AO DEL BUEN SERVICIO AL CIUDADANO

FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS.

TEMA: CLASES DE PROCESOS CIVILES.

CURSO: DERECHO PROCESAL CIVIL II.

DOCENTE: WIKER PANDURO.

ALUMNA: AGUIRRE ALEGRIA, ENMA ROSA.

CICLO: VII.

TURNO: NOCHE

Pucallpa, 04 de Mayo de 2017.

1
 PROCESO DE CONOCIMIENTO

DEFINICIN
Para dar una definicin del PROCESO DE CONOCIMIENTO recurrimos
al profesor WILVELDER ZAVALETA CARRUTEIRO que define al PROCESO DE
CONOCIMIENTO como : "El proceso-patrn, modelo o tipo, en donde se ventilan
conflictos de intereses de mayor importancia, con trmite propio, buscando
solucionar la controversia mediante una sentencia definitiva, con valor de cosa
juzgada que garantice la paz social". El Dr. TICONA POSTIGO si bien es cierto no
seala un concepto o denominacin sobre el PROCESO DE CONOCIMIENTO
indica lo siguiente: " Se trata de un tipo de proceso en el que se tramitan asuntos
contenciosos que no tengan una va procedimental propia y cuando, por
la naturaleza o complejidad de la pretensin, a criterio del juez, sea atendible
su empleo conforme lo seale el Art. 475."

Podemos luego definir el PROCESO DE CONOCIMIENTO como "El proceso que

tiene por objeto la resolucin de asuntos contenciosos que contienen
conflictos de mayor importancia o trascendencia; establecindose como un
proceso modelo y de aplicacin supletoria de los dems procesos que
seale la ley" (concepcin propia del proceso de conocimiento).

CONFIGURACION DEL PROCESO DE CONOCIMIENTO

En principio, cabe sealar que los procesos contenciosos (entre los que se
encuentra el proceso de conocimiento) se caracterizan porque existe oposicin
entre las pretensiones de los titulares activo y pasivo de la relacin jurdica
procesal, esto es, hay un conflicto de intereses.

2
Ahora bien, el proceso de conocimiento, strictu sensu, llamado ordinario en el
Cdigo de Procedimientos Civiles de 1912, es el proceso modelo por excelencia,
pues su tramitacin es de aplicacin extensiva a todas aquellas controversias que
carezcan de un trmite especfico; incluso las reglas del proceso de conocimiento
se aplican supletoriamente a los dems procesos. Esta clase de proceso se
distingue por la amplitud de los plazos de las respectivas actuaciones procesales
en relacin con otros tipos de proceso. Adems, la naturaleza de las pretensiones
que en l se pueden ventilar -complejas y de gran estimacin patrimonial- refleja
su importancia dentro del contexto jurdico.

ASUNTOS CONTENCIOSOS TRAMITADOS EN VIA DE

PROCESO DE CONOCIMIENTO

Conforme lo dispone el artculo 475 del Cdigo Procesal Civil, se tramitan en

proceso de conocimiento ante los Juzgados Civiles:

o Los asuntos contenciosos que no tengan una va procedimental (propia),

no estn atribuidos por ley a otros rganos jurisdiccionales y, adems,
cuando por su naturaleza o complejidad de la pretensin el Juez considere
atendible su tramitacin en la referida va procedimental (art. 475 -inc. 1)-
del C.P.C.).

o Los asuntos contenciosos cuya estimacin patrimonial del petitorio sea

mayor de mil Unidades de Referencia Procesal (art. 475 -inc. 2)- del
C.P.C.).

o Los asuntos contenciosos que son inapreciables en dinero

(extrapatrimoniales) o en los que hay duda sobre su monto, y siempre que
el Juez considere atendible la procedencia de la va procedimental en
mencin (art. 475 -inc. 3)- del C.P.C.).

3
o Los asuntos contenciosos en los que el demandante considere (lgica y
jurdicamente) que la cuestin debatida slo fuese de derecho (art. 475
-inc. 4)- del C.P.C.).

o Los asuntos contenciosos que la ley seale (art. 475 -inc. 5)- del C.P.C.).

Entre los asuntos contenciosos cuyo trmite como proceso de

conocimiento es previsto de modo expreso por la ley tenemos los
siguientes:

Separacin de cuerpos o divorcio por causal (arts. 480 al 485 del

C.P.C.).

Nulidad o anulacin de actos o contratos celebrados por los

administra-dores de las fundaciones (art. 104 -inc. 9)- del C.C.).

Desaprobacin de cuentas o balances y responsabilidad por

incumplimiento de deberes de los administradores de las
fundaciones (art. 106 del C.C.).

