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LECCIONES

DE

DERECHO CONSTITUCIONAL
OBRAS DEL AUTOR

i. La Peregrinacin de Bayon, cin con D . Valentn Letelier y


novela-poema , poltico-social ; D. Julio Baados Espinosa, Ca-
8*, 472 pginas; Madrid, i 8 6 3 ; tedrticos de la Universidad ;
Santiago, Chile, 1872 ; agotada. Santiago, Chile, 1889; agotada.
2. Plcido, biografa crtica; San- 12. Descentralizacin Adminis
tiago, Chile, 1872; agotada. trativa, primer-premb en el
5. Resea histrica d e Puerto Certamen Vrela ; Santiago,
Rico, Santiago, Chile, 1873 ; Chile, 1890 ; editada por el
agotada. Club del Progreso ; agotada.
!\. La Enseanza cientfica de E3. Programas de Castellano,
la Mujer, conferencias ; San- primer premio en Concurso uni-
tiago, Chile, 1872; agotada. versitario del Consejo Superior
5. Chile en la Exposicin de de Instruccin pblica; Santiago,
Septiembre, Memoria, gr. 8U ; Chile, 189; edicin oficial; ago-
loo pginas, Santiago, Chile, tada.
1873; edicin oficial ; primer pre- 14 Programas de Historia y
mio, acordado por el Gran Jurado Geografa, primer premio, en
de la Exposicin de 1872. Concurso universitario del Con-
6. Hamlet, ensaco crtico ; San- sejo Superior de Instruccin p-
tiago, Chile, 1873; agotada. hlica ; Santiago, Chile, 1893 ;.
7. Tres Presidente y tres Re- edicin oficial ; agotada.
pblicas, estudio de Sociologa i5. Geografa Evolutiva, (i a y
americana ; INew-Yorl, 1874 ; partes) ; obra comprada por
agotada. el Gobierno para texto en los
8. Francisco V. Aguilera, boceto Liceos: Santiago, Chile, 1895;
patritico; Caracas, 1 8 7 6 ; ago- agotada.
tada. 16. Cartas pblicas acerca de
9. Los Frutos de la Normal, ex- Cuba, examen crtico del derecho
posicin de Pedagoga prctico- de Cuba la independencia;
cientfica, escrila por encargo Santiago, Chile (5o) y Santo Do-
del Gobierno ; edicin oficial ; mingo (5), 1897; agotadas.
Santo Domingo, 1881 ;agolados. 17. Proyecto de Ley general
10. Moral Social, 8% 324 pginas ; de Enseanza pblica, 8, 100
Santo Domingo, 1888; obra de pginas; Santo Domingo, 1901;
texto en varios pases Centro- agolado.
Americanos ; segunda edicin,
. Tratado de Sociologa, 8%
Madrid [906.
372 pginas; Madrid, 190/; in-
11. La Reforma de la Enseanza cluyendo los Prolegmenos, como
del Derecho, obra en colabora- resumen.

(1) Vara las iaditas. Y. Bibliografa genei !, en el libro Eugenio M. Ilostos, ^


y I.libtgrafia, i volumen 8, 384 pginas, aprenia Oiga, Santo Domingo R. J). f igo4
pgaan a6 y siguiente y 38o y siguiente.
LECCIONES
DE

DERECHO CONSTITUCIONAL
POR

EUGENIO M. DE HOSTOS
Profesor de Historia Universal
y Rector del Liceo Miguel Luis Amuntegui de Santiago. Repblica de Chile,
Catedrtico de Derecho Consti tu ci on al Internacional
en el Instituto Profesional ;
Fundador de la Escuela Normal de Santo Domingo y Director general
de la Enseanza Normal de la Repblica Dominicana, etc.

NUEVA EDICIN

PARS
SOCIEDAD DE EDICIONES LITERARIAS ARTSTICAS
Librera Paul Ollendorjflf
5o, CHAUSSE-D'ANTIN, 5O

1908
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Es propiedad. Derechos reservados.

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NOTICIA BIOGRFICA

Al dia siguiente de morir, Itf vemos


levantarse transfigurado en la Historia.
E . M. DE I08T03.

(Discurso en la tumba de M. Av Matt. )

El extraordinario varn quien la Historia de la Civilizacin


abri sus pginas el da n de agosto de 1903, aparece n ellas
como se muestra luz el brillante que el qumico extrae deente
las cenizas de su crisol: radioso, fulgurante. Es como la violeta
que aroma el prado : llena el ambiente con su esencia, nos af rae,
nos cautiva y no sabemos que es la violeta hasta que, descubierta,
arrancamos hoja hoja el manto que la escuda, descorremos el
velo de verdura que la oculta y aspiramos deleitados e pfecido
y suave perfume.
Mientras no se lo desentraa, el brillante irradia slo a golpe
de luz que hiere la faceta mal oculta : los que percibimos la bella
reflexin luminosa que despide, nos arrobamos y sentimos la suave
sensacin de su belleza; la comunicamos otros, y os demas\
en alas del viento, van recibindola cada vez ms levemente".
Como con el brillante, as con el seor Hostos. Slo despus
del da siguiente al once de agosto se nos presenta como ora:
Filsofo, su saber es enciclopdico, pero le cautivan1 los
problemas sociales; socilogo, es el primero en intentar laleow^-
titucin de 1# Ciencia de la Sociologa; pedagogo, se cie estric-
tamente los mtodos de la razn; escritor didctico, es un sielfce-
matizador; jurista, es un constitucionalista eminente ; litefsrt'
Till NOTICIA BIOGRFICA.

por temperamento, contiene su imaginacin, detiene el vuelo


de su pluma, y piensa que slo obras didcticas deben escribirse ;
periodista, es asombrosa su fecundidad y admirable la rectitud
de su apostolado; publicista, domina la Sociologa, el Derecho,
la Moral, la Pedagoga, la Historia, la Literatura, la Gramtica,
3a Lingstica, la Geografa, la Crtica, la Lgica; orador, su
palabra es olmpica, subjuga con el dulce acento de su voz con-
vence con el vigor de su razonamiento, arrastra con la belleza de
su palabra, pero no consiente el aplauso y se domina hasta dejar
de ser tribuno para convertirse en conferencista.
Filntropo amoroso y concienzudo, no divulga el bien que
hace ni su derecha sabe lo que dio la izquierda; patriota egregio
de fe incontrastable y perseverante, nacido en el coloniaje, tiene
el Mundo por ara de la Libertad; apstol, practica el bien, pre-
gona el deber de cumplir con todos los deberes, dulcificando
bajo el ala de una bondad inextinguible la austeridad de sus
costumbres y sus mximas; revolucionario, ama el progreso,
trabaja infatigablemente por l, es un evolucionista inteligente y
prctico, y resulta un sublime civilizador ; artista delicadsimo, se
extasa ante la naturaleza,y el mar, el cielo y el campo le embe-
lesan, admira las bellas artes y cultiva la msica y las bellas letras.
Leal por inclinacin, franco por sentimiento, abnegado por
conviccin, es un carcter por innato amor al bien y libre dispo-
sicin al ideal : es un bueno, es un sabio ; su capacidad intelec-
tual es extraordinaria, su sensibilidad es exquisita ; su disposicin
al bien, de toda hora ; lo es todo, y en la apacible serenidad y
sencillez de su vida (i), pasa casi desapercibido, oculto bajo la
capa de su modestia, infinita y benevolente, que era como el
otero que entre su csped oculta la violeta como el crisol que
encierra el brillante entre sus restos carbonizados.

En su fsico, el seor Hostos tuvo una hermosa cabeza, en sus


mocedades cubierta por una bella cabellera negra y rizada que l
(i) Era extraordinariamente encillo en sus gustos y modo de vestir, aunque
tenia un refinadsimo sentimiento artstico, y pesar de su larga permanencia en Eu-
ropa y de la suntuosidad de la casa paterna, en que se acumulaban los objetos
d arte Irai do s tambin, de Europa.
NOTICIA BIOGRFICA. ix

peinaba hacia atrs pero gris y sedosa en sus ltimos aos, cuando
habra querido verla blanca, la cual dejaba completamente de-
cubierta una ancha cente con grandes entradas laterales.
Desde su juventud us crecida la barba, que encuadraba una
fisonoma simptica, perfilada por una nariz aguilea y
animada por ojos grandes y expresivos, de color verde, que la
edad puso grises y contemplativos. La tez, blanqusima y sonro-
sada, ligeramente tostada por el sol.
Estatura regular, complexin robusta, andar mesurado, ade-
mn naturalmente majestuoso, completaban un todo en qu haba
perfecta armona entre el ser moral intelectual y fsico. La
modestia arropaba al hombre y al pensador.
Don Eugenio Mara de Hostos y Bonilla naei en el partido de
Ro Gaas, alrededores de Mayagez, Puerto Rico, el 11 de enero de
i83g, un da tempestuoso. Su padre, D. Eugenio Mara de Hostos
y Rodrigo de Velasco, era hijo de espaol, D. Juan Jos de los-
tos, y dominicana, Doa Altagracia Rodrigo de Velasco, hija de
espaoles ; muy atrasado entonces por reveces de fortuna, pero
ms tarde propietario acaudalado y Notario honorario de la
Reina, hombre recto, laboriossimo, liberal ilustrado. Su
madre, Doa Hilaria de Bonilla, era hija de puertorriqueos :
Don Francisco Javier de Bonilla y Doa Mara de Jess Cin-
trny Velez : santa mujer, inteligente, virtuosa y bondadossima.
A pesar de que su niez fue enfermiza, el seor Hostos se hizo
notar desde pequeo por su aplicacin, siendo a l a vez un mucha-
cho juicioso, bondadoso y vivo de carcter. los ocho aos empez
la instruccin primaria en el Liceo de San Juan,que diriga Don
Jernimo Gmez Soto Mayor. De doce trece aos, despus de
haber recibido en su casa unos tres meses de lecciones de francs,
en los cuales el maestro le ense todo lo que saba , fu enviado
seguir el bachillerato en la Universidad de Bilbao, Espaa, Ter-
minada su instruccin secundaria regres Mayagez de donde
volvi poco Espaa, para estudiar derecho en la Universidad
Central de Madrid, por complacer su padre ( i ) ; y llevando como
pupilo su hermano menor, Carlos, antiguo alumno del Semi-
nario Conciliar de San Ildefonso, en San Juan de Puerto Rico.

(i) S U vocacin era la milicia, quera sor artillero.


NOTICIA BIOGRFICA.

Robustecido en la adolescencia, el seor Hostos entr en la ju-


ventud acentuando los rasgos de su carcter: su maduro juicio, su
aplicacin, su elevado modo de pensar, su bondad (i), le valieron
muy pronto consideracin, estimacin y distincin verdaderas por
parte de muchas de las ms connotadas personalidades de la po-
ca. A asegurar esa ventajosa posicin social contribuyeron tam-
bin sus campaas en la prensa y en el Ateneo en favor de las
Antillas (Cuba y Puerto Rico),y en el de los negros esclavos, las
cuales empez desde entonces. Esos tempranos trabajos patriticos
y humanitarios, cristalizados en i863 en La Peregrinacin de
Bayon ,que pintaba los horrores del rgimen colonial espaol
y gritaba libertad, y en una formal peticin de autonoma
para las Antilas y de libertad para los esclavos, lo lanzaron
al republicanismo espaol, restndole naturalmente la amistad
de los conservadores y travendle la ojeriza del Gobierno.
Convencido de que, dentro de la Monarqua, Espaa no
hara nada en favor de las Antillas, se decidi contribuir con
su esfuerzo personal al derrocamiento de Isabel 11 y la
implantacin dla Repblica, mediante un pacto por el cual los
republicanos espaoles se comprometan dar autonoma Cuba
y Puerto Rico, una vez proclamada la Repblica, desempeando
l, en cambio ( toda satisfaccin) , las importantes y peligrosas
comisiones confiadas su inteligencia y actividad ; verificando
viajes por la Pennsula ; agitando Barcelona y establecindose en
Pars con la Junta que formaban Castelar, Salmern, el General
Prim y otros notables espaoles. Estos trabajos y su yolun-
tad de no recibir ttulos de u n gobierno monrquico, lo alejaron
de la Universidad cuando ya iba terminar su carrera.
Establecida la Repblica, los republicanos se olvidaron, al redac-
tar la Constitucin, de sus compromisos con el seor Hostos, cuyo
cumplimiento haban aplazado, para entonces, durante el Gobier-
no provisional y dejando de ser liberales, para continuar siendo
espaoles, postergaron Cuba y Puerto Rico, Desesperado, indig-
nado con ese proceder, el Seor Hostos comprendi que lo que
Cuba y su patria necesitaban haban de obtenerlo por s mismas,

(i) Coatrajo dos races laa viruelas malas, en Madrid, asistiendo amigos
suyos, atacados del mal.
NOTICIA BIOGRFICA. C

y se fu al Ateneo viejo de Madrid demostrar la injusticia del


gobierno colonial en las Antillas, haciendo palpar el error de
Espaa, y su conveniencia en subsanarlo, en el clebre discurso
del 20 de diciembre de 1868.

Debo llamar solemnemente vuestro patriotismo y vuestra


atencin hacia un modo de federacin espaola que salvara para
Espaa dos miembros importantsimos de su nacionalidad actual.
Seores: Las colonias espaolas estan hoy en un momento
crtico. Vctimas de un despotismo tradicional, una y mil veces
engaadas {engaadas Seores, lo repito! no pueden, no
deben seguir sometidas la unidad absurda que les ha impedido
ser lo que debieran ser, que les prohibe vivir.
Espaa no ha cumplido en Amrica los fines que debi
cumplir y, unas tras otras, las colonias del Continente se eman-
ciparon de su yugo. La Historia no culpar las colonias.

En seguida lanz un maniliesto separatista y se dirigi Pars


dispuesto ir New York ofrecer sus servicios la Junta revolu-
cionaria de Cuba, que acababa de dar un nuevo grito de indepen-
dencia. El seor Hostos no titube para dar esc paso : as como en
1863 no acept, por lgica, que Rada y Delgadoespaolprolo-
gara La Peregrinacin de Bayon (ni la influencia que por
ella le ofreca Ros de Olano, representado en el Gabinete por
O'Donell) as, en 18 6 8 , no trepid en sacrificar al ideal la glo-
ria que le sonrea (r). Gomo desde Pars haba trabajado por la
libertad de Espaa, laborara en New York por la independencia
de Cuba. El ideal es grande : se d i Jala por pobre los lindes de Ja
tierras y despliega su bandera en el espacio de las naciones. Por
el lucharon Lord Byron en Grecia, Mac Gregor en Venezuela,
Lord Cochrane en Chile, Gordon en China, Lafayette en Am-
rica, Miranda en Europa. Servir los hermanos era un deber de
patriotismo; ayudar Cuba en su independencia, era adems

(i^Entonceprenunci la Diputacin de Puerto Rico, que se le ofreca.


un NOTICIA BIOGRFICA.

dar un paso en favor de la independencia de su patria, la que


d u b a podra auxiliar ms tarde.
Durante dos aos no hubo un patriota ms entusiasta, un
propagandista ms concienzudo, un revolucionario ms sereno
ni ms activo: la tribuna y la prensa le escucharon noche tras
noche, da tras da, exaltar incesantemente el patriotismo, amasar
fondos, allegar recursos blicos, dirimir cuestiones, organizar
expediciones. El mismo se embarc con una en el Charles
Miller , acompaando al Delegado y Ex-Presidende Francisco
V. Aguilera, en calidad de Ministro de la Guerra, pero naufrag.
Comprendiendo la importancia que tendra para Cuba el apoyo
moral y material de las repblicas latino-americanas, abandon
la direccin de La Revolucin, el rgano oficial dla Junta, y en
misin voluntaria se dirigi la Amrica del Sud en i 87 i. Por
espacio de casi cuatro aos, le vieron multiplicarse en su propa-
ganda Colombia, el Per, Chile, la Repblica Argentina y el
Brasil.
Centenares, miles de artculos y discursos patriticos en pro
de las Antillas, no obstaron, sin embargo, su espritu altruista
para atender las necesidades de los pases que recorra. El Per
no olvida, entre otras, la piadosa campaa que el seor Hostos
hizo en favor de los chinos, vejados, esquilmados y perseguidos
por la inconsciencia de contratistas y la animadversin de malin-
tencionados, ni olvida tampoco el desprendimiento con que le
defendi de las especulaciones de los concesionarios del Ferroca-
rril de la Oroya , llegando despreciar $ 3 0 0 . 0 0 0 q u e , para
Cuba )), le ofreci el contratista Meiggs si, con un solo artculo
suyo , inclinaba en favor de su concesin la opinin pblica. El
seor Hostos, que examinaba en las columnas de La Patria de
Lima las propuestas presentadas, continu impertubablemente
su crtica, y como encontrara que la proposicin de Meiggs era
la ms onerosa para el pueblo, pesar de que ofreca un tipo ms
bajo que otras, as lo prob.
Nadie en Chile abog antes que l en favor de la enseanza
cientfica de la mujer. Por eso las primeras doctoras y abogadas
que se graduaron en Santiago dijeron con justicia que al seor
Hostos se deban los nuevos horizontes que se abran la mujer
en Chile.
NOTICIA BIOGRFICA. XttL

El seor Hostos fu el primero que abog en la Repblica


Argentina por la construccin del Ferrocarril Trasandino. En
recuerdo de su propaganda, la primera locomotora que subi
los Andes fue bautizada Eugenio Mara de Hoslos .
Durante esa peregrinacin trabajaba en los peridicos para
ganarse la vida, as como mientras residi en New York tradujo
para la casa de Appleton, entre otras obras, muchas de las Car-
tillas cientficas; pues nunca, ni( entonces, ni despus, pidi, ni
Cuba le ofreci, un solo centavo por sus servicios. As mismo,
tampoco solicito nunca ningn honor por ellos.
En su estada en Santiago de Chile, de 187 2-3, el seor Hos-
tos form parte de la Academia de Bellas Letras y adems de
sus trabajos de propaganda public la Biografa crtica de
Plcido (el poeta cubano Gabriel de la Concepcin Valds), la
Resea histrica de Puerto Rico, La Enseanza cientfica de
la mujer , la Memoria de la Exposicin de 1872 (que fu
premiada), y el Juicio crtico de Hamlet, que han encomiado
los mejores literatos de Amrica, y se ha publicado en Alemania
como uno de los cuatro grandes trabajos escritos en el mundo
sobre Shakespeare ; y sus amigos reimprimieron La Peregrina-
cin de Bayon . En el prlogo de esa segunda edicin el
autor cont la historia de la primera, secuestrada en i863 por
el Gobierno espaol para que no circulara en Puerto Rico.
Desde el Brasil, en donde escribi una serie de cartas sobre
la exuberante naturaleza del pas La Nacin de Buenos Aires,
el seor llostos volvi reanudar sus labores de New York en
187/1, dirigiendo con el notable literato cubano Enrique Pieyro
La Amrica Ilustrada, y cooperando tan activa y eficazmente
la Exposicin internacional de Chile, de 1875, que la Comisin
directiva le acord una medalla de oro.
En 1875 se traslad Puerto Plata, Repblica Dominicana,
en donde dirigi Las Tres AniUlas, salv de las persecuciones
gubernativas las emigraciones cubana y puerto-riquea, cuyos
trabajos revolucionarios organiz en seguida, y trabaj eficazmente
por la libertad y la civilizacin, hasta su nuevo regreso
New York, en 187C. De aqu sali para Venezuela, continuar su
propaganda revolucionaria, instado por un antiguo amigo de los
comienzos de la revolucin, el General Pedro Arismendi Brito,.
NOTCIA BIOGRFICA.
descendiente de patrilas continentales, que en 1870 haba ido
New York ofrecer sus servicios la libertad de Cuba.
Como suceda siempre, su brillante pluma y su elocuente
palabra le dieron conocer en seguirla; durante casi dos aos fu
infatigable su propaganda hablada y escrita, publicando adems
el Retrato de Francisco Vicente Aguilera )) el abnegado patriota
que siendo propietario de Bavamo prefiri entregar la ciudad
las llamas, antes que la ocuparan los espaoles.
Esta estada del seor Tiestos en Caracas ser para la Historia
de la Pedagoga el punto de partida de sus investigaciones acerca
del Pcstalozzi americano. Quiz tenga que remontar ms, en su
monografa, hasta Madrid, hasta Pars, hasta Europa, en donde,
en sus mocedades, se empap en los queridos libros de los
grafides filsofos y pensadores del siglo XVIII; pero el caso es que
en Caracas fu en donde se inici el Seor Mostos en el ejercicio
del magisterio, en un Colegio que acababa de abrir el seor
Soteldo: por masque poco, discordancia de miras y mtodos
en la enseanza, le hicieran separarse del establecimiento.
En 1877 cas (1) en Caracas con la seorita Belindade Avala
y Quintana, de quien dijo en la carta en que pidi su padre
permiso para casarse : es del mrmol de donde se pueden sacar
estatuas perfectas El Doctor Carlos Filipo de Ayala, padre de
su esposa, haba sido deportado Fernando Poo (frica), en com-
paa de sus cuados los Quintana y otras notables personas de la
Habana; fugado del destierro, perdida su fortuna y no queriendo
volver Cuba espaola, se haba establecido en Venezuela. El seor
Hostos se traslad poco despus Saint Thomas, en donde le sor-
prendi el Pacto del Zanjn , que con engaosas reformas puso
fin la guerra de diez aos por la Independencia de Cuba.
Ese fu un rudo golpe para el patriota que haca quince aos
preparaba la Confederacin Antillana. Cuando no conoca Cuba
( j que nunca conoci!), Madrid le oy en i863 pedir para ella el
self government; cuando no conoca Santo Domingo, New York
le \i recomendarlo y darlo conocer en 1870; cuando no ms
que simpatas espontneas y convencimientos concienzudos for-
jaron en su mente la Confederacin, La Peregrinacin de
( J ) Su matrimonio, efectuado el o, de julio, fu bendecido por Monseor
Ponte, Arzobispo de Caracas, solicitud de ete.
NOTICIA BIOGRFICA. 1T

Bayon la proclam al sentimiento de los antillanos. Mas


como si los diez aos de lucha por la libertad de Cuba haban
sido infructuosos, no haban sido intiles los quince de propa-
ganda por el ideal que geografa, historia, raza, lengua, creencias
y costumbres daba las Antillas, y Santo Domingo se le haba
presentado, en 1876, propicio preparar en la paz los ciudadanos
del porvenir y le convidaba adems al descanso, despus de tantos
aos de luchas, por a belleza de su suelo y la sencillez de buenas
gentes de sus pobladores, el seor los los volvi entonces la
Repblica Dominicana principios de 1879 ; esta vez, la capital.
En ella empez formar su familia, corj amoroso y ardentsimo
celo (i).
Poco despus se le encarg la redaccin del proyecto de Ley
de Normales, y en febrero de 1880 se abri bajo su direccin la
Escuela Normal de Santo Domingo. Su programa de educacin
integral, su mtodo intuitivo-inductivo-deductivo, sus procedi-
mientos objetivos-grneos y corpreos, que habran chocado
pronto con la escuela clsica en cualquier pueblo menos retrado
desataron contra la Normal y su fundador las iras de los ignoran-
tes y ios ma lh a liad os con las nuevas ideas.
Mas ni annimos, ni guerra de zapa, ni guerra a ierta,
conturbaron ni hicieron variar de rumbo al sereno blanco de
tanta maldad desencadenada, y cuatro aos despus, tras una
prdica constante en el peridico y en la escuela, formando un
tiempo profesores y alumnos, exponiendo un tiempo dos, tres
y cuatro cursos de distintas ciencias, que ios alumnos recogan
de los labios del Maestro para formar con sus lecciones, siempre
improvisadas, los Tratados que deban suplir los textos que falta-

(1) Amaba entraablemente su familia, y sus hijos, quienes consagraba


sus ocios, eran dormidos por l personalmente, al sonde cnticos [*] que l mismo
compuso ; cada ano de los cuatro mayores de sus seis hijo3 tuvo el suyo ; dos de
los varones, cauciones ; la hembrita, una berceusse , y el menor, una marcha
Las Pascuas y dems ftestas de familia, as como los cumpleaos de sus hijitos
eran celebrados por l con rboles de navidad, retablos, fuegos artificiales, gui-
oles , audiciones musicales, sombras chinescas y representaciones teatrales en
que los mismos nios hacan de actores, y para las cuales l escribi las comedias
Quin preside? , El cumpleaos , La Enfermita y El Naranjo .

{*) Era muy aficionado la msica religiosa, oa con delectacin a msica clsica
<e loa grande maestros.
NOTICIA BIOGRFICA.

ban, la Normal triunfante present en rigorosos y brillantes


exmenes para Maestros Normalistas (individuales y colectivos
orales y escritos), los seis alumnos que haban terminado los cur-
sos. El xito fue completo : la prensa, el pblico y el Gobierno
acallaron con sus voces la algarada. Pero el Iriunfo mayor de !a
Escuela, fue uno de conciencia : el Presbtero Billini, que haba
sido el portaestandarte de la encarnizada oposicin la Normal,
ntimamente convencido de su error, hizo pblico reconocimiento
de l. |Noble y elocuente testimonio de su virtud!
La Normal present hasta tres cursos ms de seis alumnos cada
uno, y en ella se graduaron tambin dos grupos de maestras
formadas al calor de la eminente poetisa Salom Ureia de Ilen-
riquez, segn los programas y procedimientos de la Normal.
Conjuntamente el seor Hostos desempe en el Instituto Pro-
fesional las Cledras de Derecho Constitucional, Internacional y
Penal y de Economa Poltica.
Durante los nueve aos de magisterio en Santo Domingo que
representa esa labor, el seor Ilostos escribi (1881), Los frutos
de la Normal (exposicin de pedagoga prctica para las asig-
naturas de los cursos prcticos de la Normal) y las Comedias
(1886) y dict oralmente sus discpulos El Manejo de globos
y mapas (Preliminares del estudio metdico de la Tierra), las
(( Lecciones de Derecho Penal , los ti Comentarios de Derecho
Constitucional , los Prologmcnos de Sociologa n, el Tra-
tado de Moral (dividida en Natural, Individual y Social), los
Ejemplos de Moral , la Crtica literaria , el Tratado de
Lgica , la Ciencia de la Pedagoga , la Historia de la Peda-
goga , la u Geografa poltica histrica , y las Lecciones de
Astronoma , y public multitud de artculos de peridicos
(recopilados en Nueve aos en Quisqueya), ((Las Lecciones de
Derecho Constitucional , premiadas en la Exposicin de Guate-
mala (1897), recomendadas en el Congreso Jurdico de Lisboa
(1888), que lo llam tomar parteen sus deliberaciones, y enco-
miadas en ambos Mundos, mereciendo su autor el diploma de
la Association des Italiens de Mrite .
EUGENIO M. HOSTOS.
Biografa y Bibliografa,
Santo Domingo, igo5.
ALGUNAS PALABRAS

El estudio de las ciencias todas, y especialmente el de


las sociales, no da el jrato que contienen si el resaltado
final no es una nocin del contenido de la ciencia, tan
clara, que se perciba distintamente la relacin dlas par-
tes con las partes ; tan completa, que se abarque el todo
cientfico en su naturaleza, en sus aplicaciones y en sa obje-
to; en su naturaleza, para conocer el orden de que ella es
manifestacin ; en sus aplicaciones, para conocer el modo
de utilizarla; en su objeto, para conocer positivamente
la porcin de verdad que la ciencia estudiada corres-
ponde.

Hasta ahora, si la Filsof a poltica y las aplicaciones


de la Sociologa al examen de las organizaciones polticas,
nos presentan como un todo bastante congruente L ciencia
de la organizacin jurdica, los tratados didcticos no
han conseguido darnos ms que anlisis inconexos de
las partes que reunidas forman la Ciencia constitucional.
La insuficiencia del conocimiento as adquirido resalta
la vista del comprometido , transmitir otros la idea de
una organizacin jurdica, tal como la transmitida por
los libros didcticos, en que todo se v menos el todo. Y,
XT1II ALGUNAS PALABRAS.

sin embargo, ese todo, quien se refiere y debe referirse


la organizacin, es en esencia, y debe ser en realidad,
el alma del estadio.

Creyndolo, desde el primer curso de Derecho Cons-


titucional, intent el autor de este tratado presentar
sus primeros alumnos del Instituto Profesional de Santo
Domingo, tan ntimamente relacionados el sujeto y el ob-
jeto de este estudio, que vieran la organizacin del Esta-
do como un derivado natural de las condiciones reales y
actuales de existencia de una cualquiera sociedad, y en
la naturaleza de sta y en sus leyes naturales no escri-
tas, los elementos orgnicos, los medios orgnicos, los
principios de organizacin y los instrumentos de organi-
zacin connaturales al ser colectivo que la Ciencia social
en todas sus ramas, y determinadamente en la constitu-
cional, trata de regir segn la doble ley de la libertad y
desapropio desarrollo.

Ya desde aquel primer curso de Derecho Consti-


tuyente, hubieran podido darse luz las lecciones en-
tonces dictadas, y as se hubiera hecho, si creyera el
autor que la difusin de sus ideas propias, resultado de
sus lecturas, de sus observaciones directas y de las con-
tinaas meditaciones que lo solicita el doloroso desarro-
llo de las sociedades latino-americanas, pudiera ser
causa de bien paradlas.

Dudndolo, no puso empeo en dar publicidad sus


lecciones, y las hubiera dejado fructificar en el cerebro
y en la conciencia de sus discpulos, si el carioso esfuerzo
que han hecho los ltimos ante quienes ha expuesto la
ALGUNAS PALABRAS. XIX

Ciencia constitucional, no hubiera llegado hasta el punta


de preparar por s mismos la publicacin.

Ante tal muestra de adhesin afectuosa, y slo por


presentarse digno de ella, el autor se resigna publicar
sus Lecciones de Derecho Constitucional.

Esto bastara para encaminar la crtica que sobre


ellas pueda recaer, si no fuera necesario pedir excusa
por las novedades que no dejaran los doctos de notar en
puntos de tanto momento para la ciencia, como las rela-
tivas la distribucin de soberana, las junciones del
poder, la organizacin de la funcin electoral, al cap-
tulo de los deberes, y nociones varias, esparcidas en el
curso de este estudio, que sern tanto mayor motivo de
escndalo sorpresa discusin cuanto que, falto de
tiempo, no lo ha tenido el autor ni aun para revisar las
lecciones que siempre ha dictado de improviso y que sus
alumnos tomaban al odo.

Teniendo ese carcter casi todas las lecciones, me-


nos algunas que ha tenido necesidad de ir escribiendo, a
medida que la imprenta las reclama, para dar unidad
la exposicin, tal vez no merecen la publicidad, si loque
el pblico necesita son formas, y no fondo.

Tales como son, van con anhelo de bien para todas


las generaciones que se forman en la Amrica latina.

EL AVTOH.

Prefacio de la edicin dominicana.


LECCIONES
DE

DERECHO CONSTITUCIONAL

PRIMERA PARTE
IDEA, DEFINICIONES, SUJETO Y OBJETO
DE LA CIENCIA.

LECCIN I
Varios nombres de la ciencia. Por qu debera prefe-
rirse el de ciencia constitucional. Cul se prefiere
y por qu. Rama de qu ciencia es. qu orden
de conocimientos corresponde.

El de Derecho Constitucional no es el nico nom-


bre que tiene esta ciencia. Como todas las no bien
delimitadas en su objeto propio, ha recibido tantos
nombres cuantos objetos le han atribuido los autores.
As, cuando se intenta expresar que su objeto es el
de constituir activa y eficientemente, se le llama
Derecho Constituyente ; cuando se reduce su objeto
mera generalizacin del llamado ce derecho natural,
se le apellida pblico ; cuando se extiende su objeto
hasta la apreciacin de las causas y la explicacin de
LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

los efectos que se manifiestan en los hechos de organi-


zacin jurdica, se le da el ttulo de filosofia poltica ;
los que intentan presentar como objeto de verdad cien-
tfica el que se propone este estudio, le denominan
ciencia constitucional : los que se contentan con dar lo
que reciben, toman y dan el ms familiar de todos los
nombres que tiene esta rama de la Jurisprudencia, y la
llaman Derecho ConstitucionaL
Mas no por parecer indiferente la denominacin,
loes en realidad. Una denominacin es casi una defi-
nicin ; y una definicin es siempre una parte conside-
rable de conocimiento.
Por esa razn debera preferirse toda otra la
de ciencia constitucional, que delimita el objeto del
estudio, atribuyndole el carcter de cientfico que
tiene, y designando expresamente el propsito con-
creto de la ciencia.
Eso no obstante, el lenguaje familiar ha adoptado
el nombre de derecho constitucional, sin duda porque
expresa, desea expresar, la connatural capacidad
de constituir, que efectivamente tiene el derecho.
Esa es, con efecto, la idea que vagamente nos
formamos de esa rama del Derecho, cuando no la cono-
cemos, y esa idea es suficiente para construir sobre
ella una nocin ms completa ; pues si vemos que, en
las relaciones de gobernados y gobernantes, la norma
de conducta ms segura para unos y otros es la que
suministra una constitucin, expresin escrita del
derecho social individual, no es difcil inducir por
ese hecho el principio de organizacin que conlleva
el derecho, ni la probabilidad que hay de deducir de
ese principio un orden poltico ms menos estable,
IDEA, DEFINICIONES, SUJETO Y OBJETO DE LA CIENCIA. 3

segn sea ms menos natural el origen que se


haya atribuido las relaciones jurdicas.
Aun as no ser completa esta nocin, sino sabemos
que sta, como toda otra rama de la Jurisprudencia,
corresponde directamente aquel orden de conoci-
mientos que tiene por objeto la Sociedad, y que,
con el nombre de Ciencia social Sociologa, consti-
tuye una ciencia abstracta.

LECCIN II

Definicin jerrquica del Derecho Constitucional. Base


de otra definicin. Definicin lgica.

Si queremos coordinar en una definicin las leves


nociones en que hemos fundado la idea general de
nuestro estudio, podemos decir : Derecho Constitucio-
nal es aquella rama de la Jurisprudencia que tiene por
objeto concreto la constitucin organizacin jurdica
de la Sociedad, aplicndole los principios fundamen-
tales de la Sociologa.
Pero, si bien es cierto que esa definicin compren-
dera una idea general bastante exacta del estudio que
nos proponemos, no es menos cierto que no puede
satisfacernos, por ser ms jerrquica que lgica; en
otros trminos, por abarcar, no tanto los elementos de
definicin delimitacin de la ciencia contitucional,
cuanto su enlace, dependencia y lugar propio con
respecto las ciencias abstracta y concreta de que es
inmediata y mediata aplicacin.
Ix LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

Por lo tanto, para fundar en una definicin el desa-


rrollo dlos conocimientos que debemos proponernos,
tenemos que buscar una definicin que corresponda,
en la realidad efectiva de la ciencia, la idea que de
ella hemos formado
Para obtenerla, examinemos los dos elementos l-
gicos que nos suministra el nombre mismo del estudio :
Derecho qu es? Lo que es Constitucional cmo qu
es
La palabra derecho corresponde etimolgicamente
{right, droit, diritto ; ja (snscrito,) jus (latn) estas
dos ideas igualmente intuitivas de rectitud, orden y
armona :
Lo que va en derechura un fin. Lo que enlaza
liga relaciona.
De modo que, toda idea de justicia y derecho,
va unida implcita la de un orden que resulta
de una direccin constante hacia un mismo fin ; de
una armona determinada por la perfecta relacin de las
partes orgnicas de un todo.
De ah se derivan todas las buenas definiciones de
derecho, ya cuando lo consideran el conjunto de re-
laciones naturales en que se funda la equidad , ya
cuando lo consideran el conjunto orgnico de condi-
ciones libres para el cumplimento armnico del destino
humano , ya cuando lo declaran la condicin nece-
saria de la libertad .
Ahora bien : como las definiciones etimolgicas y
lgicas que pueden darse del derecho, concurren inva-
riable y necesariamente en la idea de que el derecho
contiene en s mismo una fuerza eficacia de organiza-
cin; y como, por otra parte, nunca muestra tanto el
IDEA, DEFINICIONES, SUJETO Y OBJETO DE LA CIENCIA, 5

derecho esa virtualidad suya como cuando se aplica al


rgimen poltico jurdico, definiremos pura y sim-
plemente : El derecho es un elemento orgnico; es
decir, que es un principio de organizacin tan esencial,
que, sin l, no hay organizacin.
La fuerza de esta concepcin del derecho parecer
ms slida, cuanto ms pensemos en la realidad de la na-
turaleza humana. Entonces, medida que, atribuyendo
una naturaleza real las asociaciones humanas, se nos
vaya presentando la Sociedad como una realidad viva
y efectiva, iremos viendo claramente que, as como
para la organizacin de la naturaleza fsica hubo nece-
sidad de lo que en Qumica se llaman generadores
de rganos y> (ovgangenos,) as para la organizacin y
rgimen de las sociedades se han necesitado elementos
naturales de organizacin. El derecho es uno de esos
elementos orgnicos.
Ya conocido el primer termino, tratemos de cono-
cer el segundo : Lo que es Constitucional cmo
qu es?
Ante todo, veamos que todo lo que es constitucional
es un derivado de una constitucin, para que busque-
mos en el primitivo el derivado. Constitucin <j qu es?
En los organismos individuales, es articulacin de par-
tes de rganos ; establecimiento restablecimiento
de relaciones y de orden, en las organizaciones sociales.
De aqu la nocin, que su tiempo desarrollaremos,
de que la Constitucin del Estado es el establecimiento
de las jerarquas y el orden del mismo.
Ahora, como Derecho es elemento orgnico, y Cons-
titucin es establicimiento de orden, tenemos que De-
recho Constitucional es la ciencia que, empleando el
6 LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

derecho como primer elemento orgnico, establece el


orden del Estado.

LECCIN III
Si es ciencia el Derecho Constitucional, por qu, y qu
ciencia es. Mtodo que sigue.

Para considerar cientfico este estudio, no bastara


el grado de certidumbre que por medio de l nos ele -
vamos. Es cierto que podemos afirmar, una vez ad-
quirido el conocimiento derivado del Derecho Consti-
tucional, una porcin de verdades de hecho y de apli-
cacin que, siguindolas, se haga; es cierto, por ejem-
plo, que la base de una buena organizacin est en la
naturaleza peculiar, en el medio geogrfico, en el tradi-
cional, en el estado efectivo de desarrollo jurdico que
ha llegado una Sociedad ; es cierto que el reconoci-
miento incondicional de los derechos individuales es el
ms seguro medio de obtener la concordia entre los
asociados todos y las instituciones del Estado ; cierto
es tambin que la distribucin de soberana, nico medio
de hacer autonmicos los tres organismos esenciales de
una Sociedad, es tambin el nico medio de conservar-
les su vitalidad y aquella fuerza y espontaneidad de vida
que slo la libertad tiene la virtud de mantener.
Pero no es menos cierto que las verdades experi-
mentales, elemento necesario de la ciencia como son,
no son la ciencia, mientras de ellas no se ha extrado
la razn de aparecer como aparecen y de ser como son.
IDEA, DEFINICIONES, SUJETO Y OBJETO DE LA CIENCIA. 7

De modo que, pesar de todos los datos que la


historia de las organizaciones polticas nos suministra,
todava no tendramos la ciencia de esa organizacin, si
del anlisis de las semejanzas y desemejanzas de los
hechos polticos, y de la exacta correspondencia entre
causas determinadas de organizacin y efectos polticos
determinados, no pudiramos todava elevarnos la
nocin de un orden necesario de las sociedades,
no fundado en artificios ms menos subjetivos, sino
en la realidad de una naturaleza social, exactamente
la misma en todo lugar y todo tiempo, que, sujeta
leyes naturales, obliga los organizadores del Estado
adecuar sus organizaciones artificiales esa legisla-
cin no escrita.
Mas como ya hemos llegado la desmostracin de
esa naturaleza social, la concepcin de un orden que
la corresponde y a la determinacin de las leyes uni-
versales en que est fundado, ya podemos afirmar que
el Derecho Constitucional es una ciencia, y afirmar
que es ciencia, porque hay una naturaleza, un orden y
leyes sociales que puede la razn interpretar y cuy
interpretacin constituye ciencia.
Ahora, como esa tarea corresponda a una ciencia
abstracta, que abarcara todos los fenmenos sociales,
no meramente los jurdicos, y todo el orden natural
de las sociedades, no simplemente el orden jurdico,
la utilizacin y aplicacin que el Derecho Constitu-
cional hace de los principios y verdades de esa ciencia
general, primaria, abstracta, es lo que hace de l una
ciencia particular, secundaria, concreta.
Con efecto : el Derecho Constitucional es una
ciencia social, concreta, de aplicacin, racional-experi-
8 LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

mental: social, porque, rama como es de la Jurispru-


dencia, toma de la Sociologa la nocin de la natura-
leza, orden y leyes inmutables de la Sociedad ;
concreta, porque tiene un objeto peculiar de indaga-
cin ; de aplicacin, porque aplica su objeto concreto
los conocimientos generales que la ciencia madre le
suministra ; racional-experimental, porque, como todas
las ciencias sociales, utiliza la par, en la busca de la
verdad, las especulaciones de la razn y la experimen-
tacin de los bechos.
En virtud de ese doble procedimiento, el mtodo
propio de la ciencia constitucional es el inductivo-
deductivo; inductivo, porque busca las causas en los
hechos que ellas originan ; deductivo, porque com-
prueba con la verdad de las causas, la realidad de los
efectos.

LECCIN IV

Sujeto de la ciencia. Qu es la Sociedad. Organismo


de la Sociedad. rganos que le corresponden.

La ciencia que estudiamos nos proveera de pre-


ciosos datos de crtica sociolgica y jurdica, si se
concretara exclusivamente conocer su objeto, pres-
cindiendo de conocer el sujeto quien se han de
referir los resultados de su indagacin. Entonces
podramos juzgar con precisin del estado poltico de
sociedades cualesquiera, y en vista de nuestro conoci-
miento de las bases de toda organizacin jurdica y
IDEA, DEFINICIONES, SUJETO Y OBJETO DE LA CIENCIA. 9

social, podramos condenarlas absolverlas. Pero


sera intil pedirle lo que la ciencia de la organizacin
poltica lia de darnos, es decir, el conocimiento de las
causas invariables en que se funda por naturaleza, y
ha de fundarse en realidad, el orden poltico de las
sociedades. Sera intil, porque no conociendo el
sujeto en cuya naturaleza radica el fundamento de ese
orden, nada podra decirnos que no fuera insuficiente
arbitrario.
De ah la necesidad de incluir, entre los proleg-
menos del estudio, una nocin exacta del sujeto quien
se ha de aplicar el rgimen que el Derecho Constitu-
cional descubre.
El sujeto de sta, como de todas las ciencias sociales,
es la Sociedad. Ella es la que contiene, en toda su
extensin y con todas sus propiedades, realidades,
caracteres y fenmenos, la naturaleza en cuya inter-
pretacin se ejercita la ciencia social,
Pero qu es la Sociedad?
Ante todo, para el Derecho Constitucional, es una
realidad permanente, que fu ayer, que es hoy, que
ser maana, que fu, es y ser siempre, mientras
nuestro planeta no pierda la capacidad de coadyuvar
la existencia y la conservacin de la especie
humana.
Esa eternidad condicional de un hecho induce
creer que el hecho, as subsistente, es efecto de una
causa que tambin subsiste, y que la relacin esta-
blecida entre l y su causa inmediata es una de esas
condiciones necesarias que las ciencias cosmolgicas
caracterizan con el nombre de ley universal.
Y la verdad, la Sociedad no subsistira, ni aun
LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

existira, no ser causa de su existencia y subsistencia


la ley de sociabilidad ; no ser (lo diremos en otros
trminos) causa del hecho positivo de la Sociedad en
todo tiempo, la necesidad absoluta de que los hombres
se asocien los hombres para realizar los fines de su
vida.
Ahora bien : ese hecho de ser la Sociedad co-
rresponde simplemente una fuerza de organizacin,
que hace de la Sociedad un cuerpo inerte, corres-
ponde un hecho de vida, que se refiere a u n ser que
vive ?
La historia responda. Para la ciencia constitucional,
la Sociedad es una realidad viviente, una vida, un ser
organizado con todas las condiciones de organizacin
que se observa en toda la escala biolgica.
Viviendo, siendo, la Sociedad es un organismo ; y
como todo organismo, se compone de rganos, realiza
funciones, hace operaciones, tiene y satisface necesi-
dades.
En virdud de su naturaleza, racional y cons ca de
s misma, ese ser colectivo rige sus destinos, y ese
rgimen, bueno malo, segn que concuerda no
con su naturaleza, abarca sus varios rganos y sus
mltiples actividades : en cuanto abarca sus varios
rganos, extiende su fuerza directiva desde el indivi-
duo hasta la nacin ; en cuanto abarca sus mltiples
actividades, rige sus propias fuerzas productivas, inte-
lectivas, jurdicas y morales.
Esa capacidad de dirigir su propia actividad jurdica
es la que directa inmediatamente lo hace sujeto de
todas las ramas de la Jurisprudencia, la que establece
la correlacin entre el rgimen de la Sociedad y
IDEA, DEFINICIONES, SUJETO Y OBJETO DE LA CIENCIA, n

del Estado, y la que subordina de tal modo la organi-


zacin del Estado la naturaleza de la Sociedad, que
el Derecho Constitucional, encargado de exponer los
fundamentos de aqulla, no puede exponerlos sino
contando con ella, y atendiendo escrupulosamente
la naturaleza real de esa entidad.
En esa naturaleza social entran como coeficientes
de los fenmenos que ella manifiesta, cinco rdenes
de rganos, cuyas funciones determinan la vida gene-
ral de la Sociedad, y que es tanto ms necesario
conocer, cuanto que cada uno de ellos es capaz, por
su propia virtualidad, de favorecer contrariar el
orden social ; y cuatro de ellos, adems de concurrir
expresamente la organizacin jurdica del Estado,
tienen por propia esencia una parte del poder social.
Esos cinco rganos son : el individuo, elemento fun-
damental; la familia, primera evolucin del elemento;
el municipiot evolucin espontnea de la familia ;
la regin, provincia comarca, evolucin del municipio ;
la Nacin Sociedad general, que es el organismo per-
fecto, mejor que perfecto, ntegro.
As como en un organismo individual, la salud, que
es el orden biolgico, no se manifiesta por completo
sino cuando cada uno de los rganos funciona con toda
la regularidad de la naturaleza, y cuando la vida se
muestra en la perfecta correlacin de todas las funcio-
nes, as en el organismo social no se da el orden ver-
dadero, el funcional, mientras todas y cada una de las
funciones orgnicas, no estn en su natural actividad ;
de modo que el individuo se realiza en la familia, en
el municipio, en la regin, en la nacin, sta en cada
uno de sus rganos, y todos ellos en s mismo y en el
12 LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

subsiguiente: como la familia, que se realiza por com-


pleto en el municipio, y ste, que se realiza ntegra-
mente en la provincia. Las deducciones lgicas y las
comprobaciones experimentales se harn las unas, y se
presentarn las otras, en el lugar adecuado para ellas.
Ahora, definamos la Sociedad, y habremos compren-
dido el sujeto de la ciencia constitucional.
La Sociedad es un agregado natural, espontneo y
necesario de individuos, familias, municipios, regiones
y naciones. Si elidimos los trminos intermedios, por
considerarlos complementos necesarios del primero y
del ltimo, podemos decir : Sociedad, agregado de in-
dividuos. Y si considerando que cada uno de los inte-
grantes de la Sociedad es por s mismo un organismo,
podemos definir : Sociedad, organismo de organis-
mos.

LECCIN V

El objeto de la ciencia. Qu es Estado. Qu es insti-


tucin. Instituciones del Estado : primarias, secun-
darias, complementarias.

Objeto de una ciencia cualquiera es el conocimiento


de la porcin de verdad que corresponde su peculiar
indagacin. La indagacin peculiar de nuestro estudio
versa sobre los principios y medios orgnicos del Es-
tado, y sobre las bases naturales del orden jurdico.
Por lo tanto, el objeto de la ciencia Constitucional es
conocer los elementos naturales de organizacin que
IDEA, DEFINICIONES, SUJETO Y OBJETO DE LA CIENCIA. i3

consten en la naturaleza del ser colectivo quien la


ciencia se refiere, los medios orgnicos que tengan efi-
cacia para conservar la integridad de los rganos, as
como la regularidad de sus funciones, y el orden real
y verdadero que, independientemente del orden artifi-
cial que pueda haberse establecido, se deriva de la na-
turaleza de la Sociedad, y slo puede obtenerse si se
emplean aquellos elementos orgnicos y medios org-
nicos que, articulando entre s los rganos sociales, los
deja en la libertad de funcionar para establecer entre
ellos la dependencia de funciones, de donde ha de
resultar el concierto de las partes entre s y con el
todo.
El establecimiento de ese orden es lo que se llama
organizacin del Estado. Pero el Estado qu es? Para
anticipar la nocin que debemos exponer, diremos que
Estado es el conjunto de medios orgnicos que se aplica
cada uno de los organismos de la Sociedad para rela-
cionarlos y articularlos entre s.
Tratemos de explicar con claridad una de las nocio-
nes ms obscuras de esta ciencia.
Cuando hablan del Estado, las escuelas filosficas
erigen una entidad tan absorbente, que absorbe la vida
misma de la Sociedad, y concluye por ser y no ser ella,
por ser ms que ella. Para los doctrinarios europeos,
el Estado es una abstraccin que simboliza toda la acti-
vidad cultural de la Sociedad. Para el lenguaje comn,
el Estado es un mero nombre colectivo que expresa co-
leccin, y nada ms. Los norte-americanos, que son
los ms positivos y los menos teorizantes entre los ex-
positores del Derecho Constitucional, se representan
el Estado como una institucin de derecho, tan vaga
ti LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

como la que construyen los germnicos, no lo con-


ciben ni se ocupan de l.
Este ltimo sera el proceder ms concorde con el ca-
rcter de una ciencia de aplicacin, si el Estado fuera
efectivamente unaabstraccin, si nos lo representara-
mos como una entidad real. Pero no es ni una abstrac-
cin ni una entidad, sino un hecho, una realidad de
que no puede la ciencia constitucional desentenderse.
Al examinar el sujeto de esta ciencia, y al fundar
el motivo del examen, hemos visto que la Sociedad se
compone de cinco organismos diferentes, que son los
rganos naturales de su ser, y que cuatro de esos r-
ganos entran, no solamente en la organizacin jurdica,
sino que son copartcipes del poder social. Pues bien,
dada la virtualidad de esos rganos, cada uno de ellos
tendera realizar de un modo exclusivo su propia vida,
y no habra probabilidad de organizacin y rgimen, si
la naturaleza social no proveyera de un elemento org-
nico, del cual no puede substraerse ninguno de los com-
ponentes de la Sociedad, porque es uno de los caracteres
de su naturaleza Ese elemento orgnico es el derecho.
Ahora, como ese principio de organizacin no puede
funcionar sin que medios, tambin orgnicos, lo hagan
eficaz, desde el principio de las sociedades encontraron
ellas en su instinto de conservacin, y los mejoraron
segn su desarrollo, esos medios de organizacin.
El nombre usual de esos medios orgnicos es el de
institucin : por donde encontramos que institucin es
medio de organizacin que, recibiendo del derecho su
fuerza constructiva, genera con l aquellos rganos
intermediarios articulaciones, que ligan entre s los
rganos naturales de la Sociedad.
IDEA, DEFINICIONES, SUJETO Y OBJETO DE LA CIENCIA. J5

Esas instituciones, verdaderos medios de articula-


cin entre los varios componentes de la Sociedad, son
tantas como ellos, y corresponde cada una cada uno
de los organismos sociales. As, la institucin de los
derechos absolutos corresponde, en la organizacin del
Estado, al organismo elemental, el individuo; el
Ayuntamiento es la institucin que corresponde al or-
ganismo municipal; el Gobierno provincial, corres-
ponde al organismo social que hemos llamado regin
provincia ; el Gobierno de la nacin corresponde al
organismo general superior. As es como las institu-
ciones de derecho son las cuatro enumeradas, corres-
ponden exactamente al rgimen particular de cada uno
de los organismos sociales, juntas constituyen el
Estado, y hacen de l, no una abstraccin, no tam-
poco una entidad biolgica, sino un conjunto de
medios orgnicos, un rgimen parcial y total de toda
la Sociedad por el derecho.
Cuando decamos que cuatro de los cinco organis-
mo de la Sociedad entraban directamente en la orga-
nizacin jurdica del Estado, excluamos de un modo
expreso al segundo dlos organismos, la familia; no
porque la constitucin de la familia no tenga una im-
portancia considerable en las relaciones de gobierno,
sino porque est ntegramente incluida en otra rama
del derecho, el civil, y se refiere al rgimen social
ms que al del Estado rgimen poltico. As exclui-
do ese organismo, excluimos la institucin que le co-
rresponde, y quedan reducidas cuatro las institucio-
nes del Estado : rgimen del Individuo por los derechos
individuales; rgimen del Municipio por el Ayunta-
miento, rgimen de la Provincia por el gobierno provin-
t LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

cial ; rgimen de la Nacin por el gobierno nacional.


Pero no son esas las nicas instituciones del Es-
tado, pues cada una de las instituciones municipal,
provincial y nacional se subdivide en secciones ins-
tituciones secundarias; y el individuo, en virtud de la
eficacia de sus derechos, y el Estado, cuando ello no
alcanza la virtualidad jurdica del individuo, crean
instituciones complementarias que, segn el fin con-
creto que se destinan, constituyen las instituciones
docentes, religiosas, culturales, econmicas, higini-
cas, benficas, policiales, penales, en las cuales se
muestra la eficacia de los elementos y de los medios
orgnicos que completan la actividad natural de la So-
ciedad, con la actividad institucional del Estado.
Del anlisis que acabamos de hacer, resulta en de-
finitiva que el Estado es una institucin de institucio-
nes. Y como, mediante esos medios de organizacin,
fundados en el derecho, se establece la correlacin de
rganos sociales y de funciones sociales que da por
resultado el orden y armona de la Sociedad, llama-
mos organizacin jurdica la que, por medio de las
instituciones del Estado, asegura el derecho de cada
uno de los integrantes de la Sociedad.

LECCIN VI

Rgimen social y poltico Discrepancia de ellos.

Segn acabamos de ver, el Estado contribuye con


medios y relaciones de derecho al rgimen general de
IDEA, DEFINICIONES, SUJETO Y OBJETO DE LA CIENCIA. 17

la Sociedad ; pero en la vida del organismo social, la


actividad jurdica es una entreoirs muchas actividades
naturales, y ms es lo que todas ellas juntas influyen
en el rgimen poltico que lo que el rgimen poltico
jurdico puede influir en el social.
La Sociedad se rige por leyes esenciales de su pro-
pia naturaleza, segn el desarrollo de su vida y me-
diante la experiencia que ha aprovechado aprovecha.
As, todo el conjunto de tradiciones econmicas, reli-
giosas, jurdicas ; todo el conjunto de sus costumhres
mentales, afectivas, volitivas ; todos los constituyentes
de su carcter, la rigen con ms fuerza que las institu-
ciones artificiales con que coopera el Estado diri-
girla.
Por su parte, el Estado se rige por relaciones de
derecho y de deher que determinan medios de organi-
zacin instituciones, indudablemente derivadas de la
naturaleza real del ser humano, siempre que su funda-
mento es el derecho, pero que, teniendo de artificiales
lo que tienen de medios aplicados por el hombre para
un fin, carecen de la fuerza de persistencia que carac-
teriza las manifestaciones directas de la naturaleza.
De esta discrepancia entre el rgimen social y el
poltico resulta la comn incompetencia que tienen las
instituciones de derecho para impulsar por s solas la
Sociedad para modificar el rgimen natural, tradicio-
nal instintivo de su vida. De aqu la improbabilidad de
que un rgimen poltico cualquiera sea aplicable un
rgimen social cualquiera. De aqu, por una parte, la
necesidad de ir adecuando el uno al otro, el rgimen,
social al poltico, el poltico al social; y por otra parte,
el error en que se incurre al aplicar indeliberadamente
2
i8 LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

un rgimen muy progresivo del Estado un rgimen


social muy embrionario.

LECCIN VII
Concordancia de regmenes. Datos racionales
y experimentales en que se funda.

