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Expediente numero 99-2013-0-1825-JP-CI-02, tramitado en el Segundo
Juzgado de Paz Letrado de Surquillo, en los seguidos por BBVA BANCO
CONTINENTAL contra FIBRAS OSWERS EIRL, sobre obligacin de dar
suma de dinero.
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Constitucin del Estado articulo 139 numeral 8) indica el principio de no
dejar de administrar justicia por vaco o deficiencias de la ley; en tal caso
deben aplicarse los principios generales del derecho y el derecho
consuetudinario.
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Artculo III del Titulo Preliminar del Cdigo Procesal Civil, indique que son
Fines del proceso e integracin de la norma procesal.- El Juez deber
atender a que la finalidad concreta del proceso es resolver un conflicto de
intereses o eliminar una incertidumbre, ambas con relevancia jurdica,
haciendo efectivos los derechos sustanciales, y que su finalidad abstracta
es lograr la paz social en justicia
Las Medidas Cautelares en el Proceso Contencioso
ADMINISTRATIVO
Sumario:
Introduccin. I. Qu se entiende por medida cautelar? II. Fundamentos de
las medidas Cautelares. III. Las medidas cautelares en el Texto nico
Ordenado (TUO) y el Cdigo Procesal Civil (CPC). IV. Caractersticas de las
medidas cautelares. V. Requisitos de la solicitud cautelar. VI. Contenido y
fundamentos de la decisin cautelar. VII. La contracautela. VIII. Medida
cautelar fuera de proceso. IX. Las medidas cautelares especialmente
procedentes en el PCA. X. Trmite de la medida cautelar. XI. Cancelacin
de la medida cautelar. XII. Conclusiones. XIII. Casos prcticos. XIV.
Bibliografa.
INTRODUCCIN
En el presente estudio abordaremos el tema de las medidas cautelares en
el Proceso Contencioso Administrativo (PCA). sta constituye una de las
instituciones ms importantes del proceso, no slo por su recurrente
aplicacin y utilidad sino tambin porque permite la materializacin de la
tutela jurisdiccional efectiva.
Siempre hay que esperar que concluya un proceso o que se emita una
sentencia final, para efectivizar el derecho de quien considera tenerlo?
Es suficiente alegar la titularidad de un derecho para que se nos otorgue
una medida cautelar?
La medida cautelar satisface la urgencia del peticionante o garantiza la
decisin final del proceso?
Sin duda, los textos citados nos brindan una nocin generalmente aceptada
de lo que se entiende como medida cautelar. Sin embargo, es necesario
esbozar una frmula que contenga el concepto de medida cautelar,
atendiendo a las particularidades del ordenamiento peruano y a sus ltimas
modificaciones. En ese sentido, la medida cautelar debe entenderse como
un acto procesal que preventivamente reconoce determinados derechos al
solicitante, con el propsito de asegurar la eficacia de la decisin definitiva.
Se dicta antes o en el curso de un proceso, siempre que exista verosimilitud
del derecho invocado y la necesidad de la medida.
Finalmente, cabe sealar que las tres posturas de ninguna manera son
incompatibles. Se trata de anlisis que evalan un mismo fenmeno desde
distintos puntos de referencia pero que finalmente terminan estrechamente
vinculados. As, unos efectan el anlisis desde la perspectiva de la
efectivizacin de los derechos; otros, se centran en los perjuicios y
finalmente quienes adscriben a la tercera posicin, destacan la proteccin
de la decisin definitiva de un proceso. Como no puede ser de otro modo,
cada uno de estos puntos de vista se encuentran estrechamente vinculados
y concurren para poder explicar la razn de ser o la existencia de las
medidas cautelares.
Siendo ello as, cuando evale una solicitud cautelar, el juzgador tendr que
aplicar las normas del Cdigo Procesal Civil atendiendo a las
especificaciones establecidas por el TUO de la Ley del Proceso
Contencioso Administrativo.
Las medidas cautelares tienen algunos rasgos esenciales que las distinguen
como institucin. Estas notas distintivas se encuentra recogidas en el
artculo 612 del CPC, cuyo texto es el siguiente: Toda medida cautelar
importa un prejuzgamiento y es provisoria, instrumental y variable.