Desaprobacin de cuentas en caso de liquidacin de comit (art.

122 del C.C.).

Ineficacia de actos onerosos (art. 200 del C.C.).

Invalidez del matrimonio (art. 281 del C.C.).

Desaprobacin de cuentas del tutor (art. 542 del C.C.).

4
 Peticin de herencia y de declaracin de heredero (art. 664 del
C.C.).

Desaprobacin de cuentas del albacea y en general (art. 794 del

C.C.).

Nulidad de particin de herencia en caso de pretericin de algn

sucesor (art. 865 del C.C.).

Nulidad de acuerdos de junta general de accionistas (art. 150 de la

L.G.S.).

Pago de acreencias posterior a extincin de sociedad (art. 422 de la

L.G.S.).

La Corte Suprema de Justicia de la Repblica, en relacin a los asuntos

contenciosos tramitados en va de proceso de conocimiento, ha
establecido lo siguiente:

... El artculo 475 inciso 1 del Cdigo Procesal Civil [...] permite al Juez de
la causa tramitar en va de conocimiento aquellos asuntos contenciosos
que no tengan una tramitacin propia, ello cuando el Juez considere
atendible tal tramitacin de acuerdo a la complejidad de la materia
controvertida, permitiendo en consecuencia el propio Cdigo Formal que
en circunstancias determinadas pueda tramitarse en la va de
conocimiento ciertas pretensiones siempre que el Juez considere atendible
su empleo... (Casacin Nro. 519-2008 / Ica, publicada en el Diario Oficial
El Peruano el 03-09-2008, pg. 22838).

... Sealando la ley una va procedimental propia, no es procedente

recurrir al proceso de conocimiento, como establece el Artculo

5
 cuatrocientos setenticinco inciso primero del Cdigo Procesal Civil, y an
(sic) en esa hiptesis, de que se pueda recurrir a otra va, no se modifica la
naturaleza de la accin interpuesta... (Casacin Nro. 228-95 / Callao,
publicada en el Diario Oficial El Peruano el 13-05-1998, pgs. 1023-1024).

EL PROCESO ABREVIADO

El proceso abreviado (equivalente al denominado juicio, procedimiento o

proceso sumario o de menor cuanta, conforme lo dispone la Tercera Disposicin
Final -inc. 2)- del C.P.C.) Es un proceso contencioso de duracin intermedia en
relacin al de conocimiento (en el que los plazos para las diferentes actuaciones
procesales son los ms amplios que prev el Cdigo Procesal Civil) y al proceso
sumarsimo (cuyo trmite es el ms corto y simple que establece el Cdigo
adjetivo).

Es de destacar que el proceso abreviado equivale al denominado juicio,

procedimiento o proceso sumario o de menor cuanta, conforme lo dispone el
inciso 2) de la Tercera Disposicin Final del Cdigo Procesal Civil.

ASUNTOS CONTENCIOSOS TRAMITADOS EN PROCESO

ABREVIADO

De acuerdo a lo normado en el artculo 486 del Cdigo Procesal Civil, se

tramitan en proceso abreviado los siguientes asuntos contenciosos:

o Retracto (arts. 486 -inc. 1)- y 495 al 503 del C.P.C.).

6
 o Ttulo supletorio, prescripcin adquisitiva y rectificacin de reas o linderos
(arts. 486 -inc. 2)- y 504 al 508 del C.P.C.).

o Responsabilidad civil de los Jueces (arts. 486 -inc. 3)- y 509 al 518 del
C.P.C.).

o Expropiacin (arts. 486 -inc. 4)- y 519 al 532 del C.P.C.).

o Tercera (arts. 486 -inc. 5)- y 533 al 539 del C.P.C.).

o La pretensin cuyo petitorio tenga una estimacin patrimonial mayor de

cien y hasta mil Unidades de Referencia Procesal (art. 486 -inc. 7)- del
C.P.C.).

o Los que no tienen una va procedimental propia, son inapreciables en

dinero o hay duda sobre su monto o, por la naturaleza de la pretensin, el
Juez considere atendible su empleo (art. 486 -inc. 8)- del C.P.C.). En este
caso, la resolucin que declara aplicable el proceso abreviado, ser
expedida sin citacin al demandado y es inimpugnable, tal como lo prev el
artculo 487 del Cdigo Procesal Civil.