La Sociedad sera u n cuerpo inerte, y la inutilidad


de las instituciones del Estado sera manifiesta, si la
eficacia del derecho, como elemento de organizacin,
cesara en el momento de conciliar las instituciones
con la \Tida, un determinado desarrollo jurdico con
un determinado estado social. Entonces la Sociedad
no sera un ser, porque no sera capaz de progresar.
Su vida, lo que sera una condescendencia llamar su
vida, expondra perpetuamente el mismo estado de in-
fancia y la misma incapacidad de salir de l. El indi-
viduo, en tanto, desenvolvindose segn las leyes per-
manentes de la naturaleza humana, concebira elemen-
tos y medios de organizacin superior y los acariciara
de continuo como un bello ideal irrealizable. O habra
sociedades fatalmente progresivas, crue perfeccionaran
sin cesar su rgimen biolgico por su rgimen jurdi-
co, y sociedades fatalmente estacionarias, que nunca
podran mejorar con instituciones cada vez ms ra-
cionales su modo de existir siempre inicial.
En tales condiciones, la discrepancia entre el rgi-
men social y el poltico sera inconciliable, y tendran
razn los que, para usufructuar un mal rgimen poli-
IDEA, DEFINICIONES, SUJETO Y OBJETO DE LA CIENCIA. 19

tico, declaran que la Sociedad no es capaz de otro mejor ;


los que, imbuidos en una tradicin social determi-
nada, creen de buena fe que es peligroso el cambio de
instituciones jurdicas que pudiera producir la Socie-
dad la transicin de un estado otro*
Pero la ciencia demuestra que, lejos de ser abso-
luta la discrepancia, que ella es la primera en declarar,
es meramente relativa la educacin jurdica, al grado
de desenvolvimiento que el derecho haya llegado, y
al ejercicio que de l haga cada uno de los rganos de
la Sociedad : individuo, familia, municipo, provincia,
nacin.
Lo demuestra por razonamiento y j perimento,
presentando como prueba de su demosu acin el medio
de concordia que hay entre todo rgimen social y cual-
quier rgimen poltico.
Que hay una concordancia necesaria, noya posible,
entre la organizacin social que resulta de la esponta-
neidad histrica de una Sociedad, y el rgimen pol-
tico que se funda en la eficacia del derecho, se demues-
tra por la naturaleza de la entidad quien ambos reg-
menes dirigen. Esa entidad es una y la misma en todo
tiempo y lugar : en virtud de esa unidad puede ser
afectada, y efectivamente lo es, por las experiencias
pasadas y presentes, lejanas y cercanas ; en virtud de
su racionalidad, es capaz de utilizar las experiencias
cstraas y las propias, favoreciendo as su desarrollo.
Una, racional y progresiva por naturaleza, la Sociedad
humana esta sujeta a las mismas condiciones biolgi-
cas, lgicas y de evolucin, y por el simple anlisis
comparativo de su estado, cualquiera Sociedad es
capaz de elevarse al estado que cualquiera otra asocia-
20 LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

cin humana haya alcanzado. En principio, pues, se


reconoce la capacidad de concordar un estado social
determinado con un estado poltico cualquiera.
Veamos los experimentos hechos en la Historia.
Antes de 1788, momento definitivo dla democra-
cia representativa, que acababa de nacer de los esfuer-
zos conjuntos de unos cuantos hombres profundamente
racionales y de una Sociedad llena de vida, la Socie-
dad norte-americana era un grupo discrepante de aso-
ciaciones regionales, sin ms unidad que la del comn
origen y la misma radical devocin a su autonoma
regional. Constituir en Sociedad nacional aquella in-
congruente masa de autonomas rebeldes toda limi-
tacin, era oponer la fuerza irresistible de una exis-
tencia tradicional el dbil valladar de una unidad, tanto
ms ilusoria, cuanto que no tena antecedentes, los
antecedentes histricos que tena en Grecia antigua y
en la federacin de los pueblos aborgenes del Anhahuac,
eran contrarios toda esperanza de estabilidad. Y sin
embargo, sobre la Sociedad tradicional se fabric la
federal, y sobre el rgimen social menos unitario se
construy felizmente el rgimen poltico ms unitario
que hay en realidad. Ya veremos por qu.
Antes de 1789, la psima distribucin de la pro-
piedad, el vasallaje feudal, los mayorazgos, las vincula-
ciones, la omnipotencia de una fe religiosa y un sacer-
docio privilegiados, la tradicin autoritaria, los vicios
de la reyeca, tanto ms corrosivos cuanto ms deslum-
bradores, todo haca incompatible el rgimen social de
Francia con el rgimen jurdico que la Revolucin es-
tableci de pronto. Y no obstante, y pesar del fu-
nesto socialismo de los tremendos vengadores de la
IDEA, DEFINICIONES, SUJETO Y OBJETO DE LA CIENCIA. 21

Sociedad pasada, y del an ms funesto personalismo


del soldado victorioso, la Sociedad francesa fu com-
patible con un rgimen del Estado que pareca absolu-
tamente opuesto su rgimen social. Tambin vere-
mos la razn de esta compatibilidad.
Aun ms concluyente experimento fu el hecho en
las sociedades educadas por Espaa en el Nuevo Con-
tinente. Su rgimen social era tanto ms opuesto al
rgimen jurdico del Estado, cuanto que, por encima
de todos los vicios de organizacin semi-feudal, que
les haba transmitido, Espaa les haba impuesto la
esclavitud del trabajo, la esclavitud del cambio, la es-
clavitud administrativa, y la absoluta esclavitud de la
conciencia y la razn. En realidad, no eran Sociedades,
puesto que no eran vidas. Sin embargo, y pesar de
haber seguido la corriente del pensar europeo, en vez
de aprovechar la vigorosa experiencia de la hermana
mayor del Continente, todas las sociedades latino-
americanas han vencido en cincuenta aos de experi-
mentos borrascosos, pero prximos ya ser afortuna-
dos, la enorme mole de tradiciones liberticidas que
les opona su origen.
Por qu? En los tres casos, por la misma razn.
Las colonias inglesas de Amrica, la Sociedad francesa,
las educandas de Espaa en el Nuevo Mundo, han po-
dido concordar el rgimen antiguo de la Sociedad con
el rgimen nuevo del Estado, porque ste despert en
ellas dos fuerzas, no completamente desembarazadas,
dormidas. Como la divergencia ms inconciliable
entre un rgimen social vicioso y un rgimen del
Estado superior al de la Sociedad, tanto resulta del esta-
cionamiento de ella en el rgimen consuetudinario,
LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

cuanto de la pasividad del individuo en la demanda, y,


frecuentemente, en el ejercicio de sus derechos natu-
rales, toda organizacin del Estado que despierte la
iniciativa social y estimule la iniciativa individual
parear de seguro la marcha de la Sociedad y del
Estado, porque promover esas dos fuerzas.
Las promover de un modo superior, como en los
Estados Unidos, por ser tan adecuado la naturaleza
de la Sociedad el rgimen de la Democracia represen-
tativa que, aplicada con enrgica rectitud, como all lo
ha sido, la iniciativa de la Sociedad en el sentido de la
unidad y la iniciativa del individuo en el sentido de la
variedad, han hecho igualmente poderosas las dos fuer-
zas esenciales del desarrollo biolgico y jurdico.
Muy lejos ha estado, y todava est Francia, del
verdadero rgimen representativo de la Democracia;
pero su transformacin poltica bast, desde la primera
revolucin, para transformar la Sociedad.
Lejos tambin de la organizacin fundamental de
la Democracia representativa, todas las sociedades lati-
nas de Amrica prueban, con sus mismas revoluciones,
veces con su misma anarqua, el impulso de las dos
fuerzas desconocidas antes de su evolucin, y algunas
deesas sociedades han llegado ya tal grado de reposo,
que, como en Chile, ser deinitivo y perdurable por
una larga vida, cuando la pasmosa iniciativa social
que el nuevo rgimen ha desarrollado, se agregue la
fuerza de iniciativa individual que slo se desarrolla por
completo con el reconocimiento y el ejercicio incondi-
cionales de los derechos absolutos.
Si ahora resumimos los motivos racionales y expe-
rimentales en que se funda la posibilidad de concordar
IDEA, DEFINICIONES, SUJETO Y OBJETO DE LA CIENCIA. a3

un rgimen estacionario de la Sociedad con un rgi-


men progresivo del Estado, diremos : i Que, en vir-
tud de su naturaleza, la Sociedad puede adecuar su
desarrollo biolgico cualquier desarrollo jurdico ;
2 Que esa adecuacin de un Estado progresivo una
Sociedad estacionaria, conlleva la transformacin de
la Sociedad, puesto que es el propulsor de las dos fuer-
zas esenciales de la misma ; 3 o Que para hacer efec-
tiva la concordancia entre un rgimen social determi-
nado y un rgimen jurdico cualquiera, es condicin
necesaria la aplicacin efectiva del medio de concordia.
Cul es esc medio, lo dice implcitamente el segundo
de los datos obtenidos. Con efecto : si la constitu-
cin del Estado por el derecho promueve las iniciativas
sociales c individuales, y estas iniciativas no se mani-
fiestan, ni pueden manifestarse en todo su vigor sino
cuando cada uno de los organismos sociales tiene liber-
tad para ejercer su autonoma completa, es evidente
que la concordancia entre el rgimen de la Sociedad y
el del Estado est subordinada al reconocimiento jur-
dico de las autonomas sociales.
Esc reconocimiento jurdico es el medio de con-
cordar la discrepancia que pueda haber entre un rgi-
men irregular de la Sociedad y un rgimen racional
del Estado. Ese es el medio que los fundadores de la
Democracia representativa aplicaron, instintivamente
en parte, y en parte por la fuerza de los hechos, a la
Sociedad que unificaron. As fue cmo, empleando el
medio de la federacin para salvar la autonoma de
los grupos, y el reconocimiento de los derechos
absolutos para consagrar la autonoma de los indivi-
duos, dieron al Estado la capacidad de perfeccionar sus
ai LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

instituciones, y al individuo y los dems rganos so-


ciales, la diligencia y la inteligencia de donde resulta
la progresin de la Sociedad.

LECCIN VIO
Autonoma : Su influencia en Sociedad y Estado. Auto-
noma individual. Los derechos individuales consi-
derados como una de las instituciones del Estado,

Como veremos, al tratar de la Soberana poder


social, todos los organismos sociales, a excepcin de
la familia, organizada por el derecho civil, son copar-
tcipes de esc poder. En virtud de esa coparticipacin
tienen la facultad de darse su propia ley, el derecho
de reclamar una ley que asegure su completa libertad
de accin. Esa facultad es lo que se llama autonoma.
La autonoma de cada uno de los organismos sociales
se realiza en el gobierno de s mismo. El gobierno de
s mismo, en el individuo, se consagra con el recono-
cimiento de los derechos absolutos autonoma indivi-
dual; en el municipio, con el reconocimiento de los
derechos municipales autonoma municipal ; en la
provincia, con el reconocimiento de sus derechos au-
tonoma provincial ; en la nacin, con el reconoc intento
de sus derechos autonoma nacional.
Cuando el Estado se constituye de modo que secunde
esas autonomas, siendo el un mero reflector de todas
ellas, las instituciones que aseguran el gobierno de cada
uno de los rganos sociales por s mismos son medios
IDEA, DEFINICIONES, SUJETO Y OBJETO DE LA CIENCIA. 25

tan condutences su fin, que el orden nace como


efecto necesario de una causa natural. Entonces, entre-
gado el individuo la omnmoda libertad que sus de-
rechos inamisibles le garantizan ; consagrado exclusi-
vamente su propio gobierno el municipio ; entregada
la provincia a su exclusiva direccin, y funcionando sin
obstculos las instituciones que les corresponden, toda
la sociedad nacional reconcentra su vasta actividad en su
propio desarrollo, y el papel del Estado, funcionario de
la voluntad soberana, se eleva la altura de su funcin
majestuosa, se hace efectivamente el representante jur-
dico de la Sociedad, salva en el seno de ella sus dere-
chos, salva su respeto en las relaciones internacionales,
y al par que un factor de orden en lo interior, es un
integrante de armona en la vida comn de la nacio-
nes.
Guando, al contrario, el Estado es Cesar Carlo-
magno, Hildebrando Carlos V, Enrique VIH,
Luis XIV, el Consejo de Vencia, una oligarqua,
un gobierno centralista, todos los rganos sociales
estn suspensos de una voluntad usurpadora, todas
las instituciones estn supeditadas la institucin que
las ha absorbido, no hay ms institucin que el Estado,
no hay ms Sociedad que el Estado, no hay ms auto-
noma que la del Estado, no hay ms vida que la del
Estado, y el orden que se genera en el ser dla Socie-
dad es orden de fuerza, y el contingente que el Estado
presta la vida internacional es de guerra, de usurpa-
cin de injusticia.
Esa absoluta diferencia entre la Sociedad que no
goza y la que goza de la plenitud de todas sus funcio-
nes, merced aquella organizacin del Estado que reco-
aC LECCIONES BE DERECHO CONSTITUCIONAL.

noce y respeta la autonoma de los varios rganos so-


ciales, cindosc el su papel, bastara para comple-
tar la demostracin hecha en la leccin anterior, si sta
tuviera ese objeto. Pero el que ella tiene, es el de pre-
sentar el individuo como una de las autonomas natu-
rales de la Sociedad, y los derechos individuales como
la institucin que garantiza esa autonoma. De ese
modo comprenderemos por completo por qu el reco-
nocimiento de su propia ley cada organismo de la
Sociedad es el medio de concordar el rgimen social y
el poltico.
El individuo es un elemento esencial de la Sociedad ;
tan esencial, que aqulla no existira si el individuo no
existiese. Verdad es que tampoco el individuo exis-
tira si la Sociedad no existiese ; pero hay entre ambas
imposibilidades la diferencia que hay entre una ley
biolgica y una ley de procedimientos : siendo proce-
dimiento de la naturaleza la asociacin de los individuos
para que ellos realicen su vida, cierto es que, sin aquel
medio, no puede realizarse este fin; pero siendo el ser
anterior al proceder y el individuo la coleccin que
constituye puede constituir, no es menos cierto que,
para existir la Sociedad, tuvo primero que existir el
individuo.
Esto no quiere decir en modo alguno que el pro-
ceso necesario de la Sociedad haya sido : i un indivi-
duo ; 2o dos individuos, generando la familia ; 3 o familias
constituyendo expresamente el municipio ; munici
pios constituyendo una provincia; 5"provincias gene
rando la nacin; 6 la nacin, formando con otras la
Sociedad general de un tiempo dado ; la Sociedad
de una poca, constituyendo con la de todos, pasados,
IDEA, DEFINICIONES, SUJETO Y OBJETO DE LA CIENCIA. 27

presentes y futuros, la Humanidad. Esa es una in-


dagacin ajena de este estudio. Lo pertinente l es la
idea de que siempre ha habido Sociedad, y de que
siempre ha sido ella un agregado de individuos.
Dada esa necesidad de la existencia previa del indi-
viduo, se comprende la importancia que l tiene en la
organizacin social, y que sta, para ser buena, ha de
tener en cuenta tanto el bien del individuo como el de
la Sociedad. El individuo, responsable de s mismo,
hace su propio bien, y no tiene que pedir la Sociedad
otra cosa que el respeto de su libertad. Eso es lo que,
al constituir el Estado, da la Sociedad al individuo
cuando le reconoce incondicionalmente sus derechos
naturales. Al reconocerle esos derechos, que consagran
la libertad del individuo, ste queda, ipso facto, bajo
la ley de esos derechos ; en trminos equivalentes :
los derechos naturales de la personalidad humana, que
afirman la autonoma individual, que la instituyen,
pueden ser considerados, y conviene que lo sean, como
la primera institucin del Estado, como el primero de
los medios orgnicos que hay que apelar para ligar
articular la actividad del individuo con las dems acti-
vidades de la Sociedad.
Hasta qu punto sea eficaz esa institucin de los de-
rechos individuales, lo veremos minuciosamente al cla-
sificarlos y analizarlos. Por el momento, basta presen-
tar, no el ejemplo dla Sociedad de los Estados Unidos,
en Amrica, ni el de la Confederacin Suiza, en Eu-
ropa : busquemos dos Sociedades en donde coincida
una mayor fuerza social con un ms efectivo instituirse
los derechos individuales. Sean Chile, en el Nuevo,
Francia, en el Viejo Mundo.
28 LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

Chile, no obstante su slido carcter nacional, era


una Sociedad sometida los vaivenes de la incerti-
dumbre, hasta que un Presidente ms contemplativo
que sus antecesores, interpret la ley fundamental en
el sentido de su libertad. Creyendo suficiente ya la
fuerza que, desde Portales, hercleo sostenedor de la
autoridad social, se haba comunicado al Estado, pens
que era tiempo de dejar la iniciativa jurdica de los
ciudadanos alguna participacin en la vida general, y
dej hacer. Los diez aos de aquella Presidencia, que
parece inspirada en la conducta de la monarqua cons-
titucional de Inglaterra, fueron un antecedente tan feliz
para el derecho individual, que los subsiguientes per-
sonificadores del Estado no pudieron, ni intentaron
tampoco, tan slida les pareci la situacin del pas
bajo la accin creciente de los derechos individuales,
cada vez mejor comprendidos y ejercitados, opo-
nerles el veto de su autoridad. Aunque la Constitucin
no corresponda con sus preceptos la interpretacin
prctica que se le daba, los derechos individuales fue-
ron afianzndose, desarrollndose, amplindose, reci-
biendo en tmidas enmiendas constitucionales su con-
sagracin legal, y llegando poco poco, ms efectivos
en la costumbre que en la ley, ser hoy una base
constitucional, una institucin que garantiza la auto-
noma individual hasta el extremo de haberse realizado
all, mediante el ejercicio de ellos, el hecho que la
misma poderosa Democracia norte-americana no pudo
realizar : de vencer en la lucha electoral al soldado
vencedor en una lucha nacional.
En cuanto Francia, basta comparar la solidez de
la Repblica, manifiesta en su fuerza de resistencia con-
IDEA, DEFINICIONES, SUJETO Y OBJETO DE LA CIENCIA. 29

tra los embates dlas pasiones y los intereses multiformes


que all emplean el derecho como ariete de destruccin
contra Estado y Sociedad, para afirmar que el libre
ejercicio de los derechos individuales fortalece las
Sociedades en donde ellos funcionan como institucin
que ampara y resguarda la autonoma individual.
En el primer caso, la fuerza social que se le debe
llega hasta el punto de hacer superior la reflexin la
gratitud y la admiracin de la Sociedad. En el se-
gundo caso, dan a u n a forma del Estado, antes venci-
da por la fuerza de las tradiciones, el poder de recons-
truccin que nunca tuvo la secular forma antigua del
Estado. En ambos casos, tan pronto como la Sociedad
encuentra en el rgimen y conducta del Estado un
auxiliar de sus derechos, empieza fortalecerse y de-
sarrollar una fuerza que ella misma desconoca.

LECCIN IX
La Libertad considerada como un resultado: considerada
como una anttesis de autoridad . Liberdad jur-
dica. Su relacin con el orden. Orden mecnico.
Orden jurdico.

As como las dos fuerzas del organismo social, la


iniciativa del individuo y los rganos integrantes de la
Sociedad, resultan del reconocimiento de las autono-
mas, as la libertad resulta de los derechos que regulan
esas autonomas.
La libertad, desde el punto de vista de la regula-
3o LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

ridad y armona de las funciones sociales, es un resul-


tado de la aplicacin del derecho al rgimen de cada
uno de los componentes naturales de la Sociedad.
Reconocido el derecho de cada uno de ellos y respe-
tada la autonoma en todos ellos, individuo, municipio,
provincia, nacin, funcionarn como funciona en un
organismo individual, no cohibido por ninguna fuerza,
el conjunto de sus rganos. Por el contrario, cuando
los componentes de la Sociedad estn adheridos arti-
culados por la fuerza por una serie de coacciones
que van desde la Sociedad hasta el individuo por una
serie de instituciones depresivas d e j a funcin natural
de cada rgano, la libertad se subordina arbitraria-
mente una condicin que de ninguna manera puede
regirla. La condicin nica de la libertad, como nece-
saria condicin que es, la impone el derecho. As
acabamos de verlo experimentalmente, sin ningn
esfuerzo de razonamiento ni artificio de teora. As
podemos verlo desde el principio de la historia y en
todas las faces de la organizacin jurdica. Esa es una
verdad completa: verdad de hecho y de razn; tan
innegable como el postulado deEuclides, tan evidente
como el principio de Arqumedes, tan demostrable
como el entimema de Descartes.
Sin embargo, como ha sucedido con verdades aun ms
patentes, porque afectan los sentidos, ha sido descono-
cida con tan perseverante ceguedad, que la historia pol-
tica de las sociedades, hasta el advenimiento de la Demo-
cracia representativa, no es ms que una serie luctuosa
de esfuerzos, tan desatentados como pueriles, cuan-
do no han sido criminales, por someter la libertad la
condicin que la anula por ser incompetente en abso-
IDEA, DEFINICIONES. SUJETO Y OBJETO DE LA CIENCIA. 3i

luto para regirla, pues que esa condicin es secuela


caracterstica de la misma libertad.
La condicin que se ha querido subordinar la
libertad, se llama autoridad.
Si no la definiramos tal como la historia de las
luchas de la libertad nos la presenta, y no dijramos :
Autoridad es la condicin que subordina ia liber-
tad, bastara la definicin para patentizarnos lo
absurdo de la nocin y lo irracional del propsito que
ha inducido realizar.
Segn esa definicin, que es rigorosamente con-
gruente con las consecuencias histricas que ha tenido
el propsito de subordinar la libertad la autoridad,
aqulla no podra existir sin esta, cuando la realidad es
que sta no puede existir sin aqulla.
Con efecto : si nos atenemos la nocin experi-
mental de la libertad que nos ha suministrado el espec-
tculo del derecho en sus operaciones de organizacin,
la libertad resulta de la eficacia que tenga el derecho
en el establecimiento de las autonomas sociales : de
modo que hay ms menos libertad, segn que el
derecho ha dejado mayor menor autonoma los
componentes de la Sociedad. Ahora, como en razn
del grado de libertad que se les deje, gozarn de salud
y actividad esos rganos sociales ; y como la salud y
la actividad son fines de la naturaleza particular y ge-
neral de todos ellos, es indudable que, para limitar su
desarrollo, hay que cohibir su libertad, y es mani-
fiesto que en toda limitacin de libertad habr coaccin.
Esa coaccin de la libertad natural de los rganos
sociales y de su desarrollo, es lo que se ha llamado au-
toridad.
3a LECCIONES DE DEftECIIO CONSTITUCIONAL.

Para completar la falacia se ha erigido un llamado


<( principio de autoridad que se presenta como
opuesto y antittico al principio de libertad, afirmando
la prioridad del primero y argumentando con esa su-
puesta prioridad para demostrar que la autoridad es
condicin de la libertad.
Bastar definir la verdadera autoridad para desva-
necer la falacia, para arruinar ese caduco principio de
autoridad, y para hacer la ciencia de la organizacin
jurdica el bien de desembarazarla de nociones inti-
les, que adems son incoherentes.
La libertad no es una vaguedad ni una abstraccin,
como creen las sociedades que no la conocen la co-
nocen parcialmente ; es, para nuestra ciencia, el resul-
tado preciso y matemlico de la aplicacin del derecho,
todos y cada uno de los rganos de la Sociedad.
Siendo esto, y no otra cosa, la libertad es la nica
fuerza que puede mantener unidos, armonizar y favo-
recer en su desarrollo, los organismos constituyentes
de la Sociedad. Por lo tanto, la libertad es el autor de
la salud y actividad de las funciones del cuerpo social ;
por lo tanto, ella es la verdadera autoridad, porque
ella, resultante del Derecho, es el agente natural, la
fuerza natural en cuya virtud y por cuya virtud se im-
pone el orden.
Aquellas organizaciones del Estado, en las cuales se
da las instituciones una personificacin, ya temporal,
como en la repblica unitaria, ya vitalicia, como en la
monarqua ms menos sinceramente constitucional,
no siendo obra del derecho la libertad parcial de que
hacen uso, sino la concesin graciosa forzada de los
personificadores del Estado, tienen efectivamente en
IDEA, DEFINICIONES, SUJETO Y OBJETO DE LA CIENCIA. 33

stos una autoridad, tantas autoridades personales


cuantos son los funcionarios encargados de la ejecucin
de las leyes. Pero aun en esas organizaciones irregula-
res resalta el error que se comete al confundir las he-
churas del derecho escrito, que slo son representantes
de l, con la autoridad efectiva del derecho. Esa con-
fusin ha hecho posible el absurdo de elevar a la cate-
gora de principio, no el derecho, elemento orgnico ;
no la ley, medio orgnico ; no la libertad, que es la
vez derecho y ley, principio, medio y fin de organiza-
cin, sino el funcionario del poder ; que cuando se
habla del principio de autoridad, se sobrentiende falaz-
mente que el funcionario es la autoridad y que de l
dimanan el derecho y la capacidad de hacerlo efectivo.
Gomo vamos ver inmediatamente, importa re-
chazar esa falacia, as en la teora de la organizacin
como en la prctica de la vida poltica, porque, si la
aceptamos, ipso fado trastornamos la base positiva
del orden, que es el fin de toda organizacin.
En definitiva, lo que se organiza al establecer un
rgimen jurdico del Estado, es la libertad: la del in-
dividuo, que se rige por sus derechos, y se limita por
sus deberes ; la del municipio, que se rige por su pro-
pia ley, y se limita en sus actividades naturales ; la del
organismo provincial, que se manifiesta en su auto-
noma y se cie sus asuntos particulares ; la libertad
nacional, que rige la marcha general de los organis-
mos inferiores, pero obligada respetar la libertad de
cada uno de ellos, de modo que todos y cada uno sal-
ven su autonoma.
La libertad as relacionada con el derecho, as li-
mitada por l, as regulada por la ley, es la libertad
3
34 LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

jurdica, nica de que la ciencia constitucional tiene


que ocuparse, por ser la que coopera de un modo di-
recto al establecimiento del orden.
De tal modo es el orden un resultado de la liber-
tad, que basta comparar dos sociedades cuya organi-
zacin jurdica sea distinta, para inducir por el orden
que se manifiesta en ellas el grado de libertad que el
derecho ha. desarrollado.
Si una de ellas ha conseguido independizar en su
derecho al individuo, pero ha desconocido el derecho
de independencia de los dems integrantes de la So-
ciedad, gozar de un orden ilusorio ; en ella, el Estado
es una fuerza de absorcin, que absorber la vida de
la nacin, dla provincia, del municipio, y que slo
habr dejado en libertad de vivir al individuo ; las
necesidades municipales, las provinciales, las sociales
estarn siempre en espera de la resolucin que el Es-
tado tome, y as satisfarn su necesidad la aplaza-
rn, segn que se les permita no satisfacerlas : habr
una cadena de autoridades personales que, partiendo
del llamado Jefe del Estado, ir, de eslabn en es-
labn, por todos y cada uno de los rganos sociales,
hasta el ms obscuro responsable de esc orden.
Si la otra Sociedad ha llevado la aplicacin del de-
recho hasta conseguir la libertad de todos y cada uno
de los organismos que la constituyen, el orden no es
tal vez tan aparente, porque no estan visible la unidad
de accin, pero es orden ms real, ms natural, ms
funcional, ms resultante de la unidad total del pro-
psito y de la variedad de sus funciones.
En la primera de las Sociedades comparadas entre
si, el orden aparente es la consecuencia de una cen-
IDEA, DEFINICIONES, SUJETO Y OBJETO DE LA CIENCIA. 35

tralizacin contraria la naturaleza de toda organiza-


cin, puesto que organizar es imitar el procedimiento
de la naturaleza, que relaciona, liga y armoniza entre
s las varias partes de un todo, con objeto de producir
el todo, la unidad, por medio de la variedad de
fuerzas agentes orgnicos que emplea para su fin
concreto.
En la otra Sociedad el orden establecido concuer-
da aproximadamente con el natural.
En la primera, reina el orden mecnico; en la se-
gunda preside el orden jurdico.
La centralizacin de un orden se parece un me-
canismo; la descentralizacin del otro orden, se parece
una existencia,
El orden mecnico resulta de la falsa nocin de
unidad y autoridad. El orden jurdico nace espontnea-
mente de la accin continua de la libertad.
RECAPITULACIN

Para utilizar el estudio hecho hasta ahora, importa


rever las nociones que hemos adquirido, la relacin
que las liga, el conocimiento que constituyen. As, la
vez que renovamos la idea general, empezaremos
entrever el todo cientfico en cuya clara percepcin
est, de una parte, la porcin de verdad que nos pro-
ponemos descubrir, y de otra, la utilidad que debemos
pedir nuestro estudio.
Hemos formado una idea general de nuestra cien-
cia : la hemos definido, tanto en sus relaciones con las
ciencias abstracta y concreta de que depende, cuanto
en su fin propio ;
Teniendo en cuenta que toda ciencia interpreta un
conjunto de fenmenos, hemos buscado la naturaleza
en donde se presentan, y analizado brevemente el su-
jeto de la ciencia constitucional;
Ya adquirida de sta la idea precisa que acab de
presentarnos la nocin relativa al sujeto, buscamos el
objeto dla ciencia;
Puestos en relacin el sujeto y el objeto, vimos la
discrepancia que hay enlre la marcha natural del uno
y el propsito artificial del otro ;
Entonces, observando la incompatibilidad que hay
RECAPITULACIN. 37

entre la idea de ser racional y progresivo que nos he-


mos formado de la Sociedad, y la aparente incapaci-
dad de perfeccionar su rgimen poltico, no concor-
dar ste con las formas caractersticas y tradicionales
de la Sociedad, buscamos un medio de concordar los
regmenes social y poltico que se nos presentaban
como incompatibles.
De esa indagacin obtuvimos estos preciosos datos :
i Que hay dos fuerzas latentes en todo estado
social, que es necesario que el rgimen poltico ponga
de manifiesto ;
2o Que esas dos fuerzas son la iniciativa individual
y la iniciativa social ;
3 o Que la organizacin del Estado suficientemente
eficaz para el desarrollo de esas dos fuerzas, es la que
emplea exclusivamente como elemento de organizacin
el derecho ;
k Que el derecho es eficaz cuando establece la
autonoma de los varios rganos de la Sociedad ;
5o Que el medio de que se vale el derecho para
obtener ese resultado son aquellos medios orgnicos
que conocemos con el nombre de instituciones insti-
tuciones de derecho ;
6o Que esas instituciones constituyen el rgimen
propio y peculiar de cada uno de los rganos que se
aplican ;
70 Que los derechos de la personalidad humana
deben considerarse como la institucin que asegura la
autonoma individual.
38 LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

Todas esas nociones, relacionadas entre s, coor-


dinadas, nos darn un resultado claro, preciso y exacto:
el de que la libertad jurdica es la fuerza ordenadora de
la Sociedad y del Estado; en otros trminos, que no
hay verdadero orden social y poltico, sino cuando,
mediante la eficacia de la libertad, el orden jurdico se
establece por s mismo.
Aun con esta recapitulacin no formaremos idea
del conjunto de las nociones adquiridas, si no trata-
mos de resumir en una idea general las nociones par-
ciales que han sido resultado de nuestra indigacin.
Hasta ahora, en efecto, sinos atenemos los enu-
merandos de la recapitulacin, todo lo que sabemos
es que hay una ciencia de organizacin, que tiene
elementos naturales y medios naturales de organizacin;
y que, para aplicarlos eficazmente, debe tomar, y
toma en cuenta, la naturaleza de la Socieded. Pero si
enlazamos por sus lazos naturales las ideas que hemos
ido adquiriendo, tendremos una percepcin distinta de
la idea general que las abarca.
Puesto que el Derecho Constitucional tiene por
objeto la organizacin del Estado, y ste no puede or-
ganizarse de modo que el resultado sea el orden jur-
dico, menos que tome de la naturaleza misma de la
Sociedad el elemento y los medios orgnicos que pri-
vativamente, con exclusin de cualquiera otro proce-
dimiento recurso artificial, tiene la virtud de pro-
curar los rganos sociales las articulaciones que han
menester para que la funcin de cada uno de ellos se re-
lacione con las de todos los dems y quedar subordi-
nados las funciones del organismo general, es obvio
que la Sociedad debe entrar en el rgimen del Estado,
RECAPITULACIN. 39

al modo, para aprovechar un smil exacto que tiene la


ventaja de ser muy familiar, al modo que el sujeto
entra en el rgimen gramatical. Mas como acaso no
haya parecido tan obvio, aunque tambin los es, el
cmo, influyendo tanto en la forma de la organizacin
del Estado la situacin previa de la sociedad, puede,
sin embargo, la primera modificar la segunda, como
probamos con ei ejemplo de las sociedades en donde
mejor se ha experimentado esa influencia del rgimen
jurdico sobre el social, conviene completar la fuerza
del simil diciendo, que en todo rgimen, gramatical,
lgico jurdico, el objeto modifica el sujeto en razn
de lo positiva que sea la propiedad que le atribuya.
Por donde comprenderemos de una vez la correlacin
del sujeto y el objeto de la ciencia constitucional, la
mutua influencia del uno sobre el otro, mediante la efi-
cacia del derecho ; pues lo mismo que en el rgimen
lgico en el gramatical, en el rgimen jurdico el
sujeto es el ente, el ser la substancia, el objeto es la
propiedad, la condicin el medio, y el derecho es el
verbo, la cpula el elemento orgnico. La nica di-
ferencia que hay entre el rgimen lgico el grama-
tical y el jurdico, es que en ste, el verbo, la accin,
la eficacia de la accin, est representada por el de-
recho.
Si merced este paralelo entre nociones semejan-
tes hemos logrado formarnos una idea completa de la
ciencia constitucional, comprenderemos tambin los
procedimientos de la ciencia, que hemos enunciado, y
cuyo desarrollo y aplicacin ser objeto de las leccio-
nes ulteriores
SEGUNDA PARTE

BASES DE CONSTITUCIN

LECCIN X
El poder del Estado como segundo elemento orgnico.
Qu poder es ese. quin corresponde. Diversas
teoras.

Por esencial que sea la fuerza de organizacin que


reconozcamos en el derecho, es tan patente su incapa-
cidad para conservar por s solo un orden social cual-
quiera, corno los es su capacidad pura establecerlo. La
historia de todas las evoluciones polticas demuestra esa
insuficiencia, as corno la fatal superioridad de la fuerza
contra el derecho, siempre (pie, j u n i o con ste, no
haya funcionado otro elemento do organizacin que,
sirvindole de punto de apoyo, de verdadera base, lo
fortalezca en su obra de construccin.
Vo basta al ser colectivo, como no basta al indivi-
dual, la facultad do hacer; le es necesaria tambin la
capacidad de hacer. J)o ah el deber de reforzar el de-
recho con el poder; el derecho de todos con el -poder
de todos ; el derecho pblico con el poder pblico.
Esc deber se patentiza ms an, si se piensa : pri-
h'i LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

mero, en la ndole del poder; segundo, en que el


poder es siempre un mediador entre el derecho y la
fuerza. Si prevalece el derecho, el poder es ordenador ;
si la fuerza es fundamentalmente disociador.
El poder, todo poder es, por su ndole, aspecto
externo de una relacin entre una razn que determina,
una voluntad que ejecuta y una conciencia que juzga.
No puede, el que slo determina en vista de probabili-
dades, el que slo quiere arrostrar las probabilidades,
el que slo juzga de lo favorable adverso de las
probabilidades; puede, el que hace lo que la vez ha
determinado, querido y juzgado posible. En la fuerza
no hay ninguna relacin : hay acto mecnico brutal,
resultante de un impulso cualquiera. Por eso y por la
intrnseca razn de ambos, es la fuerza la anttesis
del derecho, y es el poder la ms slida base del dere-
cho.
En virtud de la energa que comunica al derecho,
y en cuanto funciona como su auxiliar continuo, el
poder es y debe considerarse como un segundo elemento
orgnico de la Sociedad, porque sirve, como el pri-
mero, y en cuanto energa eficiente del primero, para
proveer de aquellos rganos complementarios, arti-
culaciones, de que carece la Sociedad por naturaleza,
y sin los cuales no podra constituir un todo armnico.
Al exponer las varias nociones del poder social, expla-
naremos sta.
Ahora, sepamos qu poder es el social.
Ante todo, distingmoslo de la Soberana, no por-
que en esencia sean distintos, sino porque el uno se
refiere al conjunto de instituciones que, con el nom-
bre de Estado, representa en toda la actividad jurdica al
BASES DE CONSTITUCIN. 43

cuerpo social, y la otra, segn veremos, corresponde


siempre la fuerza dispositiva de la Sociedad. El po-
der del Estado es la suma de capacidades que, con-
junta y separadamente, tienen cada una de las insti-
tuciones y el Estado, conjunto de todas ellas, para
favorecer, en todos y cada uno de los organismos que
componen la Sociedad, el desarrollo, el vigor y la rea-
lizacin del derecho.
Esta es una nocin del poder pblico muy distinta,
bien lo vemos, de las varias que se han aplicado te-
rica empricamente la direccin de las sociedades ;
pero nos parecer, cuando la hayamos desenvuelto, la
ms adecuada la idea que del Estado hemos formado,
la que ms exactamente corresponde nuestra consi-
deracin del poder como elemento orgnico, y lamas
real, la ms histrica, la ms realizada, aunque instin-
tivamente, en las varias formas del sistema representa-
tivo, y principalmente, en su ms perfecta forma
actual : la Democracia representativa.
Pero expongamos las nociones de poder pblico y la
falsedad de las teoras que se han fabricado sobre ellas.
Tomando como base de doctrina la idea induda-
blemente exacta de la unidad de poder, toda la edad
imperial de Roma, toda la Edad Media, todas las cons-
trucciones monrquicas de Europa, dedujeron de esa
unidad la necesidad de una concentracin absoluta en
la personna jurdica que atribuyeron la representa-
cin exclusiva de la Sociedad y la personificacin omni-
potente del Estado. Desde Augusto y Tiberio hasta
Carlos V. y Luis XIV, todos esos modeladores del r-
gimen jurdico podan exclamar con rigorosa exactitud
que ellos eran el Estado.
44 LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL,

Con formas un poco ms melosas, esa nocin del


poder uno y absoluto ha subsistido y subsiste todava,
no slo bajo los regmenes imperiales que reaparecen
en Europa cada vez que la fortuna de las armas hace
preponderante un soldado victorioso una nacin
ganosa de supremaca internacional, sino hasta en las
democracias embrionarias de Amrica, muestra de las
cuales son todava una tan vana cuanto absurda tenta-
tiva de conciliacin entre la fuerza absorbente del poder
absoluto y el rgimen del derecho.
Una nocin ms exacta del poder, aunque incom-
pleta, empieza desde el siglo proclamarse en
Inglaterra, no porque efectivamente el llamado poder
real, eufemismo del poder absoluto, perdiera su l-
gica brutal, sino porque el reconocimiento forzad de
los derechos de seguridad (habeos corpas) y de igualdad
ante la ley (jarado) empez ser un freno ; que se hizo
en la revolucin del siglo XVII, en el predominio del
Parlamento, en el bil of righis (ley de derechos), en
el Protectorado, en la misma Restauracin, y princi-
palmente en el advenimiento de una nueva dinasta, lo
que la mecnica llama un freno de seguridad,
Esas evoluciones correlativas del derecho y del po-
der dieron por fruto en Inglaterra una divisin prctica
del poder del Estado en tres secciones : una que corres-
ponda al monarca, otra al Parlamento, la tercera los
Tribunales de justicia. Montesquieu, buscando en las
leyes positivas la razn de existencia que les supona,
erigi en principio aquella separacin de funciones
atribuciones del poder poltico, y, desde entonces, los
mismos publicistas ingleses adoptaron el llamado prin-
cipio de los tres poderes.
BASES DE CONSTITUCIN. 45

Un espritu conciliador, Clermont Tonnerre, que


concebala posibilidad de reconciliar la monarqua con
la Revolucin, viendo que el primero entre los tres
poderes de Montesquieu, el ejecutivo, no era compa-
tible con la reyeca, si amenguaba el poder substancial
que sta se atribuye, no era compatible con los otros
dos poderes, por representar el uno un derecho que
no se derivaba, como los otros dos, de la voluntad so-
berana de la Sociedad, agreg los tres poderes el que
llam poder real, un artificio para conciliar lo in-
conciliable .
Los jurisconsultos alemanes, intentando una conci-
liacin ms doctrinal que sin quitar su realidad al
principio ya histrico de la divisin de los poderes,
dejara tambin su histrica supremaca al monarca, ex-
pusieron la teora del poder limitado, teora que, decla-
rando esencial la unidad del poder en s misma, de-
claraba tambin la variedad en el ejercicio del poder; y,
como sin esfuer2o se comprender, favorecan y pre-
paraban el uso desptico del poder monrquico im-
perial, junto con el aparente ejercicio de los dems
poderes.
Benjamin Constant, que deseaba para la restaura-
cin de la monarqua tradicional un modas procedendi
que la rehabilitara en Francia, pero que al mismo
tiempo quera buscar una base de libertad ms slida
que la ofrecida por simples distinciones, quiso com-
pletar con un quinto poder los cuatro establecidos por
Montesquieu y Tonnerre, y divida el poder pblico en
legislativo, real, ejecutivo, judicial y municipal.
Bolvar, quien, para ser ms brillante que todos
los hombres de espada, antiguos y modernos, slo falt
66 LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

escenario ms conocido ; y quien, para ser un orga-


nizador, slo falt una Sociedad ms coherente, conci-
bi una nocin del poder pblico ms completa y ms
exacta que todas las practicadas por los anglo-sajones
de ambos mundos propuestas por tratadistas latinos
germnicos. En su acariciado proyecto de Constitu-
cin para Bolivi dividi el poder en cuatro ramas :
las tres ya reconocidas por el derecho pblico, y la
electoral.
En realidad, fu el nico que complet Montes-
quieu, pues agreg la nocin del filsofo poltico de
Francia lo que efectivamente le faltaba. Pero ni el pen-
sador ni el libertador hicieron la ciencia constitucio-
nal y la prctica del principio representativo el bene>
ficio que le hubieran hecho, si corrigiendo la falsa no-
cin de poder que les serva-de punto de partida, hu-
bieran dejado la Sociedad su poder uno indivisible,
tal cual es, y hubieran descubierto en ella las cuatro
funciones que hay necesariamente en todo ejercicio
normal del poder publico y aun en todo acto del
poder.
De eso trataremos al ocuparnos de las funciones
del poder. Por ahora, sealemos el error de todas esas
nociones, fundamentalmente viciosas todas ellas por
desconocer la ndole misma del poder, y recojamos la
exacta idea de un poder municipal, no para hacer de
ella lo que conceba Constant, ni para colocarla en
donde l la coloc, sino para ponerla en su lugar y
darle la fuerza y valor cientfico que en s lleva.
BASES DE CONSTITUCIN, 17

LECCIN XI
Exposicin de la nocin del poder como elemento org-
nico. Funciones del poder : Electoral, lejislativa,
ejecutiva, judicial.

Ya hemos visto que la idea de poder incluye la de


capacidad y la de acto : hace, el capaz de hacer; puede,
el que hace lo que tiene capacidad de hacer. En razn
de la capacidad, est el poder. El individuo puede
todo lo posible dentro de su capacidad de hacer ; puede
ms que el individuo la familia, porque su capacidad
es ms extensa; sindolo ms an la del municipio,
ste puede ms que la familia ; la provincia, que contiene
las varias capacidades de los municipios que la com-
pongan, tiene ms poder que cualquiera de ellas, puesto
que tiene el poder de todos ellas. Por encima de
todos estos poderes, completos en cada una de sus es-
feras de capacidad, pero parciales en cuanto la capa-
cidad total de la Sociedad, prepondera el poder de sta,
que rene el poder de todos los individuos, familias,
municipios y provincias.
Dada la efectiva capacidad de todos y cada uno de
esos organismos sociales, es manifiesto que la discor-
dia entre ellos sera irremediable, porque sera nece-
saria. Pero, como tambin hemos dicho, hay una fa-
cultad de hacer, tan natural y tan universal como la
capacidad de hacer, que, como sta, abarca toda la
actividad social. Esa facultad es el derecho. Cuando el
poder va dirigido por el derecho y sirve de auxiliar del
derecho, cada una de las esferas de poder queda subor-
LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL,

dinada cada una de las esferas del derecho, el lmite


de aqullas es el mejor lmite de stas, se hace impro-
bable el conflicto de poderes, porque se ha hecho im-
posible el conflicto de derechos,queda organizado el
Estado (que no otra cosa es el Estado organizado) y
se puede considerar establecido en fundamentos slidos
y duraderos el orden social.
Exponiendo en otros trminos la misma idea, diga-
mos que as como el derecho, primer elemento orgnico
de la Sociedad, necesita del auxilio del poder para ha-
cerse eficaz en la organizacin, as el poder, segundo
elemento orgnico de la Sociedad, necesita del derecho
para hacer ordenada su capacidad de organizar.
Notemos, para ms esclarecer esta nocin, que
cuando se habla de un elemento orgnico de un prin-
cipio orgnico de la Sociedad, entendemos que ese ele-
mento principio est en la naturaleza misma de la
Sociedad, de donde se toma para organizar el Estado.
Y como ste, segn creemos haber demostrado, es un
conjunto de instituciones que se aplican los rganos
de la Sociedad para establecer entre ellos las articula-
ciones que naturalmente no tienen, por ser organis-
mos completos en s mismos, la coherencia entre las
instituciones y los organismos ha de ser tan natural,
que no pueda producirla ningn medio, recurso pro-
cedimiento extrao a l a naturaleza. Por eso, al consti-
tuir el Estado, hay que aplicarle como elementos org-
nicos el derecho y el poder, que se auxilian uno otro,
que mutuamente se hacen eficaces y que juntos orde-
nan, armonizan y vivifican con la coherencia que esta-
blecen entre las instituciones del Estado y los orga-
nismos de la Sociedad.
BASES DE CONSTITUCIN. 4g

Aqu surge una pregunta pertinente : Entonces,


de quin es elpoder? del Estado, simple instrumento
de articulacin de la Sociedad, que es el ser, la en-
tidad, el sujeto? El poder, ya lo veremos, es el de la
Sociedad, y ella se lo reserva todo entero, ntegro, uno,
tal cual es, para inclinarlo del lado del derecho cada
vez que los funcionarios del Estado quieran inclinarlo
del lado de la fuerza; pero como la Sociedad no es un
organismo individual y necesita de individuos para
realizar las funciones del poder, conviene tcita ex-
presamente en que los funcionarios del Estado ejerzan
las funciones del poder.
Esas funciones, que es lo que la ciencia ha
consentido en llamar poder, dando as acceso peli-
grosos errores de hecho y de concepto, son natu-
rales, reales, efectivas y se generan en las condiciones
mismas del poder.
Al presentarlo como uno de los elementos orgni-
cos, dijimos que todo poder es una relacin entre es-
tos tres actos : uno de la razn, otro de la voluntad,
otro de la conciencia ; el primero es una determina-
cin, el segundo una ejecucin de lo determinado, el
tercero un juicio de lo ejecutado. Si agregamos ahora
que toda determinacin precede reflexiva o irreflexiva-
mente la opcin entre dos ms actos, la eleccin cu-
tre dos ms medios, tendremos completas las fun-
ciones del poder. En toda manifestacin de el, ya sea in-
dividual, ya colectiva, coinciden siempre y necesaria-
mente esas cuatro funciones : eleccin, determinacin,
ejecucin, juicio. Que el poder sea expresin de una
capacidad individalo de una capacidad colectiva, nada
importa : siempre sern, tendrn que ser las mismas,
4
las funciones del poder, puesto que ste no deja de ser
la misma relacin entre la razn, la voluntad la con-
ciencia, porque en el poder individual sea uno solo el
sujeto porque sea un sujeto colectivo el del poder
social.
La nica diferencia que se puede establecer entre
una y otra manifestacin de poder, es que, en el indi-
vidual, pueden confundirse, y menudo se confunden,
las funciones del poder, vicindolo por falta de regu-
laridad y precisin en las funciones, al paso que en el
poder social, cuando se ha constituido segn ia ley de
sus funciones naturales, no hay posibilidad, al menos,
hay improbabilidad de que las funciones se confundan.
En esa probabilidad de hacer anormales las fun-
ciones del poder individual, radica la razn terica
de lo condenable y absurdo de todo ejercicio de poder
poltico por un solo individuo, ora sea un usurpa-
dor, ora la hechura tradicional de los errores.
Por el contrario, en la improbabilidad de que el
cuerpo social confunda las funciones que le garantiza
el ejercicio normal de su poder, radica la razn prctica
de lo necesario y conveniente del ejercicio del poder
por los rganos adecuados. Este, que es el poder de
derecho, contribuye al orden jurdico. El otro, que es
el poder de fuerza, crea un desorden fundamental en
todos los rganos sociales, por ms que, veces, esta-
blezca aquel orden mecnico que subordina violenta-
mente la actividad de las partes la actividad del
todo.
Una vez comprobada la necesidad de las funcio-
nes, rstanos ver cules son, o ms bien, qu nombre
toman en el ejercicio del poder pblico.
BASES DE CONSTITUCrN. 5

Lo primero que la Sociedad hace, al manifestar


su poder, es pesar, ponderar, escoger medios de ac
cin : todas las operaciones mentales y materiales que
efecta en ese estado, constituyen la funcin electoral.
Se elige, para determinar qu se ha de hacer que
conviene hacer : cuantos actos se relacionan con la
determinacin, forman parte de la funcin de legislar.
Se legisla, para dar normas y preceptos de ejecucin :
el conjunto de operaciones que gua en la ejecucin,
constituye la funcin ejecutiva. Todo acto est dentro
fuera de un precepto : la apreciacin de la legalidad
ilegalidad de los actos compone la funcin judi-
cial.
No hay ms funciones de poder que esas ; pero
ninguna de esas funciones constituye por s sola el
poder ntegro y uno, ejercita por medio del Estado y
de las instituciones y funcionarios agentes persona-
les del Estado, la funcin electoral, la funcin legisla-
tiva, la funcin ejecutiva y la funcin judicial. Reuni-
das todas ellas, son el poder : aisladas, son ejercicio de
capacidades definidas. Por eso es tan improbable la
usurpacin del poder pblico cuando sus funciones
estn bien delimitadas ; por eso es tan peligrosa la con-
fusin de esas funciones.
No basta, sin duda, la definicin exacta del poder
ni la clara distincin entre el y sus funciones : es ne-
cesario llevar la organizacin misma del poder pol-
tico la nocin y la distincin, de modo que nos acos-
tumbremos ver Junciones en donde hoy vemos pode-
res, funcionarios en donde hoy vemos potestades,
simples instituciones del Estado en donde hoy vemos
fuerzas sociales.
5i LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

Hasta qu grado de desarrollo efectivo llevara al


sistema representativo esta restitucin de sus nombres
propios los actos de poder realizados por los instru-
mentos del Estado, no puede priori determinarlo la
razn : lo nico que ella puede hacer, es prefijar como
cierto que as como la separacin de los mal llamados
poderes del Estado ha sido suficiente para dar al dere-
cho el vigor que antes no tuvo, as ser fecunda la
substitucin de esos falsos poderes (entronizados por
el error doctrinal y por la prctica viciosa) con las fun-
ciones electoral, legislativa, ejecutiva y judicial del
poder nico, ntegro y permanente de la Sociedad.
Aun as no se conseguir reducir el poder su fun-
cin esencial de auxiliar del derecho, como no sea efec-
tiva en toda la serie de instituciones primarias,
Pero ese ha de ser el objeto de la leccin siguiente.

LECCIN XII

Soberana. Distribucin de Soberana. Lmites.

