares los que, llegado el
caso, podran constituirse en sus herederos forzosos.
La declaracin de improcedencia de la accin de muerte presunta
queda librada el arbitrio del juez. Ello puede ocurrir cuando considere
que las pruebas aportadas son insuficientes para acreditar la muerte de
una persona al no haber sido hallado el cadver o, de haberse en-
contrado, no es posible identificarlo de modo indubitable. Esta sita-
Art. 67 CAI.O.S FKRNNOt'7. SKSSARKCO

cin no puede presentarse, como es obvio, en la hiptesis planteada en

el primer inciso del artculo bajo comentario, desde que el transcurso de
diez aos es requisito suficiente para la declaracin de muerte presunta.
Empero, en el caso del inciso segundo, donde debe probarse que la
desaparicin de la persona se produjo en circunstancias constitutivas de
peligro de muerte, el juez puede juzgar insatisfactoria la prueba actuada
en relacin con la presencia de dicha persona en tal evento o con la
calificacin del hecho como constitutivo de peligro de muerte. Dudas
parejas pueden suscitarse en el juez tratndose de la situacin prevista
en el inciso tercero del presente artculo.

2. PROVECTO DE LEY DE ENMIENDAS. SEGUNDO PERODO DE SESIONES

1997-1998
La Comisin no propuso ninguna enmienda al artculo 662 del
Cdigo Civil.

Captulo Tercero
Reconocimiento de existencia

ARTCULO 67a
Reconocimiento de la existencia de la
persona cuya muerte hubiera sido
judicialmente declarada
SUMARIO: 1. Comentarios al artculo original. 2. Comen-
tarios al artculo vigente. 3. Proyect de Ley de Enmiendas.
Segundo perodo de sesiones 1997-1998.

L COMENTARIOS AL ARTCULO ORIGINAL

ARTCULO 67.- La existencia de la persona cuya muerte hubiere sido

judicialmente declarada debe ser reconocida a solicitud de ella, de
cualquier interesado o del Ministerio Pblico, dentro del mismo proceso,
con citacin de quienes intervinieron en ste y sin ms trmite que ia
prueba de la supervivencia1'''11..

mi
Este artculo ha sufrido modificaciones de carcter procesal por lo que. a con-
tinuacin (tem 2), se inserta el texto modificado con una nota explicativa.

23
0
 DKKKCHO IH: AS
PULSONAS
El numeral 67Q se refiere a la declaracin de existencia de la per-
sona cuya muerte presunta se declar judicialmente.
La persona que reaparece est en aptitud de solicitar la declaracin
de existencia. Para el efecto debe aportar la prueba de su supervivencia.
En general, cualquier interesado o el Ministerio Pblico estn
facultados para accionar en el mismo sentido. El artculo en referencia,
bajo el supuesto de la urgente necesidad de la persona de que se declare
su existencia a fin de readquirir formalmente su categora de sujeto de
derecho, prescribe que tal declaracin se har sin ms trmite que la
prueba de la supervivencia.
. Se discute en doctrina si la declaracin de existencia requiere ne-
cesariamente la presencia fsica de la persona en el lugar de su domici-
lio o es suficiente que de alguna manera idnea reivindique sus dere-
chos y pruebe su supervivencia, aun encontrndose en el extranjero y
valindose de un representante. El artculo 672 no exige el retorno fsico
de la persona al lugar de su domicilio por lo que ser suficiente, como
lo seala el indicado artculo, que pruebe su supervivencia.
La declaracin de existencia debe ser requerida ante el juez que
declar la muerte presunta y tramitada dentro del mismo proceso. En el
procedimiento respectivo deben ser citadas aquellas personas que
solicitaron tal declaracin o sus herederos, segn el caso.
El numeral bajo comentario reconoce como antecedente el artculo
a
67 del Cdigo Civil italiano.

COMENTARIOS AL ARTCULO VIGENTE

ARTCULO 67.- La existencia de la persona cuya muerte hubiera sido

judicialmente declarada, puede ser reconocida a solicitud de ella, de
cualquier interesado, o del Ministerio Pblico. La pretensin se tramita
como proceso no contencioso, con citacin de quienes solicitaron la
declaracin de muerte presunta.