CONCEPTO DE RETRACTO

Marn Prez define al retracto legal como ... el derecho que por Ministerio de
la Ley tienen ciertas personas en determinadas situaciones, para adquirir la cosa
que fue objeto de un contrato de compraventa, subrogndose en lugar del
comprador. (...) No slo se da en las enajenaciones a ttulo de venta, sino en las
que se hagan por causa distinta, pero a ttulo oneroso anloga a la misma...
(MARIN PEREZ, 1983, Volumen II: 248).

7
 Gimeno Sendra refiere que ... existir un derecho de retracto cuando
concurran estos dos requisitos: a) la existencia previa de un contrato de
compraventa o dacin en pago, y b) la subsistencia de un derecho a favor de un
tercero, en virtud del cual est autorizado a adquirir la cosa, mediante el pago del
mismo precio o de las mismas condiciones que ha satisfecho el adquirente
originario (GIMENO SENDRA, 2007, Tomo II: 499).

Diez-Picazo y Gulln apuntan que por virtud de los derechos de tanteo y de

retracto se confiere a la persona que se encuentra en una determinada situacin
jurdica (v.gr., arrendatario, enfiteuta, colindante, comunero, etc.) la facultad de
adquirir una cosa determinada, cuando su propietario ha decidido venderla
(tanteo: comprar por el tanto) o cuando la ha enajenado efectivamente (retracto).
En s mismos considerados los derechos de tanteo y de retracto son, como el
derecho de opcin, simples facultades de adquisicin, que determinan la
posibilidad de decidir la configuracin de una situacin jurdica y por ello pueden
ser englobados dentro de los llamados derechos potestativos (...). Los derechos
de tanteo y de retracto son derechos de adquisicin con un mbito de eficacia que
permite a su titular dirigirse contra terceros, pero ello no hace posible la
calificacin de estos derechos como derechos reales, por cuanto que en ningn
caso confieren a su titular un poder directo o inmediato sobre la cosa (DIEZ-
PICAZO; y GULLON, 1979, Volumen III: 51).

TITULO SUPLETORIO

Acerca de la denominacin y significado de los ttulos supletorios, Jorge

Avendao nos ilustra de esta manera:

El nombre lo dice (...). Ttulos supletorios, es decir supletivos o

sustitutorios. Ttulos que slo caben en vez de los ttulos originales.
Contrario sensu: No proceden si existen ttulos, si existe el dominio
atribuido a titular distinto del solicitante.

8
 El trmino ttulo tiene diversas acepciones en el campo del derecho civil.
Ttulo es calidad: as se dice que se reclama alimentos a ttulo de hijo. Ttulo es,
en el mbito de los derechos reales, el acto jurdico que constituye, modifica o
extingue el derecho real. As es ttulo la compraventa, la donacin o la permuta a
mrito de las cuales se adquiere el dominio. Ttulo es, desde el punto de vista
notarial y registral, el instrumento en que consta el acto jurdico. Ttulos son, en el
lenguaje jurdico vulgar, los instrumentos a mrito de los cuales se han producido
las transferencias de un inmueble (...).

PRESCRIPCION ADQUISITIVA O USUCAPION

Para Santos Briz, la usucapin es un modo de adquirir el dominio sobre cosas

corporales y sobre derechos reales de goce por medio de la posesin en concepto
de dueo continuada durante el tiempo que seala la ley (SANTOS BRIZ, 1973,
Tomo II: 235).

En opinin de Barassi, ... la usucapin (prescripcin adquisitiva) es la

adquisicin del derecho de propiedad o de otro derecho real de disfrute, por la
posesin no viciada (no adquirida de un modo violento o clandestino), continuada
durante un perodo legalmente determinado... (BARASSI, 1955, Volumen II: 106).
La usucapin -concluye Barassi- ... es, pues, un modo de adquisicin a ttulo
originario en cuanto da lugar a la formacin de un nuevo derecho distinto del
derecho que cesa... (BARASSI, 1955, Volumen II: 107).

PROCESO DE RESPONSABILIDAD CIVIL DE LOS

JUECES

9
 Segn Rocco, ... la accin de responsabilidad civil contra los funcionarios del
orden judicial constituye una accin autnoma, que tiene por contenido la
declaracin de certeza de la responsabilidad a ttulo de dolo o a ttulo de culpa del
juez, con la consiguiente condena al resarcimiento del dao (ROCCO, 1970,
Volumen II: 35).

Jannelli hace notar que ... se prev la responsabilidad no solamente con

respecto a la actividad del juez que se traduzca en dictar sentencia, sino que se
extiende a todas las actividades propias del magistrado... (JANNELLI; citado por
GELSI BIDART, 1965: 18). Al respecto, Lino Palacio precisa que ... si un juez
comete un acto ilcito civil que es ajeno al desempeo de sus funciones, responde
como cualquier particular (PALACIO, 1979, Tomo II: 300).