Soberana y poder poltico seran en la forma y en


el fondo la misma capacidad de hacerla Sociedad todo
lo posible, si el ser social fuera individuo. Entonces
no necesitando valerse de representantes, delegados
instrumentos individuales, ejercera por s misma su
poder, y lo ejercera con toda la fuerza de su unidad.
Mas como necesita de intermediarios individuales, y
stos entran como funcionarios de poder en todas y
cada una de las instituciones del Estado, conviene dar
IASFS DE CONSTITUCIN. 53

la denominacin de poder poltico, poder del Estado,


al conjunto de funciones realizadas por ste, dejar la
denominacin de soberana al poder indiviso de que
hace uso la Sociedad corno expresin suprema de su
voluntad colectiva cada vez que el Estado desva del
derecho, inclina hacia la fuerza, las funciones que
por delegacin expresa ejerce.
Merced esta distincin, poder poltico equivale
funciones de poder en cuanto ejercidas por el Estado;
y soberana, aquella fuerza dispositiva, superior
toda otra, en cuanto opuesta contrapuesta cual-
quiera otra funcin de poder, cualquiera suma do
poder. No es solamente por conservar la supremaca
de capacidad, al organismo social ni por consumar de
esc modo la diferencia entre l y el Estado, por lo que
importa distinguir con dos vocabolos los dos aspectos
del poder social : es tambin porque, delimitndolos y
conservando cada uno de esos modos de poder su
esterado accin particular, la soberana se nos presenta
como la base en que se funda o rgimen representa-
tivo de representacin y delegacin.
Con efecto, si consideramos la Sociedad, como la
nica fuente de poder, todo el sistema representativo re-
posa en esa base: toda representacin, toda delegacin,
toda eleccin, toda funcin de poder se originan en
ella, a ella se refiere toda la actividad del Estado y de
su instituciones, en ella estriba el equilibrio de las fuer-
zas variables de la mavora va minora, en ella el criterio
fijo dla forma de gobierno que mejor le corresponde1,
y en ella, repitiendo, la razn de lodo el sistema
representativo que, sin la previa nocin de la soberana
social, es un artificio injustificable 6 iligitirnable.
5. LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

Todo, al contraro, se afirma slidamente en sbase


si consideramos la Soberana la! cual es, capacidad
suprema inherente al iodo social, y las funciones del
poder como instrumentos del Estado en su obra
de realizar el derecho en los rganos todos de la Socie-
dad.
General mente se rehuyela consecuencia lgica que
se desprende de la nocin de soberana y se esquiva el
reconocerla en quien por naturaleza la pose, que es
la Sociedad. Este error nace de un motivo doctrinal y
de otro histrico.
La doctrina es demasiado incompleta todava para
que se reconozca la entidad social, organizada, viva,
viviente, origen de su propia actividad : no recono-
cindola, se cree menos comprometido el referir la
soberana a la nacin al pueblo.
Kl motivo histrico que induce esquivar el reco-
nocimiento de la Sociedad como el verdadero soberano,
es el temor al Socialismo que, en su alan de mejorar
la Sociedad, le ha atribuido virtualidades y capacida-
des rastornadoras.
Pero que es la nacin, sino es la Sociedad gene-
ral en una circunscripcin geogrfica o histrica \ el
pueblo f ;qu es si no es la masa social en su estructura
molecular y atmica, representante de los elementos
que componen la masa?
Eso, en cuanto al error doctrina) ; que. en cuanto
al histrico, con hacer notar que el Socialismo con-
funde la Sociedad con el Estado, basta para ([TIC se le
pierda el miedo.
Ms, sin embargo, que por lgica, debem :>s reco-
nocer la soberana la Sociedad; porque s< lo fun-
BASES DE CONSTITUCIN. 55

dndonos en ella, podemos resolver el ms arduo pro-


blema de organizacin que presenta la ciencia consti-
tucional.
Ese problema es el de la distribucin de sobera-
na.
Si entendemos que el soberano es la nacin el
pueblo el Estado, la soberana no es tanto un poder
superior todo otro, cuanto una fuerza; y no una fuerza
dispositiva, sino una fuerza mecnica : es decir, no una
fuerza dirigida, sino una fuerza ciega. Sera imposible,
por lo tanto, distribuirla de modo que correspondiera
proporcionalmente al carcter y desarrollo de cada
rgano social. Y como, por otra parte, la fuerza no es
poder, ningn derecho solicitara esa distribucin, nin-
gn rgano de la Sociedad tendra el derecho de solici-
tarla. El pueblo, una masa funcionando por medio de
sus componentes; la nacin, una masa funcionando
como volumen ; el Estado, un artificio funcionando
por medio de sus personificadores, ejerceran una so-
berana mecnica, brutal, ilimitada, igual semejante
la mil veces ejercida en la historia de todos los
pases, ya por las masas nacionales sobre las partes
componentes de la masa, ya por Senados, Consejos,
Cmaras Convenciones que representaban la accin
del pueblo, ya, ms generalmente, por esos personi-
icadores del Estado que, desde el tiempo de Pericles,
han reaparecido bajo uno otro rgimen poltico,
siempre que ste haya consentido esa absorcin del
poder social en la fuerza ilimitada del pueblo, de la
nacin del Estado.
Esa absorcin es improbable cuando se considera so-
berana la Sociedad. He aqu por qu. La Sociedad es
56 LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

un organismo natural, compuesto de los rganos que


la naturaleza ha credo necesarios para realizar el n-
mero de funciones indispensables la vida de cada
una de las partes y la vida general del todo. En
estas, como en todas las organizaciones naturales, la
vida, el vigor, la energa, la salud, son del todo y de
cada una de las partes, hasta el punto de que el todo
depende de las partes, stas de aqul, y el funcionar
de uno y otras trasciende ala vida particular de cada
rgano y la vida general del organismo.
Concebir la Sociedad tal como es y negarle sus con*
diciones naturales de existencia, es propsito absurdo.
Es, adems, peligroso : todo lo dotado de vida y orga-
nizado para la vida, se debate fatalmente, aunque no
quiera, contra toda coaccin que la deprima, y bus-
car con tenacidad igual la presin que se ejerza
sobre ella, el restablecimiento de las condiciones natu-
rales de su existencia.
Eso es lo que hacen todas las Sociedades abatidas
por una usurpacin de la soberana por una concen-
tracin de soberana que robustesca con exceso el
rgano superior expensas de los rganos subordi-
nados.
Esos rganos, segn expresamente hemos repetido
muchas veces, son organismos completos, y cada uno
de ellos, excepcin del elemental, el individuo, son
Sociedades por s mismos : Sociedad de familias el
municipio; Sociedad de municipios la regin. En esa
virtud, cada uno de esos organismos Sociedades, est
dotado de condiciones propias de existencia, que estn
llamados por la naturaleza realizar, independiente-
mente de la asistencia y concurso que prestan la vida
BASES DE CONSTITUCIN. 57

de la Sociedad general; porque, repitmoslo de nuevo,


en todo organismo, cada rgano funciona para s y para
el todo. Pues bien : una de las condiciones esenciales
de la vida del organismo social, y por tanto, de cada
uno de los organismos parciales que lo componen, es
el poder capacidad de hacer todo lo posible ; y esa
condicin de poder no es relativa, sino en cuanto hay
una subordinacin necesaria de cada una de las partes
ai todo orgnico : que, en lo referente la vida, de-
sarrollo y fines particulares del rgano en s mismo,
la condicin de poder es absoluta, y cada un rgano
social es tan soberano en s y para s, como lo es el
organismo social en s, por s y para todos.
Esa soberana natural de todos y cada uno de los
rganos sociales, es la que corresponde exactamente al
derecho absoluto de los componentes sociales, que lla-
mamos autonoma : elemento esencial el derecho, la
misma naturaleza reclama su distribucin proporcional
entre todos y cada uno de los rganos sociales ; ele-
mento esencial el poder, la misma naturaleza reclama
su distribucin proporcional entre todos los compo-
nentes orgnicos de la Sociedad. Si la distribucin de
autonomas se reconoce como una necesidad, hay que
reconocer como una necesidad la distribucin de sobe-
ranas : de modo que, si ante la lgica y la experiencia,
es un buen medio de organizacin jurdica el recono-
cimiento de la autonoma municipal y de la autono-
ma provincial, ante la lgica y la experiencia es un
medio complementario del anterior el reconocimiento
de la soberana municipal y el de la soberana provin-
cial.
Ahora, si para dar un lenguaje preciso la ciencia
58 LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

queremos distinguir de la capacidad de los rganos la


capacidad siempre suprema del organismo total, nin-
gn obstculo presenta la razn que reservemos el
nombre de Soberana al poder social y que demos
la capacidad del municipio y la provincia el nombre
de poder.
Entonces tendremos : poder municipal, poder pro-
vincial y poder nacional, para designar la suma de
capacidades de cada uno de esos rganos sociales; y
soberana social, para indicar la suma expresin de
poder, la fuerza dispositiva de la Sociedad en sus actos
como actividad completa que abarca todas las dems
actividades.
La prueba prctica de que esa distribucin de sobe-
ranas no es un absurdo, la suministran las federacio-
nes ; la prueba terica va suministrarla el lmite que
tiene la soberana.
La soberana no. es ilimitada. La Sociedad no
puede todo lo que quiere, porque las sociedades son
entes de razn y de conciencia que conocen el error y
el mal, y que se abstienen se arrepienten del mal y
del error en que pueden incurrir. Sobre todo las
sociedades son vidas, cuyo fin es el goce completo de
todos los fines de la vida, y cuyas actividades todas
estn limitadas por esos fines. Su capacidad de hacer
tiene, por tanto, el mismo lmite. Ninguna Sociedad,
ningn grupo de sociedad puede atentar contra s
mismo. As, el ejercicio de su poder en los rganos
inferiores, el ejercicio de la soberana en el organismo
general, est limitado por el objeto mismo de la vida.
No es esta, sin duda, la limitacin que ponen al
poder social los que en la nocin de justicia nos pre-
BASES DE CONSTITUCIN. 59

sentan una fuerza capaz de contener las extralimita-


ciones de la soberana. Histricamente, es falso : la
idea de justicia no ha podido nunca dominar las fuer-
zas de las turbas, cuando ellas han asumido el poder
social; ni ha podido moderar el impulso violento que
le ha comunicado una voluntad desptica, cuando ha
sido un usurpador de soberana el que la ha personi-
ficado.
Todas las grandes revoluciones, justas en su punto
de partida, han tenido por punto de trmino una injus-
ticia, pues cuando menos, han burlado su propsito
jurdico : la revolucin de Inglaterra empieza en la
lucha por la libertad de conciencia, y acaba en Crom-
wel : la revolucin francesa empieza en la demolicin
de todos los privilegios, y acaba en Napolen I. ; la revo-
lucin de Espaa empieza en la lucha por la indepen-
dencia, y acaba en Fernando VIL As, el ejercicio de
la Soberana por el Soberano, aunque haya servido para
la reparacin de monstruosas injusticias, no ha servido
para probar que el lmite de aqulla es la justicia,
puesto que esa noble nocin no ha bastado para impe-
dir que la injusticia prevalezca.
Aun ha sido ms impotente la nocin de justicia
para poner coto al desenfreno de soberana, cuando la
ejerce uno solo. La conquista, en el nuevo Conti-
nente; la expulsin de moriscos y judos, en Espaa;
las iniquidades de la guerra religiosa en Alemania, el
inicuo despojo de Polonia, todas las guerras de predo-
minio internacional en Europa, y, sobretodo, las guerras
de los tres imperios, los dos napolenicos y el que ac-
tualmente decide desde Berln de la primaca de la
fuerza sobre el derecho en toda Europa, son demostra-
Co LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

cin palpable de la incapacidad de la justicia para li-


mitar la Soberana.
La historia, como siempre, junto con la realidad
que presenta expone en silencio la razn de la reali-
dad. La justicia no es, porque no puede ser, el lmite
del poder social; y no puede serlo, porque la justicia
es una idea demasiado elevada, que requiere dema-
siada fuerza de razn y de conciencia, educacin de-
masiado severa de la dignidad humana, para que pueda
limitar por mucho tiempo el impulso ciego de las mul-
titudes, aunque su propsito al reasumir la soberana
haya sido justiciero, ni por un slo momento el in-
tento egosta de los poderes dinsticos personales.
Otra limitacin terica de la Soberana, es la uti-
lidad. Cuando el bien intencionado expositor del uti-
litarismo, buscando en la realidad de la naturaleza
humana las bases de una doctrina que favoreciera la
prosperidad social, hizo de una nocin econmica una
teora orgnica, y al reconocer la fuerza nativa del
principio de soberana, la limitaba en la utilidad, pre-
supona que las Sociedades son capaces de regirse por
aquel egosmo generoso que rige efectivamente al-
gunas individualidades que hacen del respeto de s mis-
mas el impulso y el lmite de su actividad. Entendiendo
por utilidad todo lo que es capaz de servir para el uso
y empleo de nuestras facultades legtimas, los utilita-
ristas crean que el ejercicio del poder social tena por
necesidad que detenerse ante el riesgo que la Sociedad
corriera de comprometer ese noble egosmo colectivo.
La realidad, por medio de la historia, y la verdad, por
medio del razonamiento, demuestran que tambin se
equivocaban : la utilidad no es lmite de soberana.
BASES DE CONSTITUCIN. 6

Nada es ms til, en el sentido econmico y en el


utilitarista, que la consagracin de la libertad del tra-
bajo por las leyes orgnicas y por la constitutiva ; y, sin
embargo, desde las castas en la Sociedad ms antigua,
hasta el proletariado, en la Sociedad contempornea,
hemos pasado por todas las organizaciones econmi-
cas de la servidumbre y de la esclavitud. Nada es ms
til que la organizacin del Estado por el derecho, y
sin embargo, el ejercicio de soberana que han hecho
alguna vez las sociedades, con objeto de poner lmite
la omnmoda accin del privilegio, nunca ha bastado
para regular de un modo definitivo la accin del dere-
cho.
En cambio, el lmite de la Soberana por su pro-
pio fin, que es el de realizar la vida social, se paten-
tiza histricamente, como se demuestra por razona-
miento. Entre los movimientos sociales ms dignos
de atencin que se han verificado desde fines del si-
glo XVIII hasta la primera mitad del siglo pasado,
ninguno ha sido ms importante para la historia, que
el hecho por las sociedades coloniales de Amrica.
Todas ellas, al reclamar su derecho la vida propia,
hicieron uso de su soberana en direccin del prop-
sito que las mova, y nada ms. Una vez logrado el
objeto primero, que era el recobrar, poner en activi-
dad, y darse cuenta de su poder, trataron de regu-
larlo en formas constitucionales, y culpa no de ellas,
culpa fue de sus antecedentes histricos, si no consi-
guieron la organizacin que deseaban. Aquella de en-
tre las sociedades coloniales para la cual no eran una
novedad el uso del derecho, la prctica de la libertad
y el ejercicio de poder que corresponda, bajo el rgi-
6a LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

nien colonial, la autonoma de cada una de las so-


ciedades regionales, limit de tal modo y con propor-
cionalidad tan exacta el empleo de su soberana por
el fin natural de su existencia, que nunca se dio una
tan exacta correspondencia entre el fin de la sobera-
na y el fin de vida de la Sociedad.
Acabamos de ver que la Soberana no funciona
para todo lo que pudiera querer la Sociedad, sino
para un fin determinado, que es su lmite. Por tanto,
no puede funcionar para ahogar la vida en s misma
ni en sus partes : por tanto, no puede aplicarse racio-
nalmente sofocar la vida de sus componentes : por
tanto, junto con la soberana limitada de la Sociedad,
hay que reconocer el poder de los organismos infe-
riores .

LECCIN XIII

Medios de manifestacin de la soberana. El principio


de las mayoras. El principio de las minoras.

Siendo la Sociedad una entidad colectiva, no un


individuo, sera incapaz de manifestar y hacer efec-
tiva su soberana, si no se valiera de medios adecua-
dos. Ella misma, toda ella, no podra en ningn caso
ejercerla por completo Podra, como en la Atenas de
Soln en Roma republicana como en aquellos Can-
tones de la Suiza contempornea que se han reservado
por la condicin de ad referendum el derecho de deci-
dir por s mismos en ciertos casos, ejercer la funcin
BASES DE CONSTITUCIN. 63

legislativa, nica funcin de poder, y no completa, que


ejerce directamente la Sociedad en la democracia pu-
ra; mas no podra ejercer la ejecutiva ni la judicial.
Por su carcter, eminentemente concentrativo el de la
funcin ejecutiva, necesariamente difusivo el de la fun-
cin judicial, el ejercicio de estas dos actividades del
poder pblico ha tenido siempre que ser personal. De
aqu la necesidad en que la Sociedad se ha visto, se v
y siempre se ver, de valerse de individuos para que
la representen como funcionarios de cada una de sus
funciones de poder, en todas y cada una de las institu-
ciones del Estado,
Conocida esa necesidad, haba que satisfacerla de
modo que coadyuvara al principio mismo de la sobe-
rana, que es una base de Constitucin social, y al fin
ya delimitado del poder poltico. Era preciso que el
principio y el fin de ese poder soberano estuvieran li-
gados por medios naturales. Ahora, qu medio
ms natural que el de delegar, cuando una facultad
cualquiera no se puede ejercitar personalmente,
ni qu medio ms natural que el de elegir para dele-
gar?
Esos dos medios naturales son los que la Sociedad
emplea para manifestar su soberana. Y de tal modo
son necesarios uno y otro en el nico sistema poltico
que se funda en bases naturales, el dla Democracia
representativa, que no es lcita ninguna delegacin de
facultades sociales que no est fundada en eleccin, ni
hay eleccin que no corresponda una delegacin de
facultades. As es como, considerndose la Soberana
como la base general sobre la que se establece el equi-
librio de derechos y poderes, la delegacin efectuada
64 LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL,

por medio de eleccin, da los poderes delegados la


fuerza y la majestad del derecho.
Pero ni aun con el carcter jurdico que dan las
funciones del poder, bastaran esos dos medios para
establecer un rgimen normal, porque ni aun as po-
dra conocerse la verdadera expresin de la voluntad
social. Esta, como todas las facultades de la Sociedad,
es un compuesto de voluntades individuales que di-
sienten las unas de las otras, y es indispensable apelar
una operacin aritmtica, con objeto de averiguar
qu suma de voluntades individuales se acerca ms al
total que constituye la voluntad soberana. De ese
modo, erigiendo en principio una ficcin, se supone
que el nmero mayor de voluntades que concurren
por medio de la eleccin al acto de la delegacin, es
el verdadero representante de la voluntad soberana y
debe ejercer la soberana.
Esa ficcin es la que constituye el principio de las
mayoras.
Pero es efectivamente un principio? Desde el
punto de vista doctrinal, no puede serlo, porque ni la
lgica, ni el derecho, ni la moral estatuyen como norma
de procedimiento para la razn, la voluntad y la con-
ciencia, una ciega adicin de cantidades, cuyo nme-
ro no puede afectar al bien, la verdad y la justicia,
que acaso estn de parte del menor nmero. Mas, co-
mo desde el punto de vista de la realidad que pre-
senta el cuerpo social, es un compuesto y no un indi-
viduo, es necesario considerar como una fuerza num-
rica esa expresin de voluntades que no puede apre-
ciarse de otro modo, se considera como un principio,
como un punto de partida, la mayora de voluntades.
BVSKS m: C O N S T I T U C I N . :>

av, adems, otras razones q u e hacen admisible,


aun dentro de la doctrina re reso l.a I i va, el principio
de las mayoras. Ante (odas, existe la de ano el mayor
I t.'

nmero no puede componerse do voluntades siniestras


(|ue quieran su propio mal por hacer el de todos. En
segundo lugar, las voluntades q u e deciden estn deter-
minadas por movimientos de razn, que acaso se des-
ven, pero que i n d u d a b l e m e n t e lo hacen de buena fe.
En tercer lugar, el error (pie cometan las mayoras,
sobre ellas pesa. P o r I timo, el m a y o r nmero consti-
tuye tambin la mayor fuerza, y de l dependera la
resolucin definitiva. Ks. pues, desde el punto de vi s la
de la necesidad, de la equidad y del equilibrio mec-
nico de las fuerzas sociales u n principio racional, ya
que no sea esencialmente lgico.
Pero el sistema representativo sera injusto, adems
de ser falso, si el principio necesario do las mayoras
no se cohonestara, ms bien, ya qnc en realidad
no se trata ms que de una ponderacin mecnica de
fuerzas, no se contrapesara p o r el principio lgico
de las minoras.
La doctrina de la representacin no tiene por objeto
el meramente aritmtico de interpretar la voluntad de
la Soberana por el n m e r o : tiene el objeto cientfico
de obtener Ja mejor expresin posible de la verdadera
Soberana, que es el resultado de la suma del rnavor
el menor nmero de voluntades. El menor nmero,
no por ser menor, deja de ser \m componente efectivo
del todo soberano. Si la voluntad social se descompone
en elementos, cada voluntad, individual es elemento de
la colectiva, y toda voluntad individual, ante el deve-
el 10 la equidad, es iiual toda voluntad individual.
C6 LECCIONES DE PE RECITO CONSTITUCI VVL.

Adems, si el inavor nmero es la fuerza, el menor


puede ser el derecho; si la mayora es la voluntad pre-
dominante, la minora puede serla razn dirigente; si
los ms son el motor, los menos son el freno. Racional
y experimental mente es, pues, el de las minoras un
principio crue con la mayor fuerza lgica se deriva del
mismo sistema representativo. Es un principio mode-
rador de otro principio : juntos, constituyen una base
de constitucin; suprimido uno, el respetado es una
causa desorganizacin.

LECCIN XIV
El Gobierno. - - Nocin vulgar. Nociones negativas.
Nocin positiva. - Funciones del Gobierno.

Lna de las nociones ms errneas en materia cons-


titucional, y la ms arraigada en el entendimiento p-
blico, es la que ha formado la idea (pie doctos in-
doctos tienen del gobierno.
Segn ella, gobierno es ejercicio del poder ejecu-
tivo. \ como, prlicamente, el llamado poder ejecu-
tivo es el poder por excelencia, el representante efec-
tivo de la Soberana, cuya fuerza maneja, cuya
voluntad interpreta, einos recursos aplica los varios
objetos que excitan los intereses y ambiciones indivi-
duales, (ohwrno es la capacidad de hacer, en nombre
de todos, aue uno. asesorado por ano, dominado
por varios, (nierr, decide y resa el re.
Aun para los mismos que diariamente concurren
BASES DE CONSTITUCIN. 67

fortalecer esa nocin errnea, tiene el gobierno un pro-


psito menos arbitrario y ms elevado, puesto que las
crticas polticas del periodismo, del parlamento y de
los partidos de opinin, tienden siempre poner un
bice las operaciones del ejecutivo, ora fundndose
en las atribuciones enumeradas por la ley, ora en la
correlacin que mantiene en mutua dependencia
todas las funciones del Estado. Eso no obstante, la ms
sencilla nocin prctica del gobierno representativo,
nocin segn la cual el ejercicio de las funciones del
Estado, legislativas, ejecutivas y judiciales, componen
conjuntamente el gobierno, es generalmente tan ajena
ai pensar comn, que apenas se logra imbuirla en las
discusiones doctrinales. Por funesto que sea ese error,
est fundado en un motivo racional : las funciones
ejecutivas son tan extensas, abarcan tantas ramas de la
administracin publica, y por medio de ella, tantos
intereses sociales e individuales, que se incurre invo-
luntariamente en la falacia de tomar la parte por el todo.
Mas por lo mismo que el motivo del error es racional,
urge combatirlo, y el nico modo de hacerlo con fruto,
aunque ste sea muy lento, es infundir tenazmente la
idea exacta de gobierno, patentizando en las funciones
electorales, legisla tivas, ejecutivas y judiciales del Esta-
do, la misma necesaria correlacin que fundamental-
mente existe en las manifestaciones del poder social.
Cuando esto se haya conseguido, y se vea en el
gobierno un conjunto de funciones de poder que se
necesitan las unas a las otras y que, reunidas, compo-
nen la actividad directiva de la Sociedad, se habr he-
cho ms lgica la nocin prctica: pero no se tendr
todava la nocin cientfica.
OS LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

Para llegar ella conviene examinar algunas no-


ciones negativas, que penetran u n poco ms en el fon-
do de la nocin exacta de gobierno, pero que no la
abarcan por completo.
Si queremos caracterizarlo por su origen jurdico,
de modo que neguemos autoridad fundamental los
gobiernos de hecho, podemos definir : Gobierno es
ejercicio de poder fundando en derecho.
Si queremos caracterizarlo por su objeto, definire-
mos : Gobierno es ejercicio de poder para contribuir al
fin 6 propsito de la Sociedad.
Si queremos caracterizarlo por sus medios necesa-
rios, de modo que distingamos de toda otra forma de
gobierno la del representativo, diremos : Gobierno es
representacin de soberana por delegacin eleccin ex-
presas.
En esas tres definiciones, parcialmente exactas
todas tres, pero todas tres incompletas, se ampla un
poco ms la nocin de gobierno que extrava al vulgo,
puesto que, en los tres casos, no ceimos las funciones
del gobierno a la accin exclusiva predominante de
lo que llamamos poder ejecutivo, y sobrentendemos
que el ejercicio del poder la representacin de sobe-
rana corresponde cuantas funciones reclame esa re-
presentacin ese ejercicio. Mas no por eso se nos da
la nocin exacta.
Para tenera, debemos, en primer lugar, conocer
con puntualidad la naturaleza misma del gobierno ; y
en segundo lugar, definirlo segn su principio, medio

El gobierno es un mero recurso de necesidadque


los hombres no apelaran jams, si cada uno de ellos
BASES DE CONSTITUCIN. 69

fuera, hubiera sido y pudiera siempre ser capaz de regir-


se s mismo con estricta sumisin las leves de su
naturaleza racional. Entonces, el self-government,
absoluta autonoma individual, hara intil la insti-
tucin del gobierno, porque ningn rgimen artificial
tendra la fuerza disciplinaria y directiva que dara
cada asociado la ntima ley de su naturaleza y su des-
tino. Mas como la interpretacin de esta ley por cada
hombre tiende producir en el orden social un resul-
tado semejante al que producira en el orden fsico la
llamada fuerza centrfuga, si funcionara sola, ha habido
necesidad de subordinar aquella tendencia disociadora
una tendencia mas armnica, la autonoma social, el
gobierno interno de cada cual por cada cual, al gobier-
no externo de todos por todos.
En esencia, pues. Gobierno es la satisfaccin de
aquella necesidad naiural, efectiva y permanente, qae la
Sociedad tiene de subordinar a la ley general de su exis-
tencia, la parcial de cada uno de los asociados.
Ahora, como subordinar es someter un orden, y
orden es la relacin natural entre causas y efectos,
principios y consecuencias, agentes y actos, la subor-
dinacin de los integrantes de la Sociedad no puede
ser efectiva, mientras no de por resultado un orden.
Para que lo establezca, se instituye el gobierno. Por
tanto, en la naturaleza de esta institucin, el orden
entra como condicin esencial. O en otros trminos :
el gobierno, todo gobierno genralo parcial, de toda
la Sociedad de alguna de sus partes, se instituye con
la condicin de que coadyuve al orden. Pero al
orden natural que resulta de la subordinacin de
lo inferior lo superior, de las partes al todo, d l o s
LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

rganos al organismo que componen, no al orden


falaz que resulta de la presin y del ejercicio de la
fuerza.
Ahora bien, ese orden natural, fundado como est
en ia correspondencia de los varios componentes so-
ciales entre s y de todos con el compuesto, reclama
para componentes y compuesto la suma de libertad
que es necesaria al todo y alas partes, si la subordi-
nacin que los relaciona lia de estar fundada en el de-
recho y no en la fuerza. Si, pues, la libertad es una
condicin del orden, el orden es condicin esencial
del gobierno, la nocin de gobierno conlleva la de li-
bertad y orden, y todo gobierno ha de dar por resul-
tado orden y libertad, no corresponde la necesi-
dad que satisface ni la nocin racional en que se
funda.
Siendo esenciales la institucin del gobierno la
libertad y el orden ; sindole tambin esencial el uso
ejercicio de las funciones del poder social si el go-
bierno ha de establecer la subordinacin de los rga-
nos al organismo ; siendo necesario que las funciones
del poder sean delegadas por el soberano ; siendo no
menos necesario que la delegacin se verifique expre-
samente por medio de eleccin, ya de la naturaleza, ya
del hombre, la realizacin de su propio fin condicio-
nes esenciales, tenemos la nocin positiva de gobierno,
y podemos decir {ue Gobierno es el ejercicio legal de
las funciones del poder soberano, mediante eleccin y
delegacin, con objeto de favorecer la salis faccin de las
necesidades sociales, y con el fui de eslablecer la libertad
jurdica y el orden jurdico. Suprimiendo los trminos
complementarios, abreviaremos la definicin, diciendo
BASES DE CONSTITUCIN. 71

que el Gobierno es ejercicio de poder delegado, con el


fin de favorecer el orden econmico y jurdico.
An no ser completa esa nocin, si nos desenten-
demos de las que ya hemos formado de la Sociedad,
como reunin de organismos, y del Estado, como
reunin de instituciones, porque referiramos la idea de
gobierno al rgimen exclusivo de la nacin, cuando la
verdad es que se aplica al conjunto de funciones del
poder en cada uno de los rganos de la Sociedad. La
institucin es la misma para la nacin, para la provin-
cia, para el municipio ; la diferencia consiste en la gra-
dacin de las funciones, de menos extensas mas ex-
tensas, segn tambin la gradacin de los organismos
que se aplica. As, las del gobierno municipal son
menos extensas que las del gobierno provincial, y las
de ste lo son menos que las del gobierno general.
Pero qu funciones son las del gobierno ? Las mis-
mas del poder, nos sera lcito decir para abreviar ;
porque, en efecto, las funciones electoral, legislativa,
ejecutiva y judicial son las que en conjunto consti-
tuyen el gobierno de cada uno de los organismos de la
Sociedad. Mas como, por una parte, este es el lugar
propio de esa investigacin ; y como, por otra parte,
el estudio subsiguiente de las llamadas atribuciones del
poder se simplificar con el examen que ahora haga-
mos, procedemos hacerlo.
Propiamente hablando, el gobierno no realiza
funciones, puesto que ha sido expresamente instituido
para promover, ms bien, para favorecer las funcio-
nes del organismo social que se aplica. Sin embargo,
como practica una porcin de operaciones, que
veces se confunden con el verdadero funcionar de la
7* LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

Sociedad, sobre todo, cuando sta es demasiado inerte


para impedir que el Estado la subrogue, nos confor-
maremos con el vocablo usual.
Funcionar, en el caso de una institucin como en
el de un organismo, es efectuar el conjunto de acciones
operaciones que un rgano aparato ha de hacer
para concurrir al objeto fin general del organismo,
ya sea ste natural, ya artificial. Ese conjunto de ope-
raciones sera intil si no correspondiera necesida-
des tan determinadas y de tal modo definidas, que no
puedan confundirse. La fijacin de esas necesidades
es, por tanto, un acto previo en la indagacin que ha-
cemos, puesto que, para saber cmo ha de operar la
institucin del gobierno, debemos antes saber qu ne-
cesidades sociales satisface. Desde luego, descartemos
las necesidades sociales que no puede ni debe satisfa-
cer, que de ningn modo debe la Sociedad consentir
que el gobierno satisfaga. Esas necesidades son todas
aquellas para las cuales tiene rganos naturales la So~
ciedad. As, en la esfera econmica fisiolgica de la
Sociedad, esta no debe consentir que el gobierno le
organice su trabajo de produccin, de distribucin y
de consumo, ni que coarte con leyes positivas la ley
natural de la oferta y el pedido, ni que violente con
proporciones arbitrarias la base natural de los impues-
tos, ni que falsee con un orden econmico artificial, el
orden natural que resulta del libre ejercicio de las
fuerzas econmicas de la asociacin. As, en el orden
moral psicolgico, la Sociedad no debe consentir que
el gobierno le d un dogma, una Iglesia, una disci-
plina, una ley moral. As, en el orden intelectual
cultural, la Sociedad no debe consentir que el gobierno
BASES DE CONSTITUCIN. 73

le d una ciencia, un arte, un rgimen de su razn y


de su sensibilidad.
A todas esas necesidades puede coadyuvar, y al-
gunas de ellas debe coadyuvar el gobierno, ya con
sus leyes, ya con sus actos, ya con sus juicios. Pero
funcionar para satisfacer por la Sociedad esas necesi-
dades, tanto es como substituir el organismo natural
con la institucin artificial, la vida con el artificio, la
Sociedad con el Estado.
No son las necesidades que el individuo siente
como entidad individual y que la Sociedad satisface en
cuanto manifestacin universal de la naturaleza hu-
mana, las que motivan el funcionar del Estado insti-
tuyen el operar dlos varios rganos del gobierno. La
Sociedad que no satisfaga por s misma sus propias
necesidades fisiolgicas intelectuales, vive sujeta
continuas convulsiones, vive condenada temprana
degeneracin.
Las necesidades que las funciones del gobierno
estn llamadas satisfacer son aquellas para las cuales
la naturaleza no ha provedo rganos adecuados y para
las cuales concibi el hombre las instituciones del
Estado. Este, recordmoslo, es un conjunto de medios
orgnicos que se aplican d los organismos naturales de
la Sociedad con el objeto de articularlos entre s, subor-
dinando el movimiento y la vida de las partes la acti
vidad a la existencia del todo que componen. Las ne
cesidades que el Estado puede y tiene el destino de
satisfacer, no son constitucionales, son institucionales ;
es decir, no corresponden la constitucin modo
connatural de ser la Sociedad, sino los medios arti-
ficiales de que el hombre ha tenido que valerse para
74 LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

ligar las varias entidades, individuo, municipio, regin,


nacin, que, en virtud de sus fines particulares de exis-
tencia, tenderan por naturaleza disociarse.
As como las necesidades fisiolgicas constitucio-
nales j que en definitiva no son ms que recursos de
que se ha valido la naturaleza para obtener el resultado
de la vida, son tantas cuantos son esos recursos dla
naturaleza, as las necesidades institucionales son tan-
tas cuantos los recursos ingeniados por el hombre para
realizar el fin de mantener ligados los organismos so-
ciales que se han formado por la ley natural de socia-
bilidad, pero que propenden vivir de s mismos y en
s mismos. Ingeniados, decimos, no porque el hombre
los haya tomado de su propio ingenio, sino porque ha
sabido buscarlos y encontrarlos en la naturaleza misma
de la Sociedad. As, descubriendo en ella la fuerza del
derecho, recurri l para ligar los organismos desliga-
dos ; y descubriendo en el poder el principio complemen-
tario del derecho, recurri a l para conservar unidas
las partes que haba logrado unir. Analizando las funcio-
nes del poder, y encontrando en el derecho el elemento
de equidad que requiere el poder para ser legtimo, de
los propios recursos del derecho se vali para lograr
que las funciones del poder correspondieran necesi-
dades del derecho.
Ahora bien: como todas y cada una de las institucio-
nes del Estado, saber : gobierno del municipio, go-
bierno de la provincia, gobierno de la nacin, son otras
tantas instituciones de derecho que rigen cada uno de
esos organismos con el fin de relacionarlos de un modo
orgnico ; y como, para establecer esa relacin, haba ne-
cesidad de dotar cada uno de los componentes sociales
BASES DE CONSTITUCIN. 75

con la cantidad de poder que es indispensable para que


cada uno de ellos realice su destino particular, y todos
juntos el destino comn de la Sociedad, esa distribucin
de poder se presenta como la primera necesidad institu-
cional ; y cada uno de los recursos reconocidos como
equitativos para esa distribucin, se presenta como otra
necesidad. Siendo cuatro los recurses que, en la or-
ganizacin ms cientea del Estado se apela racional-
mente, cuatro son las necesidades institucionales.
Siendo la eleccin, la deliberacin, la administracin
y la responsabilidad esos recursos, las necesidades que
les corresponden son : necesidad de elegir para distri-
buir y transmitir las funciones del poder ; necesidad de
deliberar para realizar la funcin de legislar ; necesidad
de someterse la ley y ejecutarla, para administrarlos
bienes materiales inmateriales de la Sociedad ; nece-
sidad de juzgar y de aplicar la ley, para establecer las
responsabilidades.
Por ser tan afines las necesidades del Estado y las
funciones del poder poltico, decamos al principio que
podra ser lcito, al tratar de fijar las funciones del go-
bierno, el referirse las funciones del poder.
Mas como la homologa cesa en el momento en que
se trata de saber cmo han de ycriicarse esas funcio-
nes, y eso es lo que importa precisar, si se quiere com-
pletar la idea de la esencia naturaleza del gobierno
con la idea de las operaciones que es destino suyo con-
tinuar, precisemos.
Dijimos que de las funciones del gobierno nos da-
ran cuenta las necesidades que l deba satisfacer, y
averiguamos cules son esas necesidades. De la inda-
gacin ha resultado que, estando debiendo estar en
76 LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

perfecta correlacin necesidades y funciones, el funcio-


nar del gobierno est por naturaleza sometido las nece-
sidades para cuya satisfaccin ha sido instituido. Y
como esas necesidades, no obstante los cuatro aspectos
con que se nos han presentado, se resumen en la ne-
cesidad de desarrollar y conservar el carcter jurdico
del poder, puesto que las funciones de elegir, legislar,
ejecutar y aplicar la ley tienen conjuntamente el mismo
objeto, y ese objeto es la necesidad que el todo social
tiene de representantes de su derecho y su poder, es
obvio que esos representantes habrn de gobernar
funcionar de modo que, en primer lugar, hagan efec-
tivas la manifestaciones todas del derecho, y en segundo
lugar, dejen hacer la Sociedad cuanto ella crea con-
ducente al cumplimiento de su destino. Por tanto, las
funciones del gobierno son positivas y negativas. Con las
positivas, el gobierno satisface necesidades del Estado;
con las negativas, deja satisfacer auxilia la satisfac-
cin de las necesidades sociales. Para justificar su in-
tervencin en la direccin de la sociedad jurdica, el
Estado necesita asegurar, dentro y fuera de los lmites
geogrficos, el derecho individual y nacional, la perso-
nalidad individual y colectiva, los derechos del trabajo
en todas sus manifestaciones, la propiedad en todos sus
caracteres, ia igualdad en su aspecto jurdico, la justi-
cia en sus atributos legales, y ese es el modo positivo
de funcionar el gobierno. La Sociedad vive fsica, mo-
ral, intelectual, afectivamente, y el modo negativo de
funcionar el gobierno es no ponerle obstculos en su
vida, y auxiliarla en su desarrollo cada vez que ella no
pueda desenvolverse por s misma.
BASES DE CONSTITUCIN. 77

LECCIN XV
Formas de gobierno. Clasificaciones admitidas. For-
mas histricas, Formas contemporneas de gobierno.

Las desviaciones histricas que ha sufrido la nocin


pura de la institucin encargada de establecer el orden
econmico y jurdico, es lo que se ha llamado formas
de gobierno.
Las formas de gobierno se han clasificado de un
modo emprico y de un modo racional. Atenindose
empricamente la llamada divisin de poderes, se han
ordenado en dos grupos los varios modos de ejercer el
poder poltico, y se han dividido en formas simples y
mixtas. Simple son todas aquellas formas de gobierno
en que el poder se ejerce por un rgano. Mixtas, las
en que son varios los rganos del poder poltico. As,
la Monarqua absoluta, en que el autcrata ejerce di-
recta indirectamente el poder uno y total de la Socie-
dad; y la Democracia pura, en que los ciudadanos
deciden en asamblea por plebiscito, son formas sim-
ples. Son complejas la monarqua llamada constitucio-
nal y la llamada repblica parlamentaria, porque, bajo
esas formas de gobierno, el poder se expresa, ms
menos falazmente, por medio de tres rganos. Modo
tambin emprico de clasificar las formas de gobierno
ha sido y es el que basa la clasificacin en una mera
etimologa y divide en monrquica y republicana las
formas de gobieno, como si el mal de la monarqua
estuviera fundamental y exclusivamente en ser gobierno
de uno solo, y el bien de la repblica no tuviera causa
7S LECCIONES DE DEHECHO CONSTITUCIONAL.

mejor que el llamarse gobierno de todos de la cosa


pblica.
Clasificacin ms racional, y realmente cientfica en
su alcance, es la del filsofo poltico del Norte de Am-
rica, que, descubrindola superioridad de los gobiernos
representativos comparados con los directos, en que
aquellos corresponden un procedimiento natural, en
tanto que los otros proceden contra la naturaleza de
las cosas, distingui las formas de gobierno en natu-
rales y artificiales. Las naturales son aquellas en que,
reconocindose la soberana social como nica fuente
verdadera de poder, y aplicndose el principio de re-
presentacin como nico procedimiento lgico para el
ejercicio del poder, se distribuye ste en sus ramas na-
turales por medio de delegacin y de eleccin. Las for-
mas artificiales de gobierno son todas las que descono-
cen esa fuente, ese principio y ese medio racional de
organizar el derecho y el poder pblico.
decir verdad, no fiay ms que un gobierno cuya
forma sea efectivamente natural, y ese es el gobierno
representativo del pueblo por el pueblo, democracia
representativa. Pero se conviene tambin en considerar
formas naturales de gobierno aquellas en que la monar-
qua pacta con el principio de representacin en que
las oligarquas republicanas se avienen al parlamenta-
rismo ; pero ya probaremos que stas son degenera-
ciones peligrossimas, y no formas naturales de gobierno.
Antes, si bien se mira, las verdaderas formas artificiales
son esas, puesto que emplean como mero artificio lo
que, en el orden dlas cosas, es natural procedimiento.
Mas, como esas formas ambiguas son efectivamente
un reconocimiento, aunque forzado, de la soberana
BASES OE CONSTITUCIN. 79

social y del principio de representacin, slo se llama


artificial las formas de gobierno, como la monarqua
absoluta, el imperio militar, la autocracia monrquica
repubUcana, que substituyen la soberana social con
la personal, reuniendo en la voluntad sin freno del
gerente, los poderes inherentes al soberano natural.
La vida de relacin internacional, para salvar el
principio de neutralidad y de no intervencin, ha in-
troducido prcticamente una clasificacin que conviene
para distinguir de los gobiernos regulares los irregu-
larmente establecidos por disidencias civiles en un
Estado. Distingue de los gobiernos de derecho los de
hecho. Los primeros se fundan en una ley preesta-
blecida de transmisin de los poderes pblicos. Los
segundos son los que ejercen la soberana, violen-
tando el medio y la ley de su ejercicio. Pero es bueno
repetir que la nica clasificacin cientfica, por estar
fundada en el carcter esencial de la institucin del
gobierno, es la de Grimke.
La enumeracin de las formas histricas de gobierno
es, sin embargo, el medio ms eficaz para darse una
idea de las vicisitudes y evoluciones que ha sufrido y
sigue sufriendo la nocin de gobierno. Y, la verdad,
pocas exposiciones de doctrina sern ms sugestivas
que una enumeracin analtica una sinopsis correcta
de las formas de gobierno. En ella se presentara, del
modo la vez ms instructivo y persuasivo, la mutua
influencia poltica que, travos de los siglos, ha ejer-
cido el Oriente sobre el Occidente, y el Occidente sobre
el Oriente ; se patentizaran las perturbaciones que ha
producido el teologismo sobre las organizaciones del
Estado, y la metafsica sobre las nociones de gobierno
8o LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

y de poder, al paso que la fecunda influencia de los


mtodos cientficos se manifestara tal cual ha sido y
sigue siendo en las evoluciones contemporneas de la
libertad jurdica.
Aunque no sea ese un propsito adecuado al objeto
de estas lecciones, daremos a conocer las principales
formas histricas de gobierno.
Entre todas, la primera, en la prctica espontnea
del derecho y como aplicacin instintiva de la relacin
establecida por la naturaleza entre el rgimen de la fa-
milia y el del Estado, es el Patriarcado. Tal como nos
lo presenta la historia de la China y la de los patriar-
cados semticos que se han incorporado la historia
de los Hebreos, el patriarcado es el gobierno del Padre
de familia, convertido por eleccin en jefe de la tribu.
El Caudillaje, gobierno jefatura del caudillo que
se distingue en defensa del propio suelo en la con-
quista del ajeno, es una forma de gobierno tan ligada
con el primer perodo evolutivo de las sociedades, que
del modo mismo aparece entre los dirigidos de Moiss,
tan pronto como la sociedad en formacin necesita de
un hombre de armas, como en las nuevas sociedades
de la Amrica latina, en cuanto, consamada la lacha de
la Independencia, fu necesario plantear el problema de
organizacin.
La Repblica, gobierno en que todos toman parte
directa indirecta en la gestin de los negocios pbli-
cos, reaparece como extensin del patriarcado, all
donde, como en Judea, en la pennsula helnica, en
Boma y en las ciudades italianas de la Edad Media, el
territorio reducido corresponde un ncleo social poco
extenso. La Edad Media, en su evolucin municipalista,
BASES DE CONSTITUCIN.

hubiera tal vez llegado en Europa al establecimiento


definitivo de esa forma de gobierno, si los grandes Pa
pas hubieran aplicado al favorccimiento de esa organiza
cin, las fuerzas que aplicaron la renovacin del im-
perio.
La Monarqaa, gobierno de uno solo, regente arbi-
trario de los intereses sociales, es una forma del cau-
dillaje, que extiende por medio de la sucesin las in-
fluencias del caudillo primitivo.
La Aristocracia aparece como un gobierno de com-
binacin entre la repblica y la monocracia, cuando es
una agrupacin que la accin deliberada de la ley favo-
rece, como en Esparta, que con las largas luchas so-
ciales, como en el ltimo perodo de la romana, se su-
perpone al pueblo. La oligarqua no se diferencia de la
aristocracia ms que en la mayor irregularidad de sta,
pues ambas tienen por carcter el proceder por medio
de absorciones que concluyen por substituir con los
propios intereses los de la Sociedad.
La Teocracia, gobierno que en la India y en Egipto
primitivos, en el plan abortado de Moiss y en la Edad
Media, convierte en clase directiva la clase sacerdotal,
es una forma tan excepcional de rgimen jurdico, que
ni en la India, ni en Egipto, ni en la poca del flore-
cimiento del Papado, ha podido subsistir sin largas y
profundas convulsiones.
El Imperio Militar, inaugurado en el Occidente por
Cesar, restaurado en la Edad Media por Carlomagno,
aspiracin de todos los reyes dotados de espritu militar,
concebido por Napolen I como un medio de abatir las
fuerzas democrticas desarrolladas por la Revolucin,
no ha constituido una forma tradicional de gobierno en
6
82 LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

otra sociedad occidental, que en la menos occidental


de todas, la Rusia, lazo singular de unin entre las ten-
dencias sociales de Oriente y las de Occidente. En esa
forma de gobierno, la clase militar funciona como ex-
presin de la Soberana, y el imperator jefe de las
fuerzas, como delegado de la soberana frustrada.
Las formas contemporneas de gobierno, en
los pases civilizados de Occidente, son la Monarqua
representativa y la Democracia representativa.
La primera es una forma artificial de gobierno,
porque falsea el principio de delegacin, concretndolo
al poder legislativo.
La Democracia representativa es la nica forma de
gobierno natural que existe, porque en ella se aplica
todas las funciones del poder el principio de delega-
cin; porque la eleccin es el medio de que se vale
ese principio ; y porque el fin social se puede realizar
en esa forma de gobierno, ms completamente que en
otra alguna.

LECCIN XVI

Crtica de las formas contemporneas de gobierno.


Viciosas aplicaciones del principio representativo.
Parlamentarismo. Centralismo.

Si se sondea la nocin de gobierno que hemos dado*


se encontrar que todo ejercicio legal de las funciones del
poder est fundamentalmente basado en el principio de
representacin, y destinado establecer, por medio del
BASES DE CONSTITUCIN. 83

derecho, el orden econmico y jurdico. Toda forma de


gobierno, por lo tanto, propender necesariamente
presentar burlar el principio y el fin esencial del go-
bierno, hasta el punto de que las aproximaciones des-
viaciones dla nocin fundamental sern esfuerzos falli-
dos (pararealizarla, los primeros, para contrariarla, los
segundos) que en modo alguno alterarn la base en
que descansa.
Siendo inalterable esa nocin, las formas histricas
y contemporneas de gobierno son otras tantas evolu-
ciones de las sociedades para hacer efectivo el rgimen
racional del Estado, y otros tantos esfuerzos del Es-
tado por acomodarse ai rgimen social.
As es que cuando un rgimen social aproximado
la naturaleza misma de la Sociedad, como el de las co-
lonias inglesas que sirvieron en Amrica como de me-
dio ambiente eficaz la tradicin jurdica en Ingla-
terra y las doctrinas revolucionarias del siglo XVII,
hall en la revolucin de Independencia los medios y
elementos que haba menester para desenvolver en toda
su lgica la nocin esencial de gobierno, la forma que
ste tom, corresponda casi exactamente esa nocin.
La resonancia que en ambos mundos tuvo aquel
movimiento social, el ms armnico, por ms profun-
damente orgnico, que se ha efectuado en el planeta,
decidi de la tendencia de la sociedad feudal ; al tratar
de transformarse, correspondi en el sano espritu de
la Revolucin francesa los esfuerzos que imagin ne-
cesarios para modelarse segn el patrn de la sociedad
americana. Desgraciadamente para el progreso poltico
del mundo, el pasado no se borra con ideas, y la revo-
lucin social de Francia no pudo dar el mismo sano
8/j LECCIONES DE DERECHO CONSTITICONAL.

fruo que liabn dado la evolucin pollica de las trece


colonias inglesas on Amrica. Aqu, la forma de go-
bierno se aproxim Ja nocin esencial de gobierno:
all, la nocin zozobr en formas artificiales que han
prevalecido basta en la repblica, que parece y efecti-
vamente es, la forma orgnica del ^obienio verda-
doro.
Pero la Revolucin francesa, aunque malograda,
tuvo I an persuasivo ascend en le sobre los pueblos todos
de Europa, que el viejo absolutismo, minado por las
repetidas sacudidas del liberalismo, se vio reducido u
pactar con el y transigir, buscando en la ya vieja
transaccin que el tiempo y la experiencia haban con-
sagrado cu Inglaterra, un modelo menos peligroso
para el Estado dinstico que el. ofrecido en Amrica por
el Estado democrtico. As fueron, tentativa Iras ten-
tativa y revolucin tras revolucin, acercndose, en las
monarquas templadas, cu los gobiernos constitucio-
nales en el redimen parlamentario, la nocin exacta
de gobierno.
As, las nuevas entidades que la separacin pro-
dujo en Blgica y Holanda, los esfuerzos convergentes
de la clase media y de monarcas inteligentes, como
.Federico Vil, cu Dinamarca, las desgracias militares y
el inters de conservacin dinstica en el viejo imperio
austraco, la necesidad de hacerse tolerable para la di-
nasta de los Bcrnadollc, cu Sucia, el noble afn de
autonoma en Portugal, cL principio de unidad etno-
grfica en Italia, dieron por fruto una forma artificial
de gobierno, en extremo peligrosa para la doctrina po-
sitiva de gobierno, pero que denota la evolucin uni-
versal de las sociedades de Occidente hacia el principio
BASES DE CONSTfTUCrON. 85

representativo. Peligrosa para el rgimen racional del


Estado es la monarqua representativa, pero es un r-
gimen de transicin mucho ms prximo al rgimen
natural que el llamado antiguo rgimen, pretericin
con que los franceses aluden al absolutismo monr-
quico.
Si se observa atentamente, se ver que la revolu-
cin del siglo XVII, en Inglaterra, la del siglo XVIII,
en Norte Amrica, y la del siglo XIX en los Estados
europeos, han sido otras tantas conversiones de todas
esas sociedades hacia la nocin verdadera de gobierno,
y que, si en Inglaterra y en Europa continental se ha
detenido, y en los Estados Unidos ha llegado muchas
dess consecuencias lgicas, ha sido meramente porque
el estado social contrariaba en las unas, y favoreca en
la otra, la aplicacin de la doctrina racional de gobier-
no al rgimen del Estado.
De estas diversas condiciones de la sociedad ame-
ricana y la europea, ha nacido el doble rgimen repre-
sentativo; el democrtico de Amrica, y el monrquico
de Europa. Mas no porque se puedan clasificar en slo
dos grupos, rgimen republicano el de todos los Esta-
dos de Amrica, rgimen monrquico constitucional el
de casi todos los Estados de Europa, son estos grupos
tan homogneos que slo se diferencien en la forma
republicana que han adoptado los de Amrica y en la
monrquica que tienen casi todos los de Europa.
No, por desgracia. Junto la forma artificial de la
monarqua se han deslizado dos modos viciosos de in-
terpretar el principio de representacin, que as han
aumentado el peligro de la forma monrquica, en Eu-
ropa, como malogrado la republicana en algunos Esta-
86 LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

dos latinos de Amrica y en Francia. Esos dos vicios son


el Parlamentarismo y el Centralismo.
De ambos hay necesidad de ocuparse con atencin
y detencin.
El Parlamentarismo es aquel artificio en cuya vir-
tud se supone que el llamado Poder Legislativo es la
ms directa expresin de la soberana. Tomando el
mejor origen como fuente de facultades y poderes, se
deduce que el Cuerpo legislador tiene derecho natural
intervenir en la marcha poltica del Estado, sirviendo
de freno al llamado Ejecutivo, cuyo poder contrapesa,
con frecuencia desequilibra, y veces puede anular.
Esta doctrina, eminentemente absurda, es todava
ms eminentemente peligrosa, porque tiende confun-
dir funciones de poder que, en su esencia, son distin-
tas, embarazar el funcionar de la ley y de la admi-
nistracin, convertir al legislador en aspirante de
poder y hacer de relaciones armnicas, como com-
plementarias que son unas de otras las funciones legis-
lativa y ejecutiva, en relaciones de contradiccin, de
oposicin y de discordia.
Juzgado por su origen, yen su cuna, Inglaterra,
el parlamentarismo es una consecuencia histrica;
es decir, que resulta de los movimientos histricos de
la Sociedad inglesa y del Estado britnico. Con esto
queda dicho que, aunque vicioso en s mismo, puede
haber sido, y efectivamente ha sido en Inglaterra, un
elemento activo de vida y de organizacin, tanto so-
cial como jurdica. Pero, fuera du medio histrico,
fuera de Inglaterra, en ningn otro medio poltico
histrico puede dar el relativamente fecundo resultado
que ha dado en Inglaterra. La razn es obvia. All,
BASES DE CONSTITUCIN. 87

como ya dimos entender al mencionar el origen his-


trico de la divisin de poderes, el Parlamento es una
tradicin de la Sociedad, un recuerdo, una costumbre
que van ligados los esfuerzos, proezas, abnegaciones
y sacrificios realizados desde el siglo XIII por la pe-
quea nobleza, y desde el XVI en adelante por la clase
media y por los Pares del Reino,, con el objeto de ase-
gurar cada uno de esos grupos sociales, clases, sus
privilegios, y todos los grupos juntos, los derechos de
todos contra las absorciones, prerrogativas y poder
de la Corona. De este modo, nacido el Parlamento,
no como una funcin de un poder auxiliar y comple-
mentaria de otras funciones, sino como un poder de-
fensivo contra otro poder ofensivo, y sacramentndose
en l as el derecho de soberana nacional, como el de las
clases que haban conquistado su representacin poltica,
todos tenan un inters, general y particular al mismo
tiempo, en conservar, en desarrollar y en hacer tradi-
cional, la fuerza poltica que haban obtenido. Esa
fuerza adquiri todava ms importancia, cuando el Par-
lamento largo se present como una fuerza organizada, y
como tal incontrastable, y estableci antecedentes,
prcticas, costumbres influencias parlamentarias, que
delimitaron el poder y actividades del Parlamento,
haciendo del l la base de un sistema de gobierno.
He aqu el artificio del sistema, segn prctica-
mente qued establecido en el momento mismo en que
se definieron y clasificaron eu dos partidos polticos
opuestos, las dos tendencias de la opinin inglesa :
Un monarca, representante pasivo de la soberana,
junto un Parlamento que representa la soberana ac-
tiva; al lado del monarca, un Gabinete consejo de
88 LECCIONES DE DERECHO COISSTITUCIOXAL.

ministros responsables ante el Parlamento ; al lado de


ste, influyendo sobre l por medio de la eleccin, de
la prensa y de la opinin, dos partidos aproximada-
mente iguales en fuerzas numricas, sociales y pol-
ticas. La accin de estos partidos, rganos vivientes de
la opinin pblica, llega hasta los ltimos lmites de la
influencia, puesto que, ya por medio de las mayoras
parlamentarias, ya por medio de sus representantes en
el Parlamento, pueden obtener el cambio de Gabinete y
la substitucin de liberales con gobernantes conserva-
dores, de gobernantes conservadores con liberales.
El monarca, en tanto, ms constitucional, ms per-
fecto instrumento del sistema cuanto ms imparcial
espectador de la lucha de* los partidos, reina no go
bierna, atenindose las indicaciones de la opinin
pblica, segn las interpretad Parlamento, y tomando
de l, y no de ninguna otra parte, al jefe de Ministe-
rio con quien, para ser constitucional, se v forzado
substituir, aunque no lo desee, el Ministerio vencido
calumniado ante la opinin, y derrotado por votos de
desconfianza ante el Parlamento. Si se tiene en cuenta
el mero mecanismo de las substituciones, y el princi-
pio en s mismo equitativo y doctrinal de la alternabi-
lidad en el ejercicio de las funciones del poder, el Par-
lamentarismo se puede considerar como un feliz modas
operandi, capaz de producir el equilibrio de los pode-
res monrquico y popular, adems de la alternacin de
los partidos en la direccin de los negocios pblicos.
Mas, si se considera el Parlamentarismo la luz de los
principios, junto con la eficacia prctica que manifiesta
en Inglaterra, desaparece su importancia doctrinal.
Si el parlamentarismo es una de las exterioridades
RASES DE CONSTITUCIN. 89

que puede adoptar el principio representativo organi-


zado, hay que empezar por pnvenir en un absurdo. Es
un absurdo suponer coexistentes una soberana natu-
ral, la del pueblo, y una soberana personal y conven-
cional, la del monarca. Siendo incompatibles esas dos
soberanas, porque una de las dos est de ms, la
coexistencia de ambas es absurda. Que en virtud de la
fuerza compulsiva de los hecbos histricos, haya un
pueblo, Inglaterra, fabricado sobre ese absurdo
un modo tradicional de gobernarse, eso no da el carc-
ter de sistema, de teora doctrinal, aplicable donde
quiera, un mero efecto histrico que slo puede darse
en donde la causa eficiente pueda darse. En otros tr-
minos : para que el efecto que llamamos parlamenta-
rismo sea posible en cualquier parte, es necesario que
la causa histrica sea la misma. Ahora bien : aunque
la actividad histrica sea semejante en todas y cuales-
quiera sociedades, las circunstancias, condiciones y
manifestaciones de esa actividad son diferentes en to-
das partes, y ninguna historia nacional puede ser tan
idntica otra historia nacional, que operen como
causas y efectos idnticos los hechos y resultados de
los hechos que las circunstancias hacen desemejantes.
Ninguna historia puede ser la historia de Inglaterra,
por ms que el problema de la Sociedad general y el
de cada Sociedad particular, sea el mismo en el fondo.
No siendo idntica la historia, las consecuencias de
ella no pueden ser idnticas, y no pueden, instituciones
nacidas del mismo batallar de una Sociedad por un fin
determinado, dar el fruto que han dado en esa Sociedad,
no ser tan profundamente lgica y tan natural la insti-
tucin, que corresponda aun sistema racional de pen-
Oo LECCIONES Dl: HKliKCIO C O N S m ' C l O X A L .

Sarniento una realidad do la naturaleza humana.