Como se puede advertir, s establece en el numeral 67a que el

reconocimiento de existencia de la persona cuya muerte hubiera sido
judicialmente declarada se tramitar como proceso no contencioso, con
citacin de quienes solicitaron la referida declaracin. Se supri-
Art. 68 CARLOS FERNNDEZ SESSAREOO

me la participacin del Ministerio Pblico. Hubiramos preferido que

se mantuviera su intervencin dada la importancia jurdico- existencial
de la situacin regulada por el artculo 679.
La modificacin aparece en la primera disposicin modificatoria
del Texto Unico Ordenado del Cdigo Procesal Civil (D. Leg. 768).

3. PROYECTO DE LEY DE ENMIENDAS. SEGUNDO PERODO DE SESIONES

1997-1998
La Comisin no propuso enmiendas al texto del artculo 67a del
Cdigo Civil.

ARTICULO 68a Validez del nuevo

matrimonio del cnyuge
SUMARIO: 1. Comentarios al artculo original y vigente, 2. Proyecto de Ley
de Enmiendas. Segundo perodo de sesiones 1997- 1998.

1. COMENTARIOS AL ARTCULO ORIGINAL Y VIGENTE

,.. - -A- -ifo'
El numeral establece que la declaracin de existencia no invalida
ARTCULO 68'.- El reconocimiento de existencia no invalida el nuevo
matrimonio que hubiere contradxei cnyuge.

te en el seno de la Comisin Revisl a. La propuesta del ponente, que

el nuevo matrimonio que hubiere contrado el cnyuge, de ser casado.

La formulacin de esta norma fue precedida de un intenso deba-
consdtua el artculo 73a del Proyecto publicado originalmente en el Na
400 de la Revista de Jurisprudencia Peruana de mayo de 1977, y lue-
go en 1980 por la Universidad Catlica del Per, determinaba que la
declaracin de existencia produca la automtica nulidad del nuevo
matrimonio que hubiere celebrado el cnyuge de la persona cuya
muerte presunta se declar judicialmente. Este matrimonio surta los
efectos de uno contrado de buena fe.

23
2
 DKKKCHO l)K I.AS PlJ-SONAN Art. 68c

PosLeriormeiue, en ausencia del ponente, la Comisin Reforma-

dora consider oportuno agregar que, en caso de tal nulidad, el que fue
cnyuge de la persona cuya declaracin de existencia se efectu, deber
decidir entre el primer y segundo cnyuge a fin de contraer un nuevo
matrimonio.
Finalmente, la Comisin Revisora desestim tanto la frmula ori-
ginaria del ponente como la elaborada^ posteriormente por la Comisin
Reformadora, adoptando la solucin del artculo 68Q. Este numeral
guarda concordancia con la solucin del artculo 64a que determina que
la declaracin de muerte presunta, que extingue la persona, disuelve el
matrimonio de aquel considerado presuntamente muerto.
De lo expuesto se advierte que, en cuanto a la materia tratada por
el presente artculo, se han presentado tres diversas soluciones. Dos de
ellas radicalmente opuestas, es decir, la del p.onente y la de la Comisin
Revisora, y una tercera, de la Comisin Refoniiadora, que se sita en
una posicin intermedia. Lo expresado no nos debe sorprender, ya que
si revisamos la doctrina y la legislacin comparada, encontramos varias
y encontradas posiciones sobre el matrimonio del presuntamente muerto
que reaparece y a quien se reconoce su existencia legal. Ello demuestra
lo arduo y complejo del asunto y nos permite apreciar que el Derecho,
por no ser ciencia exacta, permite diversas valoraciones de una misma
situacin humana. Entre las posturas contrastantes antes indicadas se
yerguen algunas intermedias que pretenden dar una justa regulacin al
problema humano planteado. El que estemos de acuerdo o no con la
solucin adoptada por la Comisin Revisora, que es la que recoge el
Cdigo, no significa que ella carezca de atendibles argumentos en su
favor.
La doctrina, paradjicamente, esgrime por lo general el mismo
argumento en sustento de tesis radicalmente opuestas. Nos referimos
tanto a la que considera que la declaracin de existencia del
presuntamente muerto invalida el segundo o nuevo matrimonio del
cnyuge -que es la tesis del ponente- como aquella que sostiene que tal
declaracin no deja sin efecto el mencionado nuevo o segundo
matrimonio, alternativa recogida por el Cdigo. El argumento que se
alega en favor de ambas tesis es el de la indisolubilidad del matrimonio.
Los que propugnan la nulidad del nuevo o segundo matri
Art. 68 CARLOS FI.ICNN'IH;/. SI.SSARLOO