EXPROPIACION

Couture nos informa que:

En su acepcin literal, la expropiacin es un acto de desposesin o des-

apoderamiento. El bien se halla en el patrimonio del expropiado y pasa al
patrimonio del expropiante mediante la desposesin.

Este vocablo consta de ex partcula privativa y propio: lo que ya no es

propio, lo que ha dejado de serlo. Y es de toda evidencia que el bien deja
de ser propio, es decir se expropia, en el momento en que el juez, previo el
depsito (...), priva de la posesin al propietario y se la entrega al rgano
expropiante (COUTURE, 1950, Tomo III: 458).

A juicio de Dromi, la expropiacin ... es el instituto de derecho pblico

mediante el cual el Estado, para el cumplimiento de un fin de utilidad pblica, priva
coactivamente de la propiedad de un bien a su titular, siguiendo un determinado

10
procedimiento y pagando una indemnizacin previa, en dinero, integralmente justa
y nica (DROMI, 1987, Tomo 2: 70).

TERCERIA

La tercera, strictu sensu, es el proceso por el cual el tercero (que acta aqu
como demandante) se opone a los intereses de los sujetos activo y pasivo de la
relacin jurdica procesal que encierra en forma accesoria la medida cautelar que
perjudica al primero de los nombrados, ya sea para exigir el levantamiento de una
medida precautoria indebidamente trabada sobre un bien de su propiedad o para
reclamar su derecho a ser reintegrado de su crdito de manera preferencial con el
producto obtenido del remate de los bienes de su deudor afectados por una
medida cautelar en favor de otro acreedor. La tercera tambin tiene por finalidad
la cancelacin de las garantas reales que afectan el bien del perjudicado,
siempre que su derecho de propiedad se encuentre inscrito con anterioridad a la
afectacin real de que se trate.

En palabras de Enrique Falcn, se llama tercera a la pretensin

independiente de un tercero, ajeno al proceso, que pretende el dominio de los
bienes embargados, o tener un mejor derecho que el embargante sobre dichos
bienes

PROCESO SUMARISIMO

El proceso sumarsimo, como su denominacin lo indica, es aquel proceso

contencioso de duracin muy corta donde tiene lugar ciertas limitaciones que se

11
traducen en la restriccin de determinados actos procesales (como cuando se
permite tan slo los medios probatorios de actuacin inmediata, tratndose de
excepciones y defensas previas -art. 552 del C.P.C.- y de cuestiones probatorias
-art. 553 del C.P.C.-, o se tiene por improcedentes la reconvencin y los informes
sobre hechos -art. 559 del C.P.C.-), lo cual est orientado, precisamente, a
abreviar lo ms posible el trmite del mencionado proceso, a fin de lograr una
pronta solucin al conflicto de intereses de que se trate.

El proceso sumarsimo equivale al denominado trmite incidental o de

oposicin (conforme lo establece la Tercera Disposicin Final -inc. 4)- del C.P.C.) Y
se distingue, pues, por la reduccin de los plazos procesales (que son los ms
cortos en relacin con las otras clases de procesos -vale decir, de conocimiento y
abreviado-) y por la concentracin de las audiencias correspondientes en una
sola, denominada audiencia nica, dentro de la cual, inclusive, se produce la
expedicin de la sentencia (salvo que, excepcionalmente, el Juez reserve su
decisin para un momento posterior).

ALIMENTOS

El de alimentos ... es un proceso especial de caractersticas sumarias

tendiente a la fijacin y percepcin de cuotas alimentarias, traducidas en dinero,
debidas en razn del vnculo o la gratitud (ALVAREZ JULIA; NEUSS; y WAGNER,
1992: 414).

En opinin de Prieto-Castro y Ferrndiz, el proceso de alimentos ... se deber

concebir simplemente como una especie de sumario, que tiende a procurar del
modo ms rpido alimentos al que los necesita y tiene derecho a ellos (PRIETO-
CASTRO, 1983, Volumen 2: 87).

12
 El proceso de alimentos de personas mayores de edad es uno contencioso y
sumarsimo, y se encuentra normado en el Sub-Captulo 1 (Alimentos) del
Captulo II (Disposiciones especiales) del Ttulo III (Proceso sumarsimo) de la
Seccin Quinta (Procesos contenciosos) del Cdigo Procesal Civil, en los arts.
560 al 572.