Lejos de corresponder esta ultima clase de ins-
tituciones fundadas en razn \ en realidad, va liemos
visto que el. Parlamentarismo tiene por fundamento un
verdadero absurdo. No es, pues, aplicable ninguna
otra Sociedad que a aquella en donde se lia presentado
como un recurso ingenioso de la necesidad, como un
medio mecnico instituido para obtener un equilibrio
mecnico. La historia parlamentaria es la mejor prueba
argumentai que darse pueda. Aun cuando la ms co-
rrectamente parlamentaria entre todas las monarquas
que se han fundado al uso ingles, y en realidad, la
nica, sea Blgica, la imitacin ha sido desgraciada; y
eso. que aquella dinasta, por reciente, y por haber
tenido, en sus dos nicos monarcas, dos hombres del
gran mrito negativo (pie requiere la monarqua cons-
titucional parlamentaria, ha dado ejemplos de loable
prudencia y de sincera sutilsima deferencia las in-
dicaciones de la opinin publica. En Blgica, la des-
gracia de la imitacin se lia reducido no dejar hacer
todo lo que ha podido esperarse de dos reyes discretos,
de hombres de gobierno inteligentes y sesudos y de una
opinin pblica efectiva. Pero en los dems pases mo-
nrquicos (pie han adoptado el parlamentarismo, la
funesta influencia de la imitacin ha llegado hasta el
punto de reducir la actividad poltica un verdadero pu-
gilato entre el poder legislativo ci ejecutivo y al cambio
conlinuo de personal culos servicios pblicos desorde-
nando con desorden profundo la. administracin.
No obstante esos funestos resultados, el absurdo
que ha dado origen al Par ame turismo no resalta con
ta la evidencia en las monarquas como en las repu-
BASES DE CONSTITUCIN. 91

blicas. En stas, con efecto, no hay medio de suponer


dos orgenes distintos al poder ejecutivo y al legislativo,
puesto que en ellas cesa el artificio de las dos sobera-
nas, no reconocindose otra que la natural, la positiva,
la nica, que es de la Sociedad entera. En segundo
lugar, gobierno de opinin como han de ser los fun-
dados en el principio de la soberana social, tienen que
reconocer la opinin pblica una tal fuerza y tanta
suma de actividades, que hagan innecesaria la media-
cin del Parlamento como exponente de opinin. En
tercer lugar, el Ejecutivo de las repblicas es esencial-
mente responsable, y si se atribuye al Parlamento la
facultad la fuerza de intervenir en la funcin ejecu-
tiva, imponiendo al primer responsable de ella, el Pre-
sidente, consejeros ministros indicados, propuestos
impuestos por el Parlamento, cesa virtualmenle la
responsabilidad en aqul. En cuarto lugar, el carcter
transitorio con que un Presidente de Repblica ejerce
la direccin de la funcin ejecutiva, da las fracciones
de opinin, partidos polticos, una intervencin di-
recta en la eleccin del primer magistrado, y, no ste,
sino el partido que lo ha elegido, es quien efectiva-
mente gobierna por medio de l. Por lo tanto, sera
minar por su base el principio de las mayoras, y, ade-
ms, sera anular la funcin electoral, el imponer un
Presidente, electo de un partido, consejeros asesores
del partido que l no representa en el poder. Y si la
influencia del Parlamento se quiere limitar al derecho
de imponer un simple cambio de personas al represen-
tante del Estado, ste es entonces un instrumento del
Parlamento, y no es el libre y responsable ejercitante
de una funcin distinta independiente de la legislativa.
< M-T.OIOXES \W< DPIICIO C O N S T I T U C I O N A L .

Por todas estas raznos consecuentes, se ve que si el


Parlamentarismo es un absurdo en la monarquia, on
la repblica es un amontonamiento de absurdos.
\ sin embargo, dos de las repblicas, una en Eu-
ropa, la francesa, otra en la Amrica latina, la chilena,
que ms interesan al porvenir de Ja evolucin poltica
de nuestro siglo y a la evolucin del rgimen poltico,
se obstinan ciegamente, lacle l5uropa en seguir, la de
Amrica latina en implantar, esa verdadera excrecen-
cia del sistema representativo.
Felizmente, la experiencia las asesorar con sus
funestas realidades, 15 u la actualidad, el enemigo ms
formidable de la Repblica francesa, es el parlamenta-
rismo, probablemente no tan I ara en conocerlo. La
prudente Chile no tardar tampoco en reconocer que
la causa de las perturbaciones que sufre en su obra de
previsora democratizacin, es su mal empeo de in-
cluir entre las reformas de su rgimen poltico la inter-
vencin del Parlamento en el crimino del ejecutivo.
Guando expongamos los caracteres propios de la
Democracia representativa, acabaremos de ver los mo-
tivos racionales y experimentales que la hacen incom-
patible con el parlamentarismo.

LECCIN XVII

Continuacin de la anterior. Centralismo.

El Centralismo es un falscameinlo del sistema


representativo. Consiste en atribuir los funcionarios
BASES DE CONSTITUCIN. 9*

ejecutivos una potencia de centralizacin que absorbe


fuerzas y poderes destinados por el orden natural
funciones muy distintas y esencialmente independientes
del gobierno general,
El Centralismo falsea el sistema representativo, por-
que, fundado ste en el principio de representacin,
demanda que ella se aplique por igual, as los rga-
nos instituciones que rigen la Sociedad general,
como cada uno de los rganos por cuyo medio se mani-
fiesta la vida de los grupos inferiores de la Sociedad.
El objeto del sistema representativo no ha podido
ser ni es solamente el dar representacin la colectivi-
dad general en el gobierno de s misma, supeditando
ese rgimen general el de las colectividades parciales.
Para ser un sistema, haba de abarcar las partes y
el conjunto, relacionndolas segn sus caracteres co-
munes, y rigindolas dejndolas regirse segn sus
diferencias. Entonces, aplicando el principio de repre-
sentacin a cada uno de los componentes, como quera
aplicarlo al compuesto social, y distinguiendo de las
necesidades generales de ste las necesidades priva-
tivas de los otros, habra obtenido que cada grupo
parcial de la Sociedad tuviera en el rgimen de s
mismo la representacin que le correspondiera.
As lgicamente aplicado el principio, quedaba
establecido el sistema : de otro modo, no era un siste-
ma ; era un procedimiento arbitrario en que, por salvar
la forma, se sacrificaba el fondo. Mientras que la Socie-
dad general se rega representativamente, la Sociedad
provincial y la Sociedad municipal seguan siendo
absorbidas por la nacin, y capricho y merced del
gobierno de la nacin.
94 LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

Eso es lo que ha sucedido en todas las monarquas


constitucionales, y es lo que no lian sabido evitar
Francia, Chile y todas las repblicas latino-americanas
que no han adoptado el federalismo. Monarquas y
repblicas unitarias, dndose por satisfechas con apli-
car el sistema representativo la organizacin de su
gobierno nacional, han dejado ste la misma fuerza
de centralizacin y absorcin que tena bajo el rgimen
absolutista, y no slo han ahogado la vida de la Socie-
dad provincial y municipal, sino que han malogrado
el sistema que aparentemente se sometan.
El sistema, no ya como lo ha sancionado la doctrina,
sino segn naci en Inglaterra, naci para quitar al
gobierno central las facultades que se haba arrogado
de gobernar por s solo todas y cada una de las
entidades nacionales, sujetndolas arbitrariamente su
centro de accin. As es que el sistema representativo,
aunque maleado en su cuna por el parlamentarismo
no se contamin en Inglaterra con el centralismo,
y la lenta organizacin histrica de la parroquia y del
condado, se perfeccion por medio del principio de
representacin hasta el punto de ser hoy tan perfecta
como en los Estados Unidos, en el Canad y en Aus-
tralia.
Pero los antecedentes de la monarqua absoluta
estaban demasiado arraigados en el continente, para
que, al pasar de Inglaterra Francia, y de Francia,
por medio de la revolucin de 8g, a las monarquas
continentales, no perdiera el sistema lo ms esencial
que tiene. En este caso, como en el de la influencia
parlamentaria, no se pudo obtener que antecedentes
histricos tan distintos de los de Inglaterra como eran
BASES DE CONSTITUCIN. 95

los de las monarquas absolutas, dieran consecuencias


iguales las obtenidas all por la casi tradicional
autonoma de la parroquia y del condado. As fu
que Francia y las dems monarquas siguieron siendo,
pesar de revoluciones y transformaciones, tan centra-
listas como haban sido bajo el rgimen autocrtico, y
en cierto modo, aun ms centralistas, porque elevaron
la categora de doctrina y de procedimiento sistem-
tico, lo que para el absolutismo no haba sido masque
fcil abuso del poder incondicional que haba ejercido
y de la omnmoda usurpacin de derechos en que se
fundaba.
El ascendiente, funesto en ste como en el caso ante-
rior, que ejerci Francia sbrelos pueblos que se trans-
formaban, ya evolucionando del sistema absolutista
al representativo, ya de la vida colonial la vida
independiente, trascendi nuestras recientes naciona-
lidades con tanta ms eficacia cuanto era mayor la
inexperiencia poltica, y, mejor se dir, la ignorancia
del arte y la ciencia del gobierno en que dejaba
Espaa las que fueron sus colonias.
Junto esas dos, que han sido verdaderas causas
determinantes de muchos de nuestros males, operaba
otra. A diferencia de las colonias inglesas, las de la
Amrica espaola no venan organizadas para la vida
independiente ni como organismos sociales, ni como
organismos provinciales, ni como organismos muni-
cipales. Aun cuando los municipios embrionarios que
la tradicin espaola haba fundado no faltaron
la tradicin, y, al modo mismo que en la reciente
exaltacin de Espaa contra Bonaparte, se consti-
tuyeron en Juntas iniciadoras de alzamientos, los
g , L K C C I O X K S DR DKIECTTO CONSTUCONAL.

municipios as consti (nidos tomaron inmediatamente


cl carcter de Estados genralos (pie substituye ron de
hecho el gobierno del colonia jo y que. como ste,
absorbieron la vida, general de las sociedades nacientes.
La tendencia ala absorcin era tan manifiesta.que basta
cuando se intentaba confederar, lo que en realidad se
haca era centraliza)'.
En cierto modo, eso provocaba la indisciplina de
los caudillos la inconsciencia de las masas sociales,
prontas todo exceso, corno lo estn siempre los que
han sido esclavos, cuando al recobrar su libertad,
ms exactamente, cuando al recobrar el uso de sus
personas, de todos temen que otra vez les eselavizen
de todo ambicioso son esclavos voluntarios.
Para reaccionar contra la indisciplina del caudillaje
con I i'a la ignorancia disociadora de las muchedum-
bres, los que tenan el instinto de la organizacin,
como luvadavia en la Repblica Argentina, como Roca-
fuerte en el Ecuador, como Santander en los hoy Es-
tados Unidos de Colombia, como Pacz en la aun en-
ferma Venezuela, y corno, sobre todos, Portales en la
Repblica de Chile, no vieron otro remedio ni otra
fuerza que la centralizacin ms ruda manejada por el
r i ne po de au Lo r i dad m s crudo.
As fu cmo, para organizar las nuevas socieda-
des, se erigi el centralismo en toda la extensin dla
Amrica latina. As fu cmo la repblica qued, desde
los primeros das de esas que pudieran ser vidas vigo-
rosas, contaminada del vicio q u e m a s enferma al prin-
cipio representativo. As es cmo las sociedades
nuestras que ms sangrientamente lo han combatido
en sus luchas por la federacin, ni aun despus de
RASES DE CONSTITUCIN. 97

descomponer las unidades violentas que constituan,


han dejado de ser efectivamente centralistas. As
es cmo la ms slida organizacin poltica de la
Amrica latina, Chile, no ha podido todava curarse
de ese vicio, y est an por reconocer la autonoma
del municipio y por entregar la direccin de su pro-
pia vida sus provincias. As es cmo, desde Per
Guatemala, desde Bolvia la Repblica Dominicana,
desde Uruguay hasta Honduras, desde Paraguay Costa
Rica, el gobierno central es el nico gobierno, el Eje-
cutivo es el centro de todos los poderes, el jefe del
Ejecutivo es el centro de toda la mquina administra-
tiva, y todo, vida nacional, vida provincial, vida muni-
cipal, todo est pendiente de la voluntad siempre des-
conocida siempre incierta del que centraliza la acti-
vidad econmica, poltica y social.

LECCIN XVIII
La mejor aplicacin del sistema representativo. Demo-
cracia representativa. Su influencia actual. Su
duracin probable. Lo que le falta.

As como la mejor forma de gobierno es el sistema


representativo, as la mejor aplicacin del sistema es la
Democracia representativa.
Es la mejor, por ser la ms lgica ; y por ms que
la experiencia de las realidades ilgicas que el error
inters Ja pasin produce, nos desengaen dla lgica
de las doctrinas, la tendencia inquebrantable de socie-
7
0S LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL,

dades 6 individuos es la de establecer organismos lgicos.


Pero, adems de ser la mejor, por ser la ms lgica,
la Democracia representativa es la mejor aplicacin del
sistema, porque es la ms slida.
As es en efecto. La Democracia representativa es
una forma lgica de gobierno, en cuanto aplica el prin-
cipio de representacin todos los organismos de la
Sociedad y todas las instituciones del Estado ; pero es
la ms slida de todas las formas de gobierno, porque,
al distribuir en proporcin natural, derechos en los
componentes sociales y funciones de poder en las insti-
tuciones integrantes del Estado, ha establecido el
equilibrio estable y el orden nico que puede conse-
guirse de la mutabilidad de los elementos que compo-
nen la vida real de la Sociedad y su manifestacin ju-
rdica por medio del Estado. Para comprobarlo,
describamos la Democracia representativa.
Es una forma de gobierno natural, mixta, que reco-
noce exclusivamente la soberana de la Sociedad, que
aspira hacerla efectiva aplicando el principo de re-
presentacin y el medio de delegacin por eleccin,
cada una de las funciones electoral, legislativa, ejecu-
tiva y judicial del poder pblico, y en cada uno de los
gobiernos nacional, provincial y municipal, cuyo rgi-
men autonmico, y tan independiente como puede
serlo dentro de la unidad natural de la Sociedad, es
lo que se entiende por gobierno del pueblo por el
pueblo, con el pueblo y para el pueblo.
La Democracia representativa es una forma natural
de gobierno, porque, atenta ala naturaleza de la Sociedad,
ve en ella y reconoce y acata el principio de soberana.
Es una forma forma mixta, porque da las funciones
BASES DE CONSTITUCIN. 99

del poder la separacin que conviene y la convergen-


cia que requieren para producir el objeto del gobierno.
La Democracia representativa aplica el principio de
representacin la funcin electoral, construyendo en
los procedimientos del sufragio universal, que da el
producto de la voluntad social por mayoras, en el
procedimiento de las convenciones, que cierne el su-
fragio y lo depura, y e n el conjunto de medios escogi-
dos para dar acceso las minoras en la representacin
comn, la base de un poder efectivo, aun deficiente
incompleto, pero en vas de constituir un rgano per-
manente de la funcin que ms directamente corres-
ponde al sistema representativo, y que, una vez consti-
tuido, dar solidez de siglos a la democracia mixta.
Ella aplica el medio de delegacin, no segn res-
tricciones y artificios que la hacen incierta falaz en
todas las monarquas constitucionales y en la mayor
parte de nuestras repblicas unitarias y federales, sino
segn la manifiesta voluntad del delegante por actos
expresos de eleccin.
Por ltimo, la Democracia representativa aplica el
gobierno del pueblo por el pueblo, no tan slo al rgi-
men de la Sociedad general, sino al de cada una de las
sociedades parciales en que se descompone.
La Democracia representativa que, como vemos, es
la nica verdadera aplicacin del sistema en que se funda,
tiene una influencia tan saludable, aunque lenta todava,
en la direccin de las sociedades modernas, que se ase-
meja mucho la influencia que en el estudio del orden
universal de la naturaleza ha tenido el mtodo experi-
mental. As como, merced ste, han ido poco apoco
derrumbndose los antiguos sistemas teolgico y meta-
<oo LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

fsico que gobernaban hi razn y la conciencia de la huma-


nidad, as la Democracia representativa, con la sola
eficacia de su ejemplo, en los Matarlos l nidos de Am-
rica Y en Suiza, va minando, poco poco, el antiguo
sistema poltico del inundo, porque va revelando las
Tuerzas sociales que ellas desconocan sofocaban. El
mundo poltico se encamina hacia el sistema representa-
tivo de la democracia, como el mundo moral intelectual
se encamina la verdad demostrada por la ciencia. Y
as como sta ha influido en el aumento de bienestar
material hasta el punto de transformar hondamente los
medios todos de satisfacer necesidades materiales, as la
Democracia representativa ha influido ya en el aumento
de libertad y orden, jurdicos, hasta el punto de trans-
formar todas las ideas del orden sociolgico y poltico.
Esa influencia que ejerce en el mundo occidental
la Democracia representativa, est fundada en su fuerza
orgnica. es un sistema emprico ni un sistema te-
rico ; es un sistema biolgico que tiene su base, me-
dios de desarrollo objetivo en el orden mismo de la
Sociedad, y que, aplicndose realizar la libertad de
todos los integrantes sociales por medio del derecho,
tiene la resistencia que este ha demostrado en los siglos
de combate que ha sufrido, y que durar tanto como
ste, evolucionando con l basta llegar acaso a u n rgi-
men Un racional del mundo entero, que la triste sus-
traccin del mundo oriental, que hacemos hov al con-
siderar la diferencia capital que hay entre el gobierno
de Occidente y el de Oriente, sea substituida por la
suma universal de libertad jurdica.
Pero aun estamos lejos de esa suma. La Democracia
representativa ac ha de nacer, y aun cuando la Sociedad
BASES DE CONSTITUCIN.

que le dio cuna, los Estados Unidos de Amrica, demues-


tra experimentalmente con slo haberse desarrollado en
un siglo como jams se desarroll ninguna Sociedad vie-
ja en los siglos que haya vivido, esa experiencia no es ar-
gumento concluyentepor lo mismo que es una Sociedad
recin nacida la modelada por ese sistema de gobierno.
Adems, la Democracia representativa ensayo
como es, aunque feliz ensayo, est muy lejos todava
de ser completa : le falta un sistema electoral. El que
ahora aplica est tomado de la monarqua constitucio-
nal ; y como sta lo vici al aplicarlo sin otra relacin
con las dems funciones del poder que aquella la cual
se vea forzada aplicarlo, tenindolo como un poder
rival, y organizndolo como poder capaz de daar, no
como funcin capaz de satisfacer una necesidad, el
sistema electoral es inadecuado y deficiente.
Ya trataremos de hacerlo notorio, al tratar de las
atribuciones de cada una de las funciones operacio-
nes del poder.

LECCIN XIX
De la Federacin. Si es complemento de la Democracia
representativa. En qu consiste. Federacin his-
trica. Su nacimiento en los Estados Unidos. Su
aplicacin Suiza. Por qu ha costado tanta san-
gre Mjico, Colombia y Repblica Argentina. Fede-
racin natural. Su aplicacin repblicas unitarias.

El hecho de haber aparecido la Democracia repre-


sentativa como gobierno general de trece porciones
to2 LECCIONES D DEllKCIK) CONSTITUCIONAL.

autonmicas que convinieron en un rgimen comn,


mediante lu reserva de 1oda la parte de Soberana que
creyeron necesaria para su propio gobierno y desa-
rrollo, lia generalizado el error de que esa federacin
histrica es un complemento necesario ele la Demo-
cracia repu blieana.
Ese error, que lia sido muy esto algunas
democracias de la Amrica launa, podr serlo todava
. muchas otras, si no se divulga tiempo el verdadero
concepto de la federacin
Federacin no es suma de autonomas ni consiste
en la agregacin de autonomas : es distribucin org-
nica de Soberana, consiste en la exacta distribucin
de la Soberana social. Necesitamos repetirlo : la Socie-
dad, toda Sociedad, cualquiera Sociedad es un todo
compuesto de entidades naturales. Ningn artificio,
ninguna fuer/a lograr jams que esas enlidadesgocen
de plena vida, si no gozan, de pleno derecho. Su dere-
cho pleno est en la autonoma de s mismas. La auto-
noma es compatible con aquel gnero de dependencia
que slo es subordinacin de parte todo, de rgano
organismo, de funcin particular general ; y esa
subordinacin no slo es compatible con el ejercicio
de soberana que corresponde cada grupo social, por
ser un grupo social y para los unes naturales del
grupo, sino que es necesaria.
Comprendida de ese modo, la federacin es un
complemento necesario de la Democracia represen-
tativa.
Pero como el origen bistrico de la federacin no
fue un procedimiento doctrinal, ni, mucho menos, sis-
temtico, sino imposicin de una necesidad circuns-
I5ASES DE CONSTITUCIN. 3

tancial que coincidi con el establecimiento de la pri-


mera democracia representativa, se ha credo que,
para hacer de sta lo que debe ser, se ha de acompa-
ar de la federacin, y que para hacer de sta el com-
plemento de la Democracia representativa, es indispen-
sable ligar unidades antes dispersas, unir partes antes
inconexas y hacer de muchos, uno, segn dice la
divisa de la Unin Americana,
La historia va explicarnos el motivo de ese error.
La liga de las trece colonias inglesas de Norte Ame-
rica, que decidi de su independencia, decidi tam-
bin de su organizacin federal. Dados los frutos que
la unin dio en la guerra, se crey lgicamente que
poda darlos igualmente benficos en la paz, y se pens
en ella. A ese fin se confederaron ; es decir, cada una
de las colonias, elevada la categora de soberano,
convena en ceder aquella parte de su soberana tran-
sente que haba de constituir una sola personalidad
internacional. As trataron de vivir, pero no pudieron
conseguirlo, y la honda perturbacin que sufrieron
las hizo pensar en una unidad ms slida que la resul-
tante de la confederacin. Entonces, gracias la ne-
cesidad, aunque gracias tambin la profunda percep-
cin y al portentoso talento de organizacin que acom-
paaba ai patriotismo de sus grandes hombres, se
imagin primero, despus se pens, luego se razon,
y de todos modos se disculi, una constitucin que
respetando expresamente la autonoma de cada una de
las entidades parciales que haba de concurrir la for-
macin de la Sociedad nacional, estableciera una na-
cin inflexible por su unidad, flexible por su varie-
dad.
loi LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

En osa constitucin, la misma hoy que en 1787,


aunque perfecionada con quince enmiendas, se pre-
sent por primera vez una nacin que resultaba de la
deliberacin y acuerdo de sus componentes, del sacri-
ficio que stos hacan de una parle de su poder, y de
la combinacin de los derechos de las parles con los
derechos del todo.
En virtud de esa combinacin de derechos de esa
cesin parcial de poderes, la l. nin Americana apare-
ci constituida por trece Estados completamente sobe-
ranos en su vida particular, y completamente subor-
dinados al gobierno federal, no ya slo en la vida de
relacin, internacional, sino en todas aquellas activida-
des de la vida nacional que requeran un rgimen unila-
rio, central, comn. Merced osle inteligentsimo re-
curso, que recurso y no otra cosa \\\c la federa-
cin en su origen y lo es segn en la historia se pre-
senta, cada una de las entidades federadas vive una
vida particular, que ella rige con arreglo su educa-
cin particular su propsito, y lodas juntas viven en
la Unin una vida comn ron eral. As. para todo lo
que es particular, cada Estado es soberano ; y para todo
lo que es general, el nico soberano es la Lnin. As,
para cada integrante de la nacin hay un gobierno
completo que l se da segn su eonsliiucin particular,
y para todos los integrantes reunidos en nacin hay
un gobierno nacional federal que lodos se han dado
segn una eonsliiucin que lian acoplado lodos.
Esa es la federacin histrica. As so form por la
necesidad.cn la Amrica del 010; as. imitacin
suva, se estableci en. la antes secular con federacin
helvtica. El. trnsito de la confederacin la federa-
BASES DE CONSTITUCIN. 5

cin no fu, en Suiza, menos hijo de la necesidad que


lo haba sido en Norte Amrica. Lo que aqu produjo
la necesidad de ser fuertes en s mismos, lo produjo
all la de ser menos dbiles contra las agresiones exte-
riores. Verdad es que Suiza era ya antigua confedera-
cin cuando aplic el principio federal su constitu-
cin; pero no por eso dejaba de ser, al federarse, un
compuesto de soberanas que, de buen grado, aunque
cediendo la necesidad, reducan el poder soberano
que cada uno de los confederados ejerca, con tal de
obtener una ms ntima unin, una unidad.
Hasta aqu, federar era ligar : miembros dispersos
dla misma familia histrica y geogrfica, buscaban,
encontraban y adoptaban un vnculo poltico que ha-
ban menester para vivir slidamente.
Pero cuando lleg para algunos de ios pueblos
latinos de Amrica el momento de recapacitacin, y
examinaron la insegura realidad en que vivan, y vie-
ron con certera vista que una de las causas de su ma-
lestar poltico era la unidad inflexible que haban he-
redado del coloniaje, todas las personalidades coloniales
creyeron que la federacin histrica, la que ellas en-
tendan, por ser la que vean con sus ojos en la potente
sociedad del Norte, era la panacea de sus males. En-
tonces, federar haba de ser romper.
El experimento no ha podido ser ms interesante
para los pensadores. En primer lugar, se trataba del
bien do pueblos que haban casi agotado la savia infan-
til de su existencia en una lucha magnnima del dere-
cho contra la fuerza; en segundo lugar, se iba poner
aprueba la flexibilidad del principio federal.
Si ste, rompiendo lo unido para volver unir,
ioO LECCIONES DE DE ECHO CONSTITUCIONAL.

consegua establecer una unidad ms o ram i ca. substi-


tuvendo la antigua unidad con la variedad de activida-
des que tienen lodos los ciernen los vi\aees que com-
ponen una Sociedad cualquiera, las enfermizas demo-
cracias infantiles se salvaban, y quedaba probada la
portentosa elasticidad de la federacin, que as podra
entonces servir para ligar lo separado como para des-
ligar lo unido, subsiiluvendo en ambos casos la se-
paracin debilitante y la unidad paralizante, la vigo-
rosa unidad orgnica, que salva la variedad y la unidad,
combinndolas, como en lodos sus procesos de orga-
nizacin las combina la naturaleza.
Si el resultado de la prueba no lia sido completa-
mente feliz lia costado torrentes de lgrimas sanare
Mjico, Colombia y la lie pblica Argn lina, no
lia sido por falla de elasticidad ni de cllcacia en el
principio federativo, sino porque sus sostenedores,
doctrinales armados, de la Amrica latina, han
desconocido el carcter natural de la federacin.
Eso no obstante, y pesar de que la tendencia
unitaria del. gobierno central lia prevalecido en todas
ellas sobre la tendencia autonomista de los gobiernos
federados, la aplicacin del principio federativo ha sido
benfica para Mjico, Colombia, > principalmente para
la Repblica Argentina. En todas ellas, la federacin
ha desarrollado Jas fuerzas latentes de las sociedades
regionales \ lia vivificado la fuerza del. derecho imlivi-
dual. En todas ellas, y principalmente en la Repblica
Argentina, lia servido para demostrar prcticamente
que el gobierno no es un conjunto de imposiciones.
sino un sistema de instituciones correlacionadas que,
limitadas en el propsito para que fueron concebidas,
BASES DE CONSTITUCIN.

favorecen el desarrollo de la vida regional cuando,


por circunstancias geogrficas, como en Colombia, no
han podido desenvolver rpidamente la vida nacional,
cuando, como en Mjico, han tenido que hacer frente
obstculos interiores y exteriores que han puesto en
peligro la misma nacionalidad. Pero la salvacin de
sta, que se debe en Mjico la fuerza de resistencia
demostrada por el principio federal en hombres y co-
marcas; la energa jurdica demostrada en Colombia
por los Estados que ms efectivamente comprenden y
sostienen el principio federal; y la pasmosa actividad
que manifiesta la Repblica Argentina, la ms real-
mente federal de todas ellas, en la ardua batalla que
all sostienen la civilizacin y la barbarie, son pruebas
terminantes del vigor orgnico de la federacin, cuan-
do, aun mal aplicada y mal entendida y luchando
brazo partido con tradiciones, costumbres, tendencia
y fuerzas enemigas, ha logrado resistir, en casos con-
cretos ha logrado vencer, y en todos ha hecho palpar
su superioridad sobre los gobiernos centralistas.
Pero hay necesidad de repetirlo : la federacin, tal
como el espritu de imitacin la ha establecido en las
sociedades latinas que la han adoptado, no es la verda-
dera federacin.
Ya, definindola, dijimos que la federacin no
consiste en la liga y alianza voluntaria de autonomas
preexistentes, sino en la distribucin proporcional de
soberana. Aqulla, federacin histrica, recurso cir-
cunstancial adoptado con profunda sabidura y patrio-
tismo conmovedor por las colonias soberanas de la
Amrica del Norte, va de la variedad la unidad, y
constituye la nacin con pedazos dispersos de nacin.
IOS LKCCIONES l)K DERECHO CONSTITUCIONAL.

La otra, federacin natural, procedimiento empleado


por la naturaleza para subordinar las funciones de las
partes la vida general del todo, es Ja federacin lla-
mada descomponer la unidad, ya existente, en lu
variedad de autonomas aun no reconocidas.
Su procedimiento ha de ser absolutamente distinto
del seguido por las repblicas centralistas que se han
transformado cu federaciones. En vez de romper vio-
lentamente la unidad tradicional, cpie absorbe la vida
de las comarcas y de los municipios, empezar por
reconocer que la Sociedad municipal y la provincial
son sociedades tan reales y positivas como la Sociedad
general; y que, as como sta tiene por naturaleza una
soberana propia o conjunto de poderes necesarios
para hacer efectivo el objeto de su vida, as el munici-
pio y la provincia, cada uno de ellos en proporcin de
sus necesidades, tienen una soberana capacidad de
hacer lo necesario para desarrollar su vida peculiar.
Reconocida esa verdad de hecho, se reconocer el
derecho que cada una de esas sociedades particulares
tiene al ejercicio de su soberana parcial, y se ir ha-
ciendo el reconocimiento medida que se vayan ven-
ciendo las resistencias que oponga la unidad preesta-
blecida. Entonces, y construidas en su propia aute-no-
na. los municipios primero, despus las regiones,
comarcas provincias, irn surgiendo entidades parti-
culares que lejos de debilitar el lodo uno, lo fortalece-
rn con la savia de su propia vida.
Esla noble evolucin espera fas repblicas uni-
tarias de nuestro Continente. Todas ellas tendrn que
intentarla y realizarla si quieren constituir verdaderas
democracias representativas, si no quieren darpretex-
BASES DE CONSTITUCIN. 109

tos provocar una guerra de federacin tan sangrienta


como la de Colombia, tan azarosa como la de Mjico,
tan delusiva y tan monstruosa como fu en su princi-
pio (tirana de Rosas) la guerra federal de la Repblica
Argentina.
Hay, entre todas, una Sociedad latino-americana
quien espera, con frutos de bendicin, esa tarea.
Es Chile. Acaso hubiera sido en los primeros das
la llamada buscar, en el rompimiento y recomposi-
cin de su unidad colonial, la base de una organizacin
de su soberana ms lgica y jurdica que la existente
hoy. Su misma divisin natural en tres regiones in-
dustriales pareca llamarla la federacin ; aun ms
enrgicamente la llamaron ella desde un principio, la
energa individualista de su provincia de Concepcin
y el espritu federalista de sus grandes hijos : con
toda su potencia revolucionaria la llam por ese cami-
no, y en el momento de mayor peligro para el centra-
lismo, su generosa provincia de Atacama. Y sin em-
bargo, Chile resisti esa federacin violenta y san-
guinaria.
Fu una fortuna que pudiera resistir. Bajo la
norma del principio federativo violentado, como bajo
la forma de su violento centralismo, Chile hubiera
sido siempre la Sociedad reflexiva, prudente y previ-
sora que es necesario admirar y aplaudir como esfuerzo,
obra y triunfo de un gran carcter nacional. Hasta
puede asegurarse que habra llegado ser el ms s-
lido de los gobiernos federales de la Amrica latina,
cuando, pesar de los vicios del centralismo y de los
obstculos que opone, ha organizado el gobierno ms
slido que hay en el Continente del Sud. Mas para el
no LEC(;i()M-:S DE DERECHO CONSTITUCIONAL.
progreso ele la Democracia reprsenla [iva, y para obte-
ner, en la prctica, que la federacin natural sea, como
tericamente es. el complemento de la Democracia re-
presentativa, ha sido una fortuna que la Sociedad ms
firme de la America latina hava resistido la federa-
C'Jl'l Inst LUCA.
El tiempo (pie ha empleado en afirmar y consoli
dar el falso principio de autoridad, ha resultado favo-
rable al verdadero, que es el que hace de la lev la
autoridad impersonal. El tiempo que lia empleado en
forjar su frreo centralismo, ha redundado en bien del
principio de deseen(ralizaein.
Esas dos, por SL solas, son. bases de la federacin
natural. habr ms que seguir aprovechndolas
para seguir construyendo sol)re ellas la democracia re-
presentativa, de que aun est lejana, pero la cual
camina con resuelta calma aquella sociedad eminente-
mente enla en sus procedimientos,pero, acaso por eso
mismo, eminente'.mente progresiva.
lin. apariencia, habr invertido los trminos del pro-
blema, pues juzgar por el procedimiento de las federa-
ciones latinas, primero es la federacin que el rgimen
representativo de la democracia; pero, en realidad, se-
guir el orden de los trminos : la organizacin de la
democracia represen La ti va es lo primero; la federacin,
como complemento que es, viene despus. Se puede ser
federacin sin ser una democrcia representativa,
siendo una incompleta, irregular vacilante democra-
cia; pero no se puede ser una verdadera democracia re
presentativa, sin llegar naturalmente ser una verda-
dera federa ci a. .No hay, para, conseguirlo, ms que ii
haciendo cada ve/ mas impersonal el ejercicio de la
BASES DE CONSTITUCIN, m

funcin ejecutiva, y cada vez ms autonmico el go-


bierno de municipios y provincias ; ir haciendo cada vez
ms efectivos los derechos individuales, y cada vez
ms positiva la funcin electoral ; ir haciendo cada vez
ms doctrinales los dos nicos partidos que correspon-
den las dos tendencias de toda Sociedad, el de con-
servacin y el de progreso, y haciendo cada vez ms
independiente la Iglesia del Estado, el rgimen de la
conciencia del rgimen del derecho, el orden espiritual
del temporal ; y educando cada vez ms en la verdad
al pueblo, y favoreciendo cada vez con ms empeo
aquellas instituciones complementarias del orden eco-
nmico, del orden intelectual y del orden moral que
dan una finalidad moral la vida de las naciones y
una direccin elevada al carcter nacional.
Preciso es declarar con jbilo que la Repblica de
Chile consagra hoy sus juveniles fuerzas todos y cada
uno de esos elementos reformadores de su vida, y pla-
centero en extremo es esperar que de todos ellos resul-
tar la suma de fuerzas ya formadas que necesita una
repblica unitaria para convertirse en repblica fede-
ral, sin emplear en la difcil evolucin los medios san-
guinarios y dolorosos, adems de anti-doctrinales y
peligrosos, que han empleado su transformacin las
otras repblicas unitarias.
Si Chile realiza ese que debe ser el intento de su
vida actual, habr hecho la ciencia del gobierno un
beneficio sin segundo, porque habr revelado prcti-
camente en el sistema de la Democracia representativa
una virtualidad que l tiene, pero que nadie, hasta
ahora, ha descubierto en el. Entonces tendr el prin-
cipio federal, dos procedimientos : uno externo, que
M?. LECCIONES DERECHO CONSTITUCIONAL.

servir para construir unidades nacionales con fraccio-


nes separadas ; otro (jue servir para dotar de todas las
fuerzas de la variedad las unidades nacionales va
existentes.
As se har nuestro noble Confnente la cuna del
ideal poltico del mundo., y as quedar fundado en
ciencia y experiencia el sistema americano de go-
bierno.
RECAPITULACIN

Recapitulando, tenemos como bases de constitu-


cin del Estado :
i Un medio orgnico, el poder, auxiliar y com-
plementario del derecho.
2o Un principio de legitimidad en el ejercicio de
las funciones del poder, principio que es la Soberana
conjunto de poderes sociales.
3o Una clasificacin de las funciones de la Sobera-
na, como fundamento de la necesaria distribucin
de ella entre los varios organismos de la Sociedad, y
como fundamento, tambin, de la llamada divisin de
los poderes pblicos.
l\ Una definicin del gobierno, establecida en el
examen de la naturaleza misma de su principio, medio
y fin.
5 Una exposicin crtica de las desviaciones que,
en la prctica, se han hecho de la nocin esencial de
gobierno, con objeto de presentar el mejor sistema y la
mejor aplicacin de ese sistema de gobierno.
6o Una demostracin de que la Democracia repre-
sentativa es la mejor aplicacin del sistema represen-
tativo de gobierno.

/, LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

7 Una exposicin del principio federal, con objeto


de presentarlo como complemento necesario de la De-
mocracia, en el caso en que cfcct.ivamen.lo os tal com-
plemento, y con el propsito de hacer patente la posi-
bilidad de que las repblicas unitarias se transformen
en federales, sin necesidad, de perturbar la unidad ya
establecida.

Decir lo que en esta segunda parte hemos dicho,


ha equivalido ensenar que el segundo conocimiento
positivo que debe tratar de comunicar el derecho
constituyente es el de las bases positivas en que ha de
apoyarse y debe sabiendas apoyarse el pensador el
legislador, al proponer el primero, al dictar el segundo,
una ley constitucional del Estado, ]o (pie tanto
monta, una norma de conducta para (pie las institucio-
nes del Estado concurran, en Airlud de sus medios
fines propios, la realizacin del derecho y al uso del
poder por el derecho.
Pero si el conocimiento general, que en es la se-
gunda parte hemos adquirido, es el de que hay bases
naturales de constitucin, con slo afirmarnos que las
hay, nos hemos a fin nado que en slo ellas es dado
fundar una organizacin jurdica.
Esta afirmacin requiere pruebas, y ese trabajo de
comprobacin es el que hemos hecho al estudiar la
nocin de poder, los clemenos espirituales que lo
constituyen, y en los que so funda la clasificacin de
sus funciones ; los elementos aritmticos mecnicos
que lo determinan, y en los que se establece el prin-
cipio de Soberana,
Era necesario demostrar que el gobierno ejerc-
RECAPITULACIN. n5

ci de las funciones del poder, independientemente del


principio en que se funda y de los medios jurdicos de
que ha de valerse, tiene un fin esencial que no puede
obtenerse sino en cuanto las funciones del poder estn
relacionadas con los medios propios del derecho ; y que,
por lo tanto, cualesquiera sean las formas que esc fin
se den, la nocin de gobierno permanece inalterable
y slo dar por fruto el orden y la libertad, cuando la
forma que adopta es congruente con el fin que se
propone
Necesitbamos demostrar que el sistema represen-
tativo, por s mismo, aunque la forma sea correspon-
diente la esencia del gobierno, no tiene eficacia sufi-
ciente mientras no se aplique sin ninguno de los falsea-
mientos que lo incapacitan para su objeto.
Necesitbamos demostrar que la nica aplicacin
efectiva del sistema fundado en la representacin
aproximativa de la Soberana, es la Democracia repre-
sentativa, y que de sta se deriva espontneamente
aquel enlace natural de las partes con el todo que el
procedimiento histrico empleado para conseguirlo, ha
hecho llamar federacin.
Todo eso ha sido demostrado. Pero ninguna de esas
demostraciones parciales producir el convencimiento
que con ellas nos hemos propuesto, si no quedan su-
bordinadas la idea general que las abarca : es saber,
que hay bases naturales de constitucin, y que de
ellas, el derecho y el poder basado en el derecho, se
derivan las instituciones que organizan de un modo
lgico y positivo el Estado, en trminos ms explci-
tos, que lo constituyen.
TERCERA PARTE

SECCIN I

CONSTITUCIN DEL ESTADO

LECCIN XX

Qu es Constitucin. La ley. Condiciones esenciales


de la ley. Aplicacin de esas ideas la ley primera.
Sus cualidades. Por qu, siendo constitucin del
Estado, no debe referirse la Provincia ni al Municipio.

Para tener una idea exacta de lo que es la Consti-


tucin de un Estado, no basta definirla, ni es oportuno
empezar por la definicin tener la idea correcta que
ha de buscarse. Aplazcmos, pues, una definicin ahora
intil, y formemos la idea til.
Ante todo, ntese que hablamos de la Constitu-
cin del Estado, con lo cual queremos decir expresa-
mente estas dos cosas : Primera, que el Estado no es
una realidad de derecho mientras no est constituido ;
Segunda, que nos referimos ceidamente al Estado, y
no a la nacin Sociedad. Si entendemos lo primero,
para lo cual estamos ya preparados por la idea que he-
mos formado del Estado, entenderemos tambin que
us i,r:(:ci()\F.s DFIIECUO CONSTITUCIN \L.
la Constitucin do sto lia de ser algo que tenga fuerza
de coherencia bastante para imponer unidad y corre-
lacin las instituciones que reconoce v a l conjunto de
instituciones que establece.
Si en tendemos lo segundo, esto es, que la Consti-
tucin se refiere al lisiado no la Sociedad na-
cin, en tenderemos lambicn que la ley constitucional
no va modificar condiciones en una entidad viviente,
sino simplemente ajustar la vida tic esa entidad los
medios orgnicos que necesita para que el desarrollo de
su vida sea ms ordenado.
Tanto ms importa tener presente esta segunda ad-
vertencia, cuanto que el olvido de ella es la explica-
cin de los fallidos resultados que dan constituciones
muy halageas por su evidente propsito de asegu-
rar la libertad, pero muy ineficaces para conseguirlo,
por haber confundido el Estado y sus pasivas inslitu-
cinos con la Sociedad nacional y las activas funciones
de su vida.
Lna vez precavidos contra esos dos errores, utilize-
mos la intuicin (pie lodos tenemos de lo que es ley
constitucional.
No para lodos va unida la idea de ley la de cons-
ti lu cin, pues no todos saben que es un conjunto de
preceptos que se impone (\ lodos, Pero nadie hay que
ignore, al hablar de constitucin, que se refiere algo
tan ntimamente relacionado con el cuerpo poltico,
como lo esl con nuestro cuerpo individual la que lla-
mamos tambin constitucin del individuo.
Lo que tambin intuitivamente, llamamos consti-
tucin individual, no es otra cosa que el conjunto ele
efectos que dan, en nuestro organismo, las causas
CONSTITUCIN DEL ESTADO. "9

siempre efectivas de nuestra organizacin particular.


De un linftico decimos que tiene una constitucin
linftica ; al bilioso atribuimos aquella organizacin
que da por resultado el predominio de la bilis.
Nos atenemos al hecho sin indagar la causa, y gene-
ralmente ignoramos que la causa es la ley de nuestra
organizacin individual. Somos sanguneos linfti-
cos, biliosos nerviosos, porque nuestros rganos obe-
decen su constitucin particular.
As mismo, cuando hablamos de la Constitucin
de un Estado, sobrentendemos el conjunto de causas,
peculiares ese Estado, que nos lo presentan con sus
caracteres propios y sus manifestaciones distintivas.
Del Estado en donde observamos los caracteres pecu-
liares de la libertad, decimos que tiene una constitu-
cin liberal ; al que se nos manifiesta cohibido en su
derecho por la fuerza, le atribuimos una constitucin
autoritaria.
En todos estos casos presuponemos una relacin
natural fisiolgica entre la causa y el efecto, y al com-
parar la Constitucin del Estado con la del individuo,
preestablecemos mentalmente un concurso de influen-
cias coordenadas.
Tenemos razn : la causa opera siempre su efecto
necesario, y ya sea escrita no escrita, la Constitucin
del Estado se manifiesta como causa en los caracteres
particulares del cuerpo poltico que examinamos.
Entendemos, por tanto, y con razn, que una
constitucin es un concurso de influencias coordinadas
que determinan un carcter particular, ya sea fisiol-
gico en el individuo, ya poltico en el Estado. Enten-
dindola as, constitucin es correlacin de causas nti-
iso LECCIONES DE DERECHO CCTNSTTCONAL,

mas ; (5 si parece ms claro, sumado causas nfimamente


relacionadas entre s, que operan los rganos del indi-
ci no del Estado para decidir de su carcter, y deci-
diendo de l. Pero si escrutamos la significacin pre-
cisa de esa correlacin de causas ntimas, veremos, en
el caso del individuo, que su constitucin es la ley de
su naturaleza individual ; en el caso del Estado, que
su consliIlicin es otra lev.
e r o, que e s 1 cy ? En la a c epc i fa m i liar, e s cl
precepto dictado por quien puede. En la acepcin que
le dan los jurisperitos, el derecho escrito. En la acep-
cin constitucionalisla, el. precepto dictado por los ni-
cos funcionarios del. lisiado, los legisladores, que tie-
nen poder para dictarlo. Todas estas acepciones, exac-
tas en s mismas, como expresiones que son de una
realidad experimental que interpreta cada uno de esos
grupos, el vulgo, los legistas y los constilucionalistas,
segn aspectos parciales aunque positivos, de la ley,
no dan de ella, sin embargo, la idea que ahora reque-
rimos para que sirva de un modo racional la nocin
que con ella hemos de establecer.
La ley, precepto dictado por quien puede, es un
hecho que se impone como hecho. La ley, derecho
escrito, es frmula de un principio que se afirma. La
ley, emanacin de un poder nico que funciona nica-
mente para darla, es una doctrina que se invoca.
Hecho, la ley es un efecto', principio, la ley es una
causa; doctrina, la ley es un medio. Para el vulgo, es
efecto de una capacidad de hacerla, de un poder;
para el legista, es la causa de la declividad del derecho;
para el constitucionalisla, es el medio de apreciar su
legitimidad.
CONSTITUCIN DEL ESTADO. 121

Hecho, principio y doctrina, efecto de poder,


causa de derecho efectivo y medio del poder legtimo,
la ley rene sus tres caracteres esenciales, que son :
el de capacidad, el de /acallad, el de medio, y puede
ser definida : Ley, medio de hacer efectivo el derecho
con el poder y de hacer legtimo el poder con el de-
recho. Esa es, efectivamente, la idea positiva de ley.
Medio, lo emplean el derecho y el poder para efec-
tuarse y legitimarse : medio del derecho, es facultad
que ste tiene de hacerse respetar ; medio del poder,
es capacidad que ste tiene de hacer todo lo que coad-
yuve la realizacin efectividad del derecho.
Pero, en virtud de esos caracteres, se pensar, no
es ley la que emana de un poder contrario al derecho,
la que funda un derecho contrario al poder legtimo.
Sin duda que no lo es. Ser un mandato que haya
precisin de obedecer, y que se deber obedecer mien-
tras no se substituya con un precepto legal, pero no es
ley. Ser una coaccin que haya necesidad de doble-
garse mientras no venga el derecho anularla, pero
no es ley. La ley de la fuerza, no es ley. La ley de la
injusticia, no es ley.
Ya hemos visto que el poder, para no convertirse
en fuerza bruta, ha de ser auxiliar del derecho ; y que
el derecho para no degenerar en privilegio, ha de
ampararse en el poder do todos, en el poder social,
que es el nico legtimo. Por tanto, no es ley ol man-
dato de la fuerza ; v no es ley la iniquidad del privi-
legio.
Pero la ley, para el vulgo, es un hecho, y el hecho
se impone. S, pero se impone por la fuerza, y la
fuerza no es derecho ni poder.
f 2^ LECCIO'NKS DR OKKECN) \L.

Para que la lev corresponda la idea positiva que


de ella hemos formado, ademas de los caracteres que
hemos enumerado, debe reunir las condiciones que
vamos enumerar :
Ha de ser necesaria, general, clara, precisa, concrea,
y exclusivamente emanada de aquellos funcionarios de k
Soberana que esldn encargados de realizar, por eleccin
y delegacin expresas, la funcin de deliberar y deci-
dir que es in Itrenle al poder.
necesaria, la ley no se manifiesta sino cuando una
necesidad social Ja reclama. Es lriia de la necesidad y
ir

dehe ser el nico medio jurdico de satisfacerla.


General, la lev debe abarcar al conjunto general de
los asociados, cuando la necesidad que corresponde
es nacional ; al conjunto general, de los comarcanos
provincianos, cuando corresponde una necesidad
regional : al conjunto de los vecinos, cuando satisface
una necesidad municipal,
Clara, la ley debe patentizar su objeto, como la luz
del da patentiza las realidades materiales.
Precisa, la ley debe decir exclusivamente lo que
permite prohibe, sin que ninguna ambigedad la
haga incierta la sujete interpretacin.
Concrea., la ley debe abarcar todo su objeto, exclu-
yendo escrupulosamente todo otro objeto con el cual
pueda la incertrdumbre la malicia confundirla.
imanacin exclusiva de los encargados de ejecutar
la funcin legislativa, del poder social, la ley debe ex-
presar toda la extensin de autoridad que la produce,
hacer efectiva la autoridad de! derecho de que emana,
y substituir con su autoridad impersonal, toda otra pre-
tensin de autoridad.
CONSTITUCIN DEL ESTADO. 123

Si ahora concordamos lo que se ha dicho de la ley


con lo dicho de la Constitucin, encontraremos ntimas
afinidades entre una y otra.
Con efecto, al desarrollar el concepto intuitivo de
constitucin, vimos en el fondo del concepto una ley
natural fisiolgica, determinndola constitucin fsica
del individuo humano, y una ley natural de correla-
cin determinando la constitucin del Estado poltico
de derecho. Esa ley, como constituyente del Estado,
se nos present con los mismos caracteres de potestad,
facultad y medio con que se nos present el concepto
general de ley. De modo que, atenindonos esa con-
cordancia, podramos definir la Constitucin del Estado,
diciendo : Ley por cuyo medio se efecta la relacin
de derecho y de poder en que estn las partes inte-
grantes del Estado. Y como el Estado no es ms que
un conjunto de instituciones de derecho para hacer efec-
tivas las funciones del poder social en cada uno de los
organismos de la Sociedad, Constitucin es la ley que
establece los rdenes y jerarquas del Estado, los rdenes,
en cuanto los derechos; las jerarquas, en cuanto
los poderes.
Refiriendo ahora las condiciones de la ley en gene
ral la que constituya al Estado, descubriremos que
la Constitucin es la ley primera, la ley de las leyes,
puesto que es ms necesaria, ms general, ms con-
creta, ms exclusivamente emanada del poder soberano
de legislar, y debe ser ms clara y ms precisa que
otra alguna.
Es ms necesaria que ninguna otra ley, puesto que
ella organiza las funciones del poder, y ya hemos visto
que no es ley la que no emana del poder legislativo
2/ LECCIONES BE DERECHO CONSTITUCIONAL.

organizado. Es ms general, porque abarca todos los


grupos de la Sociedad y todas las instituciones del
Estado. Es ms concreta, porque se refiere ms exclu-
sivamente que ninguna otra ley al objeto que las abarca
todas : la mediacin entre el derecho y el poder. Es
ms exclusiva emanacin de la funcin legislativa de la
Soberana, porque sta funciona expresamente para
delegar el poder de constituir los rdenes y jerarquas
que han de servirle de norma. Debe ser ms clara y
ms precisa, porque toda obscuridad y toda ambige-
dad en la ordenacin de los derechos y de los poderes
trascender la actividad general de unos y otros.
Es, pues, la Constitucin, la ley primera, de donde
todas las dems se derivarn : la ley sustantiva, la cual
habrn de referirse y concordarse las dems.
Junto las condiciones generales de toda ley, la
Constitucin ha de reunir condiciones peculiares de
ella.
Debe ser breve, flexible y natural. Breve, porque
ha de limitarse reconocer derechos absolutos, que
basta mencionar, y deberes y atribuciones, que basta
enumerar. Flexible, para que, reconociendo las evolu-
ciones del progreso poltico y social, se preste las
reformas. Natural, porque ha de fundarse en la natu-
raleza real del individuo y del Estado y en la vida efec-
tiva de la Sociedad.
Si es breve, podr aprenderse de memoria. Si fle-
xible, se adaptar al movimiento del progreso. Si na-
tural, ser vivida, es decir, dar frutos de derecho en
la vida misma de la Sociedad.
Para ser natural, habr de atenerse la realidad;
para ser flexible, habr de relacionar tan lgicamente
CONSTITUCIN DEL ESTADO. i*5

los derechos y deberes del individuo con los derechos


y deberes del Estado, que unos y oros encuentren
siempre en ella la base de su desarrollo; para ser breve,
habr de limitarse la afirmacin categrica de los
derechos y deberes del individuo y las atribuciones
operaciones del poder social.
Mas cmo, siendo Constitucin del Estado, y
siendo el Estado el conjunto de instituciones que rigen
la nacin, la provincia y al municipio, se concreta
y debe la Constitucin del Estado concretarse al go-
bierno general de la nacin, prescindiendo del parti-
cular del municipio y la provincia? Porque, en virtud
de su vida particular, esos dos organismos sociales
deben gozar de completa autonoma, del derecho de
darse su propia ley, y toda organizacin de las institu-
ciones que les corresponden, sera en la constitucin
nacional un atentado contra esa autonoma.
Cierto es que ese derecho pleno de constituirse
como entidades autonmicas los organismos inferiores
no se reconoce sino en la federacin, y que las consti-
tuciones unitarias debieran, para ser lgicas, como
alguna que otra ha tratado serlo, incluir entre sus pre-
ceptos los relativos al rgimen provincial y municipal ;
pero no se hace generalmente, bien sea por el falso
concepto de que el Estado es la mera representacin
de la unidad nacional, bien porque, considerando de-
pendencias naturales de sta las partes que concurren
formarla, se crea que una ley orgnica de municipios
y otra de provincias contribuyen de un modo ms
expreso patentizar la dependencia.
u6 LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

LECCIN XXI
Lo primero que debe contener una Constitucin. Los de-
rechos individuales como institucin del Estado.
Como medios de progresin y educacin poltica.
Como simplificacin de la tarea de gobernar. Influen-
cia de ellos en el derecho de iniciativa individual. En
qu forma. Por qu. Sus varios nombres. El
mejor.