monio del cnyuge, manifiestan que el matrimonio solo concluye

con la muerte natural o biolgica de los cnyuges. Los que admiten la
invalidez de este segundo matrimonio argumentan, adems, que no es
coherente que la declaracin de existencia faculte a la persona a
reivindicar sus bienes y, en cambio, no le permita recuperar su estado
matrimonial. Los que contrariamente defienden la validez del segundo o
nuevo matrimonio replican diciendo que la muerte pone fin a la
persona.y, por tanto, disuelve el matrimonio del presuntamente muerto.
Los opositores de esta tesis arguyen que, dentro de este orden de ideas,
el declarado existente tampoco debera tener derecho a reivindicar su
patrimonio desde que, por habrsele considerado muerto, se extingui
todo derecho sobre el mismo.
Al lado de las posiciones radicalmente opuestas antes enunciadas,
acerca de la validez o invalidez del segundo o nuevo matrimonio del
cnyuge, se alzan soluciones intermedias que dejan librada a la voluntad
de los cnyuges la solucin de su estado matrimonial. Este derecho a
definir tal situacin se puede conceder tan solo al cnyuge que contrajo
el doble matrimonio como a los nuevos cnyuges e inclusive a los tres
interesados en el problema, es decir, a los nuevos cnyuges y al
declarado existente. Contra este tipo de soluciones intermedias se
argumenta, por un sector de la doctrina, qu no se puede dejar a la
voluntad de las partes, es decir, a su subjetividad o capricho, la
definicin de un estado que interesa no solo a los directamente
involucrados en el caso sino que supone una situacin atinente al orden
pblico, desde que el matrimonio es una institucin que reviste esta
especial connotacin. Se arguye, adems, que facultar a los tres
interesados para tal efecto puede ocasionar un contraste de intereses que
no conducira a la solucin del problema. De otro lado, si se autoriza a
uno solo de ellos a tomar una determinacin, se le estara concediendo
un inequitativo privilegio.
El conflictivo problema ha sido tambin asumido por la legislacin
comparada, la que le ha brindado tratamiento heterogneo. Ello pone de
manifiesto la dificultad que experimentan los juristas para lograr tina
valoracin justa frente al caso y muestra, al mismo tiempo, la diversidad
de criterios que se han aplicado para la solucin del ma
trimonio de aquel que fue reconocido como existente luego de ser

23
4
Art. 68 CARLOS FI.ICNN'IH;/. SI.SSARLOO

declarado muerto presunto. En Italia, un Real Decreto de 1919 permita

a cualquiera de los tres interesados impugnar el nuevo matrimonio,
mientras que el actual Cdigo Civil de 1942 opt en su artculo 68s por
la nulidad del nuevo matrimonio. El artculo 350s del Cdigo Civil
alemn de 1900 permite a cualquiera de los cnyuges del segundo o
nuevo matrimonio proceder a su impugnacin. Posteriormente, por
disposicin del ao 1938, se atribuye solo al cnyuge del reaparecido el
derecho de impugnar dicho segundo matrimonio.
En l Per, como se ha evidenciado, se han discutido tres solu-
ciones, una de las cuales es la que acoge el actual Cdigo. La primera de
ellas aparece en el Anteproyecto del ponente, y coincide con la solucin
brindada por el Cdigo Civil italiano que opta por la ntdidad
cfel.segundo o nuevo matrimonio. La Comisin Reformadora, en vez,
prefiri la tesis contenida en la disposicin alemana de 1938, que
permite al cnyuge del reaparecido' impugnar el semindo matrimonio.
La Comisin Revisora decidi declarar
O
diselto el primer matrimonio y, coherentemente, no invalidar el nuevo
o segundo matrimonio contrado por el cnyuge del reconocido como
existente. Esta diversidad de criterios, puesta de manifiesto durante el
proceso de elaboracin del Cdigo, es una demostracin de la
complejidad de la materia en tanto existen varias valoraciones posibles
frente a una delicada situacin humana. Como lo hemos expresado
anteriormente, la doctrina muestra un repertorio de atendibles
argumentos en sustento de cada una de las mltiples soluciones
ensayadas.
El ponente, en apoyo de su planteamiento sostena, en comuni-
cacin dirigida a la Comisin Revisora, que es evidente que la muerte
real o biolgica pone fin a la personalidad para todos sus efectos y que
en el caso de la muerte presunta, que al final de cuentas es una
operacin lgica, cabe la posibilidad de la plena rehabilitacin civil del
declarado muerto mediante la declaracin de existencia. Se observaba
adems que si la persona readquiere sus derechos patrimoniales y
personales no vemos porque no pueda ocurrir lo mismo tratndose de su
status matrimonial.