En cambio, lo relativo al derecho alimentario de nios y adolescentes se tra-

mita en la va de proceso nico regulado en el Cdigo de los Nios y Adolescentes
(en el Captulo II del Ttulo II del Libro Cuarto).

SEPARACION CONVENCIONAL Y DIVORCIO ULTERIOR

La separacin de cuerpos (denominada tambin divorcio imperfecto, divorcio

limitado, divorcio no vincular, separacin personal o separacin corporal), figura
jurdica que implica la suspensin del deber de cohabitacin a que estn sujetos
los cnyuges, pero tambin la subsistencia del vnculo matrimonial, puede basar-
se en el acuerdo de aqullos en tal sentido, siempre que hayan transcurrido dos
aos de la celebracin del matrimonio. Se est, pues, ante la llamada separacin
convencional (o separacin consensual o por mutuo disenso o divorcio por
presentacin conjunta).

La separacin convencional, despus de transcurridos dos aos de la

celebracin del matrimonio, constituye as una causal de separacin de cuerpos.
Ello conforme a lo dispuesto en el inciso 13) del artculo 333 del Cdigo Civil.

La separacin convencional es un asunto contencioso que se tramita en va

sumarsima (arts. 546 -inc. 2)- y 573 del C.P.C.). Se encuentra regulada en el Sub-
Captulo 2 (Separacin convencional y divorcio ulterior) del Captulo II
(Disposiciones especiales) del Ttulo III (Proceso sumarsimo) de la Seccin

13
Quinta (Procesos contenciosos) del Cdigo Procesal Civil, en los arts. 573 al
580.

PROCESO DE INTERDICCION

El proceso de interdiccin, llamado tambin de incapacitacin o de

inhabilitacin (aunque -subrayamos- en la legislacin comparada estas dos ltimas
denominaciones pueden corresponder a dos tipos de procesos en que se debaten
diferentes grados o causales de incapacidad), es uno contencioso que se tramita
en va sumarsima (art. 546 -inc. 3)- del C.P.C.), en el que se ventila la incapacidad
que el demandante afirma adolece un sujeto mayor de edad o un menor de edad
mayor de 16 aos que haya adquirido la capacidad por matrimonio u obtencin de
ttulo oficial (como lo establece el art. 46 del C.C.), y que afecta los intereses de
stos, con la finalidad de que se declare judicialmente dicho estado de
incapacidad y se adopten las medidas pertinentes que tiendan a proteger la
persona y bienes del interdicto (como, por ejemplo, la designacin del curador
encargado de cuidar de l y de su patrimonio, as como de representarle o asistirle
en sus actos e, inclusive, de procurar su rehabilitacin).

Para De Cosso, ... la incapacitacin es (...) un acto judicial que modifica el

estado civil de una persona, sometindola a una especial tutela, que exige un
procedimiento previo con audiencia del Ministerio Fiscal, y que tiene una eficacia
constitutiva de la incapacidad. Naturalmente que, para que tal declaracin
proceda, es necesario que se pueda probar la existencia de una incapacidad de
hecho, que puede consistir en la locura o imbecilidad, en la sordomudez del que
no sabe leer o escribir, en la prodigalidad o en la pena de interdiccin impuesta en
un procedimiento criminal... (DE COSSIO, 1977, Instituciones de Derecho Civil 1:
89).

14
DESALOJO

El desalojo (denominado tambin desahucio), a criterio de Enrique Falcn, ...

importa la exclusin de cualquier ocupante de una propiedad cuya obligacin de
restituir sea exigible y no se limita a las locaciones, si bien en las mismas es
donde mayor incidencia tiene... (FALCON, 1978: 563).

Reimundn estima que el juicio de desalojo o juicio de desahucio es el

procedimiento sumarsimo por el cual el actor persigue que el demandado
desocupe el inmueble litigioso y lo deje a su disposicin (REIMUNDIN, 1957,
Tomo II: 155). Dicho autor agrega que se trata de un juicio declarativo, sumario y
de trmite especial... (REIMUNDIN, 1957, Tomo II: 155).

Gmez de Liao Gonzlez sostiene que el denominado juicio de desahucio es

aquel que est dirigido ... a obtener el desalojo de un inmueble, imponiendo
incluso el lanzamiento de sus ocupantes, sirviendo para resolver, tanto cuestiones
de arrendamiento, como situaciones de precario en las que se posee una finca sin
ttulo que lo justifique...

INTERDICTOS

Gmez de Liao Gonzlez refiere que con el nombre de interdicto se conocen

en nuestro derecho, procedimientos de diversa naturaleza, relacionndolos con
intereses posesorios porque, en el derecho romano, tenan la finalidad especfica
de la proteccin de la posesin... (GOMEZ DE LIAO GONZALEZ, 1992: 390).