Despus de definir la personalidad nacional que va


constituirse y de afirmar la forma de gobierno que
se adopta, lo primero que debe estatuir la ley sustantiva
del Estado, es la personalidad jurdica del ciudadano.
No basta, para hacerlo, establecer el privilegio anexo
a la ciudadana : es necesario reconocer en el ciudadano
al ser humano, y en el ser humano, los derechos y
poderes que recibi de la naturaleza y que de ningn
modo convendra en perder, como positivamente
perdera, si la Constitucin hiciera caso omiso de
ellos.
Los perdera, porque la Constitucin es un contrato
bilateral, cuyos preceptos son clusulas en que se
expresa lo que se otorga y loque se recibe, y ninguna
de las partes contratantes tendra derecho reclamar lo
que no han expresado en el contrato, por obvio que
fuera lo omitido, por inverosmil que, ante el derecho
natural, pareciera la omisin. Si el derecho constitu-
tucionales necesario, es porque el derecho natural no
ha sido suficiente. De otro modo, la mejor dlas cons-
tituciones sera la ley natural de sociabilidad, ley no
escrita de que se ha valido la naturaleza para compeler
CONSTITUCIN BEL ESTADO. 127

al individuo que se asocie a sus congneres con


objeto de que realice asociado lo que n o puede realizar
aislado.
Pero como la naturaleza hizo racional y responsa-
ble, y por lo tanto, libre, al ser consciente, no pudo
imponerle las leyes morales como le impuso las fsicas,
porque entonces, en YCZ de un ser libre, que era su
propsito, hubiera hecho un esclavo de la fatalidad
irreparable.
Para hacerlo completamente libre le dio optar
entre la no realizacin de su destino, si prefera el goce
desenfrenado de sus fuerzas individuales, y la realiza-
cin de su destino, si prefera el goce regulado de sus
facultades y capacidades.
Siendo este ltimo su destino racional, el hombre
no tiene que pactar para aceptarlo, y la Sociedad exis-
ti desde el primer momento como un medio natural,
necesario y conveniente.
Pero la Sociedad no es el Estado. Hasta que el
hombre no se elev la concepcin de los intereses co-
munes, de la cosa pblica, y concibi su primera idea
orgnica del Estado, y la realizo en la repblica primi-
tiva, todas las formas embrionarias de sociabilidad y
de rgimen social, inclusos el patriarcado y el cau-
dillaje, desconocieron el Estado. Mas tan pronto como
se vio la necesidad de reunir los varios grupos sociales
bajo un rgimen comn semejante, q u e les diera la
unidad que no haba establecido la naturaleza, se fun-
d una institucin general, encargada de hacer efectivo
el poder de todos sobre cada uno de los asociados.
Mientras no se vio ms que una fase del problema
que haba necesidad de resolver, no se vio como nece-
128 LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

saria ms que una institucin encargada de mantener


unidas, por la fuerza del poder social, las partes inte-
grantes de la Sociedad y el todo social : esa institucin
fu el Estado de fuerza que, con una otra denomina-
cin, y reaccionando con frecuencia contra los orga-
nismos provincial y municipal que, ya formados, pe-
dan la parte de rgimen que les corresponda, ha pre-
valecido hasta nuestros das.
Aun es ese Estado de fuerza el que rige muchas
sociedades ; pero ya no prevalece. Junto el, y ms
fuerte que l por la razn de su existencia, se ha levan-
tado el Estado de derecho, y organizarlo cada vez
ms slidamente, tienden muchos de los esfuerzos
prcticos y todos los esfuerzos tericos que hace el
pensamiento occidental.
Ese Estado tiene por fundamento un pacto consti-
tucional, es decir, un contrato bilateral entre el indivi-
duo y la Sociedad, expreso en una ley primera fun-
damental en la cual constan las facultades y capacidades
que se reserva para su ejercicio directo el individuo, y
los que la Sociedad se reserva para ejercerlos por
medio del Estado.
Las facultades que el individuo se reserva, son sus
derechos naturales; las capacidades, son las libertades
que emanan de sus derechos.
Derechos y poderes son tambin las reservas que
hace la Sociedad, pero con una diferencia. Mientras
que el individuo se reserva todos sus derechos huma-
nos, porque sin ellos no puede realizar su destino, la
Sociedad no delega en el Estado otros derechos que
los necesarios para hacer efectivas las funciones de po-
der que se le encarga realizar.
CONSTITUCIN DEL ESTADO. "9

As, en el pacto constitucional, el individuo cede


poderes y conserva intactos sus derechos ; al paso que
el Estado, representante del poder social, cede dere-
chos y conserva intactos los poderes*
Bajo la accin del pacto, el individuo tiene todas
las facultades inherentes su naturaleza, el Estado
tiene todos los poderes capacidades necesarias para
proteger y auxiliar el derecho natural del individuo, y
el convencional, orgnico positivo que funda la Socie-
dad en su propio desarrollo.
Considerada la Constitucin como un pacto expreso
en que cada uno de los contratantes se reserva lo nece-
sario para su fin particular, subordinando lo parcial
lo total, de modo que aquello sea tanto ms integrante
de esto cuanto ms slidamente se desarrolle, los dere-
chos inherentes la personalidad humana toman, en el
pacto constitucional, el carcter de una verdadera insti-
tucin : instituyen la personalidad jurdica y la autono-
ma del individuo, porque son el medio orgnico de
que la Constitucin se vale para protegerlo en su po-
der, del modo mismo que emplea como medio orgnico
para relacionar los derechos y poder de cada uno de
los organismos sociales, todas y cada una de las insti-
tuciones del Estado.
No es ese carcter institucional el nico que nos
manifiestan los derechos connaturales, pues as como
son medio de organizacin, lo son tambin de educa-
cin y de progreso. Sirven para educar, porque sirven
para fortalecer el sentimiento de la dignidad individual.
Son medio de progresin social, porque el desenvolvi-
miento de dignidad que promueven en el individuo,
trasciende por necesidad al todo que la suma de indi-
9
13o LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

viduos constituye; y una Sociedad compuesta de indi-


viduos que ejercitan concienzudamente su derecho se
elevar progresivamente la ms alta concepcin de su
destino y dirigir todas sus fuerzas, materiales, morales
intelectuales, la busca de medios cada vez ms ra-
cionales y ms humanos para acercarse al elevado fin
que ha concebido.
La influencia de los derechos connaturales la per-
sona humana es tan vasta y tan benfica, que apenas
se explica cmo, en vez de descubrirse en ellos el
principio de armona que contienen, se les haya atri-
buido el espritu de discordia que no tienen, y se haya
combatido secularmente contra ellos, como si el bien
de la Sociedad y la eficacia del Estado hubieran depen-
dido y dependieran de fortalecer la torpe tradicin
que los siglos de gobierno irracional han opuesto como
obstculo al reconocimiento de una verdad tan obvia y
de una realidad tan evidente como las que entraan
los derechos del hombre.
Siendo verdad que el hombre nace con derechos
naturales, y siendo realidad que esos derechos son los
recursos empleados por la naturaleza para inducir al
individuo al cumplimiento de su destino, el asalto tra-
dicional contra esos recursos naturales debi cesar en
el momento en que un ensayo de las fuerzas orgnicas
y del espritu armnico de los derechos recibidos de
la naturaleza por el hombre, demostr experimental-
menle su eficacia.
No ha sido as. A pesar de la manifiesta influencia
del ejercicio de los derechos humanos en el mejora-
miento de las instituciones, en la educacin de las
masas sociales, en el progreso de la libertad y de la
CONSTITUCIN DEL ESTADO. I3I

paz social, aun no puede sealarse el reconocimiento


constitucional de los derechos del hombre como una
concpiista definitiva, ni siquiera general, de la ciencia
de la organizacin jurdica. La obstinacin la inca-
pacidad de ver la realidad es tan perseverante, que re-
siste ala demostracin innegable d l o s hechos, y lo que
es ms todava, las nuevas tendencias del espritu con-
temporneo.
Demostracin innegable de los hechos, es que la
sociedad ms vigorosa en su desarrollo que la Historia
ha contemplado, la sociedad de los Estados Unidos de
Norte Amrica, debe principalmente su vigor la
fuerza de accin que como consecuencia de la ineon-
dicionalidad de sus derechos individuales, tiene el ciu-
dadano americano.
La tendencia del espritu contemporneo, instintiva
y reflexivamente positivista, se manifiesta en la inge-
nuidad con que reconoce el poder de aplicacin y de
transformacin que tienen las verdades de la ciencia, y
en la fe sin lmites que le inspira el progreso indefinido
de las fuerzas materiales.
Pues, pesar de que ese progreso indefinido no
tiene en parte alguna la fuerza de transformacin que
debe en los Estados Unidos la fuerza de la iniciativa
individual, y pesar de que la iniciativa individual que
all nos pasma, resulta positivamente del ejercicio li-
brrimo de los derechos individuales, todava no se
ha cedido a la realidad del hecho ni la tendencia
que nos llama lanzarnos en las vas del progreso.
Hay una fuerza, aun invisible para el vulgo de los
estadistas, que acabar por hacerse visible, persuasiva
y convincente : es la fuerza de simplificacin que
r32 LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

tienen los derechos connaturales la personalidad hu-


mana. Dotada constitucionalmente de ellos, como lo
est por la naturaleza, la individualidad humana se re-
concentra en sus derechos, y, por decirlo as, se eli-
mina espontneamente del problema social. Entonces,
no teniendo el Estado que ocuparse de ella, y abando-
nndola s misma, se reconcentra su vez en sus
propios fines, que son los colectivos, los sociales, los
humanos, y la tarea de gobernar se simplifica sbita-
mente, quedando concretada lo que en. esencia es :
el rgimen de los grupos por medio del derecho. Go-
bernndose el individuo segn sus propias facultades,
cada una de las instituciones del Estado queda desem-
barazada de la carga que para cada una de ellas es el
intil enfrenamiento de las fuerzas individuales, y to-
das las instituciones se fortalecen en razn de lo que
se concretan al rgimen y gobierno del grupo social
que se consagran.
Si arredra el temor de que el reconocimiento in-
condicional de los derechos humanos sea perturbador,
ms debe arredrar la seguridad de que las sociedades
vivirn siempre perturbadas mientras est cohibido en
su derecho el elemento que las constituye, el indivi-
duo.
En el fondo de todo problema de organizacin ju-
rdica, hay un problema de mecnica. La Sociedad es
un agregado congruente, que resulta de la afinidad
molecular de los elementos que se agregan para orga-
nizado. Se concibe un agregado que tenga por destino
la compresin, la depresin, la anulacin, la muerte
de los elementos que lo constituyen? Pues no debe
concebirse una Sociedad que tenga por destino la anu-
CONSTITUCIN DEL ESTADO. i33

lacin de los individuos cuya vida sumada es su pro-


pia vida. Y si sera absurda organizacin la que inten-
tara la naturaleza al privar de su fuerza elemental al
todo que compone, absurda organizacin es la social
que tiene por objeto promover la vida y la armona de
una Sociedad cuyos individuos estn privados de las
fuerzas y facultades que la misma naturaleza les dio
expresamente para que, desarrollndolas, contribuye-
ran con ellas al desarrollo de la Sociedad.
La historia se olvida por la historia. Es histrico
que el abuso de los derechos individuales ha malo-
grado la libertad en algunas naciones europeas y lati-
no-americanas ; pero tambin es histrico que el abuso
de los poderes que se le confian han hecho siempre
del Estado un perturbador, no ya slo del orden social,
sino dla vida misma de las sociedades. Y, sin embargo,
se v un peligro en el reconocimiento de los derechos
humanos, y no se v en el aumento de poder que es
para el Estado la privacin de derechos del individuo.
Para insistir en esa torpe privacin, se argumenta
con la historia, y se interpreta la historia, diciendo
que es necesario preparar al individuo para el ejer-
cicio de sus derechos, si se quiere que no abuse de
ellos.
Con el mismo argumento histrico, y la misma
interpretacin de los hechos histricos, debera decirse
que, si no se quiere que el Estado siga abusando de
las funciones de poder que se le confan, es necesario
oponerle el dique de los derechos individuales.
Pero la inanidad de ese argumento experimental
est patente en el hecho mismo con que se argumenta.
Se ha abusado de los derechos individuales ; pero el
i3f LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

abuso no es el uso, y lo que la ciencia constitucional


reclama es el reconocimiento de los derechos indivi-
duales para su uso, no para su abuso. Y si el abuso
resulta de falta de preparacin, la preparacin se ob-
tiene con el uso, pues que el nico modo de prepararse
usar de lo que es til, es usar.
Ahora bien : cmo, en qu forma han de recono-
cerse en la Constitucin esos derechos necesarios?
En forma prohibitiva. No se trata de una declara-
cin constitucional. Por terminante que sea esa decla-
racin, no es todava suficientemente explcito el reco-
nocimiento de los derechos. Ellos son absolutos, en
el sentido en que Blakstone y los anglo-sajones le apli-
can ese calificativo ; es decir, son anteriores toda ley
escrita, superiores todo reconocimiento constitucio-
nal, inaccesibles toda accin de los poderes pbli-
cos. En esc sentido, son ilegislables^ no pueden estar
sometidos otra ley que la de su propia naturaleza, y,
por lo tanto, no pueden estar sometidos la ley escrita.
As, para entrar como elemento integrante de una
Constitucin, deben entrar, no como reconocidos, no
como convencionales, no como sujetos declaracin
que nadie puede hacer, porque ningn poder tiene
facultad para hacer concesiones la naturaleza ; deben
entrar como expresin de un poder igual cualquier
otro poder.
Representan, efectivamente, el poder natural del
individuo ante el poder regulado de las instituciones
del Estado. La Constitucin los consagra, no los re-
conoce. Y para que la consagracin sea positiva, debe
hacerse en forma prohibitiva, debe presentarse como
lmite de toda otra facultad, de todo otro poder
CONSTITUCIN DEL ESTADO. i35

institucional, de toda funcin accin del Estado.


En virtud de esa significacin esencial de los dere-
chos, naturales, no dir la Constitucin : se reco-
nocen )) ; dir : No tiene el Congreso facultad para
legislar acerca de los derechos naturales del ser hu-
mano.
Esta fu la manera, un tiempo definitiva y pro-
funda, que los legisladores americanos tuvieron de
consagrar para siempre los derechos que la naturaleza
ha puesto por encima de toda ley escrita, de toda con-
vencin, de todo compromiso jurdico poltico. Ma-
nera definitiva, porque vedando los legisladores el
ocuparse de clos puso para siempre esos derechos por
encima de toda accin, regular irregular, de los po-
deres del Estado. Manera profunda, porque as revela-
ron el ntimo conocimiento que tenan del carcter
real que ha dado la naturaleza los derechos huma-
nos.
Considerndolos como son en realidad, la expre-
sin del poder que el individuo tiene y dehe conser-
var dentro de la organizacin jurdica, y reconocin-
dolos como tal poder, puesto que limitan las funciones
del poder social, hicieron de ellos lo que ha querido
la naturaleza que sean : un elemento de orden.
El procedimiento de los legisladores americanos
estuvo tanto ms concorde con los datos suministra-
dos por la ciencia y por la experiencia, cuanto que fu
posterior la sabia organizacin que haba dado los
Estados Unidos.
La Constitucin federal, segn sali del cerebro
de los constituyentes americanos, no contena declara-
cin alguna de derechos. Fu necesario que la expe-
136 LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

riencia patentizara los peligros que expona aquella fal-


ta, y que de los Estados entidades federadas, saliera
un clamor universal, para que se viera la necesidad de
hacer entrar como elemento constitucional de la nacin
los derechos que, acaso por creer innecesario afirmar
lo natural y necesario, haban dejado fuera de la
Constitucin. Pero al oir el clamor de los Estados y
al ver que aun all era posible pensar en reglamentar
el uso de las facultades naturales del individuo, esco-
gieron el medio ms seguro de ponerlas por encima,
y para siempre, de todo conato de reglamentacin y
de toda tentativa de los poderes pblicos.
Entonces redactaron en forma prohibitiva la de-
claracin de los derechos humanos hicieron de la
primera enmienda de la Constitucin, en que prohi-
ban al Congreso el legislar acerca de los derechos del
hombre, una verdadera consagracin del poder indi-
vidual y la base del orden constitucional y jurdico de
la nacin.
Hasta qu punto se ha estado lejos, y se sigue le-
jos, de esta exacta concepcin de la fuerza virtual del
individuo en la organizacin dlos derechos y poderes
del Estado, lo muestra la variedad de apellidos que se
han dado por constituciones y constitucionalistas los
derechos de la personalidad humana.
Segn el egreso el regreso de la ola revolucio-
naria, los han extendido restringido, empleando,
para expresarlos, en tiempos revolucionarios, las am-
pulosidades del entusiasmo, y en tiempos reaccionarios,
los eufemismos del temor; y pasaron alternativamente
de (( sagrados derechos del hombre meras (( garan-
tas constitucionales ; de derechos inamisibles
CONSTITUCIN DEL ESTADO. 37

simples derechos polticos , de consagracin de


la personalidad humana , pobres seguridades in-
dividuales , hasta que, demostrando poco poco la
experiencia que no son tan peligrosos corno se crea,
se ha ido conviniendo en adoptarlos como derechos
necesarios, individuales, naturales .
Si alguna vez ha importado poco el nombre, es en
el caso de estos derechos que, cualesquiera sean los
distintivos con que los invoquen, son siempre las mis-
mas facultades caractersticas del ser h u m a n o . Sin
embargo, como la denominacin ms exacta es la
mejor, debera denominrseles derechos connaturales,
para expresar que son inseparables de la naturaleza
humana; derechos absolutos, para expresar el carc-
ter institucional que tienen entre las dems institu-
ciones del Estado, y que constituyen una esfera positiva
de poder, distinta c independiente de las otras esferas
de poder, y dentro de la cual el individuo es inaccesi-
ble la accin caprichosa de los dems poderes del
Estado.

LECCIN XXII

Desarrollo histrico de los derechos absolutos.

La lucha de los derechos absolutos con los poderes


del Estado es tan antigua como el primer da del Es-
tado.
Tan pronto como se vio la necesidad de reunir
bajo una unidad orgnica la variedad inorgnica que
formaban en la Sociedad primitiva los elementos indi-
138 LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL-

viduales y los grupos sociales que las afinidades eco-


nmicas fueron sucesivamente produciendo y exten-
diendo, los funcionarios de esa unidad se dedicaron
sofocar la actividad de grupos y elementos ; y como
estos ltimos, representacin de la iniciativa, la fuerza
y la vida individual, eran y tenan que ser los ms re-
beldes la coaccin, porque en toda masa el tomo
es lo ms incompresible, todas las fuerzas del Estado,
ya fuera militar, ya providencial, se coaligaron para
reducir violento reposo ese elemento movedizo.
El Estado providencial que, en la India y en
Egipto, resuma el rgimen espiritual y temporal de
la Sociedad, combati encarnizadamente al individuo n
aquella parte de su personalidad en que ms enrgica-
mente se manifestaba el hambre y sed de derechos : en la
conciencia religiosa. A la religion de Estado, que rala
base de ste, contest tan tempranamente con sus actos
de libre creencia la conciencia individual del indo,
que no hay realidad histrica ms palpable en la vida
primitiva de la India que la patente en aquellas tem-
pranas y continuas emigraciones, originadas, como la
lingstica lo prueba, por coacciones del Estado sobre
la conciencia individual y por protestas de ella contra
los atentados que la depriman. En tiempos relativa-
mente menos remotos, ios de la predicacin de Budha,
la numerosa emigracin que se desbord de la penn-
sula gangtica hacia la altiplanicie y el archipilago,
no fu ms que el resultado de la coaccin frentica
que intent el Estado contra los derechos de la con-
ciencia individual.
Protesta contra iguales presiones ejercidas por el
Estado, en el Egipto, fu la encabezada por aquel sobe
CONSTITUCIN DEL ESTADO. i39

rano pensador que, tomando como punto de apoyo la


conciencia de una muchedumbre esclava, y por palanca
sus derechos, de una masa sin cohesin hizo un pue-
blo, y lo movi de la tierra ingrata la tierra prometida.
Las lecciones ms fecundas que Roma da en su his-
toria alas posteridades todas, no son las que contiene
su desenvolvimiento de fuerzas hacia el exterior : que
el Estado militar, como fue siempre el romano, aun
en el apogeo de la Repblica, en todas partes ha tenido
siempre la misma fuerza de expansin. Las lecciones
ms fecundas son las que da con sus luchas interiores,
incesante querella de los derechos humanos, personi-
ficados en la plebe, con los poderes del Estado, repre-
sentados por el patriciado. Aqu eran derechos de la
vida temporal, la seguridad, la igualidad, la propiedad,
lo que sostenan la demanda que en la India y en
Egipto sostuvironlos derechos de la vida espiritual.
El advenimiento de las razas juveniles del Norte
que, para insinuarse en la vida de los pueblos que
conquistaban, tuvieron que aceptar las formas orgni-
cos del Estado que haba sobrevivido a la unidad es-
tablecida por l en el Imperio de Occidente y en el de
Oriente, si fu, por una parte, el advenimiento del
individualismo en toda su ingenuidad semiselvtica,
por otra parte fu tambin el renacimiento de la lucha
secular entre el individuo y el Estado, entre los dere-
chos individuales y los poderes sociales.
Desde el punto de vista de la historia filosfica,
que no v en los hechos histricos otra cosa que ma-
nifestaciones circunstanciales de la vida del mismo ser
humano en diferentes tiempos, lugares, medios y con-
diciones, la historia entera dlos siglos medios de Eu-
14o LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

ropa est reducida esa lucha, tanto ms acerba,


cuanto que el individualismo salvaje de los Brbaros
era un sistema natural de derechos repeliendo de conti-
nuo el sistema artificial del Estado decrpito en que se
intent encerrarlo. Al fin y al cabo, si los intereses de
la nueva Iglesia no hubieran contribuido tan poderosa-
mente reconstruir en Alemania el Estado militar y
preparar en el resto de Europa el Estado providencial,
bajo la forma de las monarquas absolutas, el indivi-
dualismo habra prevalecido, puesto que el feudalismo,
sistema del Estado anti-unitario, obra fu de sus lu-
chas y sus triunfos. Triunfo de la barbarie hubiera
sido, porque el Estado no es una institucin de ele-
mentos y de grupos, sino de elementos, grupos y so-
ciedades ligados por el derecho para armonizar las vi-
das del todo y de las partes ; pero fu una reaccin tan
saludable contra la accin obsorbentc del Estado, que
al lado de la unidad de fuerza, que ste quera resta-
blecer, instituy grupos de derecho, como los gremios
en el orden econmico, los municipios en el orden
poltico, la pequea nobleza y el estado llano en el
orden social.
Aun cuando no hubiera esbozado la organizacin
jurdica que trajo el factor que la antigedad haba
faltado, ese perodo de tenebrosa lucha entre el
derecho individual y el poder social habra sido
benfico al progreso jurdico del mundo, porque
en l empez de una manera concreta la reclamacin
de derechos. El obscuro siglo XI da la primera
luz al derecho poltico moderno. Los baronets, repre-
sentantes de la pequea nobleza, se reunieron en
1210, reclamaron de Juan Sintierra, de la dinasta de
CONSTITUCIN DEL ESTADO. ih

los Plantagenet, los derechos de vida que el caudi-


llaje dinstico les haba arrebatado, y le impusieron la
Magna diaria lbertatum en la que por primera vez se
presentaron como derechos sagrados los que aseguran
layida, la persona, el domicilio y la igualdad ante la
ley, y el jurado, forma institucional de esta igualdad.
La lucha religiosa que tuvo en el siglo XVI el alto
objeto de hacer efectivo el derecho de libre examen,
y que, por desastrosa que fuera en Alemania, por
traidoramente que culminara para Francia en la ate-
rradora noche de Saint Barthlmy, por siniestramente
que reaccionara en Espaa con la Inquisicin, y por
violentamente que se impusiera en Inglaterra con el
golpe de Estado de Enrique VIII, augur para el
mundo occidental la libertad de conciencia, dio los
derechos humanos el mas slido de todos sus funda-
mentos, y al progreso moral del mundo la base ms
extensa y mas racional de evolucin.
La imposicin del bil ofrights, ley de derechos,
en que la revolucin inglesa del siglo XVII, consu-
mada con el advenimiento de los Orange, enumer y
afirm contra el poder del Estado las facultades natu-
rales del ciudadano, fu un nuevo paso adelante en el
desarrollo de la personalidad jurdica del hombre, de-
cidi para siempre del carcter orgnico del sistema
representativo en Inglaterra, y prepar la revolucin
ms completa, ms racional, ms positiva y ms
fecunda que ha hecho en el mundo la ciencia de la
organizacin jurdica.
Cuando, consecuencia de las persecuciones reli-
giosas, emigraron de Inglaterra Holanda y de Ho-
landa al Nuevo Mundo, aquellas familias de Puritanos
tip LECCIONES J>E DERECHO CONSTITUCIONAL.

que escogieron corno asiento y asilo de su secta la roca


eternamente memorable de Plimouth, en un rincn
litoral de la Amrica del Norte, la colonia libre que
fundaron se constituy sobre las bases recientes del
progreso jurdico de su madre patria, y fu la primera
sociedad que, aunque en pequeo, armoniz con los
derechos del ciudadano los poderes del Estado colonial.
Todava, reaccionando contra la persecucin de
que haba sido vctima en Europa, aquella sociedad
colonial reserv al Estado un poder, y neg al indivi-
duo un derecho ; reserv al Estado colonial el poder
de perseguir los disidentes de la creencia puritana, y
neg al individuo el derecho de abrazar, declarar y
profesar la creencia que le dictara su conciencia.
Los anglicanos, por su parte, hacan en Virginia y
en la colonia de Nueva York, lo que hacan en Massa-
chussets los puritanos, y en medio de la libertad civil
y de la organizacin perfectamente constitucional que
daba vigorosa vida aquellas colonias, el derecho de
creer era saudamente perseguido en todas partes,
hasta que Lord Carteret en Nueva Jersey, Lord Liver-
pool en Maryland y Penn en Pensylvania, establecie-
ron la libertad religiosa imbuyeron en la ley y la
costumbre la tolerancia mutua de los credos y los
cultos.
Pero aun se estaba lejos del progresso definitivo,
que, como acontece en el mundo moral, con frecuen-
cia se debe al exceso del mal y la reaccin de la ver-
dad contra el error. El progreso definitivo no se realiz
hasta que un hombre de bien y de verdad, William
(Roger) fu arrojado del Massachussets por los purita-
nos, que vean en su ardiente y humanitaria oposicin
CONSTITUCIN DEL ESTADO. i,3

al espritu de secta, un peligro para el orden bblico


que haban establecido en su colonia. Roger se traslad
Rhode Island, pequesimo territorio insular no ocu-
pado por nadie, que se propuso colonizar con los per-
seguidos en las dems colonias por sus opiniones reli-
giosas, ofrecindoles la paz de conciencia que haban
buscado en el Nuevo Mundo y que el mismo Nuevo
Mundo les negaba. De todas las colonias y dla misma
metrpoli acudieron los llamados en nombre de la
libertad de conciencia, y el generoso filntropo que
haba sobrellevado la iniquidad de la persecucin, se
convirti en protector y legislador de perseguidos,
dando la nueva colonia, adems de todos los derechos
consagrados ya por la vida colonial, la libertad absoluta
de conciencia, expresada en la forma positiva ; es decir,
la independencia recproca del Estado y de los cultos.
As fu como en una colonia recin creada por la
persecucin religiosa, se resolvi mediados del siglo
XVII el problema de la Iglesia libre en el Estado libre
de la separacin de la Iglesia y el Estado, que aun
hace vacilar en sus cimientos las viejas sociedades eu-
ropeas. Con esa admirable solucin del ms trascen-
dental de los problemas de derecho pblico, quedaron
reconocidas las facultades naturales del hombre como
condiciones esenciales de organizacin jurdica ; mas
como la variedad colonial era tanto ms efectiva cuanto
ms concienzuda y ms amada la autonoma de todas y
cada una de las colonias, fu necesario que un atentado
de la metrpoli contra un derecho de todas las socieda-
des coloniales revelara todas ellas el peligro de la
variedad y la conveniencia de la unidad, para que los
derechos parcialmente reconocidos en todas ellas, y
144 LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

slo totalmente consagrados y ejercidos en Rhode Island,


se incorporaran la vida de un todo nacional.
Esa incorporacin de todos los derechos naturalesa
la vida constitucional de una Sociedad, empieza en la
primera enmienda de la Constitucin federal de los
Estados Unidos de Amrica, y acaba en la enmienda XV.
Empieza instituyendo el poder de la conciencia y del
pensamiento como poderes inaccesibles los del Estado,
y concluye con el reconocimiento de la aptitud de una
raza desheredada, para ejercer con y como la raza
hasta entonces privilegiada, las funciones del poder
electoral.
Si el mundo europeo no quiere saludar en la Amrica
anglo-sajonalacuna dlos derechos absolutos,y prefiere
saludar en la Revolucin francesa, y en las declaracio-
nes de su Constitucin, la alborada de los derechos del
hombre, la ciencia constitucional, que no toma por
hechos los deseos ni por base de organizacin el entu-
siasmo, declara que la inmensa conquista cientfica
hecha por el derecho pblico se debe, tanto en su forma
doctrinal como en su desarrollo experimental, los
pensadores polticos ms positivos que ha tenido el
mundo, los legisladores que constituyeron la Unin
americana.
La diferencia que hay entre la obra positiva de
aquellos pensadores y la tentativa de los entusiastas, es
exactamente la misma que media entre la concepcin
de los derechos absolutos como un poder que limita
otros poderes, y la concepcin de los derechos del hom-
bre como una expresin ideal de la justicia.
Los unos, descubriendo la realidad positiva, insti-
tuyeron el ciudadano americano, que es la personalidad
CONSTITUCIN DEL ESTADO. i45

jurdica ms completa y ms slida del mundo, y la


sociedad americana, que tiene por base el orden ms
fundamental que existe. Los otros, buscando la verdad
metafsica, dejaron inerme al ciudadano y abandonaron
la Sociedad al desorden de la reaccin m s lastimosa.
Estos no hicieron nada. Los otros hicieron una cosa
definitiva. Los derechos absolutos que proclama la
Constitucin americana sern tanto ms absolutos cuan-
to ms arraigue en la conciencia de los hombres la nocin
profundamente racional y verdadera q u e les dio ese
carcter constitucional institucional.
Desde entonces no ha habido progreso en este
punto, porque no poda haberlo. Todo lo por hacer
quedaba hecho.

LECCIN XXIII

Clasificacin de los derechos absolutos.

Hecho, efectivamente, ha quedado en las quince


enmiendas de la Constitucin americana, todo lo que
haban dejado por hacer en la tarea de consagrar la
personalidad jurdica del hombre, los siglos, las evo-
luciones, las revoluciones y los progresos de la ciencia
constitucional.
En esas enmiendas estn consagradas en la forma
prohibitiva que hace de ellas un verdadero poder del
Estado, el derecho de creer y manifestar libremente la
creencia ; el derecho de pensar y de expresar,
oral grficamente, el pensamiento ; el derecho de
10
!C LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

reunin pacfica, y el derecho de peticin reclama-


cin ; el derecho de tener y llevar armas para garanta
del Estado ; el derecho de inviolabilidad del domicilio
aun en caso de necesidades militares ; el derecho de
seguridad de las personas, el domicilio y la correspon-
dencia, y el derecho de reclamar la autorizacin man-
damiento judicial en los casos de la ley comn ; los
derechos de juicio criminal por el jurado, de no ser
sometido doble pena, de no oficiar contra s mismo
como testigo en causa criminal, de no ser condenado,
sin previo procedimiento de ley, prdida de bienes,
libertad vida, de no ceder para uso pblico su pro-
piedad no mediar compensacin debida ; el derecho
de juicio pronto y pblico por un jurado imparcial, y
en la propia jurisdiccin, en procesos criminales; el
derecho de ser notificado de la natualcza y causa de la
acusacin ; el derecho de careo con testigos ; el de pro-
cedimiento obligatorio para obtener testimonios en su
favor, y el derecho de defensa y defensor; el derecho
de juicio por jurado en las causas civiles en que el valor
del litigio exceda de veinte pesos, y el derecho de ha-
cer respetar el fallo del jurado, no ser que la ley co-
mn prevea y faculte la revisin del fallo ; el derecho
de reclamar contra fianzas multas excesivas, y contra
castigos crueles y extraordinarios ; el derecho de hacer
valer Jos derechos retenidos por el pueblo, aun cuando
los haya omitido la Constitucin ; el derecho de con-
siderar reservadas al pueblo las facultades no delegadas
al Estado por la Constitucin ; el derecho de jurisdic-
cin nacional internacional. Desde la dcima tercia
hasta la dcima quinta, que es la ltima, todas las en-
miendas tienen por objeto el reconocimiento del dere*
CONSTITUCIN DEL ESTADO. i7

cho de igualdad la raza de color. La nica enmienda


de la Constitucin americana que no tiene por objeto
directo la consagracin de un derecho, es la duodcima,
que se refiere al modo de eleccin de Presidente y
Vicepresidente,
Pero, como ha podido verse en este anlisis de las
enmiendas, la enumeracin de los derechos, como
exposicin que han sido de experiencias sucesivas, no
ofrece la congruencia y correlacin que los ligan en la
naturaleza humana, ni las analogas y diferencias que
en ellos descubre el pensamiento cientfico, Sin duda
que esta confusin, cuando resulta de manifestaciones
histricas de la vida del derecho, es preferible a la enu-
meracin metdica que slo corresponde la unidad
de pensamiento del legislador : y en ese sentido, valen
ms los enumerandos de la Constitucin americana, y
los de la Constitucin chilena, correspondientes ne-
cesidades experimentadas por la Sociedad y satisfechas
por ellas, que las declaraciones ampulosas de las tres
constituciones francesas de 1791, 0,3 y o5, las arm-
nicas de la Constitucin de 18/18 en Francia, de 1869
en Espaa, y de muchas constituciones intiles de la
Amrica latina.
No por eso, sin embargo, ha de adoptarse una
enumeracin de derechos en que estos aparezcan
como una especie de conglomerado histrico, rpido
cual el de los Estados Unidos y el de Chile, secular
como el de Inglaterra, pues nada se opone que
sea metdica y armnica la exposicin de derechos
tan armnicos en s mismos como son los de que
la naturaleza se ha valido para hacer la vez sub-
dito y soberano, sociable y autonmico, al elemento
,43 LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

de todo grupo y de toda Sociedad, el individuo.


De todos modos, aunque las constituciones que
menos ordenadamente nos presenten el catlogo de los
derechos sean las que con ms eficacia poltica los hayan
catalogado, los derechos absolutos se clasifican natu-
ralmente en dos grupos que la ciencia debe separar y
conocer aisladamente para darles as un carcter ms
positivo, sacndoles de la vaguedad en que se mantie-
nen, y para atribuirles su valor especfico y relativo en
la obra de limitacin del poder social que les est en-
comendada.
Los dos grupos en que se clasifican naturalmente
los derechos absolutos, son ;

PRIMER GRUPO :
Derechos del individuo como representante de la
especie.
SEGUNDO GRuro :
Derechos del individuo como ana relacin necesaria
entre todos los grupos de la Sociedad.

Los derechos del primer grupo son esenciales la


naturaleza del hombre como constituyente de una es-
pecie biolgica. Los derechos del segundo grupo son
esenciales la persona humana como elemento funda-
mental de sociabilidad y como factor necesario de
organizacin jurdica.
Los derechos del individuo como representante de
la especie, se refieren las condiciones esenciales de
su especie : la vida, la racionalidad, la responsabilidad,
la perfectibilidad.
Los derechos del individuo como relacin necesa-
CONSTITUCIN DEL ESTADO, i*9

ra entre todos los grupos de la Sociedad, se refieren


las condiciones esenciales de su dignidad : la justi-
cia, la igualdad, la seguridad, la propiedad.
La analoga de ambos grupos, consta en la natura-
leza del ser quien los derechos se refieren. La dife-
rencia entre uno y otro grupo depende de la diferencia
de funciones que el hombre desempea como ser hu-
mano y como asociado.
Son absolutos los derechos de ambos grupos, por-
que todos ellos son condiciones esenciales para la rea-
lizacin de los fines del hombre como ser en s y como
ser en sociedad.
Con relacin al primer grupo de derechos, el indivi-
duo es ana soberana. Con relacin al segundo, debe ser
un poder instituido por el Estado dentro del Estado.
En ambos grupos se presenta como factor de orden :
en el primero, porque es corresponsable del orden
general de la naturaleza humana ; en el segundo, por
que es responsable del orden del derecho. Si la natu
raleza lo ha sometido su orden inalterable, fu por-
que lo dot de las condiciones necesarias para apreciar
por s mismo ese orden. Si el Estado lo somete su
orden de derecho, ha de ser con la condicin de que
le reconozca todas sus capacidades para concurrir libre-
mente ese orden, incurrir en las penas del desor-
den.
Elemento de orden ante la naturaleza humana, para
eso nace armado de todas las facultades naturales,
puesto que sobre el individuo pesan directa indirec-
tamente todas las consecuencias de las infracciones del
orden natural.
Para que responda del desorden jurdico que di-
15 LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

recta indirectamente pesara sobre el, en su carcter


de ciudadano, debe el Estado reconocer el conjunto
de capacidades con que le es dado alterar secundar
el orden que el Estado ha establecido.
As, pues, facultades ordenadoras de la vida del
individuo por s misma, ante la naturaleza ; poder
coordenador del ciudadano con los dems poderes so-
ciales, ante el Estado, los derechos de ambos grupos se
armonizan y la vez se diferencian en el fin general y
particular que concurren, y no se puede decir que los
derechos del un grupo sean ms esenciales que los del
otro grupo ; pero uno y otro constituyen dos grupos de
derechos complementarios los unos de los otros, y el
primer grupo ser el de los derechos que concurran al
fin ms general.
El fin ms general es el de la naturaleza humana,
porque mediante ella es que se manifiestan en el indi-
viduo los derechos que son condiciones esenciales de
la especie.
Como ya hemos dicho que los derechos absolutos
son condiciones esenciales para la realizacin de los
fines del hombre considerado ser humano ; y como
acabamos de decir que las condiciones esenciales de la
especie son la vida, la racionalidad, la responsabilidad
y la perfectibilidad, implcitamente hemos dicho que
los derechos del primer grupo abarcan todas y cada
una de esas condiciones.
Y puesto que formamos el segundo grupo de derechos
considerando al individuo como relacin que es entre
todos los grupos de la Sociedad, y en virtud de esa rela-
cin necesaria se nos presentan la justicia, la igualdad,
la seguridad y la propiedad como condiciones esencia-
CONSTITUCIN DEL ESTADO. i5i

les, todas y cada una de ellas son otros tantos derechos


absolutos.
Veamos ahora cmo se enlazan, en cada grupo, cada
una de las condiciones esenciales de donde se derivan.
En el grupo de los derechos del individuo conside-
rado en su carcter especfico, de la condicin esencial
de la vida se deriva el derecho de inviolabilidad de la
existencia ; de la condicin de racionalidad, se derivan
los derechos de conciencia ; de la condicin de respon-
sabilidad, los derechos de libertad ; de la condicin de
perfectibilidad, los derechos de educacin y de cultura.
En el grupo de los derechos que presentan al indi-
viduo como una relacin necesaria, de la condicin de
justicia se derivan los derechos de ciudadana civil,
poltica internacional; de la condicin de igualdad,
los derechos de Ubre acceso las funciones generales de
la administracin y de igual consideracin ante los tri-
bunales judiciales ; de la condicin de seguridad, los
derechos que abarca el habeas corpus, y el derecho de
concurrir armado la formacin de la milicia de de-
fensa; dla condicin de propiedad, los derechos gene-
rales del trabajo.

LECCIN XXIV
Anlisis de los derechos absolutos. Primer grupo. Con-
dicin de vida. Derechos de inviolabilidad de la exis-
tencia.

Hay un punto de vista positivo y un punto de


vista negativo desde donde se puede y se debe conside-
!5 LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

rar esta delicada inclusin de la inviolabilidad de la


vida entre los derechos absolutos de la persona humana.
El punto de vista positivo se desentiende de la rea-
lidad social para slo atender a la realidad de la na-
turaleza humana. El punto de vista negativo se desen-
tiende, al contrario, de la realidad de la naturaleza
humana, y atiende exclusivamente la realidad so-
ciaL El primero es el punto de vista de la lgica, y se
empea con ella en salvar al individuo; el segundo, el
de la legislacin penal, y se afana en salvar la Socie-
dad. Ambos son puntos de vista; es decir, modos par-
ciales de contemplar una misma realidad.
La realidad es la misma : la naturaleza humana,
que abarca armnicamente el elemento y su compues-
to, el principio y el medio, el individuo y la Sociedad,
bajo la ley la razn del fin. Si el fin es el mismo,
individuo y Sociedad habrn de realizarlo segn el
conjunto de relaciones que su propia naturaleza los
ha subordinado, con las facultades y capacidades que
los ha limitado, y de modo que el fin parcial del uno
sea complemento del fin total de la otra : en otros
trminos, de modo que la resultante final de la Socie-
dad sea la relizacin de los fines individuales.
Esa, en todos los aspectos y en todos los proble-
mas sociales, es la realidad ; y esa realidad es la que
hay que atender en el problema concreto de incluir la
inviolabilidad de la existencia entre los derechos ab-
solutos. Por lo tanto, cualquier punto de vista que
excluya un aspecto de la realidad, no la abarca. Por
ese motivo son incompletos el punto de vista positivo
y el negativo que vamos examinar con objeto de ver
si hay una relacin que comprenda uno y otro, y de
CONSTITUCIN DEL EST ABO. i53

encontrar en ella la solucin del problema que se pre-


senta al comenzar el anlisis de los derechos absolutos.
Empezaremos por el punto de vista negativo, por-
que desde l observaremos una masa de hechos hist-
ricos que nos servirn de fundamento de induccin.
La Sociedad, representada por el Estado, se ha atri-
buido el poder necesario para refrenar los desmanes de
los asociados* No teniendo stos el derecho de daar
la asociacin, sta tiene el de impedir el dao. Si el
individuo da matando, la Sociedad reprimir ma-
tando al que mat.
Esa, desnuda de parfrasis, es la teora del derecho
de penar : en el fondo, es la ley del talin, transmitida
de la barbarie la civilizacin por el mismo error fun-
damental.
El fundamento de la teora es que la salud de
todos es superior la salud de uno muchos, y que,
pues las instituciones del Estado tienen por objeto
promover el bien general, cuando ese bien se opone el
mal causado por deliberada voluntad individual, hay
que extirpar el mal : el nico modo de impedir que
vuelva matar quien ya mat, es privarlo de la vida
que consagr dar muerte. Esa privacin amonesta, y
probablemente, contiene los que quieran seguir el
mal ejemplo. As purgado de sus miembros malos, el
cuerpo social recupera su salud.
A mayor abundamiento, la lgica y la justicia dla
teora estn sancionadas por la prctica de todos los
tiempos y lugares.
En todo tiempo y lugar se ha ejercido el derecho de
disponer de la vida de los hombres, cuando stos han
alterado con sus crmenes el orden social. Indepen-
154 LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

dientemente del ejercicio de ese derecho en los casos dla


actividad poltica y religiosa, el Estado se lo ha reservado
siempre, aun en los grados mas altos de civilizacin; y,
exceptuando algunos pases pequeos de Europa y de
la federacin americana, ni sta ni nacin alguna,
aunque haya adoptado el sistema penitenciario de re-
forma y redencin del criminal, ha abolido la pena de
muerte ni ha dejado de aplicarla como una conser
cuencia del derecho de penar que terica y prctica-
mente se reconoce al Estado, como la institucin ge-
neral de derecho, responsable de l. Por consiguiente,
el Estado no puede reconocer el supuesto derecho de
la inviolabilidad de la vida.
La teora y las pruebas de su exactitud son negativas.
No basta negar el derecho fundndose en que el Estado
jurdico no puede reconocer un derecho que el Estado
histrico, prctico y tradicional, no ha reconocido en
tiempo ni lugar alguno. Para que la teora no fuera
negativa, habra que probar la necesidad natural de
matar al que mata, y la imposibilidad natural de reco-
nocer en quien priva de la vida otro, el derecho de
vivir que ste neg al occiso.
Siendo imposible la prueba, el derecho penal con-
temporneo apoyndose en la lgica, sale al encuentro
del antiguo derecho de penar, y su vez, niega al Es-
tado el derecho que se ha arrogado de castigar con la
pena de muerte los crmenes en que el individuo ha
llegado premeditadamente al homicidio la comi-
sin de aquellos crmenes honendos que la penali-
dad tradicional ha castigado siempre con la privacin
de la vida.
He aqu el razonamiento lgico : La vida es por s
CONSTITUCIN DEL ESTADO. 155

misma una ley de la naturaleza, anterior y superior


toda organizacin jurdica y toda ley escrita, por lo cual
no puede someterse preceptos sociales que, resultan-
tes de condiciones circunstanciales, son siempre conse-
cuencias de convenciones humanas ms menos fun-
dadas en las leyes de la naturaleza, pero reducidas del
carcter absoluto que en ella tienen al carcter relativo
que les da la Sociedad. Siendo una ley natural, y no
pudiendo subordinarse, sin violencia y trastorno ningu-
na ley escrita, el Estado no puede dictar ningn precepto
que la cohiba en su esencia hasta el punto de aniquilarla.
Todo lo que las instituciones jurdicas pueden hacer,
es cohibir la capacidad nociva, la actividad sinies-
tra que, en ciertos individuos humanos, tiene toma
la vida. Y eso, en virtud del derecho que todos los
asociados da la misma ley natural de la existencia.
Este derecho de todos a resguardarse del dao que al-
gunos pueden hacer violentando la ley natural de exis-
tencia, constituye el derecho de reprimir de penar.
Pero ese derecho es ilusorio, si teniendo por objeto el
conservar toda su fuerza la ley de la vida, priva de
ella de la capacidad de reformarla y de concurrir al
bien de la vida general. De aqu que el fin de la pena
sea la rehabilitacin de una vida mal encaminada, para
consagrarla, despus de la reforma, al aumento de
fuerza y salud de la vida general. Siendo tal el fin, no
puede ser ms improcedente el medio de penar que
han escogido los partidarios de la pena de muerte,
puesto que sta invalida absolutamente para la reforma
en s mismo, para la rehabilitacin ante los otros y para la
reparacin de los males causados en la vida general de
la Sociedad. Por tanto, si el Estado no tiene el dere-
i56 LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

cho de privar de la vida nadie, no puede tampoco


legislar contra la vida de nadie ; por tanto si la vida es
inviolable, hay que reconocer su inviolabilidad.
Este punto de vista positivo, mucho ms prximo
la realidad que el negativo, no la comprende por
entero, y no puede dar al principio de inviolabilidad
de la existencia, toda la fuerza orgnica que debe tener
el derecho en general, y el inherente la persona hu-
mana en particular.
Veamos si con los datos histricos y lgicos que su-
ministran la doctrina de la violabiiidad y la de la inviola-
bilidad, se construye una doctrina que sea efectivamente
constitucional. Es exacto, como dice la primera doc-
trina, que la salud de la Sociedad peligrara si el
Estado no la defendiera toda costa contra los homici-
das y culpables de crmenes horrendos; pero no es
menos exacto, como dice la doctrina de la inviolabilidad,
que ninguna ley social puede prevalecer contra una
ley de la naturaleza. Dada la exactitud de aquel hecho
y de este principio, la contradiccin que los hace
inconciliables debe ser aparente, y en el fondo de la
contradiccin debe haber una conciliacin natural.
Todo poder tiene por lmite un derecho; todo
derecho tiene por lmite un deber. La organizacin del
Estado que no. establezca y no coordine esas limitacio-
nes, no es una organizacin jurdica en la cual puedan
poderes sociales y derechos individuales coexistir,
como deben, completndose mutuamente. Pero cuando
esas limitaciones se coordinan, las facultades naturales
con que el hombre individual concurre al fin social y
las capacidades con que el Estado relaciona todos los
fines parciales dentro del total de la Sociedad, que
CONSTITUCIN DEL ESTADO. 167

representa la vida del individuo y la colectiva, se com-


pletan la una por la otra, y lejos de requerir coaccin
lo que es principio natural en ambas, requiere acata-
miento, porque slo acatando las leyes naturales y
aproximndose cada vez ms ellas, es como se llegar
una organizacin positiva y eficaz.
En el punto concreto de que tratamos, hay que
coordinar el poder que el Estado tiene de penar las
extralimitaciones, con el deber de acatar el uso leg-
timo de un derecho que la naturaleza ha puesto, al
derivarlo de una ley universal, por encima de toda ley
escrita, de toda funcin de poder, de toda accin del
Estado. Esa coordinacin es inasequible mientras per-
manezcan confundidas la esfera de derecho en que
funciona el individuo y la esfera de poderes en que el
Estado ejerce sus funciones. Para que ambos espacios
de actividad no se obstruyan mutuamente, la razn,
interpretando la naturaleza, ha reconocido que el abuso
del derecho no es derecho y que el abuso del poder
no es una funcin de poder ni es poder, y, en conse-
cuencia, ha declarado subordinados el derecho su
ejercicio natural, y el poder su uso legtimo : de
donde ha deducido un tercer elemento de organizacin,
afijo inseparable de los otros dos, que es el deber, el
cual da la esfera de derecho su lmite de actividad,
y la esfera de poder el suyo. Toda extralimita-
cin es, por consiguiente, un atentado de derecho
que el Estado debe reprimir, un atentado de po-
der que la suma social de personas jurdicas debe
cohibir.
El deber de represin por parte del Estado ha de lle-
gar hasta donde sea necesario que llegue para recons-
i58 LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

truir el derecho, volvindolo su lmite natural de


accin; pero no ms.
<j Se puede compeler un criminal que rehaga
por expiacin de su crimen la vida que malvrti en el
abuso de sus derechos naturales? Pues eso, y no ms,
puede el Estado ; y para que lo pueda, es necesario
que complete sus instituciones orgnicas con una serie
de instituciones complementarias, que sern todas las
instituciones penales que tienen por objeto la reforma
de los criminales.
Mientras el Estado no tenga esas instituciones com-
plementarias, no est organizado jurdicamente, y
entonces podr ser un Estado de fuerza, pero no es
un Estado de derecho. En ese caso, el derecho no es
para l un lmite, y lo traspondr cuando le plazca,
disponiendo de la vida del hombre como de una pro-
piedad balda, y contribuyendo con cada abuso de la
vida en que incurra, al aumento de criminalidad y de
desorden.
Pero cuando el Estado de derecho est organizado,
las instituciones penales funcionan como uno de tantos
complementos necesarios para hacer efectivas las rela-
ciones del derecho y del poder, contribuyendo al
lmite recproco de entrambos, haciendo innecesarias
por parte del ltimo las violaciones de la ley natural,
y concurriendo que sta se cumpla an por los mis-
mos que la hubieran violado.
Si las estadsticas criminales demostraran que los
crmenes aumentan en razn directa del respeto que
las leyes, orgnicas constitucionales, manifiestan
la vida del hombre y que la abolicin de la pena de
muerte ha contribuido, en Blgica, por ejemplo, al au-
CONSTITUCIN DEL ESTADO. i5g

mento de inmoralidad y criminalidad, podra entonces


desecharse como un ensueo la inclusin de la invio-
labilidad de la vida entre los derechos constitucionales
del individuo. Mas cuando acontece, al contrario, que
los Estados que ms abusan de la pena de muerte son
los que ms favorecen, aunque inconscientemente, el
malsano desarrollo de los crmenes capitales, lgica y
derecho penal concurren presentar como necesaria la
consagracin dla inviolabilidad de la vida como uno,
y el primero, de los derechos absolutos.
Cuanto ms absoluto es el derecho, menos dere-
cho es el abuso de l, y ms arma en su contra al po-
der de castigarlo. Matar no es castigar. Las obscuras
conciencias en cuyo seno germina el error, la pasin
el inters hasta el siniestro extravo en que encuen-
tran el crimen como una fatalidad provocativa, son
antros de obscuridad que piden luz. Darles la luz que
piden es imponerles el castigo que merecen. A la luz
de la solitaria reflexin ir apareciendo poco poco la
nocin de s mismas que no tuvieron perdieron, y
el horror que s mismas se causen, ser, no ya un
castigo equivalente al mal que produjeron, sino pena
tan ntima y tan continua, que no tendr consuelo
sino en la enrgica disposicin reparar con el bien
que anhelen, el mal cuyo recuerdo las tortura.
Aquella institucin penitenciaria que d por resul-
tado esa reconstruccin de la conciencia, que la in-
tente, es, por lo que hace al Estado, el complemento
del deber de represin que tiene ; y por lo que hace al
individuo, la sumisin al deber de no abusar de su
derecho.
As, y slo as, es corno la organizacin de dere-
iCo LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

cho cumple su destino y puede armonizar derechos y


poderes, limitando los unos por los otros y haciendo
del deber de no abusar de unos y otros, el lmite
comn de todos ellos.
As, tambin,, es como, coordinada la realidad ne-
cesaria de la ley social, se concilia el derecho absoluto
de la inviolabilidad de la existencia con el poder de
penar las extralimitaciones del derecho.
De ese modo entendido, el derecho de inviolabili-
dad, lejos de ser un derecho de impunidad, es un re-
conocimiento del derecho y del poder que el Estado
tiene de reprimir los abusos del derecho absoluto de
la vida.

LECCIN XXV
Continuacin del anlisis. Primer grupo. Condicin
de racionalidad. Derechos de conciencia. Evolu-
ciones del Estado. Separacin de la Iglesia y el
Estado.

Tal como la entendemos generalmente, la concien-


cia es una vaguedad. Indefinida, como toda vaguedad,
dice mucho y nada dice.
Definmosla en dos palabras para, con escrupulosa
precisin, referir ella los derechos de que vamos
tratar.
La conciencia es la fuente del derecho natural.
Este mana directamente de ella, porque en la organi-
zacin inmaterial espiritual del ser humano, entidad
CONSTITUCIN DEL ESTADO. ICI

de razn y de responsabilidad, el ntimo conocimiento


de las verdades y los errores que fabrica la razn, las
inclinaciones buenas malas que manifiesta la voluntad,
los sentimientos armnicos inarmnicos que envan
desvan la afectividad, es lo que constituye la resul-
tante general de la actividad funcional de ese organis-
mo. Constituyendo esa resultante general de la actividad
del organismo inmaterial lo que llamamos conciencia,
conocimiento ntimo, y teniendo por ella la ntima no-
cin, en una sola frase exacta, la intuicin de los
fines reales de la existencia racional, conocemos por
intuicin la necesidad, sentimos la necesidad, quere-
mos satisfacer la necesidad de realizar en nosotros los
fines que se nos imponen como necesarios. Al par de
esos fines, conocemos la necesidad de que se nos haya
provisto de los medios que conducen ellos y la im-
posibilidad de que se nos impusieran fines que no
correspondieran medios adecuados. El empleo de esos
medios la facultad de emplearlos con ese objeto, eso,
ni ms ni menos, es lo que determina nuestros de-
rechos de conciencia, porque de ella, del ntimo
conocimiento de nuestro ser interno, dimana el
de los fines, de los medios y de las facultades natu-
rales.
As establecida la genealoga de los derechos de
conciencia, veamos cules son los que de un modo es-
pecial muy exclusivo distinguen con esa denomina-
cin el lenguaje del vulgo y el de la ciencia.
Aunque, segn acabamos de ver, iodos los fundados
en la naturaleza son derechos de conciencia, exclusi-
vamente se denominan as los que se refieren aquel
conjunto de operaciones de la racionalidad por cuyo
I I
i6a LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

medio funciona el juicio y se exterioriza mani-


fiesta.
El juicio que formamos de los dogmas y los cultos
religiosos, de la organizacin y los procedimientos con-
cretos del Estado, de la administracin y sus irregula-
ridades, son actos internos de conciencia que en nada
afectaran al desarrollo entorpecimiento del orden
jurdico, si no se manifestaran por actos externos.
Mas como, al manifestarse, empieza la tentativa de
coaccin, para que pueda exteriorizarse sin coaccin el
juicio, es para lo que hay necesidad de considerar y
consagrar como derechos absolutos los que llamamos
de conciencia.
Son el derecho de creer y profesar una creencia
religiosa, cientfica poltica; el de expresar por me-
dio de la palabra hablada nuestro juicio acerca de ins-
tituciones, cosas y hombres ; el de expresar con la im-
prenta, la palabra escrita, nuestros juicios, opiniones,
condenaciones y censuras.
Como el ms ntimo entre todos los fines indivi-
duales que conocemos es el que se refiere al presunto
objeto ulterior de nuestra vida en el planeta, se ha
considerado como un derecho especial de la conciencia
el de formar y manifestar opiniones religiosas y el de
formar y manifestar juicios respecto a los dogmas, los
ritos y los cultos.
Tres evoluciones del Estado han correspondido en la
historia las tres fases que tiene ese primer derecho
de la conciencia : la tolerancia religiosa, la libertad de
cultos, la separacin de la Iglesia y del Estado.
Para apreciar el efecto jurdico de cada una de esas
evoluciones, y parar fijar de un modo cientfico la
CONSTITUCIN DEL ESTADO. OJ

verdadera y nica consagracin constitucional del


derecho que esas evoluciones del poder social han
correspondido, examinemos cada una de las fases del
primer derecho de conciencia y cada una de las evo-
luciones realizadas por el Estado con el objeto de in~
clurlo en su organizacin.

TOLERANCIA RELIGIOSA. Cuando Lutero plante


el problema del libre examen, utiliz la vez su deci-
sivo ascendiente sobre la conciencia mortificada de los
pueblos germnicos y el inters poltico de los peque-
os Estados de Alemania, de modo que, aplicando el
movimiento que determinaba en el pueblo la con-
ducta de sus jefes, obtuviera de stos la declaracin de
conformidad con sus propsitos, y el libre examen se
impusiera las altas potestades de Alemania, por
lo menos, pudiera hacerles frente imponerles las con-
diciones que requera para deducir libremente las con-
secuencias de la doctrina.
No consigui todo lo que se propona ; pero obtuvo
con la Confesin de Augsburgo (i526) una declaracin
suficiente para dar la Reforma la base poltica de
operaciones que, despus de la tremenda guerra de los
Treinta aos, se convirti en slido asiento del dere-
cho de libre creencia.
Esa Confesin de Augsburgo es una declaracin de
tolerancia religiosa, la primera en que el Estado ba
consentido, y por medio de la cual ha tratado de ha-
cer compatible con su poder, ei derecho que basta en-
tonces haba pisoteado imperturbablemente.
Enrique IV hizo en su Edicto de Nantes (58) una
nueva declaracin de tolerancia religiosa que, no
i64 LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

haber sobrevenido ms tarde la torpe revocacin del


edicto hubiera conservado Francia las fuerzas vivas
de que so priv al obligar los hugonotes optar en-
tre su patria y sus creencias.
Los Electorados y los pequeos Estados de Ale-
mania, Suiza, Holanda, Dinamarca, Inglaterra, al
adoptar alguna de las doctrinas en que se haba subdi-
vidido el Protestantismo, adoptaron tambin el princi-
pio del libre examen, y como medio de aplicacin, la
tolerancia religiosa.
La tolerancia fu, pues, un modas vivendi, sabia-
mente adoptado, no dudarlo, pero no una solucin
del problema religioso considerado como parte del
problema poltico. La necesidad lo impuso como medio
de vivir en paz los religionarios de las distintas confe-
siones y como medio de igualar ante el derecho civil
y el poltico los ciudadanos todos4 cualesquiera fueran
el dogma y el culto que siguieran.
Esta evolucin dl Estado, aunque prudente, no
poda ser satisfactoria por motivos que pronto enume-
raremos; y el espritu de las sectas aspir mucho
ms de lo que les conceda el poder poltico.