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5
Art. 68 CARLOS FI.ICNN'IH;/. SI.SSARLOO

2. PROYECTO DE LEY DE ENMIENDAS. SEGUNDO PERODO DE SESIONES

1997-1998
La Comisin no propuso enmiendas al artculo 68s del Cdigo
Civil.
1. COMENTARIOS AL ARTCULO ORIGINAL Y VIGENTE

ARTICULO 69?
Reivindicacin de bienes
. sesiones 1997T99S. '.

ARTCULO 69.- El reconocimiento de existencia faculta a la persona

para reivindicar sus bienes, conforme a ley.

La norma contenida en el artculo 699 enuncia los efectos patri-

moniales de la declaracin de existencia de la persona que con ante-
rioridad fue declarada muerte presunta. Dicha declaracin de existencia
la faculta para reivindicar sus bienes en el estado en que se encuentren
en el momento en que se produce tal declaracin. El juez deber
apreciar la buena o mala fe con que hubieran actuado las personas que
posean tales bienes, ya que no poefran ser amparados los actos
practicados de mala fe. Por el contrari, si tales personas hubieran
procedido de buena fe, el declarado existente no podr reclamar la

extincin de obligaciones o en relacin a'cualquier otro acto que

restitucin de bienes enajenados o de sumas pagadas para obtener la

hubiese determinado la disminucin de su patrimonio. En cualquier
caso, se tendrn presentes las reglas generales sobre la posesin, la
transmisin de la propiedad y todas aquellas que fuesen pertinentes.
Los actos de disposicin y de gestin practicados por los herederos
del muerto presunto son firmes, aunque el declarado existente est en
capacidad de sustituirse en las relaciones constituidas durante el tiempo
de su desaparicin. Tiene, asimismo, derecho a reclamar el precio
pendiente de pago de bienes que hubiesen sido vendi-

23
6
dos y a reivindicar aquellos adquiridos con el producto de la venta de
los que le pertenecan. En general, puede exigir el cumplimiento de
obligaciones consideradas extinguidas a raz de su muerte.
La declaracin de existencia no impide el curso de la prescripcin
ni el cumplimiento de su usucapin.

2. PROYECTO DE LEY DE ENMIENDAS. SEGUNDO PERODO DE SESIONES 1997-

1998
La Comisin no propuso enmiendas al artculo 69a del Cdigo

TITULO VIH
REGISTROS DEL ESTADO CIVIL <45)
(Ttulo derogado)

GENERALIDADES.- El Ttulo VIII de la Seccin Primera del

Libro de Derecho de las Personas contiene solo normas de carcter
general sobre los registros del estado civil. Se consider inadecuado e
inconveniente regular, con la minuciosidad que se requerira, los
detalles vinculados, con su formalidad, funcionamiento, trminos y
otras cuestiones de ndole similar, por estimar que ello es impropio de
un Cdigo Civil en cuanto que, un cuerpo legal de su nivel, debe
aspirar a una relativa permanencia en el tiempo, en mrito,
precisamente, a la generalidad de sus disposiciones en materias de
suyo cambiantes.
En efecto, los asuntos relacionados con los registros, a que se
alude en el prrafo precedente, se encuentran -por su propia naturaleza-
sujetos a peridicos reajustes si se atiende a la fluida y
II * * 4* Este Ttulo, compuesto por los artculos 702 y 759, ha sido derogado ntegra
mente de acuerdo a lo prescrito en la Sptima Disposicin Final de la Ley N9 26497,
Ley Orgnica del Registro Nacional de Identificacin y Estado Civil" del 28 de junio
de 1995.