En opinin de Valiente Noailles, los interdictos ... son juicios sumarios que
tienen por finalidad resolver sobre la posesin actual y momentnea de una cosa,
presentando ciertas semejanzas, aunque no completas, con las defensas
posesorias... (VALIENTE NOAILLES, 1958: 150).

15
 Segn lvarez Abundancia, los interdictos (de retener y recobrar la posesin)
constituyen ... procesos especiales y sumarios de simple finalidad conservativa
(...). En realidad, los interdictos (...) se orientan a mantener un estado de hecho
que sin ms ha sido indebidamente modificado por los actos del perturbador o
despojante....

CONCEPTO DE MEDIDA CAUTELAR

La medida cautelar, denominada tambin preventiva o precautoria, es aquella

institucin procesal mediante la cual el rgano jurisdiccional, a instancia de parte,
asegura la eficacia o el cumplimiento de la sentencia a dictarse en el proceso que
dirige, anticipando todos o determinados efectos del fallo, en razn de existir
verosimilitud en el derecho invocado y peligro en que la demora en la
sustanciacin de la litis u otra razn justificable traiga como consecuencia que la
decisin judicial no pueda reintegrar a la parte vencedora en el juicio la totalidad
de su derecho.

Venturini define a las medidas preventivas como aquel ... conjunto de pro-
videncias cautelares emanadas judicialmente, a peticin de parte o de oficio, por
medio de las cuales se efecta la prevencin o aseguramiento procesales con
carcter provisorio sobre bienes o personas para garantizar las resultas de un
juicio (VENTURINI, 1962: 209).

A criterio de Rojas Rodrguez, las medidas precautorias ... son aquellas

providencias de naturaleza cautelar que, sirviendo para facilitar el cumplimiento
prctico de la sentencia, pueden solicitarse por el demandante para asegurar el
resultado de su accin (ROJAS RODRIGUEZ, 1959: 24).

16
 Enrique Falcn sostiene que ... las medidas cautelares son medios que a
pedido de la parte realiza la jurisdiccin a travs de actos concretos, con el fin de
proteger el objeto de la pretensin patrimonial, o para determinar la seguridad de
las personas (FALCON, 1978: 355).

EL SECUESTRO

El secuestro es la medida cautelar por la cual se afecta fsica y no

jurdicamente -como en el embargo- un determinado bien mueble (registrado o no)
para asegurar el cumplimiento de la sentencia a dictarse posteriormente. Implica la
desposesin del bien de su tenedor (que puede ser el afectado o un tercero, si no
estuviese en poder del primero) y entrega a un rgano de auxilio judicial
denominado custodio, para que lo guarde y conserve a orden del Juzgado hasta
que se decida en definitiva el asunto principal (si acaso el levantamiento,
sustitucin o variacin de la medida precautoria no se produce antes).

A travs del secuestro se produce la extraccin o aprehensin de los bienes

del obligado, sea quien fuere el que los estuviese poseyendo al tiempo de la
medida (respetndose, eso s, los derechos adquiridos), en lo que resulte
suficiente para garantizar el efectivo cobro de la deuda del afectado.

Lino Palacio ensea que en sentido lato, denomnese secuestro a la medida

judicial en cuya virtud se desapodera a una persona de una cosa litigiosa o
embargada o de un documento que tiene el deber de presentar o de restituir
(PALACIO, 1992, Tomo VIII: 151). Lino Palacio seala, adems, que el secuestro
se lleva a cabo (...) mediante el desapoderamiento de la cosa o cosas sobre las
cuales recae la medida, de manera que su poseedor o tenedor queda privado de
la posibilidad de usar o de disponer de aqullas....

17
DEPOSITO

El embargo en forma de depsito implica la afectacin jurdica (sin despose-sin)

de un bien o derecho del obligado en la medida suficiente para hacer efectivo el
cobro de la deuda, debiendo estar autorizado previamente por el Juez a travs de
una resolucin en ese sentido. Aqu el propio obligado es constituido en
depositario (arts. 649 -primer prrafo- y 650 -primer prrafo- del C.P.C.), y
destacamos que, en su calidad de propietario del bien depositado, mantiene sus
poderes de uso y disfrute del mismo, siendo inaplicable en este caso la prohibicin
de usar el bien impuesta a quienes actan como depositarios -civiles: art. 1820 del
C.C.-. Sin embargo, el ejercicio de tales poderes inherentes a la propiedad no se
opone a la responsabilidad por el eventual deterioro, prdida o destruccin del
bien afectado con la medida cautelar.