LIBERTAD DE CULTOS. La tolerancia religiosa era


una mera concesin, y la conciencia clamaba por su
libertad. Qu importaba los religionarios, posedos
del espritu de verdad que atribuan su doctrina par-
ticular, la concesin que el Estado les haca de no mo-
lestarlos por sus creencias religiosas, si lo que ellos
queran, lo que en verdad necesitaban, era el derecho
de controvertir pblicamente, de profesar pblicamente
su fe, de manifestarla los ojos de los pueblos para
CONSTITUCIN DEL ESTADO. 165

as aumentar sus proslitos, humillar dogmas, cultos


y ritos contrarios, y cumplir su tarea de salvar, con sus
medios peculiares de salvacin, la humanidad perdida
por el error, por el mal y por el espritu de perversin ?
Que imbuyera el Estado, favoreciendo un culto con ex-
clusin de otros, ese espritu de error, de mal y perver-
sin que los otros vean en l, eso era lo que ellos, los
excluidos de las prerrogativas que u n o solo haba con-
cedido el Estado, no queran.
Y con razn no lo queran. Si el libre examen era
un derecho reconocido por la concesin de tolerancia,
el derecho no estaba en el privilegio de supremaca
otorgado la religin de Estado ; estaba en la aboli-
cin del privilegio y en dejar libre campo la activi-
dad de las creencias todas, para que la ms verdadera
pudiera imponerse por s misma la conciencia p-
blica. El libre examen era tanto como libre liza entre
religiones hostiles contradictorias, y el derecho que
de l dimanaba requera, como primera condicin, la
neutralidad absoluta del Estado en las contiendas de
las religiones entre s. Una Iglesia privilegiada, por el
contrario, tanto era como la alianza del Estado con
una religin determinada ; aqu con Jess sacramen-
tado, all con Lutero, ac con Calvino, acull con
Fox, mas all con el anglicanismo, una mera nacio-
nalizacin del catolicismo anglificado.
Para que el Estado no saliera dla neutralidad que
requera el principio de libre examen, se necesitaba que
no hubiera religin del Estado, que la Iglesia se cons-
tituyera, creciera y prosperara fuera del amparo del
poder poltico, y merced su propia virtualidad, su
espontneo crecimiento, u la libre accin de los bienes
166 LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

que derramara sobre la conciencia de las muchedum-


bres. Por eso, desde la misma Confesin de Augsbur-
go, clamaron los religionarios por la libertad de cultos
como expresin efectiva del derecho que haban con-
quistado al hacer reconocer el principio de libre exa-
men.
Gracias la situacin particular de los catlicos en
Maryland, al espritu elevado de Penn, al fundar la co-
lonia americana de su nombre, y al tacto poltico
de lord Carteret, al legislar para la colonia de New
Jersey, America dio Europa el ejemplo de la libertad
de cultos, y demostr prcticamente que esa libertad
resolva mucho ms satisfactoriamente que la dolosa
tolerancia, el problema religioso; ms exactamente,
el problema de la coexistencia de la Iglesia y del
Estado.
Pero esa no era tampoco la solucin correcta del
problema.

SEPARACIN DE LA IGLESIA Y EL ESTADO. Para ser


correcta, la solucin haba de ser definitiva. Declarar
libres los cultos, era hacerles otra concesin, y nada
ms. Por medio de ella, el Estado haca otra evolucin
concordando de una manera ms ntima sus poderes
con el derecho primordial de la conciencia, hacindose
un poco ms neutral de lo que era, atribuyendo y reco-
nociendo mayor fuerza jurdica de la que hasta enton-
ces haba atribuido y reconocido la conciencia indi-
vidual. Pero todava era parcial, todava era otorgador
de concesiones, todava era el Estado interviniendo en
asuntos que no le competan, haciendo sentir su poder
en lo inaccesible por su naturaleza ese poder.
CONSTITUCIN DEL ESTADO. 167

Era necesario que dejara en completa libertad la


conciencia, desistiendo de toda intervencin y recono-
ciendo como una actividad, inaccesible su poder y a
sus funciones, laque durante tantos siglos y con tan
soberana fuerza de resistencia haba resistido la per-
secucin, las tentativas de conciliacin y la merma
de su derecho. Era necesario proclamar libre la con-
ciencia, y ella no se crea ni se cree libre sino en la sepa-
racin absoluta de los intereses temporales y espiritua-
les. As como la actividad del derecho produce el Esta-
do, gobierno de lo temporal, as la actividad de la
conciencia produce la Iglesia, gobierno d e lo espiritual.
Son dos actividades distintas que no tienen entre s ms
relacin que la del comn deber de respetarse. Ese
razonamiento que sirvi de fundamento al organizador
de la colonia inglesa de Rhode Island p a r a zanjar defi-
nitivamente las peligrosas diferencias crue obstaban a
la paz de las religiones entre s y la tranquila coexis-
tencia de todas ellas dentro del Estado, fu sin duda el
razonamiento en que coincidieron los representantes
del poder legislativo de la Unin americana, al prohibir
en la primera enmienda de la Constitucin federal,
que se dictara ley alguna para el establecimiento de
una religin para oponerse al libre ejercicio de cua-
lesquiera creencias religiosas.
Esa nica solucin efectiva del problema religioso
en loque se refiere la actividad de la conciencia en
el Estado, solucin verdadera por ser la nica que cal-
ma la conciencia, ha sido tambin la evolucin defini-
tiva del Estado. Ms all no puede irse, porque no hay
ms all donde ir. Consagrado el Estado sus fines
de derecho y dejando la conciencia e n capacidad de
68 LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

seguir libremente sus impulsos hacia lo desconocido


lo infinito, queda ella subordinada la responsabili-
dad de los medios que emplee para realizar su fin, y
el poder poltico queda desligado de una responsabili-
dad que no es suya.
No por eso ha sido esa evolucin del Estado en
Norte Amrica la seguida por el Estado en los dems
pases de Occidente. Aun se est lejos, en casi todos
ellos, de haber comprendido que la mejor de todas las
soluciones es la ms cientfica, la que mira con la mis-
ma imparcial observacin la realidad del derecho abso-
luto en la conciencia y la realidad de las funciones del
poder en el Estado. Pero la solucin se impondr al
fin y al cabo. Mientras tanto, es la nica que puede
aceptar la ciencia constitucional. He aqu por qu.

FUNDAMENTO CIENTFICO DE LA SEPARACIN DE LA IGLE-


SIA Y EL ESTADO. La ciencia es indiferente las concep-
ciones parciales de la realidad. Lo que ella busca es la
realidad ntegra y completa, segn se manifiesta en la
naturaleza, porque slo as puede acercarse la verdad
descubrirla en el fondo de las realidades naturales
que examina.
Imprtale poco, en la indagacin concreta que tie-
ne por objeto concordar los derechos absolutos de la
persona humana con los poderes necesarios del Estado,
que ste, percibiendo hoy mejor que ayer la parte de
realidad que le atae directamente, intente, con evolu-
ciones sucesivas y con previsoras limitaciones de su
poder, fundar un orden prctico ms firme y duradero
que el orden de fuerza autoridad mal aplicada y mal
desarrollada. Tambin le importa poco que la Sociedad
CONSTITUCIN DEL ESTADO. 169

cada vez ms conscia de su destino y de los fines que


en ella, con ella y para ella realizan los asociados,
clame con clamor creciente por el reconocimiento y
consagracin de los derechos que la naturaleza impuso
como condicin necesaria de esos fines. Ambos, Estado
y Sociedad, no hacen otra cosa que presentar parcial-
mente, segn el inters inmediato que los gua, el uno,
la realidad del orden por el poder limitado en su pro-
po objeto, la otr,a, la realidad del derecho como base
substancial del orden.
Lo que la ciencia importa es la realidad positiva
que abarca una y otra concepcin parcial, y dentro de
la cual estn el orden verdadero y los medios naturales
de establecerlo.
Atenta la verdad, no considera las evoluciones
del poder como testimonios cientficos, sino como com-
pulsiones del desarrollo histrico ; ni las evoluciones
del derecho como pura expresin de la verdad que pide
espacio, sino como simples reacciones de la naturaleza
contra fuerzas .coactivas. Lo que atiende constante-
mente es la causa de esos movimientos histricos, de
esas acciones y reacciones por contra los poderes p-
blicos, por contra los derechos individuales. La cau-
sa es que, siendo Estado e individuo dos trminos in-
tegrantes de organizacin social, y debiendo coexistir
para hacer efectiva la organizacin, esa coexistencia no
debe ser violenta ni forzada, reclamando el uno lo que
el otro niega y de continuo querellando por el uso de
facultades usurpadas por el abuso de facultades mal
ejercidas; sino coexistencia voluntaria, buscada y acep-
tada para cumplir destinos comunes que no de otro
modo pueden cumplirse. medida que individuo y
^ LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

Estado perciben mejor la razn de su coexistencia, el


el agente de derecho, el individuo, reclama con ms
conciencia lo que necesita para someterse al orden en
que ha de ser factor, y el agente de poder, el Estado,
cede con ms refleccin los clamores del derecho.
As va constituyndose un orden cada vez ms slido
por ser cada vez ms natural. Pero no es todava el or-
den natural, ni lo ser mientras no se conozca como
una verdad y no se proclame como una verdad de
observacin y de experiencia que los derechos absolutos
de la persona humana son condiciones esenciales de
organizacin jurdica y social. Entonces se habr
despejado una incgnita ; y del mismo modo que el
matemtico, al eliminar factores ya conocidos, est se-
guro de haber adelantado en la solucin de sus pro-
blemas, as el consti tu cionalista estar seguro de haber
adelantado en la solucin del problema de organizacin
jurdica, cuando no tenga ya que despejar, y d
por despejada, la incgnita de los derechos abso-
lutos* Entonces los que consagran la libertad de la
conciencia religiosa parecern tan claros que no
se comprender cmo ha podido la especie humana
trabajar tan en vago como ha estado trabajando,
mientras no supo, no quiso no pudo reconocer
como principio de organizacin el derecho de la
conciencia desarrollarse libremente. Entonces, vis-
ta la realidad tal como es, no se comprender cmo,
para llegar una verdad tan obvia, ha habido que pa-
sar por la tolerancia religiosa y por las religiones de
Estado.
La tolerancia religiosa no puede tener ningn valor
orgnico. Es un simple temperamento que se aprove-
CONSTITUCIN DEL ESTADO. i?1

cha para calmar la justa impaciencia de un derecho


desconocido y para dar tregua un abuso tradicional
de los poderes confiados al Estado. Conceder ste la
tolerancia, es declararse con la capacidad de no conce-
derla de negarla cuando bien le plazca; y no es or-
ganizacin la en que pueden quedar los derechos de
todos merced de los funcionarios del poder. La to-
lerancia es un arbitrio, no un principio, y los arbitrios
no organizan, desordenan; porque, prolongando un
mal que puede extirparse prontamente, establece como
norma y compromiso un paliativo. Si desde el punto
de vista de una necesidad histrica poltica puede
reconocerse en ese arbitrio una intencin benvola y
una prudente conducta por parte del Estado, de ningn
modo puede aceptarse como solucin de conflicto entre
derechos y poderes, un simple aplazamiento que, como
la tolerancia religiosa, tanto ms en suspenso deja la
solucin del conflicto cuanto que hace optativos para
el Estado el momento, el modo y los recursos conve-
nientes para terminarlo.
Por su parte, la libertad de cultos carece tambin
de la fuerza orgnica que tienen los derechos consagra-
dos incondicionalmente, como fuerzas naturales. La
libertad de cultos se presenta como compatible con la
llamada religin de Estado, pues que intenta conciliar
el principio verdadero del derecho de la conciencia
cultivar su propia fe, con el falso principio de que el
representante del poder social es una entidad de con-
ciencia. La incompatibilidad es manifiesta : los dere-
chos de conciencia son tales, y como tales, absolutos,
porque emanan de la naturaleza humana y correspon-
den fines de esa naturaleza. El Estado es una insti-
X"t2 LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

tucin, obra del hombre para completar y realizar del


mejor modo posible la obra de la naturaleza. El Es-
tado no tiene conciencia, y por consiguiente, no puede
tener religin. Si en virtud de su carcter representa-
tivo, se le atribuye la capacidad de representar la
Sociedad en las manifestaciones religiosas del mayor
nmero, ese mayor nmero se concede un privilegio
que, como tal, es opuesto y enemigo del derecho,
con el cual entablar una lucha, creando as un prin-
cipio de, desorganizacin. Por otra parte, como la
religin que el Estado ha preferido de desarrolla y vive
expensas de l, no de sus fieles, y en los subsidios
que recibe entran las porciones que en los impuestos
generales ponen los sectarios de otras religiones, se
comete con stas la injusticia de hacerlas contribuir
la vida de su opuesta, minando as uno de los prin-
cipios de economa social, el de la tributacin
para fines generales. Pero entre todas las inconsecuen-
cias de la llamada libertad de cultos, la ms contraria
al derecho es la que resulta de la mutua supeditacin
del Estado la Iglesia y de la Iglesia al Estado.
Cuanto ms libres son, bajo ese rgimen, las dis-
tintas religiones, tanto ms absurdo es el privilegio de
que goza la Iglesia oficial, puesto que la pacfica coexis-
tencia de ella con todas las dems y de todas bajo el
mismo sistema jurdico, demuestra experimentalmente
la inutilidad de una excepcin.
Todos los motivos contrarios al rgimen de toleran-
cia y de libertad de cultos, slo aceptables como evo-
luciones histricas del Estado para establecer la verda-
dera libertad de conciencia, son fundamentos favora-
bles la separacin de la Iglesia y del Estado. Pero
CONSTITUCIN DEL ESTADO. i73

las dos razones que deciden de un modo terminante en


favor de la separacin, bastan por s solas para hacer de
ella el rgimen de relaciones definitivo entre la Iglesia
y el Estado.
La primera es una razn cientfica ; la otra es his-
trica.
La razn cientfica est e n el carcter orgnico del
derecho. El derecho, elemento efectivo de organizacin,
contribuye tanto mejor ella cuanto ms expreso. Toda
forma evasiva para reconocerlo es un verdadero desco-
nocimiento de su carcter, y tiende hacer de un ele-
mento de orden que virtualmente es, un elemento de
lucha. Mientras se le desconoce, lucha; hasta que se le
consagre, luchar.
Eso sucede con todos los derechos naturales : eso
es lo que ha sucedido con el derecho primario de la
conciencia.
As lo prueba la historia. La de la sociedad Norte-
americana, en su perodo colonial y en el perodo de
su vida propia, patentiza el hecho y lo eleva la cate-
gora de razn experimental para la ciencia.
Mientras prevalecieron en las colonias inglesas las
ideas incompletas de organizacin en que basaron sus
instituciones, y cada ncleo colonial se arrog el poder
de dictar leyes la conciencia, la lucha de religiones
y religionarios entre s fu tan acerba, que slo se dife-
renciaba de las de Europa en la buena fe y en la bru-
tal ingenuidad de los perseguidores. En Amrica, los
perseguidores eran hombres de profunda conviccin,
que ella haban sacrificado patria, hogar, bienestar y
nativa sociedad, en tanto que los perseguidores religio-
sos de Europa eran fras testas coronadas que, al per-
( LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL,

seguir el libre examen, proseguan un designio. Por lo


dems, las mismas represiones, las mismas torturas,
las mismas iniquidades ; y como resultado, la misma
guerra domstica, las mismas expulsiones violentas,
las mismas forzadas emigraciones. Aquella colonia de
Massachussets, que ha trado al derecho moderno al-
gunas de las ms solidas bases de construccin social,
violaba con tan sincera fe, y por consiguiente, con
tan fra crueldad, el derecho que haba reclamado en
Europa y al cual se haba sacrificado al expatriarse
Amrica, que la ms leve disidencia del credo puri-
tano era un delito capital. Maryland, que en sus
comienzos, y con objeto de hacer respetado el catoli-
cismo que profesaba, se distingui por la libertad de
cultos que practicaba, lo aboli en el momento en que
se sinti fuerte. El anglicanismo era, en la colonia de
Nueva York y en cuantas predominaba, tan absor-
bente como al imponerse en Inglaterra con Enri-
pue VIII y al reivindicar con Isabel su privilegio de
religin de Estado.
Fu necesario que Roger Williams, ms pensador
y mejor organizador, realizara en Rhode Island una
sociedad imagen de su imparcial razn y de su esp-
ritu justiciero, para que se pusiera prueba la fuerza
orgnica del derecho de conciencia, declarando sepa-
rados de los intereses temporales los espirituales de la
sociedad. El resultado fu una sociedad colonial tan
superior las dems, que en poco tiempo atrajo haca
s todos los disidentes de las dems colonias y cons-
truy con ellos, en pequeo, el primer Estado de de-
recho que ha tenido el mundo.
Ese fu el modelo que sigui la Unin federal al
CONSTITUCIN DEL ESTADO. 175

constituirse y, ms especialmente, al adoptar la primera


enmienda de su constitucin, y el resultado es tanto
ms persuasivo y concluyente, cuanto que se mani-
fiesta en la ms poderosa de las sociedades que exis-
ten.
La prueba histrica que nos suministra la Unin
americana corrobora la razn cientfica. Si la separa-
cin de la Iglesia y el Estado ha dado los sanos frutos
que est dando en la Federacin del Norte, los da por
la fuerza del derecho. Consagrado el de todos los indi-
viduos hasta el punto de quedar vedado los poderes
pblicos el regularlos por medio de la ley, las Iglesias
que libremente se han formado, libremente se desa-
rrollan y prosperan sin ms celos ni recelos que los
sordamente producidos por la mayor eficacia de una
otra, en estos esotros religionarios. El rgimen dla
separacin conviene todas, porque todas pueden,
bajo l, realizar intentar sin veto alguno los fines de
su asociacin particular. Por su parte, el Estado se
desarrolla y prospera ms rpidamente, porque se con-
sagra de un modo ms especial al cumplimiento de su
propio destino.
Ms libre la Iglesia, ms libre el Estado bajo el r-
gimen de la separacin, porque el uno y la otra gozan
de sus facultades y capacidades necesarias para desa-
rrollarse, se desentienden uno de otra, no tienen por
qu ni para qu luchar, y concurren espontneamente
al orden que, bajo cualquier otro rgimen, est siem-
pre en peligro.

f
i7G LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

LECCIN XXVI
Continuacin de la anterior. Derechos de conciencia.
Palabra hablada. Palabra escrita.

La palabra, instrumento de la razn, ipso fado es


instrumento de la conscincia. Oponerse al ejercicio
del instrumento es oponerse la actividad del agente
que lo emplea. Palabra cohibida y conciencia esclava
son locuciones equivalentes. Para que sean libres la
conciencia y todas las facultades que ella subordina, es
necesario que tengan en la ley sustantiva del Estado
la facultad de expresarse que les dio la naturaleza pre-
visora.
Esta relacion de tal modo la palabra la concien-
cia, que no dio la capacidad de hablar sino los seres
de razn y de conciencia, y slo en proporcin del de-
sarrollo de la facultad distintiva y de la potestad carac-
terstica dla especie humana. Se habla medida que
se razona y en proporcin del poder que la conciencia
va adquiriendo de conocer, apreciar y dirigir la fuerza
de la razn.
Ni sta ni la conciencia, aun siendo posibles sin su
instrumento necesario, la palabra, subsistiran como
elemento de sociabilidad cuando ella les faltara, porque
les faltara el medio de comunicacin. La palabra,
por lo tanto, adems de un instrumento de la razn y la
conciencia, es un medio necesario de sociabilidad.
Cuando, pues, se trata de dar ala ley natural de aso-
ciacin un complemento convencional basado en los
elementos y medios de organizacin que suministra la
coNSTrrucrN DEL ESTADO. I 77

naturaleza humana, es ir contra propsito el prescindir


proponerse prescindir de elementos y medios natu-
rales.
Esa es la insensatez en que lian incurrido incu-
rren todava los constituyentes y las constituciones,
los legisladores y las leyes que tratan de mutilar la ra-
zn y la conciencia, coartando la libertad de exteriori-
zarlas y expresarlas.
Mientras insistan en su despropsito, la guerra ju-
rdica subsistir. Cuanto ms se esfuerze el Estado en
cohibir el derecho de expresar lo pensado, lo credo,
lo sentido tanto ms insistirn las facultades naturales
en manifestarse por medio de palabras y de actos. No
hay ms que un trmino la lucha, y esc trmino es
el que consagra de u n modo incondicional las facul-
tades naturales del ser humano.
As lo demuestra prcticamente la historia, y eso
basta en parte. Pero es necesario que la ciencia con-
venza con el examen de los datos experimentales que
tiene mano y que presente como expresin de una
verdad demostrable y demostrada la realidad que la
historia patentiza.
Basta, con efecto, ver que las ms ordenadas son
las sociedades en donde la ley y la costumbre han san-
cionado la libertad nativa de las facultades individuales,
para saber que la causa determinante de ese orden es
el librrimo goce del derecho. Pero es necesario de-
mostrar que eso es as porque es necesario que as sea ;
en otros trminos, porque esa realidad histrica co-
rresponde puntualmente una verdad.
En ninguna organizacin suya puede la ciencia pres-
cindir de la verdad, so pena de substituir con artificios
13
i78 LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

inestables el sistema de realidades ms menos pa-


tentes que ha de tener en cuenta al organizar. Ese
principio es tan fundamental en la ciencia del Estado
como en cualquiera otra,
En vano argir que el sujeto quien ella refiere
sus conatos de organizacin es el ms mvil y el menos
adaptable un rgido sistema de principios : que cuanto
ms arguya con la movilidad del ser social, ms afir-
mar tcitamente que la Sociedad, agregado de seres
libres, se debate contra los sistemas construidos priori,
no por ser stos una serie correlacionada de verdades,
sino porque, siendo libre el ser humano, las verdades
que se correlacionan han de estar fundadas en la natu-
raleza humana y han de ser adaptables su naturaleza,
Podr, sin duda, la organizacin del Estado mejor
fundada en la naturaleza humana ser motivo de peli-
grosos desequilibrios ; pero lo ser durante el perodo
de reaccin contra los vicios y los males que hubiere
acarreado una organizacin histrica cualquiera. No
por eso se ha de desistir de la verdad ; no por eso ha
de negrsele la virtud que ella, y slo ella, tiene de
dar bases slidas una organizacin jurdica. No por
eso, en el punto concreto que estamos refiriendo estos
principios, ha de desconocer la ciencia que el recono-
cimiento incondicional del derecho que, como seres de
razn y de conciencia, tenemos expresar nuestras
ideas y nuestros juicios, es una condicin constitu-
cional que, cumplida, asegura en gran parte el orden
jurdico, y que, fallida, da por resultado un desorden
proporcional la tenacidad que el Estado ponga en
negar la razn y la conciencia individual el derecho
de que las dot la naturaleza.
CONSTITUCIN DEL ESTADO. 79

Lejos de desconocerlo, debe la ciencia afirmarlo


como un principio constituyente, hasta que logre con-
vertirlo en un axioma que nadie se atreva poner en
duda, y del que nadie se ocupe por sabido.
Entonces cesar el vaivn de concesiones y repre-
siones que aun hacen esclavas de los temores y suspi-
cacias del Estado las ciencias, las artes de la palabra, el
periodismo, en suma, la actividad externa de la razn
y la conciencia.
Mientras tanto, hay necesidad de argumentar en
favor de los derechos desconocidos, y por eso se con-
sagra la ciencia constitucional demostrar lo que, en
realidad, y fuerza de ser verdad, es indemostrable,
y dedica una parte de su examen al anlisis de los de-
rechos de la palabra.
La palabra es expresin directa de necesidades,
deseos, afectos juicios, y es hablada; expresin
indirecta simblica de nuestra actividad moral in-
telectual, y es escrita.
Una y otra, instrumento como son de una misma
actividad, corresponden la misma fuente de derecho,
y podran ser incluidas en la misma exposicin. Pero
como, gracias la invencin de la imprenta y la ver-
dadera institucin del periodismo que la transforma-
dora invencin de Guttemberg ha dado origen, la pa-
labra escrita ha adquirido una fuerza de expansin que
no tiene la palabra hablada, se ha hecho indispensable
exponerlas como manifestaciones distintamente influ-
yentes en las relaciones jurdicas de la Sociedad.

PALABRA HABLADA. En la prctica, los derechos rela-


cionados con la facultad de expresar de viva voz nuestros
*8o LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

pensamientos abarcan modos de asociacin particular


y ad hoc que han requerido el reconocimiento de derechos
complementarios, como el de reunin y asociacin,
que generalcmente se incluyen entre los inmediatamente
relativos al derecho de expresin; pero como estos de-
rechos complementarios forman en un grupo distinto
por corresponder distinta condicin esencial de la
naturaleza humana, nosotros no nos ocuparemos aqu
sino de aquellos derechos que emanan de fines exclu-
sivamente asequibles la palabra hablada, como ins-
trumento de razn y de conciencia-
Descartando el ya examinado derecho de expresar
la creencia religiosa, se presenta el fin ms alto que
podemos realizar por medio de la palabra, y es el de
exponer y comunicar nuestra nocin de la verdad. La
ciencia ha sido esclava del Estado mientras ste ha
ejercido sobre ella su poder. Como esclava, ha sido
estacionaria, impotente y desorganizadora : estaciona*
ra, porque no poda adelantar sin lastimar errores eri-
gidos en sistema de ciencia, de conciencia de dere-
cho ; impotente, porque no tena el derecho de revelar
la substancia de la realidad universal ; desorganizadora,
porque, formndose en el misterio y el secreto, se sus-
traa trataba de sustraerse la autoridad que los po-
deres constituidos queran ejercer sobre ella. La histo-
ria de las ciencias ilustra con los nombres de Copr-
nico, de Galileo, de Savonarola, de Giordano Bruno,
de Coln y Campanella, el abuso del poder sobre la
ciencia y la esclavitud en que esta vive todava en donde
quiera que se niega la palabra su derecho.
La palabra sirve de dos modos la ciencia : expo-
nindola y ensendola. De aqu el derecho de expo-
CONSTITUCIN DEL ESTADO. 181

nerla y de ensearla : y como para exponer la ciencia


necesitamos discutir las verdades que proclama ; y como
para ensearla, necesitamos el libre uso de las institu-
ciones docentes que nos la comunican, el ejercicio
consagrado de esos derechos constituye las que llama-
mos libertad de discusin, de tribuna, de ctedra, y la
esencial todas ellas, la libertad de enseanza.
Esta afecta dos formas: la enseanza recibida, que
corresponde la condicin de perfectibilidad; y la co-
municada, que es relativa al derecho de expresin.

PALABRA ESCRITA. La sorprendente publicidad que


la imprenta dio la palabra, hizo del libro un enemigo
peligroso para el Estado ; no tard ste en percibir el
dao que le causaba la pronta difusin de doctrinas
ideas entonces recluidas en el estrecho crculo de las
escuelas en el secreto de las comunicaciones episto-
lares en la lenta propagacin de manuscritos que
apenas circulaban, y persigui el libro como persegua
la palabra hablada. El ndice papal, el establecimiento
de la censura previa, los autos de fe celebrados en las
plazas pblicas con los libros perseguidos y la prohi-
bicin absoluta del comercio de impresos, fueron, hasta
no ha mucho, los procedimientos empleados por el
Estado para cohibir el derecho de publicar el pensa-
miento. Pero como el libro, por su estructura misma,
circulaba con dificultad, y las opiniones estaban cada
vez ms ganosas de darse conocer, se imagin el pe-
ridico que, ms manejable por su forma, ms divul-
gable por su contenido, ms estimulante por su esp-
ritu, ms rpido en la polmica, ms universal en su
propsito, satisfaca la vez el deseo comn de tomar
18a LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

parte activa en los negocios pblicos, y la curiosidad,


sana y 'mal sana, de saber con frecuencia los hechos
importantes que acaecan, y los hechos escandalosos
ridculos que ponan al alcance de la crtica vulgar las
hasta entonces inaccesibles autoridades del orden reli-
gioso, poltico y administrativo. Con toda la incapaci-
dad que en casi todas partes ha demostrado para con-
currir concienzudamente al orden moral, el periodismo
ha sido un poderoso demoledor, y demoliendo mise-
rias fastuosas, grandezas ridiculas, autoridades absurdas,
errores omnipotentes, privilegios irritantes, monopolios
vituperables, desigualdades inicuas, ha sido, en su pe-
rodo negativo, un verdadero democratizados
Esa tarea no poda ser ms opuesta los intereses
del Estado autocrticoy dinstico, por lo cual, en mo-
narquas y repblicas autoritarias, se declar guerra
abierta la palabra escrita. Aun dura esa guerra y
durar ; pero medida que se percibe la inutilidad de
los rigores empleados contra ella, la invencible fuerza
de resistencia que ella opone y la eficacia que tiene
en la prolongacin del perodo revolucionario, se per-
cibe tambin la conveniencia de ir libertando la
prensa peridica y reconociendo que es necesidad la
consagracin constitucional del derecho de manifestar
por medio de la prensa el pensamiento.
Un argumento en pro y otro en contra de la pala-
bra escrita, suministra la historia de las luchas soste-
nidas en el mundo occidental por ese derecho.
El argumento favorable lo suministran los Estados
Unidos de Amrica, Inglaterra, y cuantos pueblos del
Antiguo y Nuevo Mundo, como Suiza, Blgica, Francia,
Chile y la Repblica Argentina, han seguido, ms
CONSTITUCIN DEL ESTADO. i83

menos consuetudinariamente, ms menos constitu-


cionalmente, el ejemplo del Norte-americano. En la
Unin del Norte y en los dems pases mencionados,
ei librrimo uso de la palabra escrita no produce otro
dao que el del desenfreno escandaloso de la injuria y
la calumnia cada vez que los intereses personales tras-
cienden en las luchas de los partidos. Pero en ste,
como en los casos de polmicas exclusivamente per-
sonales el enrenador de esos extravos es el desprecio.
A falta de ste, que es el juez que mejor falla en
las contiendas de las pasiones desenfrenadas, hay un
ordenador comn, que es la administraci de justicia,
ante la cual se puede, y alguna vez se debe, llevar las
infracciones de ley que se cometan por medio de la
prensa, como se debe y se puede llevar cualesquiera
otras.
Este abuso de la imprenta ha suministrado u los
escandalizados de l, un argumento en contra de la
libertad de la palabra escrita. Considerando como fal-
tas y delitos especiales los que de ese modo especial
pueden cometerse, han credo que se debe establecer
una legislacin y una penalidad especial para la im-
prenta. No se oponen a la libertad de la palabra escrita,
y desean convenir en que es expresin de un derecho
natural ; pero como el dao que puede hacer es carac-
terstico de ella, y no de ninguna otra forma de delin-
cuencia, quieren someterla una regulacin que la
incapacite para el mal.
En esa intencin de buena fe hay un olvido peli-
groso de la realidad. Se olvida que la reglamentacin
es acto de poder, que el poder mira siempre con sus-
picacia los derechos naturales, y que el resultado
i84 LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

natural de la reglamentacin sera, en definitiva, la


coaccin irremediable del derecho.
Ninguna reglamentacin para los derechos natura-
les, ms que el precepto de la ley comn. Esto es
bastante para poner coto los abusos que se hagan del
derecho Ningn delito cometido por medio de la
imprenta deja de ser delito, penado por la ley comn.
A esta, por tanto, corresponde la represin. Toda otra
doctrina, adems de coercitiva del derecho, es contra-
ria al principio de igualdad ante la ley y favorece el
pernicioso procedimiento de los fueros particulares. El
ciudadano es ciudadano ante la ley, cualquiera sea su
jerarqua su clase; el delincuente es delincuente ante
la ley comn, cualquiera sea el medio instrumento
de delito que emplee.
Demostradas por la prctica, por la necesidad, por
la naturaleza y por el principio de igualdad, la conve-
niencia, la razn y la fuerza orgnica de ste, como de
todos los dems derechos de conciencia, no se debe
coadyuvar inconscientemente la prolongacin del pe-
rodo revolucionario, manteniendo entre ellos y el
Estado la lucha intil para ste que ha retardado el
establecimiento del orden jurdico en el mundo, y se
debe adoptar como un axioma constitucional el prin-
cipio de libertad para los derechos de la palabra escrita,
como de la palabra hablada.
As, pues, toda buena constitucin debe consagrar
como ilegislables :
El uso del derecho de exponer y expresar las ver-
dades cientficas y las opiniones polticas, consagrando
as la libertad de la ctedra, la libertad de enseanza,
la libertad del pulpito, la libertad de la tribuna, la
CONSTITUCIN DEL ESTADO. *85

libertad de la palabra en cualquiera de sus manifesta-


ciones posibles.
El uso del derecho de expresar por escrito las opi-
niones de todo orden que d origen el derecho de
libre examen, consagrando as la libertad de imprenta.
Entonces, libres en s mismas la razn y la con-
ciencia, y libres en el uso del instrumento con que la
naturaleza ha completado su potestad interna, no te-
niendo por qu ni para qu luchar, entrarn en la es
fera de los elementos ordenadores de la Sociedad, y
sern, como quiso la naturaleza, coeficientes activos del
orden jurdico del Estado.

LECCIN XXVII

Continuacin del anlisis. Condicin de responsa-


bilidad. Derechos de libertad.

Somos responsables para que seamos libres, y so-


mos libres porque somos responsables. Tan ntima-
mente relacionadas han sido por la naturaleza la idea
de responsabilidad y la de libertad, que todo descono-
cimiento de la una es desconocimiento de la otra.
Negar el principio de libertad es negar el de responsa-
bilidad.
No obstante esa patente-correlacin, el Estado his-
trico ha consagrado una parte de su fuerza negar esa
evidencia. No ha conseguido, sin duda, lo que era
imposible conseguir ; pero ha retardado el progreso
jurdico hasta el punto de que aun sea necesario discu-
i8G LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

tir la evidencia para fundar en ella el procedimiento


de organizacin natural que de ella se deriva.
En vez, pues, de empezar por afirmar sencilla-
mente la verdad, la ciencia constitucional ha tenido que
comenzar por discutirla.
Ya, sin embargo, va siendo innecesario hacer ese
agravio la verdad. Gracias los datos experimenta-
les que la historia suministra, basta mostrar la obra
de la libertad, para que ella se muestre tal cual es:
ley del universo constructora que as fabrica las obras
portentosas de la industria, como las ms portentosas
del orden jurdico y moral.
La faz, caractersticamente distinta de las sociedades
orientales, que presentan las occidentales en su ex-
tructura fisiolgica, es resultado manifiesto de aplica-
cin positiva y negativa del principio de libertad al
pensamiento y al trabajo : la aplicacin positiva, res-
taurando en su genial actividad la ciencia y al tra-
bajo, ha hecho de la industria una incesante genera-
cin en que, por iguales partes, concurren el trabajo
intelectual y el material, y en que ambos, modificando
sin cesar las satisfacciones, hacen cada vez ms orde-
nadas las necesidades ; la aplicacin negativa ha cir-
cunscrito en una esfera de accin cada vez menos per-
turbadora los poderes del Estado, y negndole la
capacidad, que aun tiene en las sociedades orientales,
de intervenir como agente de produccin, de distribu-
cin y de consumo, ha abolido la esclavitud, ha desa-
rraigado la servidumbre feudal, ha desvinculado, desa-
mortizado, descentralizado la propiedad y la riqueza,
substituido los gremios y maestras con la asociacin y
la cooperacin, las tasas y los monopolios con la ley de
CONSTITUCIN DEL ESTADO. 187

]a oferta y el pedido, el prohibicionismo con un pro-


teccionismo cada vez ms favorable al librecambio, los
psitos y los montes de piedad con la previsin y el
ahorro individuales, la caridad de Estado con las insti-
tuciones de beneficencia: en suma, la intervencin ofi-
cial con la libertad industrial.
Basta abrir los ojos de la cara para ver que el rgi-
men econmico de la libertad es infinitamente mas na-
tural y ms fecundo que el rgimen econmico de la
autoridad.
En cuanto al orden jurdico, por deficiente que sea
an, y en cuanto al moral, por embrionario y anr-
quico que por necesidad ha de ser en una evolucin tan
compleja como la en que actualmente toman parte to-
das las actividades de la vida en todas las zonas de aso-
ciacin, individual, municipal, regional, nacional, in-
ternacional y humana, el rgimen de la libertad ha
dado ya dos frutos que valen, por s solos, ms que
juntos los frutos seculares del rgimen antiguo : esos
dos frutos son la iniciativa creadora de los individuos y
y la iniciativa ordenadora de los grupos sociales. Una
y otra se manifiestan en una actividad vital tan pode-
rosa, que dan la vida humana, en los medios socia-
les en que ellas han podido desarrollarse, una fuerza,
una variedad y un movimiento que no tuvo jams en
los perodos ms dramticos del Estado militar, ni tiene
ahora en las sociedades ms civilizadas, si les falta la
libertad, que es el ms activo elemento de civilizacin
que se conoce.
El de libertad es el derecho ms simple que ha da-
do su propia naturaleza al ser humano. Consiste sen-
cillamente en la facultad de hacer dejar de hacer. La
188 LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

moral lo limita en la esfera de la razn ; la ciencia cons-


titucional le pone por lmite el derecho mismo; pero
ni la moral ni la ciencia de la organizacin jurdica
pueden negarlo ; y cuanto ms ciencia sea la ciencia y
cuanto ms se cimente en la moral, con ms furzalo
afirmar, con ms evidencia lo aplicar su fin priva-
tivo de coordenar derechos y poderes y de obtener
por resultado el orden.
Todos los derechos son de libertad, puesto que todos
ellos se resumen en la facultad de hacer dejar de ha-
cer aquello que todos y cada uno de ellos se refiere.
Pero hay dos derechos individuales que, por su uni-
versal aplicacin al ejercicio de todos ios dems, coin-
ciden mejor que otros cualesquiera con el carcter de
universalidad que, en el plan de la naturaleza y
en el propsito mismo de las sociedades, tiene la
libertad.
Esos dos derechos son : el de reunin y el de aso-
ciacin para todos los fines de la vida.
El derecho de reunin es la facultad natural que el
individuo tiene de comunicarse con otros individuos
para realizar tratar de realizar un fin concreto en un
momento determinado, en un lugar determinado y con
medios determinados en la misma reunin previa-
mente. Las asambleas en la plaza pblica en recintos
cerrados, los mass-meetings, los indignation meetings,
las manifestaciones al aire libre, las procesiones electo-
rales, las ovaciones, las protestas colectivas, las predi-
caciones por la calle, las propagandas pblicas, son
otros tantos aspectos de ese precioso derecho, fecundo
auxiliar del de palabra, fidedigno criterio de opinin,
medio necesario del deber y el derecho electoral, forma
CONSTITUCIN DEL ESTADO. 189

estimulante de la sana actividad de los partidos polti-


cos, religiosos, cientficos, industriales econmicos,
que multiplica los atractivos de la vida en sociedad y
que centuplica la potencia y la eficacia de la misma so-
ciabilidad.
La animacin, un tanto desordenada, pero en extre-
mo sugestiva, que transforma de pronto la vida externa
de las naciones en donde acaba de substituir la libertad
de reunin la privacin de esc derecho, persuade in-
mediatamente la excelencia de el. Pero aun ms que
persuasiva, es convincente la actividad ordenada que el
derecho de reunin desplega en las sociedades acos-
tumbradas ejercerlo. En ellas funciona con toda la
tranquilidad de una funcin natural con toda la segu-
ridad y regularidad, de una funcin, sirviendo lavez
de exponente de fuerza individual y de coeficiente de
de la fuerza del Estado. Porque, en efecto, y esto es lo
que la ciencia de la organizacin poltica debe observar
mejor y apreciar ms, en ste, como en todos los de-
rechos, la completa libertad de su ejercicio redunda en
tan cierto beneficio del Estado, que no hay ningn
momento de conflicto para l, en que no sea su mejor
auxiliar, el ms inteligente, el ms fecundo en recur-
sos, el de ms segura accin y el ms desinteresado, la
iniciativa que, merced la costumbre del derecho, to-
man y saben tomar y aplicar al apropiado objeto, los
ciudadanos adiestrados en el uso del derecho.
Lo que hace la libertad de reunin en las graves
crisis de la Sociedad y del Estado, en momentos de
conflicto entre los partidos que fraccionan la opinin,
en los casos que requieren rpidas resoluciones, en
el ejercicio peridico del poder electoral, lo hace la li-
*9 LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

bertad de asociacin en el tranquilo progreso de la vida


ordinaria de los pueblos.
No hay ninguna manifestacin de la vida colectiva
que no requiera el auxilio, por lo menos, que no se
haga ms regular y ms benfica con el auxilio del dere-
cho de libre asociacin.
Todas las funciones econmicas de la Sociedad, to-
dos los desenvolvimientos polticos del Estado, todas
las aspiraciones estticas, culturales y morales del ser
humano propenden espontneamente, y con tan irre-
sistible impulso realizarse por medio de asociacio-
nes adecuadas que, aun en los tiempos de mayor in-
conciencia jurdica en el seno de los Estados que ms
han desconocido la funcin del individuo en la Socie-
dad y la eficacia del derecho en el individuo, el espritu
de asociacin se ha hecho efectivo, ya en la formacin
de sectas religiosas, primer perodo brahmnico de la
India, ya en la formacin de escuelas filosficas, pe-
rodo de florecimiento intelectual en la Grecia y la
Magna Grecia, ya en la formacin de asociaciones co-
merciales, como en toda la historia de la China y de
las repblicas italianas de la Edad Media.
Pero aun ms evidente se presenta en nuestros tiem-
pos esa tendencia. En el rgimen econmico de la So-
ciedad occidental contempornea, independiente-
mente de las sugestiones de la ciencia econmica, que
slo por medio de la asociacin y la cooperacin re-
suelve los problemas ms espinosos de economa social,
todas las grandes transformaciones industriales, comer*
cales y fiduciarias se verifican actualmente por medio
de la asociacin. El distintivo caracterstico de la produc-
cin de la riqueza es hoy resultado de la asociacin de
CONSTITUCIN DEL ESTADO. *9*

los capitalistas. El impulso imprevisto que ha tomado


la distribucin, asociaciones comerciales ya para el
cambio propiamente dicho, ya para el transporte, ya
para colonizacin, ya para trasmigracin, lo debe la
Sociedad universal. Las instituciones de crdito, que
han transformado la circulacin de la riqueza, obra son
todas del espritu de asociacin. La facilidad con que
empieza realizarse la funcin del consumo en aque-
llos centros sociales, como Inglaterra, Francia y Ale-
mania, en donde pareca ya irremediable la doble y
tremenda progresin de Malthus, es u n beneficio que
ha comenzado prestar la cooperacin, forma sistema-
tizada de la asociacin.
Se pregunta : Los desarrollos de fuerza, la comuni-
cacin de bienes, la expansin de agentes de trabajo y
cambio, la modificacin de un problema pavoroso, be-
neficios todos que se deben a la asociacin de elemen-
tos econmicos, g hubieran podido obtenerse en la so-
ciedad moderna, no reconocer el Estado contempor-
neo el derecho de libre asociacin que, expresa tci-
tamente, ha reconocido para fines econmicos
No menos efectivo en el desenvolvimiento poltico
del Estado ha sido el libre ejercicio del derecho de aso-
ciacin. Sin tomar en cuenta otra forma de asociacin
poltica que aquella por cuyo medio se constituyen y
definen los partidos de doctrina y de gobierno, basta
examinar la. obra de esas asociaciones para reconocer
el util instrumento de gobierno que son en el sistema
representativo. A la parte que ellos toman en el movi-
miento jurdico de la Sociedad, al inters doctrinal que
los mueve, las mismas dramticas excitaciones que en
todo momento grave los exacerban, se debe principal-
IQ2 LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

mente la cautela con que se v forzada proceder


aquella entre todas las funciones del poder, la ejecutiva,
que generalmente decide de la marcha del Estado. Y
as acontece, porque as es necesario que acontezca.
Los partidos polticos, asociacin regulada de esfuer-
zos individuales con objeto de ajustar el proceder del
Estado los medios naturales de una doctrina jurdica,
de antemano reconocida como la ms conducente al
propsito de conservacin de progreso del Estado,
son fuerzas tanto ms efectivas cuanto que son el nico
medio de apreciar el predominio de las doctrinas en la
opinin y la probable voluntad de la mayora. Guando
la ciencia constitucional haya dado el paso que hade dar
para ser una ciencia ms correcta, y reconozca el po-
der electoral y le d bases de organizacin independiente
y permanente, aun sern ms positivos los servicios
que, por medio de los partidos polticos, prestar la
libertad de asociacin, porque entonces ser mejor ex-
ponente de opinin doctrinal que es ahora. Entonces
ser la soberana militante, que se impondr ejerci-
tando directamente, por medio de ellos, la funcin de
poder por excelencia, la funcin electoral; no ser la
soberana pasiva que hoy acepta, aun en Suiza, aunen
los mismos Estados Unidos de Norte Amrica, la in-
cierta proporcionalidad de mayoras dudosas como
criterio de conducta para los dems poderes y las de-
ms instituciones del Estado.
Aun bajo un rgimen electoral tan incompleto, j
generalmente tan fraudulento y tan vicioso como el
actualmente adoptado por la democracia representativa,
la funcin de las asociaciones polticas es tan benfica,
que ha hecho el bien de abolir la esclavitud y de ase-
CONSTITUCIN DEL ESTADO. i93

gurar la unin en Norte Amrica, el de consolidar la


paz y moralizar el desarrollo del derecho en la Rep-
blica Argentina, el de equilibrar en Inglaterra las ten-
dencias de la vida nacional con las exigencias de la
vida internacional, y el de haber insinuado en el desa-
rrollo de la sociedad italiana la savia vigorosa y gene-
rosa de las doctrinas liberales.
Cmo hubiera el Estado operado en esos pases las
transformaciones que se puede afirmar los han transfi-
gurado, no haber existido partidos polticos que lle-
varan al ejercicio del poder los medios que requeran
sus doctrinas, es intil indagarlo : lo que se sabe por
experiencia es que, merced al derecho de asociacin y
la existencia y el vigor que l ha dado los partidos
polticos, stos han hecho lo que han hecho. Si, pues,
hay necesidad de partidos para que las opiniones se
conviertan normalmente en poder ; y para que el poder
se ajuste la opinin, hay necesidad de que sea com-
pletamente libre cada vez ms libre, el derecho de
asociacin para fines polticos, este derecho y la liber-
tad que consagra, son dos necesidades que la ciencia
constitucional debe reconocer y que toda Constitucin
debe satisfacer.
La tendencia de los sistemas substituir con su
unidad de forma la variedad de fondo que consta en
todos los de la naturaleza, ha hecho que muchos orga-
nizadores de Estado, considerando un mal la variedad
de opiniones, hayan tratado de cohibir el derecho de
asociacin para as perturbar la formacin de partidos
polticos y forzar una sola opinin al conjunto de
asociados. La tentativa ha dado por fruto el absolu-
tismo ha engendrado el despotismo, pero no ha po-
i3
rg4 LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

dido reducir el juicio social una sola idntica


expresin. Por ley natural del entendimiento hu-
mano, todo objeto de conocimiento de mera aprecia-
cin, como son generalmente los relativos la vida
activa de las sociedades, tiene dos fases, y veces
tiene tres : la faz propia, real, positiva, natural, obje-
tiva, y la faz ideal, intelectiva, subjetiva ; cuando vemos
la primera, vemos lo que es y como es ; cuando vemos la
segunda, vemos cmo quisiramos que fuera lo que ve-
mos. veces vemos las dos fases la vez, y entonces
aspiramos que lo contemplado pierda su carcter
real y vaya adquiriendo el carcter ideal que le ha
dado nuestro entendimiento. Todos los que vean la
primera faz del objeto que contemplan, se buscan, se
encuentran, se asocian por afinidad tan natural como la
que rene, atrae y asocia los que tienen el segundo
y tercer modo de percibir la misma realidad. As se
forman los partidos religiosos, cientficos, artsticos,
literarios, econmicos; y as se forman los partidos
polticos. Por eso en las sociedades suficientemente
avanzadas en organizacin para no dar paso y vado
las meras ambiciones y concupiscencias personales,
los partidos polticos no llegan tres sino en aquellos
momentos de falsa posicin de los problemas sociales
en que los eclcticos armonizadores desapasionados
que han visto la faz objetiva y subjetiva del problema se
asocian ms ntimamente para constituir una fuerza equi-
librante. En general, las doctrinas polticas que puedan
dividir la opinin de una sociedad organizada jurdica-
mente, son dos : la doctrina de conservacin y la de
progreso. Todos los que vean la salvacin social en la
conservacin de los bienes adquiridos forman un par-
CONSTITUCIN DEL ESTADO. 195

tido ; los que vean la necesidad de extender, desarro-


llar y perfeccionar las fuerzas adquiridas por la socie-
dad, constituyen otro partido. As como los unos son
conservadores partido de orden, los otros son per-
feccionadores partido de progreso. Son necesarios
la conservacin al progreso, al orden estacionario
al orden perfectible de la Sociedad, y es intil oponr-
seles cohibiendo el derecho y la libertad de asociacin.
Mientras no gocen de ella, lucharn; mientras luchen,
pertubarn. Para que no perturben, hay que dejarlos
en libertad de desarrollarse; para que se desarrollen,
hay que reconocerles el libre ejercicio del derecho de
asociacin. Por eso es tan importante la libertad de
asociacin.

LECCIN XXVIII

Continuacin de la anterior. Lmites del derecho de


reunin y del de asociacin.

Hay una forma de asociacin y u n ejercicio del


derecho que ella hace necesario, en los cuales se ha
visto con razn un peligro para el orden jurdico, y
no por los empeados en dificultar ese como todos los
derechos connaturales, sino por eximios bienhechores
del derecho. Esa forma viciosa de asociacin, muy
semejante la asociacin secreta, originada por las
persecuciones del Estado, es la que propende preva-
lecer en todos los movimientos revolucionarios como
resguardo y salvaguardia del derecho mismo y con pro-
i9 LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

psitos muy sanos en la intencin de los que la con-


ciben y establecen, pero muy contrarios en defi-
nitiva, tanto la libertad, que intentan fortalecer,
como al ejercicio de los poderes del Estado, que inten-
tan enfrenar.
El peligro de ese ejercicio del derecho de asocia-
cin est en la misma sanidad de intencin que lo
inspira ; su vicio, en que substituye inconscientemente
la actividad jurdica de la Sociedad con el esfuerzo de
una asociacin particular, haciendo de ella como un
Estado particular, hostil dominador del Estado gene-
ral.
La asociacin que dio Cromwell el poder en el pri-
mer perodo de la revolucin de Inglaterra ; la que hizo
de Robespierre un poder tan siniestro en el segundo
momento de la Revolucin francesa; la que en Chile
convirti de libertador en dictador O'Higgins; la
que, ms tarde, contribuy en la Repblica Argentina
erigir la tirana de Rosas; la que, en todos los movi-
mientos revolucionarios, intenta siempre encaminar la
revolucin concluyendo por monopolizar sus benefi-
cios, no es la libertad de asociacin que se funda en el
derecho natural de cada hombre realizar con sus afi-
nes en propsito y doctrina lo que cree necesario para
el triunfo del derecho y para la organizacin normal de
los poderes pblicos, sino la fundada en la fuerza del
nmero, de la disciplina, de la unidad y ceguedad de
accin ; no es la asociacin de derecho en la cual for-
man libremente los partidarios de un principio definido
y de un sistema de conducta regular con el fin de uti-
lizar, en pro del mejor derecho y del mejor gobierno,
las leyes polticas cada vez ms expansivas que tratan
CONSTITUCIN DEL ESTADO. 197

de recabar por medio de la propagacin de los princi-


pios y aumentando progresivamente el nmero de fun-
cionarios legislativos que conviertan en ley la doctrina
jurdica y los principios que incorpora, sino la asocia-
cin perturbadora que, excluyendo del proceso jurdico
de la Sociedad todo otro procedimiento que no sea el
preconcebido por ella, intenta imponerse al Estado y
la Sociedad; al Estado, para dirigirlo, la Sociedad,
para dominarla.
Ese modo de asociacin, fundamentalmente vicioso
porque busca en la asociacin, no el crecimiento legal
del derecho, sino su apelacin violenta, se diferencia de
la que sirve para organizar los partidos polticos en el
objeto, y se asemeja la que constituye la Iglesia pri-
vilegiada, en los medios. El objeto de los partidos po-
lticos es el uso legtimo de los poderes del Estado para
realizar el fin natural de una doctrina ; el medio de
que intenta siempre valerse la Iglesia privilegiada, es
el goce del poder para arraigarse. Tanto como es lcito
el fundamento de los partidos polticos, porque su ob-
jeto es legtimo, tanto es ilcito el de la asociacin vi-
ciosa que interviene en la actividad poltica de las so-
ciedades, imponindose al Estado como necesidad y
la Sociedad como verdad. Las asociaciones polticas
que nos referimos tienen el vicio de los partidos religio-
so-polticos, y no la virtud de los partidos doctrinales.
Washington fu el primero que vio el riesgo y el
vicio de esa forma de asociacin, y el primero que,
con un acto de previsora abnegacin, la conden.
Guando, consumada la independencia de las trece Colo-
nias, el ejrcito, disgustado de la privacin de paga y
beneficios que esperaba, y compelido a disolverse por la
ig8 LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

misma firme actitud del primero en la guerra , vio


que no le quedaba ya nada que esperar si no aprove-
chaba el derecho que como ciudadanos tenan los mi-
litares, concibi el proyecto de una asociacin que,
manteniendo la unin de la clase militar y conservando
los vnculos disciplinarios de la fuerza regulada, esqui-
vase en cierto modo la disolucin del ejrcito libertador
y le diera en los negocios pblicos la ingerencia que
iba perder. El nombre de Cincinato que invocaron, y
el patriotismo probado de oficiales superiores tan tiles
en la guerra y en la paz como Green, Mac Dougaly
todos los que favorecan la asociacin, dijo las claras
que el propsito de ella era patritico en la intencin
y propenda fortalecer la obra misma de la indepen-
dencia. Para hacer ms patente la intencin patritica,
decidieron que la presidiera el mismo Washington, y
fueron ofrecerle la presidencia de la asociacin. Pero
el primero en la guerra era tambin el primero en la
paz, y se neg aceptar la presidencia de aquella
asociacin que, por tener un objeto distinto del que
deban tratar de realizar las asociaciones polticas den-
tro de la organizacin jurdica del Estado, le pareci,
como en efecto era, un peligro para Estado y Sociedad.
Mac Dougal fu entonces electo presidente de la asocia-
cin, pero esta fu un cuerpo muerto, y en vez del
comit de salvacin pblica que hubiera podido abortar,
se formaron los dos poderosos partidos de federalistas y
republicanos que, de modificacin en modificacin,
han llegado ser el partido republicano y el democr-
tico, mal denominado uno y otro, porque ninguno de
esos nombres corresponde al propsito que han ido
realizando, pero que han contribuido realizar algunas
CONSTITUCIN DEL ESTADO. >U9

de las ms altas empresas que ha sido dado llevar cabo


por medio de asociaciones doctrinales.
Independientemente del abuso, que es el lmite na-
tural de todo derecho en ejercicio, el de reunin y aso-
ciacin, como medio y aplicacin que son de todos los
dems, se limitan expresamente en la ley fundamental
con la clusula de para fines pacficos. Pero si se piensa
que el derecho de reunin y el de asociacin, aplica-
bles por naturaleza todos los fines de la vida, no pue-
den en derecho aplicarse ms que esos fines siendo
stos de paz, de bien, de vida, basta limitarlos en su
propio objeto. Decir de esos derechos que son para to-
dos los fines de la vida, es decir que no se puede ni se
debe aplicarlos contra el orden jurdico vigente.

LECCIN XXIX

Continuacin del anlisis. Condicin de perfecti-


bilidad. Derechos de educacin y de cultura.