IV.1. Prejuzgamiento.
IV.2. Provisoriedad.
IV.3. Instrumentalidad.
IV.4. Variabilidad
Se refiere a la posibilidad de modificar o sustituir la medida cautelar
otorgada, en funcin a las necesidades de proteccin idnea de la decisin
definitiva del proceso principal. Ello supone la existencia de una serie de
posibilidades o tipos de medida cautelar, de manera que el juzgador pueda
disponer la medida ms idnea o adecuada.
V.3. Indicar, si fuera el caso, los bienes sobre los que recaer la medida
cautelar y el monto de su afectacin.
ste es otro requisito que debe estar contenido en el escrito cautelar y exige
que el solicitante ofrezca una garanta a favor del afectado para protegerlo
de los eventuales daos que pueda generar la ejecucin de la medida
cautelar.
V.5. Designar al rgano de auxilio judicial
Sin duda, ste resulta ser uno de los temas centrales de la presente
contribucin porque nos permitir conocer cules son los aspectos que se
deben evaluar para emitir un pronunciamiento cautelar, es decir, para
otorgar o rechazar un petitorio cautelar.
Artculo 136.-
1. En los supuestos de los artculos 29 y 30, la medida cautelar se adoptar,
salvo que se aprecie con evidencia que no se dan las situaciones previstas
en dichos artculos o la medida ocasione una perturbacin grave de los
intereses generales o de tercero, que el juez ponderar en forma
circunstanciada.
Cabe precisar que la necesidad, ya sea por peligro de la demora como por
cualquier razn justificable, se configura por el riesgo que se cierne sobre la
posibilidad de lograr la eficacia de la decisin definitiva.
De otro lado, cabe puntualizar que en aplicacin de los artculos 611 y 637
del CPC y 39 del TUO, la necesidad debe apreciarse a travs de las
alegaciones, las circunstancias, el anlisis, pero tambin a travs de las
pruebas presentadas por el solicitante.
VII. LA CONTRACAUTELA
El trmite es el siguiente:
Caso 1.
Multiservicios y Seguridad SA. es una empresa proveedora de servicios de
seguridad. Cuando se present a un concurso pblico, entre los
documentos que adjunt a su propuesta se encontraba el curriculum vitae
de uno de sus supervisores (Humberto Lazo Valdivia), documento que fue
firmado, con el consentimiento ste, por el Gerente Administrativo de la
empresa, quien reprodujo la firma de aquel. La empresa gana el concurso
para prestar servicios de seguridad ante la Direccin General de Seguridad
Minera y se encuentra ejecutando la prestacin.
Caso 2.
Julio Pearanda Yaez trabaj en la Municipalidad Provincial de Islay.
Efectu prestaciones bajo el rgimen de Servicios No Personales (SNP) por
2 aos y 9 meses. En febrero del ao 2009 fue despedido y, considerando
incausado el mismo, interpone una demanda contencioso administrativa.
Luego solicita una medida cautelar, la misma que es concedida en los
siguientes trminos: Incorprese al demandante como servidor pblico,
dentro de la carrera administrativa, bajo el rgimen del Decreto Legislativo
N 276 con derecho a vacaciones e inscripcin en planilla.
En enero del ao 2010 usted es nombrado juez del juzgado que otorg la
medida y la parte afectada le solicita que reexamine la medida cautelar
argumentando que no se ha cumplido con el requisito de verosimilitud
debido a que, conforme al Decreto Legislativo N 276 y su Reglamento,
para que un trabajador se incorpore a la carrera administrativa se requiere
la permanencia de 3 aos y adems haber aprobado un concurso pblico.
Usted tiene que resolver el caso y antes de hacerlo debe responder a las
siguientes interrogantes:
XIV. BIBLIOGRAFA
CALAMANDREI, Piero. (1997). Introduccin al Estudio Sistemtico de las
Providencias Cautelares. Buenos Aires, El Foro.
(195). El texto anterior del referido artculo 608 es el siguiente: Todo juez
puede, a pedido de parte, dictar medida cautelar antes de iniciado un
proceso o dentro de ste, destinada a asegurar el cumplimiento de la
decisin definitiva