RETENCION

Cuando la medida cautelar recae sobre un crdito del obligado o sobre bienes
pertenecientes al mismo que se encuentran en poder de terceros, ordenndose su
retencin, se configura el embargo en forma de retencin.

La retencin es una obligacin que por mandato judicial se exige a quien debe
hacer entrega de bienes o pagos al deudor, debiendo el retenedor reservarlos a
orden y disposicin de la autoridad jurisdiccional que decret esta medida
preventiva. Esta medida supone la inmovilizacin de bienes y valores del afectado
que efecta un tercero, quien se encuentra en posesin de ellos (no siempre en
calidad de deudor).

Monroy Glvez seala al respecto que a travs del embargo en retencin se

solicita a este deudor (se refiere al tercero) del deudor mantenga en su posesin
el bien del deudor embargado. Tratndose de una medida cautelar, nos

18
encontramos ante un mandato judicial que debe ser necesariamente cumplido por
este tercero que pasa a ser el retenedor, quien queda sujeto a la decisin judicial
respecto del destino del bien retenido.

PROCESO UNICO DE EJECUCION

Segn Alsina, el proceso de ejecucin es ... la actividad desarrollada por el

rgano jurisdiccional a instancia del acreedor, para el cumplimiento de la
obligacin declarada en la sentencia de condena, en los casos en que el vencido
no la satisface voluntariamente (ALSINA, 1962, Tomo V: 25).

Alvarez Juli, Neuss y Wagner sostienen que el proceso de ejecucin ... es

aquel mediante el cual se persigue el cumplimiento forzado de: a) sentencia con-
sentida o ejecutoriada; b) transacciones o acuerdos homologados judicialmente; c)
cobro de honorarios regulados en concepto de costas; d) multas o sanciones
conminatorias procesales; e) ttulos ejecutivos (ALVAREZ JULIA; NEUSS; y
WAGNER, 1990: 345).

En palabras de Azula Camacho, el proceso ejecutivo ... es el conjunto de

actuaciones cuyo fin es obtener la plena satisfaccin de una prestacin u
obligacin a favor del demandante y a cargo del demandado, la cual debe estar
contenida en una sentencia declarativa de condena -que es el camino para llegar
a l- o en un documento emanado directamente del deudor, pero que cumple los
requisitos que al efecto exige la ley.

EJECUCION DE GARANTIAS

Gmez de Liao Gonzlez, en cuanto a la ejecucin de garanta hipotecaria y

prendaria (o garanta mobiliaria), ensea que:

19
 La hipoteca y tambin la prenda (o garanta mobiliaria), son derechos
reales que se constituyen en garanta de una obligacin sujetando los
bienes sobre los que recaen al cumplimiento de aqulla, de forma que
puede procederse directamente sobre ellos para exigir las vencidas y no
pagadas. La accin real de hipoteca se dirige contra los bienes
especialmente hipotecados, persiguiendo una actividad procesal que se
concreta en obtener una determinada suma de dinero mediante la
enajenacin por el precio previamente pactado en el ttulo constitutivo de
la cosa hipotecada (...).

Se trata de procedimientos muy simplificados en atencin a la constancia

documental y fehaciente de un crdito, y la sujecin de un bien determinado como
garanta de su cumplimiento, estando previstas en el ttulo las condiciones y
circunstancias de la propia ejecucin, por lo que la oposicin posible se encuentra
muy limitada, lo cual no elimina la posibilidad de contradiccin... (GOMEZ DE
LIAO GONZALEZ, 1992: 375).

REMATE

Azula Camacho anota sobre el particular lo siguiente: Rematar, en su acepcin

corriente, es llevar a cabo o concluir algo. Desde el punto de vista del derecho
procesal mira tanto la adjudicacin que se hace a una persona como la licitacin o
subasta propiamente dicha, vale decir, la diligencia en que se atienden las pos-
turas. (...) Por nuestra parte, (...) podemos concebirlo como la venta forzada que el
funcionario judicial o administrativo, sustituyendo la voluntad del propietario, hace
de un bien mueble o inmueble a quien formula la mejor oferta o postura (AZULA
CAMACHO, 1994, Tomo IV: 215).

Para Ovalle Favela, el remate es una forma de enajenacin de bienes que

implica la oferta pblica de tales bienes y su enajenacin a la persona (postor) que

20
en el acto del remate ofrezca el mejor precio (mejor postura) por el bien objeto del
remate... (OVALLE FAVELA, 1980: 242).