La religin y la educacin han sido los dos recursos


capitales del Estado. Desde la organizacin semi provi-
dencial y semi paternal de la China hasta la semi teo-
crtica y semi guerrera del Indostn ; desde Prsia, que
absorbe al individuo en la nacin, hasta Roma, que
absorbe al mundo romano en la ciudad ; desde el rgi-
men de la cosa pblica en Atenas, que dirige todas sus
fuerzas un predominio de familia nacional, hasta el
de Esparta, que todo lo viola y lo violenta por asegurar
una prepotencia local ; desde el rgimen universal de
2O0 LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

la Edad Media europea, cuya nica unidad es la per-


ceptible en la evolucin del cristianismo al catolicismo y
en el sistema de pensamiento que impone la Escolstica,
hasta el Renacimiento, que es una tentativa de restau-
racin del sistema poltico y mental de la Edad antigua
greco-romana, el Estado no ces de emplear la religin
y la educacin como base y resorte de gobierno, sino
cuando la lucha religiosa le arrebat en algunos pases
de Europa esos recursos, y cuando el advenimiento efe
la democracia representativa le arrebat en Amrica,
junto con el poder de imponer una religin, el de im-
poner una direccin intelectual.
Nada, en materia de organizacin jurdica, es
ms obvio que la consecuencia buscada y obtenida
por el Estado con esa reserva de un poder tan tras-
cendental como el de dirigir la conciencia y la razn
comn. Director de ellas, no slo poda aplicarlas
incondicionalmente sus fines polticos, sino que
consegua inmovilizaras en la doctrina que les impo-
na, constituyndolas en dos fuerzas de inercia que
resistan todos los impulsos del derecho y del pro-
greso. Tan pronto como la Reforma empez disputar
al Estado el primero de esos dos recursos de gobierno,
empez tambin el segundo manifestarse como un
derecho personal y clamar por su reconocimiento y
libertad.
Nada ms lgico : si de la conciencia emana el de-
recho de interpretar el orden trascendental, de ella
emana el derecho de interpretar el orden natural; y si
en virtud de aquel derecho necesitamos y pedimos li-
bertad para creer no creer, en virtud del otro dere-
cho necesitamos y debemos pedir libertad para pensar
CONSTITUCIN DEL ESTADO. 201

y utilizar en la vida colectiva las fuerzas y recursos


de nuestro pensamiento.
La perfectibilidad es una condicin de nuestra vida
individual, porque en cada individuo racional y cons-
ciente se manifiesta el plan de la naturaleza humana,
que se concreta en cada ser como si de l dependiera
la consumacin de todos los fines humanos. Esta es
una verdad de observacin y de experiencia, que po-
demos observar y experimentar en nosotros mismos,
notando cmo, a medida que se desarrollan nuestras
facultades, se desarrolla con ellas nuestro afn de per-
feccin, fuera de nosotros, viendo cmo, de espritus
estacionarios, hace la educacin, ya metdica, ya em-
prica, hombres progresistas que acaban por descubrir
en s mismos una serie ordenada de fines que antes no
haban columbrado y que, columbrados, se le impo-
nen en la razn y en la conciencia como condiciones
para seguir viviendo.
Esa condicin, en virtud de la cual vivimos para
perfeccionarnos, y nos perfeccionamos realizando en
nosotros los fines de la naturaleza humana, es tanto
ms coactiva, cuanto mayor el desarrollo de razn y
de conciencia ; y tanto ms efectiva, cuanto ms ase-
quibles los medios de alcanzar ese doble desarrollo.
En dos grupos se clasifican esos medios : el de los
que se obtienen por la meta aficacia del derecho indi-
vidual; el de los que contribuye el Estado facilitar. Los
medios de educacin propiamente dicha forman en el
primer grupo ; los medios de cuitara general, en el se-
gundo.
Una vez reconocido constitucional incondicional-
mente el derecho de educacin, la propia iniciativa
202 LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

individual bastara para utilizarlo y fecundarlo; mas,


como la Sociedad tiene un inters de vida muerte en
que todos sus componentes conozcan los fines para que
viven, y el Estado ha sido instituido para coadyuvar con
sus poderes generales la eficacia del derecho general,
cuando ste no alcanza realizarse por su propia ini-
ciativa, deben las instituciones del Estado ayudarlo
realizarse. Hay dos escuelas, una terica y otra emp-
rica, que hasta llegan considerar ese fin cooperativo
como el definitivo, y en realidad, como el verdadero
fin del Estado ; pero no es la doctrina del Estado de
cultura ni la del socialismo de Estado la en que noso-
tros podemos ni queremos apoyarnos. Ambas dos
son delusivas : la primera,, porque, so color de previ-
sin, mantiene las intervenciones del Estado en la vida
libre del derecho; la segunda, porque substituyela
Sociedad con el Estado.
La doctrina en que nosotros nos afirmamos se funda
exclusivamente en el mismo carcter jurdico del Es-
tado y en las funciones positivas y negativas del poder
que ejerce. Como Estado jurdico, est destinado
realizar el derecho : negativamente, cuando lo deja en
libertad de manifestarse y de iniciar; positivamente,
cuando hace lo necesario para fortalecerlo. As, en el
caso que exponemos, el Estado funciona la vez
como poder negativo y positivo, al consagrar como
derecho natural el de educarse, y al favorecer con
instituciones complementarias el desarrollo de la cul-
tura general. Consagrando el derecho de educacin,
deja al individuo en libertad de buscar en donde
quiera sus elementos de educacin y de instruc-
cin ; instituyendo, por ejemplo, la instruccin obliga-
CONSTITUCIN DEL ESTADO. 2o3

loria y gratuita, auxilia el desarrollo del derecho.


Desde bien temprano reconocieron esta capacidad
del Estado los primeros que atinaron dar, en el libre
ejercicio de los derechos absolutos, la base de orden
que no haba encontrado el Estado histrico. Por eso,
casi todas las colonias que haban de concluir por for-
mar los Estados federales de Norte-Amrica, la par
que favorecieron la educacin individual, hicieron
obligatoria la enseanza. Por eso, desde el gobierno fe-
deral, que con la concesin de tierras ha perpetuado
las rentas necesarias para el sostenimiento y fomento
de la instruccin comn, hasta los Territorios, cuyo
primer acto de gobierno es la fundacin de la. renta
para escuelas, y desde la Constitucin federal, en cuyo
mismo prembulo se ha fundado el Congreso para
dictar leyes meramente culturales favorecer institu-
ciones de cultura, hasta las asociaciones particulares,
que se multiplican all para vigorizar el desarrollo moral
intelectual de la Sociedad, toda ella ejercita de con-
tinuo el derecho de perfeccionamiento individual y
colectivo.
Los derechos fundados en la condicin de perfecti-
bilidad, son :
Primer grupo. Derecho de educacin y de cultura,
que se realiza por medio de la actividad individual.
El derecho delibre enseanza, cuyo ejercicio constituye
la libertad de enseanza, y el derecho de reclamar
medios y recursos para la instruccin elemental comn
que constituye el derecho de instruccin elemental
gratuita.
El primero de estos derechos se presenta con pro-
piedades orgnicas tan manifiestas, y como auxiliar tan
o4 LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

natural de la libertad jurdica, que casi todos los pue-


blos regidos por instituciones democrticas han reco-
nocido constitucionalmente la facultad que el ciudadano
tiene de buscar en donde quiera su educacin intelec-
tual, y de validarla cuando lo crea conveniente ante
los tribunales docentes del Estado. Mientras ste, por
circunstancias histricas polticas, porque doctri-
nalmente se reconozca que uno de sus fines es la cul-
tura general, reglamenta la enseanza, dicta leyes de
instruccin pblica, instituye rganos de instruccin
secundara, tcnica, profesional, y monopoliza la ins-
truccin superior universitaria, lcito y lgico es que
niegue, desconozca aplaze la libertad profesional, y
que pida garantas de idoneidad y se reserve el dere-
cho de validar estudios no hechos en sus aulas; pero
esa precaucin degenera en verdadera tirana intelec-
tual all donde no se tiene el derecho de salirse de las
aulas, de los textos y de los reglamentos del Estado.
Por eso es tan importante la libertad de enseanza, y
por eso hay necesidad de consagrarla en la Constitu-
cin.
Al hablar de los derechos de conciencia inclumos
un derecho de enseanza, no exactamente idntico al
de que tratamos ahora, pues se refiere la enseanza
que se transmite y no la que se recibe puede reci-
birse; pero que, como base de sta, y complemento
del derecho que sta se refiere, debe definirse clara-
mente en la Constitucin, diciendo : Derecho libertad
de enseanza recibida y transmitida.
La instruccin gratuita, aunque meramente con-
vencional, debe incluirse entre los derechos absolutos,
no slo por ser uno de los medios de consagrar de un
CONSTITUCIN DEL ESTADO. O5

modo efectivo el derecho de igualdad, sino por ser tam-


bin el medio por excelencia apropiado para distribuir
entre la muchedumbre el conocimiento del derecho.
Tan clara es esta relacin entre la difusin de los cono-
cimientos generales y la del conocimiento particular del
derecho, que ya no se concibe la posibilidad de esta-
blecer el orden jurdico sino por medio de una educa-
cin pblica que lo d a conocer a los integrantes todos
del cuerpo social. De aqu el esfuerzo universal que
hacen en todas partes los partidos liberales para hacer
cada vez ms accesible al pueblo los conocimientos
que tradicionalmente se limitaban al beneficio de una
clase. De aqu el desarrollo paralelo de la libertad y la
cultura general.
Los derechos de perfectibilidad que el Estado con-
tribuye favorecer, son los de cultura general propia-
mente dicha; es decir, los medios complementarios de
educacin intelectual que favorecen el desarrollo com-
pleto de la razn. As es como la Universidad, aunque
lejos todava de su verdadero fin, no otro en realidad
que el cultivo de la ciencia por la ciencia misma,
independientemente de todo objeto que no sea el desa-
rrollo mximo de la razn, es una institucin comple-
mentaria del Estado, que ste provee de sus recursos,
regula con sus leyes, alienta con esfuerzos generales y
debe de continuo tratar de completar con el auxilio que
d toda profesin de doctrina cientfica, toda expo-
sicin de nuevos conceptos de la verdad, toda inda-
gacin independiente.-As es cmo la formacin de
museos, el establecimiento de bibliotecas pblicas, la
celebracin de exhibiciones exposiciones de las indus-
trias, las artes, las ciencias y las letras, son favorec-
ao6 LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

miento del derecho de instruccin y educacin comn.


As es cmo la proteccin de la propiedad intelectual,
ya por medio de leyes que aseguran la propiedad cien-
tfica, literaria artstica ya por medio de tratados
internacionales, que universalizen la jurisdiccin inte-
lectual, ya por medio de privilegios de invencin,
son recursos en que el Estado puede y debe vigorizar
el derecho individual, siempre que la iniciativa de los
individuos no alcance hacerlo efectivo > bien por falta
de medios educacionales, bien por incapacidad jur-
dica para darles la fuerza de propiedad y posesin
actual.
Aqu, si nos atenemos a la Constitucin federal de
los Estados Unidos de Norte Amrica, considerndola,
como en efecto es, la consagracin jur dicade la demo-
cracia representativa, habremos de vacilar antes de
atribuir al Estado esa capacidad de cultura que le atri-
buimos con la mayor reserva ; pues que la Constitucin
americana no menciona ese poder del Estado sino en su
prembulo, de una manera demasiado extensa para
que no sea muy vaga, y en su artculo 33, de una ma-
nera muy limitada para que pueda abarcar la extensin
que le damos. En el prembulo, al exponer los moti-
vos de la Constitucin federal, que iba substituir la
Constitucin de la Confederacin, uno de los mencio-
nados es el de promover el bien general , por
donde se da al Estado jurdico un alcance no limitado
en el derecho. Segn el artculo 33, uno de los poderes
del Congreso es promover el progreso de las cien-
cias y artes tiles asegurando por tiempo limitado
autores inventores el derecho exclusivo de sus res-
pectivos escritos inventos .
CONSTITUCIN DEL ESTADO. 207

Guindose por el mencionado inciso del prem-


bulo, el Estado hubiera podido asumir la direccin y
responsabilidad de la cultura general en la Unin ame-
ricana, puesto que la cultura es una de las formas del
bien social ; pero conducindose segn el precepto que da
el artculo 33, el Estado no poda hacer ms de lo que
ha hecho, encerrndose en su capacidad negativa de
proteger los hechos consumados por la iniciativa jur-
dica de los asociados.
Hay, sin embargo, que tener presente un hecho.
La Constitucin federal de los Estados Unidos es
una organizacin del Estado en cuanto entidad com-
pleja, que ha tenido necesidad de atender y atenerse
otras entidades ya organizadas y en uso efectivo
de poderes y derechos preestablecidos para la rea-
lizacin de los fines particulares de cada uno de ellos.
De aqu result que, cuidndose cada Estado parti-
cular de la funcin que hubiera podido atribuirse
al Estado general operando como institucin unitaria
de elementos y grupos, no quisieron ceder el poder de
dirigir la cultura comn. As, mientras el Estado fe-
deral no concurre ese fin sino por el medio indirecto
de la tributacin, cuando por medio de la ley designa
la porcin de territorio que ha de aplicarse al sosteni-
miento y renta de escuelas, por el medio restrictivo
que el artculo 33 de la Constitucin define, los Esta-
dos particulares contribuyen y estn autorizados con-
tribuir de mil modos al fomento de la instruccin
pblica y al desarrollo de la cultura social.
2oS LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

LECCIN XXX
Anlisis del segundo grupo de derechos absolutos. Condi-
cin de justicia. Derechos de ciudadana

La administracin de justicia es el medio institu-


cional de poner en armona, aplicando las leyes positi-
vas, los derechos de las personas entre s, de ellas
con el Estado, y de ste y ellas con otros Estados
con personas jurdicas de otros Estados.
Si las leyes no son aplicadas equitativamente, los
menesterosos de justicia preferirn dirimir desordena-
damente las controversias que entre ellos se susciten.
Para que ste, el peor dlos males sociales, no acontez-
ca, hay necesidad de considerar al asociado en su triple
capacidad jurdica, y en cada una de ellas proveer-
le del conjunto de facultades que ha menester, si se
quiere constituir con l un elemento de orden y equi-
librio.
Esto es lo que hace del individuo un ciudadano;
es decir, una persona jurdica, dotada de derechos y
sujeta deberes, ante la ley comn, as civil como
penal, ante la ley fundamental, y ante la ley interna-
cional. Bajo estos tres aspectos debe considerar sus
derechos la Constitucin, puesto que las leyes orgni-
cas distinguen entre l y el extranjero, puesto que la
ley fundamental reconoce al natural naturalizado lo
que niega al extranjero, y puesto que la ley interna-
cional privada regula su jurisdiccin segn la ciuda-
dana.
Los derechos anejos la persona humana en su
CONSTITUCIN DEL ESTADO. ao9

carcter de ciudadano de u n Estado, se clasifican en


tantos grupos cuantos son los aspectos de la ciudada-
na : el grupo de los derechos anejos la ciudadana
civil, que ponen al ciudadano bajo el amparo de las
leyes positivas, as civiles como penales ; el grupo de
los derechos anejos la ciudadana poltica, que exclu-
yen del goce de los derechos polticos ciudadanos de
otro Estado; el grupo de los derechos anejos la ciu-
dana internacional, que preestablecen las circunstan-
cias y condiciones en que el ciudadano originario de
un Estado puede debe, segn los casos, reclamar
someterse la jurisdiccin originara.
Los derechos anejos la ciudadana civil y crimi-
nal, son : el derecho de reclamar pronto y breve juicio
as en las causas civiles corno en las criminales ; el de
no ser sometido doble pena ; el de no oficiar como
testigo contra s mismo en causa criminal; el de no
ser condenado, sin previo procedimiento de ley, pr-
dida de libertad, bienes v i d a ; el derecho de ser noti-
ficado de la naturaleza y causa de la acusacin ; el de-
recho de careo con testigos ; el derecho de defensa y
defensor; el derecho de reclamar contra fianza, mul-
tas y castigos excesivos.
De estos derechos, merecen particular mencin los
referentes la ley penal, porque la honra, la vida y la
libertad personal estn ms merced del Estado que
los derechos civiles.
Los derechos anejos la ciudadana poltica, son :
el de peticin, el de delegacin, y el de considerar
reservadas al conjunto de los ciudadanos las facultades
no expresamente delegadas al Estado.
El de peticin es uno de los derechos polticos ms
i4
310 LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

trascendentales. Por medio de su ejercicio pueden los


ciudadanos contribuir del modo ms efectivo las la-
reas legislativas y ejecutivas, exponiendo en tiempo
oportuno la opinin comn, pueden contribuir
la estabilidad del orden jurdico, reclamando tiempo
contra infracciones de ley o abusos de poder que sean
capaces de ocasionar disturbios graves.
El derecho de delegacin, que nos referiremos
extensamente al tratar de la funcin electoral, es exclu-
sivamente poltico y corresponde tambin al conjunto
de ciudadanos, por mas que en la imposibilidad de
ejercerse colectivamente la facultad de delegar, menos
que individualmente se manifieste la voluntad de cada
cual, se presenta como acto personal de cada ciuda-
dano.
Derecho poltico es tambin el que resulta de con-
siderar reservadas al conjunto de los ciudadanos las fa-
cultades que la Constitucin no haya atribuido expre-
samente los funcionarios del poder. La misma vague-
dad indeterminacin de este derecho lo hace precioso.
Contenido por l en sus atribuciones predeterminadas,
el Estado hallar frecuentemente un lmite indeciso
de poder que, bastar para inducirlo abstenerse
cuando parezca discutible su ejercicio de poder, ser-
vir para entablar una querella de atribuciones que,
independientemente del servicio que prestarn en la
elucidacin de los problemas de derecho pblico, arrai-
garn la nocin de la soberana en la Sociedad y la
fuerza del derecho colectivo en el espritu de los asocia-
dos.
Los derechos anejos la ciudadana internacional
son todos los relacionados con el estatuto personal. As
CONSTITUCIN DEL ESTADO. 211

como en virtud de su imperio, el Estado ejerce jurisdic-


cin sobre sus ciudadanos en todos los casos relativos
capacidad civil, casos en que la ley los sigue y los
domina aunque se hayan extraado, as en virtud
de su jurisdiccin nativa, tienen los ciudadanos el
derecho de reclamarla cada vez que, en virtud de esas
leyes viageras, ellos tienen el deber de someterse ellas.

LECCIN XXXI
Continuacin del anlisis. Condicin de igualdad.
Desigualidades naturales. Igualdad jurdica. Derecho
de libre acceso la administracin pblica. Derecho
de igualdad ante la ley.

Todos los seres humanos son iguales : todos son


racionales, conscientes, morales, responsables y libres.
As los ha hecho la naturaleza, y as son. En toda la
escala de los seres, los nicos libres, los nicos morales
porque son conscientes, los nicos conscientes porque
son racionales, son los seres humanos. Esta unidad de
naturaleza, que los distingue en absoluto de los otros
seres, los confunde en la misma igualdad orgnica. Ni
el tiempo, ni el lugar, ni las diferencias peculiaridades
fisiolgicas, alteran la igualdad. Menos an la alteran
las leyes, las tradiciones las violencias contrarias
la naturaleza. Todos los hombres son iguales por ser
hombres.
Pero la misma institutriz de la igualdad especfica de
la familia humana, estableci la desigualdad individual
212 LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

Si la naturaleza hizo los iguales la naturaleza misma


hizo los desiguales. Siguiendo su plan general de orga-
nizacin, de la misma unidad dedujo la variedad; y
con una y otra prepar la armona que se propuso.
Instituy la igualdad para que todos los hombres
vivieran como hombres ; pero estableci la desigualdad
para que, mediante el libre uso de sus aptitudes perso-
nales, cada hombre concurriera de un modo especial
al fin de todos.
La igualdad absoluta habra hecho imposible el
propsito de la naturaleza, y la desigualdad empieza en
las mismas condiciones esenciales del ser humano.
Ningn entendimiento es igual otro, ninguna volun-
tad igual otra, ninguna sensibilidad igual otra : la
misma conciencia es desigual en su imperio sobre los
individuos, la misma razn no tiene igual fuerza ni
regularidad de funciones en los seres racionales.
Junto las desigualdades esenciales se presentan
las accidentales, y ms eficientes que cualesquiera
otras, las resultantes de la educacin y la cultura : el
ineducado no es igual al educado, aun cuando el edu-
cado prescinda de su superioridad; el inculto no
puede igualarse al culto, por ms que el culto intente
ponerlo su nivel; el vicioso no puede ser igual al vir-
tuoso, por obligado que ste se vea coexistir con
aqul; el malo no puede igualarse al bueno, por fre-
cuente que sea la superioridad social del malo.
estas desigualdades se agregan las sociales. En el
seno de la asociacin humana ms igualitaria, de las
mismas necesidades de su economa surgen diferencias
de funciones que requieren subordinacin de las unas
las otras.
CONSTITUCIN DEL ESTADO. 2*3

As, pues, la igualdad uniforme y universal que


han erigido en base de organizacin las sociedades que,
pudiendo optar entre dos modelos, optaron por el peor
y se declararon herederas voluntarias de la Revolucin
francesa, cuando su herencia natural la brindaba la re-
volucin americana, es una igualdad contra naturaleza.
Sin duda que, bajo el rgimen de ella, viven muy
holgadas la ignorancia y la maldad ; pero no es la igual-
dad del mal, es la del bien la que trata de establecer el
derecho, y lo establece de dos modos : primero, reco-
nociendo que la ley es la misma para todos ; segundo,
declarando igualmente accesibles para todos los ciuda-
danos las funciones todas de la administracin pblica.
De ese modo igualados ante la ley, los asociados
pueden competir en aptitud jurdica y en aptitud inte-
lectual, sin que privilegios de clase obsten al derecho
positivo que todos tienen de reclamar el amparo de la
ley, ni al derecho moral que da el mrito de ser cada
cual juzgado por sus obras. En los pueblos de origen
sajn, la igualdad jurdica se ha perpetuado en una
institucin secundaria, elJ arado, que los pueblos lati-
nos no han sabido imitar aprovechar.
El Jurado, que procede de la costumbre que los
pueblos del Norte tenan de juzgar los iguales por los
iguales, era, mientras subsisti como derecho consue-
tudinario, un verdadero privilegio que parcelaba la ad-
ministracin de Justicia en tantos fueros cuantos eran
los rdenes, clases jerarquas sociales, Pero cuando
la Magna Charta incorpor la costumbre en el cuerpo
jurdico de la nacin britnica, el Jurado tom el carc-
ter de una institucin general que, ampliando el dere-
cho primitivo y hacindolo comn todos los ingle-
ai* LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

ses, mejor la costumbre tradicional de los pueblos


brbaros hizo efectiva la igualdad ante la ley.
La revolucin americana, desde 1776, y desde 1789
la francesa, dedujeron prticamente la segunda conse-
cuencia jurdica del principio de igualdad, y aboliendo
las distinciones nobiliarias, los privilegios de clase y la
especie de servidumbre intelectual en que el mrito se
vea forzado mantenerse, dieron libre acceso las
funciones pblicas de la Administracin general indi-
viduos de cualesquiera procedencias sociales.
El derecho de igualdad, as ceido su carcter
propio, coopera con los otros al fin ordenador de todos
ellos. Dentro de sus lmites naturales, es una fuerza
conservadora : fuera de esos lmites, una fuerza des-
tructora.
Al tratar de la funcin judicial, consideraremos la
institucin, el Jurado, que hace efectivo este derecho
en el primer aspecto con que se nos presenta. En
cuanto al segundo aspecto del derecho de igualdad, es
decir, el acceso las funciones operaciones de la
Administracin pblica, est ya consagrado slidamente
por la costumbre.

LECCIN XXXII

Continuacin del anlisis. Condicin de seguridad.


Seguridad personal. Inviolabilidad del domicilio y de
la correspondencia. Derecho de usar y llevar armas.

Gobierno que no da seguridad la vida, la libertad


y la propiedad de las personas, no es gobierno. Ya sea
CONSTITUCIN DEL ESTADO. 2l5

el legislador quien no convierta en ley esa triple nece-


sidad, ya el ejecutor de la ley quien la descuide, ya el
juez quien la desatienda, ya el elector quien no la
tenga en cuenta al escoger los idneos para satisfa-
cerla, cuando todas cualesquiera de las funciones
del gobierno dejen de satisfacer esa necesidad, la
sociedad nacional tendr mandatarios, pero no tiene
gobierno. Es ms : rigorosamente considerados los
fines de la asociacin poltica, no hay Sociedad.
Lo primero que en ella busca el individuo es la segu-
ridad de su persona, de su actividad y de sus bienes.
Con tan predominante propsito lo busca, que le sacri-
fica cualquier otro fin, por alto y humano que lo con-
sidere.
Esa es la explicacin esencial de las autocracias, aun
las ms nefastas. A cambio de la seguridad, se da la digni-
dad. Pero es claro que no es Sociedad la agrupacin en
donde queda suprimido el hombre, ni es gobierno la
jefatura de uno que est en pie en medio de millares
millones que estn arrodillados.
La seguridad que en tal estado poltico y social tie-
nen las personas, est lejos de ser la seguridad jurdica.
Lejos de ser sta incompatible con un estado superior
al poltico que hace necesaria la autocracia, y al social
que hace inevitable la demagogia, conviene tan exacta-
mente con las evoluciones ms adelantadas de la So-
ciedad y del Estado, que, coincide con ellas, las
favorece. Las favorece, cuando sucede lo q u e princi-
pios del siglo XIII suceda en Inglaterra. Coincide
con las evoluciones, cuando acontece lo q u e aconteci
en las colonias inglesias de America, al separarse de
sn metrpoli, fines del siglo XVIII. All, el derecho
2iG LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

de seguridad fu base de una constitucin evolutiva.


Aqu fu fautor de una constitucin orgnica de
poderes iguales antes separados mal ligados. Fu en
Inglaterra un tan fecundo principio de evolucin jur-
dica, que con razn pudo decir Chattam que los de-
rechos afirmados en la Magna Charla valen tanto como
el derecho clsico; es decir, como el conjunto de se-
guridades civiles reconocidas por el derecho romano.
Con efecto : la simple afirmacin constitucional de
que el asociado no puede ser injuriado y perseguido en
su persona, en sus bienes, en su hogar yen sus comu-
nicaciones epistolares, no mediar mandamiento ex-
preso y razonado de juez competente para hacerlo; la
mera afirmacin de la necesidad de un juicio pronto
que subsiga toda detencin preventiva ; la sola decla-
racin del derecho de defensa armada contra toda inju-
ria persecucin no expresamente decretada por auto-
ridad judicial preestablecida, son por s mismas una
evolucin trascendental que mejora, porque consolida,
todo cuanto el derecho civil haya establecido por su
parte.
Sin el reconocimiento constitucional de los dere-
chos de seguridad, bien poco valen las garantas que
las leyes orgnicas den la libertad, la propiedad, al
hogar domstico y las relaciones epistolares de los
asociados, puesto que siempre mediar entre ellos y la
administracin de justicia el poder ilimitado del Estado
que no es entonces la suma de instituciones conver-
gentes en el fin mismo del gobierno, sino el gobierno
arbitrario de un Ejecutivo singular plural que cohibe
anula la accin de la justicia regular. El reconoci-
miento constitucional dlos derechos de seguridad forta-
CONSTITUCIN DEL ESTADO. 217

lece, por el contrario, la administracin de justicia, por-


que arma al individuo con el poder de reclamar del juez
el cumplimiento de la ley comn, y de los funcionarios
del poder legislativo y ejecutivo la eficacia de la facul-
tad constitucional que se le niega. Esto era lo que el
mismo citado Chattam quera decir cuando declaraba
rey de su choza al leador ingls porque, sin su permiso,
no poda penetrar en ella el mismo rey de la Gran Bre-
taa. Independientemente de las circunstancias ms
6 menos azarosas en que io coloque el estado social, no
puede gozar de la seguridad de su persona un ciudadano,
sino dentro del orden poltico que constitucionalmente
lo autorice armarse de su derecho para hacer frente
quienquiera atente ilegalmente contra su libertad, su
hogar otra de aquellas extenciones de la personalidad
que, como la correspondencia epistolar, completan la
persona social.
La seguridad personal, que consagra el habeas cor-
pus, consiste esencialmente en el derecho de no ser
detenido encarcelado sino en virtud de acto judicial
conforme con el procedimiento preestablecido por la
ley. Ningn hombre libre sea aprehendido ni encar-
celado sino previo juicio de iguales suyos , fu la fr-
mula de la Magna Charta para reconocer ese derecho.
En las Constituciones contemporneas se agrupan ese
derecho, y la llamada inviolabilidad del domicilio y la
correspondencia, as como el de defensa de llevar
armas, porque, en efecto, los unos son secuela de los
otros ; pero generalmente se suprime el reconocimiento
del jurado como forma obligatoria de la garanta de
esos derechos.
El jurado, que efectivamente ha sido la mejor ga-
31S LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

ranla de ellos en Inglaterra y en las sociedades de su


origen, no es, sin embargo, tan absolutamente necesario
para garantizarlos, que no pueda conseguirlo la admi-
nistracin de justicia colegiada que es usual.
Lo que importa es reconocer constitucionalmenfe
el derecho que tiene el ciudadano no ser ilegalmente
privado de su libertad ; no dejar violar su domicilio sino
la justicia ; perseguir ante ella los que violen su
correspondencia epistolar ; no ceder su propiedad
sino por causa de utilidad pblica, previa indemniza-
cin, y repeler con las armas al que usa de la fuerza
para privarlo de esos derechos.
Entre todos los que constituyen el derecho de segu-
ridad personal, ninguno ocasiona tantas ambige-
dades de interpretacin y peligrosos extravos en su
ejercicio, como el de usar armas para repeler la fuerza
que arbitrariamente quiera cohibir la seguridad perso-
nal.
Para establecer de un modo preciso el alcance y
carcter propio de este derecho, detengmonos consi-
derarlo y discutirlo.
El derecho de tener y llevar armas para garanta,
seguridad y defensa del derecho comn y del Estado,
es una de las facultades individuales ms torpe-
mente interpretadas y de un modo ms contraprodu-
cente ejercidas por el ciudadano. Pases de nuestro
origen y triste educacin moral y poltica hay, en los
cuales se ha interpretado y puesto en prctica este
derecho como facultad de andar y vivir armados,
hasta el punto de no estar seguro el inerme que confa
en sus derechos y en su dignidad individual ms que
en las armas. Facultado cada cual para usar de ellas,
CONSTITUCIN DEL ESTADO. 219

en vez de reservarlas para concurrir, en los conflictos


del derecho del Estado, cumplir con el deber de
defenderlos, se arman los ciudadanos en defensa pro-
pia, amenazndose todos todos, todos dispuestos
emplearlas al menor agravio, mal usndolas siempre
6 casi siempre, contribuyendo sabiendas la peor
educacin de la ignorancia pblica, concurriendo sin
saberlo al rgimen de fuerza, y cooperando inconscien-
temente la prdida de aquel noble valor, nico efec-
tivo en las relaciones de derecho, q u e tiene por arma
la ley comn y por baluarte la dignidad individuaL
El error que en tales pases se comete, sirve de un
modo tan eficaz como penoso para rellenar las estads-
ticas del crimen, pero no aumenta e n un solo grado el
valor individual y el colectivo. Por l o contrario, dismi-
nuye el colectivo hasta el punto d e hacer incapaz al
pueblo, as educado en el abuso de la fuerza bruta, de
toda honrosa sublevacin colectiva contra el mal go-
bierno, y mengua el valor personal liasta el extremo de
reducirlo verdadera cobarda, q u e este vicio, y no
aquella virtud, es lo que demuestra la falta de con-
fianza en s mismo y la confianza irracional en los ins-
trumentos de fuerza, de crimen y de muerte.
No es ese el derecho que debe consagrar una Cons-
titucin : ese es un innoble abuso d e derecho que la
ley, la educacin y las instituciones correccionales y
penales deben reprimir con energa. El derecho de
tener y usar armas para seguridad del derecho y del
Estado, tiene tres aspectos igualmente considerables :
Primero, el de derecho de repulsin contra agresiones
no autorizadas por la ley.
Segundo, el de derecho de defensa colectiva.
220 LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

Tercero, el de derecho de rebelin.


En su primer aspecto, la facultad de usar y llevar
armas es un ltimo recurso, una ltima garanta del
derecho contra violencias de hecho violaciones de
forma que infrinjan los preceptos de la ley escrita.
As, una agresin de particulares de autoridad no
judicial contra nuestra libertad nuestra propiedad,
justifica una repulsin armada. Esta, en resumen, no es
ms que una ampliacin del derecho de legtima de-
fensa, consagrado de antiguo por la legislacin consue-
tudinaria y positiva de todos los tiempos, y por la
moral universal.
En su segundo aspecto, el derecho de usar y llevar
armas consiste en la facultad que los ciudadanos ejer-
citan cuando concurren con sus personas y sus armas
la formacin de la milicia ciudadana, al voluntario
aprendizaje del arte militar, con el fin da dar soldados
al derecho y al Estado, y la libre adquisicin de la
disciplina y el ordenado proceder colectivo y coopera-
tivo que, en un momento inopinado, pueden requerir
el derecho en conflicto con la tirana el despotismo,
y el Estado en conflicto con Estados usurpadores
agresivos
Puede asegurarse que todos los abusos sistemticos
del poder y todos los vencimientos preconcebidos
y preparados del derecho, han resultado del no reco-
nocimiento de esta facultad poltica, de su no ejercicio
por los ciudadanos que descuidan la formacin de mi-
licias voluntarias y disciplinadas; pues obvio es que
los funcionarios del poder respetarn tanto ms el
derecho pblico cuanto ms pronto defenderlo est la
colectividad armada.
CONSTITUCIN DEL KSTDO. 221

En cnanto la defensa nacional, tambin ser ms


eficaz cuanto mejor preparados ella estn los ciuda-
danos de un Estado; y lo estarn mejor, cuanto ms
habituados estn la disciplina colectiva que establece
una milicia regular.
El tercer aspecto de la facultad de usar y llevar
armas, que es el que nos la presenta como derecho de
rebelin, sera el que ms detenidas consideraciones
nos llamara, si los peligros que deja entrever fueran
tan positivos como primera vista nos parecen.
A no dudarlo, en una sociedad desorganizada, no
organizada todava, que ha perdido ya la fuerza cohe-
siva del derecho, que aun no ha logrado constituirla,
es un peligro el reconocimiento del derecho de rebelin.
Mas no porque el cuerpo social est siempre dispuesto
provocar sufrir las convulsiones revolucionarias,
sino porque el coeficiente de esos estados de debilidad
social es el frenes de las ambiciones personales. Ellas
son, en definitiva, las que gobiernan esas sociedades;
y para imponerse, no es extrao que apelen ese de-
recho. No por eso pierde ste su fuerza natural, pues
as como, abusando de l, engaan y se imponen las
ambiciones frenticas, as, usando de l, puede enfre-
narlas la Sociedad. Pero si en realidad no es peligrosa
en s misma la declaracin constitucional de una facul-
tad que se reserva como recurso supremo el conjunto
de los asociados, hay para la ciencia dos consideracio-
nes que deben obstar al reconocimiento del derecho
de rebelin como derecho individual. Es la primera,
que ese derecho no es una de aquellas condicio-
nes esenciales para los fines de la vida individual
en el Estado. Es la segunda que, requiriendo para
222 LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

su ejercicio el concurso voluntario de la universalidad


de los asociados, no es tanto un derecho individual,
cuanto un derecho colectivo, no es tanto un derecho
que ha de reconocerse, cuanto una parte de poder
social que el todo soberano se reserva para emplearlo
contra los delegados de la Soberana, cada vez que
estos alteran las condiciones constitucionales con que
han acceptado el encargo de concurrir la organi-
zacin de la libertad por medio del derecho. Y si
es una reserva de poder, tcitamente se afirma con
lamer distribucin de poderes delegados, puesto que
es la parte de poder que es imposible delegar.

LECCIN XXXIII

Conclusin del anlisis. Condicin de propiedad,


Derechos generales del trabajo.

La propiedad es una condicin tan esencial de la


sociabilidad y del trabajo, que no se sabra cual de
estas dos leyes sociales referirla. Por esa su ntima de-
pendencia de dos rdenes parciales de la Sociedad que
tanto difieren uno de otro en apariencia, la propiedad
es todava un problema no resuelto. Los unos, atribu-
yendo la entidad social las aptitudes econmicas que
niegan la entidad individual, slo reconocen en el
Estado, representante de la Sociedad, la capacidad de
los hechos de apropiacin. Los otros, analizando
los elementos del trabajo y de la produccin de la ri-
queza, consideran la propiedad corno un derecho indi-
CONSTITUCIN DEL ESTADO. 223

vidual. Aqullos constituyen la escuela socialista, y


stos la individualista, que de la esfera econmica han
pasado disputarse en la poltica l a primaca militante,
junto con la primaca doctrinal* L a ciencia de la orga-
nizacin jurdica tiene, por tanto, q u e plantearse el pro-
blema y resolverlo hasta donde sea necesaria su solu-
cin para fundar lgicamente al derecho que reconoce.
La sociabilidad es un principio de orden natural en
cuya virtud existe, subsiste y se conserva la So-
ciedad ; y el trabajo es otro principio de orden
social en cuya virtud la suma d e los esfuerzos indi-
viduales es igual la cantidad d e riqueza produci-
da y de necesidades satisfechas. Esos dos rdenes, par-
ciales como son, no contienen toda la realidad social,
sino que estn contenidos dentro de ella y concurren
con otros rdenes aspectos fraccinales (la libertad y
el progreso, por ejemplo) al orden general, natural y
necesario de la Sociedad. Partes, pues, del todo arm-
nico que contribuyen formar, la sociabilidad y el
trabajo no difieren sino en cuanto los hechos que de-
termina cada uno de esos dos principios corresponden
medios particulares del mismo fin de asociacin na-
tural. As, la sociabilidad, que es el principio de exis-
tencia de la Sociedad, tiene en la misma naturaleza
humana los medios de hacerse efectiva, y aplica ese
fin el instinto de conservacin, el de reproduccin, el
de familia, las pasiones sexuales, el inters, la conve-
niencia, la utilidad, etc., que son sus medios privati-
vos. As, tambin el trabajo, que e s el principio de esta-
bibdad social, tiene sus medios peculiares de realizarse
en los instintos orgnicos del h o m b r e y en las nece-
sidades fsicas, morales intelectuales que slo por
234 LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

medio del trabajo se pueden satisfacer. Mas no por


tener su rbita propia cada una de esas dos leyes so-
ciales dejan las dos detener puntos de contacto; y
cuando menos, tienen dos : uno, el fin comn que
concurren, la vida y el orden de la Sociedad; otro, el
de la comunidad de algunos de sus medios. Y, con efec-
to, si los instintos son el instrumento empleado por
la naturaleza para compeler al individuo vivir en
sociedad, y las necesidades son el procedimiento fisio-
lgico seguido para obligarlo trabajar, las dos leyes
sociales estn ligadas entre s por los medios que les
son comunes, y hasta pueden llegar presentarse con-
fundidas los ojos de los que no distingan claramente
los dos rdenes parciales que establecen una y otra.
Partiendo de la nocin de que la Sociedad existe
como una entidad orgnica que subordina todas las
existencias particulares que en ella y con ella se reali-
zan, podemos llegar al extravo mental de creer que la
Sociedad es todo, el individuo nada, y de que los he-
chos y resultados del trabajo, como los resultados y
los hechos de todos los fenmenos sociales, son efecto
exclusivo de la actividad del todo, en modo alguno de
las partes constitutivas de ese todo, y, como consecuen-
cia, que al todo corresponde lo que slo l ha tenido
virtualidad para efectuar.
Partiendo, al contrario, del hecho de que el trabajo
social, con todas sus resultancias, se descompone en
la suma de todos los esfuerzos individuales realizados
de continuo para la satisfaccin de necesidades fisiol-
gicas y econmicas que slo llegan ser sociales des-
pus de haber sido individuales, se puede incurrir en
el error de inferir que el principio general del fenme-
CONSTITUCIN DEL ESTADO. 32U

no econmico que se examina es exclusivamente el


individuo. Mas si se atiende la realidad, desenten-
dindose de toda tendencia doctrinal exclusivista, se
notar que, en la ley de sociabilidad, funciona el indi-
viduo como factor indispensable, y que, en la ley del
trabajo, funciona la Sociedad como consecuencia ne-
cesaria. Siendo esa la realidad, los exponentes de ambas
leyes copar ti ciparn del carcter de una y otra, y ni
sern exclusivamente sociales ni exclusivamente indi-
viduales, sino la vez individuales y sociales, como
factor y consecuencia que son en ambos rdenes. As,
la propiedad, hecho individual en cuanto el individuo,
solicitado por sus necesidades, es el factor general en
los hechos de apropiacin, es un hecho social en cuanto
consecuencia de los instintos afectivos que determinan
la formacin de la familia, primer hecho de sociabilidad.
Hecho complejo, la propiedades lavez un derecho
y una capacidad. Como derecho, se refiere al indivi-
duo; como capacidad, al Estado. Derecho, se funda en
la naturaleza que, al compelernos por las necesidades
al trabajo, nos faculta beneficiar el producto del
trabajo. Por eso no reconoce la ciencia econmica
otra propiedad que la fundada en el trabajo. Capaci-
dad, los hechos de apropiacin estn subordinados
necesidades sociales, como la constitucin de la familia
por la responsabilidad de sostenerla y conservarla, la
perpetuacin de la familia por la transmisin y la
herencia del capital acumulado. Es, pues, la propiedad
un derecho; y en cuanto derecho, es una condicin
esencial de existencia para el individuo en sociedad.
Los derechos que de esa condicin necesaria se de-
rivan, estn intimamente relacionados con el trabajo,
i5
aa6 LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

puesto que toda apropiacin, tanto ante la ciencia eco-


nmica como ante la ley, se justifica en l.
Para que sea efectiva la facultad econmica y lega!
que tenemos de apropiarnos el fruto de nuestro trabajo,
es necesario, porua parte, que tengamos completa li-
bertad de trabajar; por otra parte, que seamos asistidos
por el Estado en aquellos casos de pblica calamidad
fuerza insuperable que nuestra propia iniciativa no
pueda reprimir.
La libertad industrial y el derecho de asistencia son
las dos manifestaciones generales que en sus efectos
jurdicos tiene para el asociado el trabajo, y ambas
deben constar como derechos positivos en la Constitu-
cin del Estado.
Hasta qu punto pueda extenderse el derecho de
asistencia, dicho est por las condiciones en que puede
reclamrsele. Y que la libertad industrial tiene tambin
un lmite de hecho en la organizacin econmica de
las sociedades contemporneas, lo dice el sistema de
cambio internacional establecido por el proteccionis-
mo. Mientras ste prevalezca, la libertad industrial no
ser completa.

LECCIN XXXIV

Deberes constitucionales.

Aun cuando la correlacin de derechos y deberes


es tan evidente, que un derecho no tiene verdadera
realidad mientras no lo sanciona un deber correspon-
CONSTITUCIN DEL ESTADO. 227

diente, ni el deber es verdadera sancin sino cuando


corresponde un derecho positivo ; y a u n cuando, en
virtud de esa correlacin, todas las afirmaciones positi-
vas de derechos son afirmaciones positivas de deberes,
hay necesidad de indagar si una constitucin poltica
es completa cuando no hace declaraciones de deberes;
si hay deberes caractersticamente constitucionales que
la ciencia haya de incluir entre sus medios de orga-
nizacin jurdica, y si al hacerlo, invade la esfera de la
moral, trasponiendo intilmente la suya, se mantie-
ne en sta, realizando en forma positiva la relacin
terica que liga el derecho la moral. Antes de proce-
der la indagacin, y como previo antecedente de
ella, comprobemos con el mismo derecho constitu-
yente la correspondencia entre derechos y deberes.
En trminos generales, podramos decir que todo
el derecho pblico comprueba esa correlacin, puesto
(jue su objeto final es ligar en la misma tarea de orga-
nizar y vivir la libertad, al individuo y la Sociedad,
al ciudadano y al Estado, limitando la actividad del
Estado en la del ciudadano y las capacidades poderes
de la Sociedad en las facultades derechos del indivi-
duo, de modo que el derecho de la parte integrante
sea deber del todo integral, y recprocamente, deber de
la parte el derecho del todo. De otro m o d o , ningn
valor objetivo tendra la declaracin constitucional de
los derechos absolutos del individuo. Mas como la de-
claracin se hace porque conlleva la limitacin de los
poderes relativos del Estado, ste tiene el deber preciso
de respetar en su ejercicio todos y cada u n o de esos
derechos. Recprocamente, el individuo, independien-
temente del deber general de hacer efectivos sus dere-
aa8 LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

chos, tiene tantos deberes cuantas son las capacidades


reconocidas al Estado.
La fuerza objetiva de esta doble eficacia, del dere-
cho individual en el deber del Estado, y del derecho
del Estado en el deber del individuo, se manifiesta co-
mo un hecho real y positivo en las sociedades mejor
organizadas. Por tanto, podemos considerar ese como
un hecho en que fundar nuestra indigacin.
primera vista, y puesto que es un hecho la co-
rrespondencia de los derechos y los deberes en la vida
prctica del individuo y del Estado, parece innecesaria
una declaracin de deberes constitucionales, y hasta es
pleonstica la afirmacin de deberes de tan positiva
realidad que, aun sin mencin ni invocacin expresa,
se objetivan por s mismos en virtud de la fuerza lgica
que los liga los derechos. Siendo estos y aquellos
como son entre s el anverso y el reverso, un deber
invertido el derecho, derecho la inversa el deber, no
hay para qu esforzarse en corroborar preceptivamente
una dependencia tan natural. Mas cuando se atiende
escrupulosamente la realidad activa del hombre en
sociedad, se nota que el cumplimiento del deber no es
consecuencia tan continua del derecho como sera ne-
cesario que fuera para que la declaracin efectiva del
uno compeliera la prctica del otro El hecho mismo
de existir en toda Sociedad algunos individuos que se
singularizan por su austera devocin al deber, demuestra
la universalidad del hecho opuesto ; y la coexistencia de
la aptitud positiva de unos pocos, junto la aptitud
negativa de la generalidad de los asociados, es una
prueba de la necesidad de compeler al inmenso mayor
mero proceder como el reducido menor nmero.
CONSTITUCIN DEL ESTADO. aag

La religin, en la parte fundamentalmente buena


de toda religin, ha intentado esa obra; pero slo de
un modo parcial la ha realizado. La moral, cuyo funda-
mento y fin coinciden en propsito y objeto, puesto que
su propsito es la direccin de la actividad y el objeto
final de la actividad es el bien, encamina por su parte
hacia el deber la facultad que rige, y cuanto ms se
desentiende del fin trascendental de las religiones, mejor
la rige; pero no ha logrado que sus preceptos se hagan
eficaces en la esfera del derecho pblico. Omisiones,
faltas y delitos que en la vida de relacin individual y
civil arredraran, se consuman impunemente en las rela-
ciones polticas. Un hombre en ese estado indefinido de
moralidad que llamamos honradez, se considerara des-
honrado, si, en sus relaciones privadas, faltara al com-
promiso que, tcita expresamente, hubiera contrado
de contribuir con parte de su peculio al sostenimiento
de una asociacin particular, y cree acto jurdico y
expresin de sus enrgicas convicciones el negarse, por
ejemplo, tributar en servicio del Estado. En millares
de individuos, la religin, la moral y la ley civil han
imbuido la nocin del deber de los padres para con los
hijos, logrando hacer de ellos lo que en la esfera de la
vida civil ha de ser el padre de familia ; y, sin embargo,
ese buen padre ante la sociedad civil y en el hogar,
lejos de creerse delincuente, se tiene por hombre de
su derecho cuando esquiva el cumplimiento del deber
de obligar su hijo recibir la instruccin fundamen-
tal. Por buenos ciudadanos pasan los hombres de
miedo que se llaman hombres de orden cada vez que
quieren lisonjear una autocracia que se arraiga, una
oligarqua que se extiende una demagogia que se
a3o LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

desenfrena, y creen deber de prudencia el hbito de


indiferencia de cobarda que los aleja de las filas de
los partidos militantes. Las abstenciones sistemticas
que en todas partes alejan de los comicios una porcin
considerable de los ciudadanos que debieran componer
el cuerpo electoral, se consideran como acto de derecho,
cuando son una flagrante violacin del deber electoral.
En casi todas las sociedades latino-americanas hay
millares de ciudadanos naturales que, usando de su
ciudadana nativa para todos los casos de convenien-
cia personal, se abroquelan en su ciudadana de extrac-
cin cada vez que la patria nativa los necesita, sin que
lo que podra llamarse su vida fraudulenta les noticie
siquiera la vergenza de esa existencia sin deberes pbli-
cos. Contra esas omisiones, que la repeticin convierte
en faltas y las circunstancias incluyen veces en la
categora de los delitos, nada pueden las leyes religio-
sas ni las morales ni las civiles.
Y sin embargo, por la extensin de sus consecuen-
cias, que abarcan todo el cuerpo social en todo su
presente y porvenir, el no cumplimiento de esos debe-
res es un peligro colectivo tan grave como el que ac-
cidentalmente puede producir cualquiera calamidad
publica. Es por s mismo una calamidad social.
Modo de conjurarla, hasta ahora no hay ninguno;
de remediarla por completo, jams lo habr. Pero ya
es tiempo de conjurarla, si queremos que la organiza-
cin jurdica sea eficaz, y de oponerle algn remedio, s
queremos que el resultado de la organizacin jurdica
sea, como puede y como debe ser, adems del orden
jurdico, el moral.
Ahora bien, si los tres consejeros de deber, ley
CONSTITUCIN DEL ESTADO, *3i

civil, moral y religin, ninguna fuerza ejercen para


obligar al asociado al cumplimiento de sus deberes de
ciudadano, hay que apelar la ciencia que armoniza
derechos con poderes, para que el remedio del mal
que en la vida poltica se deplora m s pasivamente de
lo que conviene, llegue algn da ser eficaz.
Como todo deber, por su misma naturaleza, es vo-
luntario, y para que la voluntad se doblegue l, hay
necesidad de elevarla un grado tan alto de moralidad
que baste por s slo para moverla en el sentido del
deber, la ciencia de la organizacin jurdica no podra,
con simples preceptos, lograr lo q u e con los suyos no
ha logrado la moral. Si, pues, la consagracin cons-
titucional de los deberes polticos h a de tener reali-
dad jurdica, es indispensable que tengan fuerza penal,
y que la ley orgnica que sanciona y castiga las infrac-
ciones del derecho, castigue y sancione las infraccio-
nes del deber. No cabiendo en la ley fundamental
esa sancin, tocar la ley penal completar de un
modo positivo el precepto de la Constitucin que
declare los deberes necesarios para hacer efectivos,
ordenados y orgnicos los derechos . connaturales.
Slo as, completando con la ley penal la fundamen-
tal, se lograr ese importante fin, as como slo
ser completa la constitucin del Estado cuando, junto
ios derechos que consagran la persona humana, apa-
rezcan los deberes que compelan al ejercicio de los de-
rechos esenciales de la ciudadana poltica.
Si por acaso es nueva esta concepcin terica de
los deberes constitucionales, la idea de obligar al ciu-
dadano al cumplimiento de sus deberes polticos consta
ya en la legislacin antigua. Toda la urdimbre del sis-
a3s LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

tema anormal de Licurgo consiste en los medios que


el legislador de Esparta escogi para convertir en
deberes compulsivos los derechos que negaba la per-
sonalidad y trasladaba al Estado espartano. El pre-
cepto de las leyes de Soln que obligaba los atenien-
ses declararse expresamente por una otra de las
fracciones que se disputaban la gobernacin del tica
era una tentativa en el sentido de afianzar el derecho en
el deber. La expresa obligacin que todas las constitu-
ciones, tradicionales formadas ex-profeso, imponen
de responder al llamamiento de la nacin en sus con-
flictos interiores exteriores, es un precepto fundado
en la relacin de deber y derecho. La Constitucin del
Brasil declara deber el llamado derecho del sufragio.
La Constitucin francesa de i8/|8, queriendo establecer
los deberes recprocos de los ciudadanos y la Rep-
blica, incluy multitud de preceptos de moral entre los
mandamientos constitucionales, creyendo con ese es-
fuerzo de buena fe y de nobilsima intencin que as
aseguraba contribua asegurar la estabilidad del go-
bierno del pueblo por el pueblo.
Pero esa afirmacin de deberes morales est fuera
de lugar en una Constitucin poltica. No son los que
ensean la moral social los deberes que convienen la
finalidad jurdica que intentamos darles. Y no porque
la moral sea incompetente para influir en el derecho,
porque la actividad jurdica sea independiente de la
moral, que este es un error de irreflexin, ignorancia
mala fe, sino porque los deberes que encaminan en
el hombre al ciudadano, tienen dos caracteres peculia-
res que los exceptan de la ley moral. Por una parte,
son compulsivos ; por otra parte, se refieren concreta-
CONSTITUCIN DEL ESTADO, a33

mente una actividad humana que por s sola realiza


un fin de vida.
Considerados en su primer aspecto, esos deberes
se distinguen de todos cuantos la moral establece, por-
que stos no compelen cumplimiento, y ellos s. De-
ber y compulsin son trminos contradictorios en mo-
ral, porque la moral dirige la voluntad por medio de
la razn y la conciencia, las dos nicas actividades del
hombre que no consienten coaccin. Por eso emplea
como recurso supremo en su tarea la educacin de
esas dos fuerzas, para que libre y espontneamente ha-
gan por convencimiento y dignidad, por amor la
verdad y la justicia, los sacrificios que demanda el
bien.
Considerados en su segundo aspecto, los que llama-
mos deberes constitucionales son concretos. Lejos de
tener la universalidad de aplicacin que tienen los mo-
rales, que por s mismos son fin, y hasta fin definitivo
en todas las actividades menos en la del derecho, los
deberes constitucionales se refieren concretamente al
propsito orgnico del derecho. No son medios direc-
tos para el bien, sino para el bien por medio del de-
recho; no tienen por objeto el bien por el bien mismo,
sino el bien til que resulta de hacer efectiva la coexis-
tencia armnica de derechos y poderes en la sociedad
poltica.
As distinguidos de los que estatuye la moral so-
cial, y as concretados un propsito de bien jurdico,
los deberes constitucionales pueden concurrir la orga-
nizacin del Estado, y deben tener un lugar en la
Constitucin.
234 LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