Enrique Falcn refiere que ... subasta viene de ofrecimiento en la venta

pblica de bienes al mejor postor hecho por mandato judicial... (FALCON, 1978:
418). La subasta constituye -agrega dicho autor- ... un acto judicial que tiene por
fin la transferencia de bienes del deudor ejecutado, para satisfacer a un acreedor
ejecutante conforme a la sentencia que ha acogido una obligacin (FALCON,
1978: 419).

POSTOR

Los que toman parte en la subasta se llaman postores o licitadores;

licitacin o postura es la oferta que hace el licitador... (PRIETO-CASTRO Y
FERRANDIZ, 1983, Volumen 2: 194).

El Cdigo Procesal Civil, en relacin a los postores y las posturas en el

remate, establece lo siguiente:

Slo se admitir como postor a quien antes del remate haya depositado,
en efectivo o cheque de gerencia girado a su nombre, una cantidad no
menor al diez por ciento del valor de tasacin del bien o los bienes, segn
sea su inters. No est obligado a este depsito el ejecutante o el tercero
legitimado (art. 735 -primer prrafo- del C.P.C.).

A los postores no beneficiados se les devolver el ntegro de la suma depositada

al terminar el remate (art. 735 -parte final del primer prrafo-del C.P.C.).

LA ADJUDICACION

Segn Rosenberg, la adjudicacin (llamada tambin asignacin forzada) ...

21
No es la perfeccin de un contrato, propuesto con la mejor postura, sino un acto
de trasmisin de la propiedad de derecho pblico (...), con determinados efectos
constitutivos de derecho... (ROSENBERG, 1955, Tomo III: 227).

La adjudicacin se encuentra regulada en el Sub-Captulo 3 (Adjudicacin)

del Captulo V (Ejecucin forzada) del Ttulo V (Proceso nico de ejecucin) de
la Seccin Quinta (Procesos contenciosos) del Cdigo Procesal Civil, en los arts.
744 y 745.

De acuerdo a nuestro ordenamiento jurdico (arts. 725 -inc. 2)- y 742 -tercer y
cuarto prrafos- del C.P.C.), la adjudicacin (declaracin judicial por la cual se
transfiere o entrega en propiedad un determinado bien) es una modalidad de la
ejecucin forzada que procede cuando se frustra el remate (convocado por tercera
vez) por falta de postores y solicita el ejecutante, dentro del plazo de ley (diez das
de la fecha en que se frustr el remate convocado por tercera vez), la adjudicacin
directa y en pago del bien materia de ejecucin forzada. El valor referencial del
bien tendr que ser igual a aquel que constituy la base de la postura que sirvi
para la tercera convocatoria a remate.

EL PROCESO NO CONTENCIOSO

Segn Clemente Daz, la jurisdiccin voluntaria (o no contenciosa) es la

funcin que legislativamente se atribuye a los organismos jurisdiccionales para la
fiscalizacin o contralor de las condiciones legales exigidas por el ordenamiento
jurdico para la existencia o inexistencia de determinadas situaciones jurdicas
cuya eficacia depende de su publicidad o autenticidad (DIAZ; citado por BACRE,
1986, Tomo I: 127).

Prieto-Castro se ha formado la siguiente idea de la jurisdiccin voluntaria: ...

Es la intervencin de los tribunales de justicia y de los restantes rganos

22
competentes en todo lo que se refiere a la constitucin y desenvolvimiento de
estados y relaciones jurdicas en las que se hallan interesadas las personas
individuales y las colectivas o corporativas... (PRIETO-CASTRO, 1956: 112).

Montero Aroca, Gmez Colomer, Montn Redondo y Barona Vilar apuntan

sobre la jurisdiccin voluntaria (o no contenciosa) que ... estamos ante un
conjunto de actos, realizados o no ante un juez, por los que determinadas
personas autorizadas u obligadas a ello, sin existir controversia normalmente, y en
principio tambin con carcter voluntario, solicitan el cumplimiento de normas de
derecho privado, con el fin de obtener una resolucin, por regla general de
carcter constitutivo, a travs de la cual se creen, modifiquen o supriman, segn
los casos previstos, estados o relaciones jurdicas civiles o comerciales
(MONTERO AROCA; GOMEZ CO-LOMER; MONTON REDONDO; y BARONA
VILAR, 2003, Tomo II: 897). Tales autores destacan que muchas veces no hay
otra posibilidad de lograr el fin previsto por la ley que acudir al acto de jurisdiccin
voluntaria, porque la intervencin del juez, o del funcionario pblico, es necesaria
para la concurrencia de un presupuesto del negocio o relacin jurdica civil o
mercantil.

23