LECCIN XXXV

Divisin y enumeracin de los deberes constitucionales

Los deberes polticos se dividen naturalmente se-


gn el sujeto y segn el objeto del deber. Segn el
sujeto, se refieren al ciudadano al Estado. Segn el
objeto propenden hacer eficaz la funcin del Estado
la funcin del ciudadano.
Los deberes individuales relativos al ciudadano
son los de que vamos ocuparnos. Los deberes colec-
tivos que asume el Estado, se establecen por s mis-
mos en el anlisis de atribuciones que corresponden
cada una de las funciones del poder social.
Los deberes constitucionales del individuo son
cinco :
Deber de educacin de aprendizaje obligatorio;
Deber de contribucin;
Deber de partido poltico de opinin activa ;
Deber del voto ;
Deber de servicio militar.
Del cumplimiento de esos deberes depende concre-
tamente el funcionar ordenado del Estado en todas y
cada una de sus instituciones primarias (municipio,
provincia, nacin,) y en todas y cada una de las insti-
tuciones secundarias que, con el nombre colectivo de
Gobierno, forman las funciones de poder : electoral, le-
gislativa, ejecutiva y judicial.
No siendo otra cosa el gobernar que la aplicacin
de los poderes delegados a la conservacin de la liber-
CONSTITUCIN DEL ESTADO. 35

tadpor el derecho, al establecimiento del orden por el


desarrollo progreso de las fuerzas materiales, men-
tales y morales de la Sociedad, y al perfeccionamiento
de la sociedad nacional por el dominio creciente de su
Yda> as interior como exterior, es innegable que el
ciudadano, cada ciudadano, todo ciudadano, coopera
de un modo activo, aunque negativo, en la tarea de
gobernar, puesto que cada ciudadano, todo ciudadano,
puede simplificar complicar la tarea del gobierno,
segn que sea no sea elemento de libertad, orden y
perfeccionamiento.
Es tal elemento, cuando est dispuesto al sacrificio
por la patria, cuando concurre con su voto de buena
fe al acto de delegar los poderes de la Soberana, cuando
declara varonilmente su opinin y coadyuva la for-
macin de doctrinas de gobierno, cuando contribuye
concienzudamente al pago de los servicios que el Estado
le presta, y cuando hace cuanto de su voluntad y en-
tendimiento ha dependido para iniciarse en el conoci-
miento de aquellas verdades fundamentales y de aque-
llos procedimientos de universal aplicacin que sirven
para el desarrollo y fortalecimiento de la razn. No es
tal elemento de libertad, orden y perfeccionamiento,
cuando no cumple con todos y cada uno de esos debe-
res. Obstculo, en este caso, de la tarea positiva del
gobierno, obsta al derecho del Estado, al derecho que
la Constitucin le reconoce de usar con ese fin las fun-
ciones de poder que le han sido delegadas. En este
caso, sirviendo de remora al gobierno, el ciudadano que
se cree con el derecho de faltar sus deberes contribuye
lentamente la ineficacia de su propio derecho, la
desvirtuacin de las funciones del poder pblico, al re-
236 LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL,

tajamiento de las relaciones jurdicas entre la Sociedad


y el Estado, la tenebrosa substitucin de la libre acti-
vidad de aqulla con la depresiva fuerza de ste, y la
formacin de esos hbridos sistemas de gobierno que
en apariencia descansan sobre la voluntad social y que
en realidad se basan en la inmoralidad de los ciuda-
danos explotada por la inmoralidad de los funcionarios
del Estado.
Largo tiempo de educacin del entendimiento
pblico y de la voluntad colectiva costar el llegar
un momento de lucidez comn y un estado de sani-
dad social en que no sea posible, en que, al menos,
no sea frecuente la usurpacin de poderes del Estado
alentada por el abandono de derechos y deberes. Acaso
no llegue nunca por completo ; pero ya es tiempo de
que la ciencia, aconsejndolo, y las leyes fundamen-
tales y penales, preceptundolo, preparen por medio
de una efectiva relacin jurdica entre derechos y
poderes mutuamente copulados por deberes constitu-
cionales, el advenimiento de ese momento.
Visto el modo de ser eficaces que tienen esos debe-
res y el por qu de su eficacia, resta ver en qu con-
sisten.
El primero de los deberes constitucionales pol-
ticos que hemos mencionado, el de aprendizaje obliga-
torio, consiste en la compulsin que la ley primera y
la penal han de ejercer sobre padres y tutores para
obligarlos que aprovechen, en favor de aquellos so-
bre quienes ejercen la tutela natural la legal, el bene-
ficio de la enseanza. El deber de aprender en el indi-
viduo, corresponde al deber de ensear en el Estado.
Cuando ste funciona por el derecho y para l, tiene
CONSTITUCIN DEL ESTADO, a37

inters capital en que todos los ciudadanos posean los


elementos del saber, y en ese inters comn se ha fun-
dado la obligacin de atender con recursos comunes
que el Estado administra, la enseanza elemental
comn. Para que la obligacin se cumpla por ambas
partes, la ley compele los padres de familia someter
sus hijos al rgimen de esa educacin comn.
Pero como se ha credo que esas leyes de compul-
sin expresaban solamente, ora un mayor grado de
libertad social, ora un mayor desarrollo de cultura
pblica, los pases que han seguido ese noble ejemplo
de los Estados Unidos no han credo, como stos no
creyeron, que la institucin del aprendizaje obligatorio
para el ciudadano y de la enseanza obligatoria para el
Estado, corresponda a la ley fundamental ; y no
creyndolo, la establecieron en leyes orgnicas ad hoc.
Eso no basta : la ley orgnica instituir las responsabi-
lidades; pero la constitucional es la que ha de estable-
cer el deber.
El segundo de los deberes enumerados es el de
tribulacin, que consiste en hacer prctico el principio
de la mutualidad de los servicios. Los que presta el
Estado no deben ser exclusivamente recompensados
con aquellas contribuciones indirectas que, adems de
tener el grave inconveniente de pesar sobre el consumo,
tienen el funesto efecto de desligar los deberes fun-
cionales del Estado de los deberes cooperativos del
ciudadano. Ese sistema tributario favorece el error y
la ignorancia ; la ignorancia de la porcin ms consi-
derable de la Sociedad que, no contribuyendo con parte
proporcional de su peculio las cargas pblicas, no
sabe de donde salen los recursos con que el Estado
338 LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

subviene las necesidades pblicas ; el error del mayor


nmero, que no se cree obligado pagar contribuir
pagar los servicios que le presta el Estado y que no
se puede pagar sino con impuestos que pesen sobre
todos.
La institucin de este deber por la ley fundamental,
que es especialmente urgente para los pueblos jvenes,
tiene suma importancia para todos. En todos es base
de tributacin la aduana, rgano de vejmenes para
el comercio local, nacional internacional, para la for-
tuna pblica y la privada, para la libertad de indus-
tria y para el progreso de la conciencia pblica.
Detenindose en este ltimo efecto funesto de la
tributacin indirecta, la reflexin cientfica descubre
en l la causa de la mortal indiferencia y del criminal
egosmo que ha concluido por divorciar, en casi todas
partes, los intereses privados de los intereses pblicos,
amortiguando la conciencia nacional, que no v la pr-
dida de riqueza y de prosperidad privada y pblica
que cuesta el no contribuir directamente los gastos
comunes y a la formacin de las rentas nacionales, y
que, mientras las circunstancias permiten no acudir
directamente al ciudadano en demanda de cooperacin
pecuniaria, permanece indiferente impasible.
La institucin del deber de tributacin directa: est
llamada disminuir la cantidad de males econmicos,
polticos y morales que hoy nacen de la general igno-
rancia en muchas partes, y de la resistencia al cumpli-
miento de ese deber en otras muchas.
El tercero de los deberes constitucionales no es me-
nos importante ni menos trascendente que los otros.
Si todos los ciudadanos contribuyeran en todo tiempo
CONSTITUCIN DEL ESTADO. i39

ala formacin de partidos doctrinales, nunca, proba-


blemente, lograran imponerse las banderas persona-
les. Mas como los deberes polticos estn subordinados
la nocin personal del derecho que cada ciudadano
est en libertad y se supone en aptitud de formar, los
intereses individuales preponderan sobre los colectivos,
y cada cual se atribuye el derecho de cumplir no
cumplir con su deber, segn que el inters egosta lo
persuada lo disuada. No es este torpe empleo de la
libertad moral el que organizar jams la libertad pol-
tica. Cada dejacin individual del derecho de opinar, y
cada abandono del deber de afirmar la opinin, es una
verdadera sustraccin de Soberana, porque es una
verdadera exclusin de elementos esenciales para la
constitucin de la soberana militante. medida que
se efecta la sustraccin de soberana natural, com-
puesta de la suma de asociados, se efecta inversa-
mente la usurpacin de soberana por los funcionarios
del Estado; en tanto que, de exclusin en exclusin,
los componentes de soberana se restan, las usurpacio-
nes de poder se suman, hasta que llega el da no pen-
sado en que, no habiendo soberano natural, asuma la
Soberana efectiva un grupo que la burla un individuo
que la pisotea.
Este doble proceso, descendente el uno, ascen-
dente el otro, se puede seguir analticamente en todas
las sociedades democrticas que han podido y no
han querido sabido utilizar los principios de organi-
zacin en que descansan. Son sociedades democrticas,
no principalmente porque todas las entidades que com-
ponen el agregado social sean iguales, sino porque todas
esas entidades son jurdicas. Y puesto que estn armadas
24o LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL,

del derecho, no para lisonjearse pasivamente de tenerlo,


sino para ejecutarlo activamente, claro es que irn
perdiendo la capacidad de gobernarse por s mismas
medida que vayan abandonando el deber de hacer
efectivo su derecho. Y puesto que faltan sistemtica-
mente ese deber cuantos, teniendo el derecho de opi-
nar influir en los negocios pblicos, descuidan su
derecho, ora por egosmo, ora por pesimismo, ya por
desatender la relacin que hay entre los intereses indi-
viduales y los pblicos, ya por desconfianza de su pro-
pia iniciativa, claro es que el gobierno de todas por
todos ir necesariamente degenerando hasta que se
convierta en el mando de todos por unos pocos, en
jefatura de uno sobre todos.
Todos son remedios contra ese mal en la democracia
representativa; pero acaso, hecha excepcin del deber
electoral, ningn remedio es tan seguro como el cum-
plimiento del deber de concurrir formar partidos de
principios y doctrinas.
Para hacer compulsivo ese deber es un obstculo
la libertad individual que, uso como es de todos los
derechos absolutos, queda desnaturalizada cuando, aun
en beneficio del derecho y de ella misma, est cohibi-
bida. Pero el obstculo es aparente. No hay contradic-
cin entre un derecho reconocido y el deber de prati-
carlo obligatoriamente. Si la hubiera, el aprendizaje
obligatorio y el derecho de conciencia a que correspon-
de, seran contradictorios : lo seran tambin el deber
de servir militarmente la nacin y el derecho de se-
guridad individual que l cohibe. Y no lo son. En el
primer caso, porque el Estado tiene el derecho de exi-
gir los gobernados que se eduquen instruyan para
CONSTITUCIN DEL ESTADO. 2ll

mejor concurrir los fines colectivos. En el segundo.


porque la sociedad nacional tiene el derecho de recla-
mar de sus componentes los ltimos servicios y los
mayores sacrificios de seguridad, e n reciprocidad de
los servicios continuos que les presta.
Indepedientemente, pues, de los motivos doctrina-
les en que hemos fundado la declaracin de deberes
polticos, el deber de partido se justifica por la misma
razn de necesidad y de servicio m u t u o que justifica
el deber de educacin y el de servicio militar. Mas, pa-
ra que no subsista el obstculo de contradiccin que se
nos present, restablezcamos dos nociones que resuel-
ven esa aparente contradiccin.
Dijimos que el derecho, elemento orgnico, y el
poder, elemento orgnico tambin, tienen en el deber
un trmino medio necesario, una cpula que los liga y
los limita mutuamente. No ha mucho hemos dicho
que la correlacin entre el derecho y el deber es tan
esencial que, en realidad, son trminos convertibles.
Pues bien, si unimos por su vnculo lgico estas dos
nociones, tendremos que, siendo correlativos derechos
y deberes, y correspondientes entre s las facultades
individuales derechos y las capacidades sociales
poderes, puesto que unas y otras son elementos de or-
ganizacin social, no hay contradiccin entre el libre
ejercicio de un derecho y el deber compulsivo de po-
nerlo en prctica, porque el deber, adems de correla-
cin del derecho, es el medio de correspondencia entre
las facultades del individuo y las capacidades de la So-
ciedad. Y ya que, en la realidad humana, para que
el deber sea efectivo es necesario que sea compulsivo,
as como se compele l en las relaciones civiles
16
ais LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL,

del derecho civil, as debe compelerse en las del pol-


tico.
En la misma nocin descansa el deber electoral
Pero como tenemos necesidad de considerarlo especial-
mente al analizar la naturaleza de la funcin electoral
bstenos aqu afirmar crue la declaracin constitucio-
nal de este deber es ms urgente que otra alguna, por-
que de ella depende la organizacin de la primera en-
tre todas las funciones del poder.
El deber de servicio militar, que es hasta ahora el
nico establecido por todas las constituciones polticas,
corresponde al derecho que el Estado, representante de
la sociedad nacional, ejerce en casos de conflicto, inte-
rior exterior, sobre todos los nacionales, obligndolos
tributarle su sangre y su existencia.
Aislado, como se presenta en las leyes fundamen-
tales ese deber, ms aparece como una fuerza ejercida
discrecional mente, que como una facultad ejercitada
legtimamente. Casos hay, como el de las guerras in-
ternacionales, que casi siempre son guerras de injuria
contra la humanidad, la civilizacin, el derecho y el
progreso, en que la imposicin de ese deber es un au-
mento de iniquidad. Pero el dulce deber de sacrificarse
por la patria no ofrecer objecin ninguna, cuando,
como en esta enumeracin doctrinal de los deberes, se
presenta coronando la obra de ligar entre s individuos
con individuos, Sociedad y Estado, facultades y
poderes, todo y parte, que es la tarea encomendada
los deberes jurdicos, polticos constitucionales.
RECAPITULACIN

Los conocimientos adquiridos en esta tercera parte


se resumen con facilidad y brevedad. Estn reducidos
definir la constitucin poltica, clasificar y analizar
los derechos absolutos, y enumerar y exponer los
deberes constitucionales.
Como, adems de derechos y deberes, toda consti-
tucin contiene especialmente la organizacin de los
llamados poderes del Estado, la tercera debiera ser la
ltima parte de este tratado, y presentar el anlisis de
cada una de las funciones del poder y la exposicin y
razn de todas y cada una de las atribuciones en todas
y cada una de las ramas de poder. Pero el mtodo
aconseja la divisin de esc anlisis en dos secciones :
una, pralos derechos y deberes del individuo; otra,
para las capacidades y deberes del Estado.
Aun cuando esto bastara para resumir lo expuesto
en la primera seccin de esta tercera parte, la trascen-
dental importancia de la materia obliga una recapitu-
lacin ms municiosa.
Hemos dicho :
i Lo que es Constitucin y cmo debe ser;
2o Lo que debe contener en primer lugar, con qu
carcter y en qu forma ;
44 LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

3 o Que los derechos que, ante todo, hade declarar


una Constitucin, han de presentarse con el carcter de
absolutos, y por qu ;

h Que los derechos absolutos se clasifican en dos


grupos, que corresponden dos grupas de condiciones
esenciales ;
5 o Que en el grupo de los derechos derivados dlas
condiciones especficas, han de incluirse la inviolabili-
dad de la vida, las libertades de conciencia, los que
por antonomasia llamamos derechos de libertad, y
los de educacin y de cultura ;
6 Que en el grupo de los derechos derivados de
la condicin sociolgica, han de incluirse el triple
derecho de ciudadana, el de igualdad ante la ley y la
administracin publica, los derechos que abarca el
habeos corpus, y los de asistencia y propiedad ;

7 Que una Constitucin poltica no es com-


pleta en tanto que no contiene una declaracin de de-
beres ;

8 o Qu deberes son los que ha de declarar


una Constitucin, y cmo han de llegar tener
los deberes jurdicos la eficacia que no tienen los mo-
rales ;

g0 Que no hay contradiccin entre deberes compul-


sivos y derechos absolutos.

Si completamos con un resumen sinttico el anal-


tico que acabamos de hacer, tendremos que el objeto
de esta parte del estudio es el de presentar como bases
RECAPITULACIN, 345

de Constitucin, los derechos los deberes y los poderes :


los derechos, como una necesidad d e la naturaleza,
que es intil y peligroso no declarar ; los pode-
res, como una necesidad de nuestra sociabilidad;
ios deberes, como medio necesario entre ambos ele-
mentos .
SECCIN II

FUNCIONES Y OPERACIONES DE PODER

LECCIN XXXVI

Reconocimiento constitucional de la autonoma del munici-


pio y de la provincia.

Despus de instituir los derechos y los deberes


constitucionales, que son el poder y el lmite del pe-
der del individuo en el Estado la Constitucin debe
pasar definir y organizar los poderes delegados por la
Soberana.
Esta sera ahora nuestra tarea, si antes de empren-
derla, no conviniera insistir, sobria, pero definitiva-
mente, en la doctrina ya establecida.
Al definir la Soberana, en su misma naturaleza
descubrimos la base de una distribucin del poder
social en tantas ramas cuantos son generalmente los
organismos particulares que concurren a formar el or-
ganismo general de la Sociedad. Siendo en realidad
tres sociedades distintas, en su vida particular, el mu-
nicipio, la provincia y la nacin, la Soberana social se
distribuye en tres poderes efectivos : el municipal, el
FUNCIONES Y OPERACIONES DE PODER.

provincial, el nacional, cada uno de los cuales debe te


ner su gobierno propio.
Dijimos tambin que los mal llamados poderes del
Estado no son ms que funciones particulares del po-
der uno indivisible que se reserva la Sociedad y
constituye la Soberana, poder superior todo otro
poder, potestad superior toda otra potestad, fuerza
dispositiva que no puede ceder la Sociedad.
Esas funciones son las mismas en todo ejercicio de
poder, puesto que ste se manifiesta necesariamente
optando eligiendo entre medios; deliberando, deter-
minando, ejecutando lo resuelto, y juzgando de la le-
gitimidad ilegitimidad de lo hecho.
Si, pues, los poderes municipal, provincial y na-
cional han de corresponder al sistema de representacin,
todos y cada uno de ellos funcionarn con las mismas
cuatro funciones inherentes al poder : la funcin elec-
toral, la legislativa, la ejecutiva y la judicial La nica
diferencia que, por lo tanto, habr de establecerse en
las funciones de cada uno de esos poderes, es la que,
por la naturaleza misma de cada uno de los organismos
sociales que la ejerce, corresponde la complejidad
cada vez mayor de rganos y actividades mayor
complejidad de vida, mayor extensin de poder y ma-
yor complejidad de operaciones. En consecuencia, el
poder municipal tendr funciones ms limitadas que
el provincial, y el poder nacional las tendr mas ex-
tensas que uno y otro, de modo que las funciones
electoral, legislativa, ejecutiva y judicial del mu-
nicipio no embarazen las de la provincia, ni stas
la de la nacin ; y de modo, principalmente, que
el poder nacional no usurpe jams las funciones
*48 LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL

del poder natural de los dos organismos inferiores.


Hasta ahora, excepto en las organizaciones de la
federacin histrica, no se ha hecho en ninguna cons-
titucin poltica este reconocimiento de la existencia real
y de la federacin natural de estos poderes. No por
eso est fuera de la Constitucin. Al contrario, tan
dentro de su alcance est, y tan necesario es hacer el
reconocimiento, que mientras no se haga imperativa
y constitucionalmente, no habr probabilidad de que
el Estado centralista salga de la disyuntiva de usurpa-
dor dbil en que hoy vacila.
Aun cuando, de un modo emprico, no se ha deja-
do de reconocer por los tratadistas y de intentar por
los estadistas, la distribucin que declaramos absoluta-
mente necesaria para que sea efectiva y eficaz la orga-
nizacin jurdica.
Con efecto : los tratadistas se han esforzado por
patentizar la necesidad de dividir en dos secciones
esferas de accin el poder pblico, la una para los ne-
gocios generales nacionales, la otra para los menos
generales locales. Los estadistas, por su parte, cuan-
to ms capaces de gobernar, mejor han visto la nece-
sidad de dar alguna iniciativa en su propia vida los
organismos sociales que subordina el organismo ge-
neral .
Hay ms an. La fuerza de la realidad ha sido tan
superiora la resistencia de los poderes usurpados, que
en todo tiempo y lugar se ha hecho indispensable una
distribucin prctica, ms menos parcimoniosa, del
poder natural de los organismos inferiores de la Socie-
dad. As, en todo tiempo, bajo la accin del sumo im-
perante, jefe de la sociedad general, ha habido manda-
FUNCIONES Y OPERACIONES DE PODER. 3*9

ries, strapas, pretores, prefectos, gobernadores, que


han administrado particularmente los negocios de por-
ciones regionales provinciales.
En todo tiempo, la vida municipal ha sido recono-
cida como un hecho, y la necesidad de satisfacer par-
ticularmente sus necesidades privativas se ha manifes-
tado en organizaciones ms menos depresivas del or-
ganismo municipal.
Los fundamentos de ese hecho continuo, son :
i la imposibilidad de regir al mismo tiempo todas
las partes secciones de un territorio que, aun no
siendo extenso, siempre ofrece dificultades para la
pronta aplicacin de los recursos de gobierno;
2 la peculiaridad de intereses que distinguen en-
tre s todas y cada una de las secciones en que est
dividido, por la naturaleza la Administracin, un
territorio.
Los fundamentos del principio de divisin, esta-
blecido por los tratadistas y estadistas de la escuela li-
beral, son :
i La imposibilidad de llegar la autonoma de las
secciones, no darles el rgimen de sus propios
asuntos ;
2o La necesidad de incapacitar al localismo para
que influya torcidamente en los negocios nacionales,
pues dividiendo la administracin de estos y aquellos,
no puede ningn agente de intereses locales llevar m-
viles de localismo al Gobierno de la nacin.
Partiendo siempre de la experiencia, y reconocien-
do imposible el establecimiento de la libertad jurdica
en sociedades cuyas partes grupos estn merced de
un poder central, se ha llegado hasta reconocer que el
a5o LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL,

Municipio es un poder, al cual se debe una organiza-


cin particular y un reconocimiento de autonoma que
ponga lejos del alcance del Ejecutivo la vida, desarrollo
intereses del municipio.
Pero Benjamin Constant y cuantos lo han segui-
do, sufran un error, precisamente caminando la
verdad.
La verdad, que repetiremos, es que el Municipio,
como uno de los organismos de la Sociedad, debe
constituir de derecho, y por derecho propio, un go-
bierno particular dentro del Estado, del mismo modo
que constituye una sociedad particular dentro de la
sociedad general. El error de Constant y sus secuaces
consista en confundir el verdadero poder municipal
con las funciones del poder. Al errar, como no quieren
otra cosa que combatir la centralizacin, no atienden
tampoco otra cosa que cercenar las atribuciones
que ha ido el Ejecutivo tomando de las facultades natu-
rales del Municipio.
No tomando el verdadero punto de partida, que es
el doctrinal establecido por nosotros, ninguno de los
abogados prcticos tericos de la descentralizacin
administrativa poda elevarse la doctrina con cuyo
auxilio se resuelve de una manera positiva el problema,
que no est reducido, segn ellos creen, una mera
cercenadura de atribuciones usurpadas ni una simple
cuestin de centralizacin descentralizacin de facul-
tades. El problema est, como hemos dicho, en saber
si la sociedad municipal tiene no tiene, por virtud de
ser organismo natural, una parte de Soberana.
Resuelto afirmativamente, como nosotros resolve-
mos el problema, se debe imponer constitucional-
FUNCIONES Y OPERACIONES DE PODER. a5i

mente la consecuencia que se deriva de esa afirma


cin. Por lo tanto, la ley constitucional, aunque no
tenga para que ocuparse de la organizacin del
Municipio, que debe organizarse por s mismo en
una ley orgnica de municipalidades que tome como
base el principio de autonoma municipal, la Consti-
tucin, decimos, debe declarar ese principio de auto-
noma.
La misma declaracin debe hacer con respecto la
Provincia y cualesquiera otros organismos que pueda
haber fundado la divisin territorial, pues todos ellos,
por el mero hecho de ser sociedades particulares que
concurren la vida de la sociedad nacional, son au-
tonomas naturales que la ley sustantiva debe reco-
nocer, como reconoce la del individuo y la autonoma
nacional.
Una vez hechas estas declaraciones de autonoma, la
Constitucin no tiene ms objeto que el de organizar
las funciones del poder.

LECCIN XXXVII

Funcin electoral. Si instituye un derecho un deber.


Derecho de delegacin. Deber de eleccin.

Los que como Bolvar, Stuart Mili y algunos


constitucionalistas de la Amrica del Norte y la del
Sud, creen que hay un poder electoral, no se equivo-
can si por eso entienden una funcin de poder,
porque efectivamente la eleccin es la primera de
a5a LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

las funciones del poder soberano en donde quiera


que la nocin de la soberana social sea base del go-
bierno rgimen jurdico. En este caso, la denomina-
cin y enumeracin de los llamados poderes, debera
ser : i Funcin electoral; 2o Funcin legislativa;
3o Funcin ejecutiva; 4o Funcin judicial.
Mas como la idea que ha originado esa consagra-
cin de un cuarto poder es una idea parcial, sugerida,
no por la lgica del sistema representativo, sino por la
experiencia dlo fcil que es falsearlo, cuando es malo
el sistema electoral, estadistas y pensadores han pro-
cedido como empricos, y el problema est an sin
resolver : an no sabemos si es poder funcin, cargo
derecho la eleccin, cul es su naturaleza, cmo
debe fundarse en ella una organizacin electoral y de
qu manera puede sta hacer efectivo el sistema de go-
bierno que sirve de fundamento.
Intentemos nosotros lo desatendido hasta ahora por
los tericos y los prcticos de la ciencia constitucional,
y, recordando la nocin de poder que ya dos veces
hemos razonado, empezemos por averiguar si hay
no hay un poder electoral.
Decimos que s y que no : que s, en el caso de adop-
tar la falsa nocin de poder que ha convertido en otros
tantos poderes las funciones legislativa, ejecutiva y judi-
cial de la Soberana. Decimos que no porque, no siendo
ms que uno de los actos necesarios del poder soberano
para manifestarse y realizarse, es una simple funcin,
aunque sea la primera en el orden de manifestacin, y
la ms trascendental en las consecuencias del sistema
poltico que sirve de principio, puesto que sin ella no
pueden efectuarse las dems funciones del poder social
FUNCIONES Y OPERACIONES D PODER. *53

Si nos atenemos, pues, la lgica del sistema repre-


sentativo, el conjunto de actos operaciones por cuyo
medio se manifiesta el poder que la Soberana tiene de
designar sus delegados, es una funcin, como la le-
gislativa, como la ejecutiva, como la judicial. Mas no
una funcin en el sentido en que la concibe Stuart
Mili, como un cargo obligatorio, semejante los
cargos ineludibles del Concejo Municipalidad, por-
que entonces no sera expresin de una potestad
permanente del todo social, sino recurso medio
jurdico que se adopta tientas para obtener la efecti-
vidad de la eleccin. Si sta es una funcin, ya hemos
dicho que lo es por ser resultado del conjunto de ope-
raciones mentales que en todo ejercicio de poder
precede la determinacin y al acto. Es, por tanto,
una verdadera funcin fisiolgica y psicolgica de la
Sociedad en el ejercicio de su poder uno, indivisible
y soberano.
Que es funcin psicolgica, lo hemos patentizado al
analizar las manifestaciones de todo poder. Que es
funcin fisiolgica, se v al examinar cmo procede el
cuerpo social bajo la influencia del sistema representa-
tivo, en el ejercicio de sus potestades naturales.
Ninguno de los tres llamados poderes que hasta hoy
reconoce la ciencia constitucional, se pone en actitud
de manifestarse ejercerse, mientras no se realice un
acto de la soberana, mediante el cual se elija y consti-
tuya el personal que ha de representar al soberano en el
ejercicio de sus facultades legislativas, ejecutivas y j u -
diciales. No pudiendo operar esos mal llamados pode-
res, si antes no se ha designado los individuos que han
de ejercerlos por delegacin, claro es que el acto de de-
a54 LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

legar y designar los encargados de sus operaciones es


anterior ellos. Y que ese acto preliminar es acto de
poder, manifestacin de poder, funcin de poder, tam-
bin es claro, puesto que de l dimanan la legitimidad
y posibilidad de las dems operaciones del poder social.
En todo organismo, el orden fisiolgico de las fun-
ciones decide del fin del organismo. Por tanto, la fun-
cin electoral es tambin una funcin fisiolgica del
organismo social y la primera de las funciones de
poder.
Pero como esto no es tanto una definicin de la
funcin electoral cuanto una comprobacin del carc-
ter funcional del poder soberano de la Sociedad, y la
designacin de la categora de la eleccin, tratemos de
ver la naturaleza de esta funcin.
La funcin electoral, considerada en s misma y en
sus actos, es la vez un derecho y un deber ; ni ms
ni menos que, consideradas en s mismas y en sus
actos, las funciones legislativas, ejecutivas y judiciales
son un derecho y un deber.
El derecho y el deber de estas funciones del poder
social, - quin corresponden ? No es los funcionarios
de cada uno de ellos ? Pues el derecho y el deber de la
funcin electoral corresponden todos y cada uno de
los que la ejercitan.
Todos y cada uno de los que ejercitan la funcin
electoral constituyen la Sociedad en masa. Por lo tanto,
la Sociedad en masa corresponde el ejercicio del dere-
cho y el cumplimiento del deber electoral. Mas como
la Sociedad, si es un todo orgnico, no es un todo
individual sino colectivo, puede, en el ejercicio de
esta funcin, lo mismo que lo hace en las dems, disu>
FUNCIONES Y OPERACIONES DE PODER, i55

huirse ole modo que, cumpliendo cada cual con su deber,


la Sociedad en masa ejercite su derecho. Eso es, con
efecto, lo que sucede en todos los actos electorales, y
eso es lo que constituye la naturaleza de la funcin
electoral, derecho para la Sociedad, deber para cada
uno de los asociados.
Siendo un deber de cada asociado, todos y cada uno
de ellos pueden ser compelidos por la Sociedad al
cumplimiento del mismo, puesto que cada falta de cum-
plimiento es un atentado contra el derecho de la Socie-
dad. Pero sise ha de hacer compulsivo ese deber, es ne-
cesario que conste en la ley substantiva como deber
constitucional, y en la ley orgnica como obligacin
sujeta pena, pues por su misma naturaleza el deber es
libre de cumplirse ; y no vale ni basta decir que el su-
fragio es un deber para obligar al ciudadano que lo
cumpla : que tambin es un derecho, y aunque moral-
mente, tan compulsivo como el mismo deber es el
derecho ; sin embargo, no siempre se ejercita ese
derecho. Ahora bien, <? qu derecho es el que funda
la funcin electoral? Funda el derecho de delega-
cin.
En las operaciones electorales hay un acto y un mo-
tivo : el acto es la eleccin; el motivo es la delegacin.
Se elige para delegar. Se delega, porque es necesario
que la Soberana est representada en el ejercicio de su
poder. Sin delegacin no hay representacin y sin elec-
cin no puede haber delegacin.
Ahora bien : como lo delegado es la parte de poder
que se cede por imposibilidad de ejercerlo colectiva-
mente, y ese poder es colectivo, todos toca la delega-
cin cesin de l, nadie puede individualmente
356 LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

cederlo delegarlo, porque nadie constituye por s


solo el todo, ni puede substituir al todo ni imponerse al
todo de que forma parte. Por consiguiente, la facul-
tad de delegar el poder es un derecho colectivo. De l
participa cada ciudadano, en cuanto es parte de la So-
ciedad, y por no poder la Sociedad, entidad colectiva,
ejercer individualmente su derecho ; pero participa
como un integrante del todo, no como substituto del
todo.
Aun as, el hecho es que el ciudadano tiene que
intervenir en el ejercicio del derecho de delegacin ; y
que, para intervenir, tiene que ejercer un acto indivi-
dual. Este acto es el volo. Sin el voto no hay eleccin.
Y como hemos visto que sin eleccin no hay delega-
cin, es patente que, si el asociado no vota, no puede
la Sociedad delegar. Por esa misma relacin entre el
acto y el motivo de la eleccin, es decir, entre el sufra-
gio y la cesin de poder, se patentiza la relacin de
deber en que el voto esta con respecto al derecho de
delegacin, puesto que, siendo imposible delegar sin
previo acto de eleccin, este acto es obligatorio para
todos los ciudadanos- En consecuencia, el voto es un
deber.

LECCIN XXXVIII

Anlisis y crtica de la actual organizacin electoral.

Inmediatamente despus de la definicin de la


funcin electoral y de su reposicin en la categora
FUNCIONES Y OPERACIONES DE PODER. 267

que ocupa entre las otras funciones del poder social,


debera venir un plan de organizacin fundado en la
naturaleza misma del sufragio. Pero es ms metdico
anteponer un anlisis crtico de los sistemas electorales
que actualmente sirven de modas operandi al sistema
representativo,
Lo primero que trata de resolver toda ley electoral,
es h extensin del sufragio. Y, efectivamente, lo pri-
mero que ha de resolverse es si lia de funcionar como
electores la universalidad de los ciudadanos, si ha de
restringirse el derecho electoral, y qu restricciones ha
de tener.
Los dos criterios de restriccin menos irracionales
que se han adoptado en los pases monrquicos y en
algunas repblicas latino-americanas, son la renta y la
instruccin. Esta, que sera la restriccin ms racional
y ms conducente al fin mismo de la funcin electoral,
ha sido y es la menos impuesta. La restriccin umver-
salmente adoptada es la renta.
Partiendo de la experiencia, que presenta como
ms adictos la tendencia conservadora de las socieda-
des aquellos que disfrutan de los beneficios de una
propiedad territorial, urbana industrial, se ha im-
puesto, como condicin del voto, la previa posesin de
un mnimum determinado de renta.
Inmediatamente se descubre la arbitrariedad, y en
ella, la injusticia de ese criterio de derecho. En primer
lugar, viola la igualdad de ciudadana. En segundo lu-
gar, establece un privilegio. En tercer lugar, buscando
los mejores, se encuentra con los peores, excluye
alosmas dignos de representar, por su fervor de doc-
trina sentimiento, la soberana militante. Por ultimo.
2 58 LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL,

obsta positiva y negativamente al progreso del derecho ;


positivamente, privando de la educacin prctica que el
sufragio es, la parte de ia Sociedad ms numerosa y
menesterosa, por menos culta, de esa forma cvica de
la educacin; obsta negativamente, porque, como
sucede en Inglaterra, cada vez que los estadistas previ-
sores proponen intentan la extensin del sufragio,
encuentran obstculos, insuperables funestos, en la
terca ignorancia de las clases propietarias conserva-
doras.
Es verdad que, en la prctica, el crudo exclusi-
vismo de la restriccin electoral fundada en el censo de
riqueza est moderado por la restriccin fundada en la
cultura, pues se considera tambin con derecho elec-
toral todos los que deben profesiones liberales una
renta. Pero el beneficio de la excepcin comprueba el
maleficio de la ley.
En la mayor parte de las repblicas, el sufragio se
extiende la universalidad de los ciudadanos.
No teniendo el voto otro objeto que el hacer efec-
tivo el principio de representacin, garantizando el buen
uso de los poderes sociales que por su medio se dele-
gan, es indudablemente ms lgico y mejor el sufragio
universal. Para patentizar su innegable superioridad,
conlleva un carcter prctico que debe tenerse muy en
cuenta. Ese carcter es la confianza individual y colec-
tiva que da en la eficacia del derecho y en los meos
de asociacin. Acostumbrndose creer eficaz el dere-
cho, los ciudadanos se educan prcticamente en la cien-
cia del gobierno y de la paz. Teniendo que apelar
medios de asociacin para concertarse, decidirse, esco-
ger y seguir un modo comn de proceder, se educan
FUNCIONES Y OPERACIONES DE PODER. a5g

prcticamente en el conocimiento de los hombres, de


los intereses y pasiones que los guan, y de los princi-
pios tericos, as como de los objetos positivos, que
dirigen la marcha de la Sociedad y la conducta de los
partidos que se disputan su gobierno. En realidad,
cuando el sufragio universal se practica consecuente-
mente, es uno de los medios ms efectivos de educa-
cin poltica que es posible aplicar al gobierno y enca-
minamiento de la masa social.
Lo segundo de que se ocupa una ley orgnica de
elecciones, es de la aplicacin del sufragio* $ Se ha de
aplicar exclusivamente la designacin de los funcio-
narios legislativos, ha de abarcar todas las funciones
del poder ?
En este punto, las divergencias impiden establecer
norma ninguna. Unas repblicas se concretan esta-
blecer la elegibilidad de los funcionarios legislativos y
ejecutivos ; otras la extienden tambin los funciona-
rios judiciales, sin restriccin con restricciones pues-
tas al nombramiento de los ms altos magistrados del
orden judicial.
En este, como en el caso anterior, la doctrina pide
lgica, y reclama que todos los funcionarios del poder
sean electivos, puesto que son delegadas las funciones
que todos desempean. Pero la prudencia y la expe-
riencia han aconsejado diverso proceder. He aqu el
establecido por la ley federal en los Estados Unidos :
Son electivos los cargos legislativos, y fuera de la
eleccin expresa, no hay ningn otro medio de ser
representante senador federal. Se excepta solamente
el cargo de presidente del Senado que corresponde de
derecho al Vicepresidente de la Unin.
26o LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL,

Los funcionarios ejecutivos y admnistrativos,


excepcin del Presidente y Vicepresidente, que estn
sujetos eleccin, son de nombramiento exclusivo del
Presidente los unos, y hechos por l de acuerdo con el
Senado, algunos otros.
Las funcionarios judiciales (Corte suprema, Tribu-
nales de circuito, Tribunales de distrito, Tribunal
supremo del distrito de Colmbia) son todos d nom-
bramiento del Presidente, mediante aprobacin del
Senado.
En vista de una inconsecuencia tan notoria, lcito
es preguntar : < No hay posibilidad de organizar la fun-
cin electoral de un modo tan lgico que no consienta
una tan irregular aplicacin del principio de represen-
tacin, y de modo tan seguro que no d ocasin los
justos temores que han hecho necesaria excusable la
inconsecuencia ? No lo sabemos todava ; pero lo cierto
es que el sistema representativo reclama una aplicacin
mas racional. Si es sistema representativo, no puede
limitarse a hacer efectiva la representacin del sobe-
rano en una sola funcin de su poder. Para que sea
efectivamente un sistema de representacin, es necesa-
rio que se aplique por igual cada una de las funcio-
nes, legislativa, ejecutiva y judicial, en cada uno de
los poderes efectivos, el nacional, el provincial y el
municipal.
Es innegable que los constituyentes de la Unin
americana no violaron por oculto innoble designio,
ni por deseo de violarlo, el principio en que fundaron
el gobierno del pueblo. Cuantos nobles motivos pue-
den tener el patriotismo y la experiencia para limitar el
alcance y aplicacin de una doctrina rncional y buena.
FUNCIONES Y OPERACIONES DE PODER. 261

tantos estuvieron en su reflexiva violacin de la doc-


trina. Innegable es tambin q u e , dado el sistema elec-
toral que despus se atemperaron los legisladores,
sistema que en el fondo es el mismo de la monarqua
parlamentaria, no era prudente dejar a eleccin uni-
versal los cargos de funciones tan delicadas como espe-
cialmente son las judiciales. P e r o , de todos modos, la
violacin del sistema representativo es tan flagrante,
que slo como aparato delusivo ha podido funcionar
en los pases que no tenan la previa educacin jurdica
y la solidez de carcter y propsito nacional que tuvie-
ron los Norte-americanos.
El tercer punto que debe resolver una ley orgnica
de elecciones se refiere al modo de aplicar el sufragio.
Ser universal en cada una de sus aplicaciones Si no
en todas en cules se aplicar ese modo de sufragio, y
qu otro modo en otros casos? A esta pregunta contesta
la constitucin clsica de la democracia representativa,
diciendo :
La eleccin de los funcionarios legislativos ser
mixta : por sufragio universal, para los representantes
Diputados del pueblo ; indirecta y verificada por las
legislaturas de cada Estado, para los Senadores repre-
sentantes de cada Estado federal.
La eleccin de los funcionarios ejecutivos, Presi-
dente y Vicepresidente, que estn sujetos eleccin,
es de dos grados : primero, el pueblo de cada Es-
tado federal elige por sufragio universal un numero
de electores igual al de Representantes y Senadores
que enva al Congreso nacional ; segundo, los elec-
tores eligen Presidente y Vicepresidente. Cuando
ninguno de los candidatos h a obtenido la reque-
262 LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

rida mayora, elige la Cmara de Representantes.


De las seis mociones que se presentaron la con-
vencin constitucional de los Estados Unidos, la sexta,
que fu la adoptada y la vigente en el precepto de la
Constitucin federal, tuvo un motivo muy sabio y
muy discreto. El Senado, tal como lo conceban los
constituyentes, no iba ser una repeticin de la otra
cmara, ni un cuerpo conservador moderador, ni
una mquina de seguridad y represin. Haba de ser
la representacin genuina y positiva de la capacidad
poltica de cada uno de los Estados federales ; es decir,
haba de representar la suma de poderes parcelados
por la federacin y reunidos representativamente en el
Senado, no como pueblo, sino como entidad poltica.
Por lo tanto, no tratndose de representar al pueblo,
no era el pueblo el llamado elegir; tratndose de
representar el poder poltico del Estado, el represen-
tante directo de ese Estado, la Legislativa, era
el llamado hacer la eleccin.
La inconsecuencia de este modo particular de
eleccin es ms aparente que real. El principio repre-
sentativo no queda vulnerado porque, en casos deter-
minados, la eleccin no sea directa ni por sufragio
universal. Lo que vulnera el principio es su no aplica-
cin en los casos en que es lgico y necesario hacer su
aplicacin.
Dada la unidad de fin que tiene la funcin legis-
lativa, nada importa en realidad que los representantes
de la capacidad legislativa representen en una Cmara
la universalidad del todo, y en otra Cmara los grupos :
cualquiera sea la procedencia, la obra comn es la ley.
No sera, pues, un obstculo la igual eleccin el
PUNCIONES Y OPERACIONES DE PODER. aC3

distinto origen, ms bien, el peculiar designio atri-


buido una y otra rama del cuerpo legislativo, para
que ambas fueran producidas por sufragio universal.
Sin embargo, fu una sabia distincin de grados elec-
torales la hecha por los constituyentes americanos al
decidirse por el sufragio indirecto en la eleccin de
senadores. Aunque estos son el mismo rgano de
poder social que son los representantes populares,
experiencia y ciencia quieren que.el Senado represente
una facultad mental y jurdica ms desarrolladas, ya
maduras, que la viveza imaginativa y sensitiva de la
juventud, cuyo propio escenario poltico es y conviene
que sea la Cmara. A este ejercicio ms maduro del
poder legislativo parece que corresponde un tambin
ms maduro ejercicio del poder electoral, y no carece
de lgica el procedimiento electoral imaginado para
la designacin de senadores. Por otra parte, como las
Legislaturas encargadas de hacer la eleccin son pro-
ducto, en casi todos los Estados federales, del sufragio
universal de la casi universalidad de los electores, se
pueden considerar aptos para bien exponer la voluntad
popular los que por ella legislan en el gobierno
regional.
La inconsecuencia, aqu, no est en el procedi-
miento electoral por grados, sino en que el segundo
grado no corresponda al elector.
La eleccin del Presidente y su substituto no es
tampoco directa, pero es una de la ms admirables
combinaciones, la par que una de las novedades ms
dignas de consideracin, que introdujo la democracia
representativa en los procedimientos clsicos de la fun-
cin electoral. Es tanto ms digna de consideracin la
264 LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

novedad, cuanto que es resultado de experiencia. En


la Constitucin primitiva, y hasta que la experiencia
dict la enmienda xn de la ley primera, sta precep-
tuaba que las elecciones presidenciales se hicieran por
las Cmaras federales unidas en Congreso. Este defec-
tuoso proceder, cuyo menor inconveniente era la
inconsecuencia terica que resulta de atribuir opera-
ciones de la funcin electoral la funcin legislativa,
produjo efectos contrarios al propsito ordenador que
haban tenido los constituyentes, y entonces se esco-
gi el sapientsimo medio de eleccin que hoy se prac-
tica.
La enmienda precepta que, para la eleccin de
Presidente y Vicepresidente, el cuerpo electoral de
cada Estado proceda designar un nmero de electo-
res igual al de representantes y senadores federales que,
reunidos en el da fijado por la ley, elijan los dos fun-
cionarios ejecutivos.
Esta combinacin, que salva el principio de repre-
sentacin en lo que tiene de fundamentalmente sano y
lo elude en lo que tiene de peligroso, realiza el deseo
y la mira de los primeros constituyentes. Estos, al
prescribir que fuera el Congreso federal el elector de
los dos primeros magistrados de la Unin, queran que
se encargara de esa responsabilidad a un corto nmero
de personas escogidas de entre la masa comn por sus
conciudadanos, porque as sera ms probable que
poseyeran los informes y el discernimiento requeridos
para tan complicada investigacin , como es la que
ha de guiar en la eleccin de los hombres ms aptos
para la mayor responsabilidad.
Ms atentos lograr este propsito que la lgica
FUNCIONES Y OPERACIONES DE PODER. a65

del sistema representativo, escogieron un medio im-


procedente. En cambio, los autores de la enmienda
combinaron con tal sagacidad las exigencias del sistema
de gobierno y las del gravsimo objeto del precepto,
que dieron una y otro la satisfaccin ms ingeniosa,
ms prudente y ms fecunda. La ms ingeniosa, por-
que salvaron la teora sin contrariar la realidad; la
ms prudente, porque optaron por un medio equidis-
tante de dos peligros equivalentes; lamas fecunda, por-
que proporcionaron la prctica efectiva del sistema
representativo un medio aplicable todos los casos de
eleccin en que la razn, la equidad y la trascendencia
del objeto coincidan en aconsejar respeto igual para el
derecho y para el orden.

GRADOS DEL SUFRAGIO. El sufragio puede ser de uno


ms grados : de uno solo, cuando el cuerpo electoral
designa directamente y de u n a vez los funcionarios
que est llamado elegir; de ms de un grado, cuando
el cuerpo electoral elige electores compromisarios
encargados de hacer por s mismos la eleccin de
concretarla y prepararla.
La legislacin electoral vara en este punto hasta el
extremo de desvirtuar en algunos pases el sistema que
en apariencia va regular. La nica gradacin admi-
sible, por ser la nica compatible con la doctrina re-
presentativa, es la establecida para la eleccin presiden-
cial en los Estados Unidos de Amrica, y la que, igual
semejante ella, se aplique en casos de trascenden-
cia semejante, con la precisa condicin de respetar el
sufragio universal, dndole el primer acto en la elec-
cin.
366 LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

JURISDICCIN ELECTORAL .Todas las leyes de eleccin


cuidan de establecer como necesarios todos aquellos
requisitos que concurren hacer ms efectiva, segn
la tendencia autocrtica democrtica del gobierno
existente, la funcin del poder de elegir. Entre esos re-
quisitos, el que mas ntima relacin tiene con la reali-
dad y pureza del sistema de representacin es el que
prefija la jurisdiccin extensin de territorio en que
ha de funcionar el cuerpo electoral. En unos pases, la
jurisdiccin es municipal; en otros, provincial, y se
ha luchado mucho, en algunos, por hacerla nacional.
Bastar reflexionar que en proporcin del radio
electoral estar la influencia mayor menor de los fun-
cionarios ejecutivos, para comprender la razn de las
frecuentes reformas operadas en este punto. Cuando
los gobiernos de hecho son autocrticos, la jurisdiccin
electoral se reduce la mnima expresin posible, por-
que en las pequeas circunscripciones es ms inme-
diata, ms fcil y ms efectiva la coaccin sobre el
pequeo cuerpo electoral. Cuando, al contrario, un
gobierno de represin sucede uno de expansin, las
circunscripciones electorales abarcan el radio de pro-
vincias enteras, para reaccionar mejor contra los ante-
cedentes de coaccin y cohecho establecidos por admi-
nistraciones impopulares. En el afn de reaccionar
contra los vicios que desvirtan el sistema electoral de
los pueblos mal regidos, se ha llegado hasta el error
de establecer una sola circunscripcin estableciendo
sustentando la jurisdiccin nacional del cuerpo de
electores. Lo que se ha llamado en Francia el escru-
tinio de lista , no es otra cosa.
Bajo el rgimen fiel del principio representativo,
FUNCIONES Y OPERACIONES DE PODEU. 267

con toda exclusin de centralismo y parlamentarismo,


que bastan para corromper el principio y la doctrina,
el sistema y el ejercicio de la representacin, el pro-
blema de la jurisdiccin electoral est reducido dos
incgnitas : primera, si hay, y en qu consiste, una
verdadera distribucin de soberana ; si el cuerpo elec-
toral puede operar segn la funcin de soberana de
que es rgano. Creyendo que s, como intentaremos
probarlo en el captulo que inmediatamente consagra-
remos al estudio de la organizacin racional de esta
funcin, afirmamos aqu que es viciosa toda ley electo-
ral que precepta las grandes circunscripciones, por-
que precepta el desorden el menos orden en las
elecciones. Siempre que los funcionarios del ejecutivo
carecen de medios de coaccin sobre el cuerpo electo-
ral, lo cual sucede en las federaciones en las simples
descentralizaciones, la jurisdiccin electoral debe ser tan
reducida como posible sea, de modo que corresponda
cada una de las jurisdicciones municipales que com-
pongan cada jurisdiccin regional provincial. Obvio es
el porqu : cuanto ms reducida la jurisdiccin, menos
apasionada y ms ordenada ser la eleccin.
El modelo que empricamente puede seguirse,
siempre que haya descentralizacin, pues de otro modo
ofrecen mas garantas las grandes circunscripciones, es
el que ofrece el Estado de Nueva York. En l, las cir-
cunscripciones electorales estn reducidas un nmero
fijo de 5oo electores, nicos que pueden funcionar en
ella como cuerpo electoral.

RESPONSABILIDAD ELECTORAL. En todas las leyes de


eleccin se ha tratado, de hacer responsable de su
268 LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL

voto al elector, de evitarle las responsabilidades ile-


gtimas que la coaccin ejecutiva pudiera ejercer sobre
l. A este fin, unas veces se ha impuesto el voto oral,
otras el escrito; ac el voto secreto, all el pblico. El
primero y el ltimo, que coinciden siempre con el pro-
psito de educar en el uso de su derecho y en el ejer-
cicio de su ciudadana poltica al asociado, son los dos
nicos modos de emisin que convienen con elfindel
sistema representativo. El voto escrito no tiene gene-
ralmente otro objeto que el amedrentar : el voto se-
creto no tiene ms designio que el de encubrir la res-
ponsabilidad de tmidos, egostas indiferentes. El
voto oral, que debe la vez ser pblico, no es solamente
superior al secreto, porque educa la virilidad y los
sentimientos ms generosos del patriotismo, sino que
tambin es superior al voto escrito, porque la respon-
sabilidad que impone es la del deber, no la del miedo.
Si hay circunstancias que recomiendan y an exijan la
emisin del voto por medios sigilosos y secretos, ellas
asesorarn al legislador : en una exposicin de doctrina
lo mejor es lo que afirma y confirma la doctrina.

PROCEDIMIENTOS ELECTORALES. De las convenciones,


que son el ms importante entre todos los procedimien-
tos electorales, hay necesidad de ocuparse especial-
mente. Aqu no examinaremos otros modos de proce-
der electoral que aquellos de que ms sumariamente
podemos ocuparnos. A las operaciones de la eleccin
se puede proceder individual colectivamente, por lo
que hace al elector; para votar por uno, varios todos
los candidatos, por lo que respecta al objeto de la elec-
cin.
FUNCIONES Y OPERACIONES DE PODEU. 2O9

Lo primero constituye el voto aislado; lo segundo,


el voto de partido; lo tercero, la eleccin uninominal;
lo cuarto, la plural; lo quinto, la total.
El voto aislado, aunque en los pases organizados
por el derecho es casi siempre el voto de conciencia,
en todas partes es voto intil. P o r eso, y porque el su-
fragio es un derecho colectivo en cuanto su objeto es
una delegacin, importa m u c h o validar el voto indivi-
dual con la significacin que le d la doctrina sostenida
en las elecciones por los partidos que las animan.
El voto colectivo de partido es decir, el de ante-
mano convenido en las deliberaciones del partido pol-
tico que se ha adoptado, tiene, no obstante la repe-
lente desventaja de coartar la libertad personal, el feliz
resultado de disciplinar en el ejercicio de su voluntad
y su derecho al ciudadano, y favorece la consecucin
del propsito electoral, que es colectivo y no individual,
de todos los ciudadanos y no de u n o varios,
El voto escrito tiene una ventaja entre muchas des-
ventajas : puede servir de instrumento eficaz al prop-
sito educacional que tiene el voto, restringido la capa-
cidad intelectual, Pero puede tambin, y ms proba-
blemente, servir para amedrentar al votante, y de
todos modos es una restriccin del voto, pues si hay
que manuscribirlo para emitirlo, el que no sepa escri-
bir no puede votar. Y s puede, aunque no sepa, ten-
dr que valerse de otro, y esa es u n a nueva fuente de
fraudes y sobornos.
El voto secreto, que slo ha podido presentarse
como conveniente bajo regmenes de fuerza, acaso
puede ser til para manifestar una voluntad social
que est cohibida, En triste compensacin, educa y
270 LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

amamanta la pusilanimidad social, y ofrece tales difi-


cultades para hacer efectivo el secreto, que realmente
no hay secreto en esa votacin.

REQUISITOS ELECTORALES. Establecer con puntua-


lidad lo que se requiere para ejercer el llamado derecho
de sufragio, es uno de los objetos primordiales de la
legislacin electoral.
Esos requisitos se refieren aisladamente al elector,
y colectivamente al cuerpo electoral. En lo relativo al
elector, le piden la ciudadana poltica, ciertas condi-
ciones de moralidad, edad determinada y residencia
local nacional. En lo relativo al cuerpo entero de
electores, hay un requisito esencial, que importa esta-
blecer del modo ms imperativo, cumplir de modo
ms leal, y hacer cumplir con el mayor rigor. Ese re-
quisito es el censo electoral.
Nada ms legtimo que el negar el ejercicio del de-
recho y el cumplimiento del deber electoral ai extrao
que hace esfuerzos por esquivar, y no los hace por im-
ponerse, los deberes de la ciudadana. Toda asociacin
es un cambio de servicios, y es justo que no los reciba
quien no los presta. Pero las sociedades en formacin
recin constituidas, cometen un grave error, si no
facilitan la adquisicin de la ciudadana. Econmica y
polticamente consideradas, esas sociedades necesitan
aumentar artificialmente su poblacin, y la manera de
conseguirlo rpidamente es asimilarse por medio de la
ciudadana los elementos advenedizos que atraiga expre-
samente, que las evoluciones de la riqueza y de la
libertad en otros pases, le procuren sin atraerlos ni
buscarlos.
FUNCIONES Y OPERACIONES DE PODER. 271

El criterio de moralidad en materia electoral est


justamente ceido al goce de los derechos civiles y
la irresponsabilidad criminal : los privados de aquellos
derechos y sometidos acciones de la ley penal no
pueden ni deben ser funcionarios en la ms grave fun-
cin del poder social.
La edad es requisito que la ley electoral impone
con razn. Mientras no se llega al uso pleno de las fa-
cultades naturales y sociales no hay derecho para
intervenir en los negocios pblicos, que reclaman
una firmeza de juicio y una responsabilidad individual
que la naturaleza y las leyes civiles se han encargado
de fijar con caracteres positivos.
Verdad es que nunca son estos tan positivos que
puedan ser norma infalible, pues en el desarrollo de
la razn individual y en las circunstancias legales de
los individuos caben excepciones que hagan ms apto
para el goce de la plena ciudadana un adolescente
que muchos hombres de edad madura. Pero no es
menos verdad que la ley regula casos generales, no ex~
cepcionales.
En la actualidad, y en virtud del ms fcil pro-
greso intelectual, favorecido por la mayor difusin de
la enseanza, se ha disminuido el perodo entre la
sumisin la potestad paterna y el goce de la mayo-
redad, fijndose generalmente entre los 18 y los 21 aos.
Ha influido tambin en este acortamiento del perodo
la necesidad de subvenir la creciente demanda de
ciudadanos activos que hace el Estado de derecho,
cuyo inters es utilizar cuanto antes las facultades
individuales. Por eso mismo se excluyen de la ciuda-
dana poltica los enfermos de razn.
a72 LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

Ninguno de los anteriores requisitos basta, en


algunas leyes electorales, para el uso del sufragio.
Adems de ellos, hacen necesario un tiempo fijo de
residencia en la jurisdiccin electoral. As, un forastero
no podr votar en el lugar donde llegue; un ausente
de la patria no podr emitir su voto en el momento de
regresar ella.
Estos requisitos, algunos de los cuales son verda-
deras rectricciones, estn lgicamente fundados, y
deben subsistir, incluso el ltimo, que parece el ms
atentatorio, ano ser, en este caso, que la jurisdiccin del
elector sea nacional ; es decir, que la ley de la materia
lo faculta para sufragar en cualquier punto del terri-
torio.
El censo electoral, que afecta todo el cuerpo de
electores, tiene una importancia capital en el orden,
realidad y consecuencias de las elecciones. El censo
debe ser anual y escrupulosamente exacto ; debe ser
conocido, y, para que lo sea, publicado por todos los
medios legales de publicidad; debe ser efectivo, y,
para hacerlo tal, ha de producir una inscripcin for-
zosa y un certificado de inscripcin que identifique
en el momento oportuno la persona y el derecho
del votante.

CONDICIONES DE ELEGIBILIDAD. El que sirve para


elegir, sirve para ser elegido. En derecho, s; en con-
ciencia, no. Elegir no implica ms idoneidad que
la jurdica. Ser elegido implica idoneidad social, moral
intelectual. Para votar los 3i aos, basta que la
ley lo mande, y estar dentro de la ley. Para ser un buen
funcionario ejecutivo legislativo los ai afios* es nec*
FUNCIONES Y OPERACIONES DE PODER. a73

sario ser un Hamilton, un Clay o un Webster en los


Estados Unidos ; un Pitt, un Peel un Gladstone, en
Inglaterra.
Esa distincin ha hecho poner condiciones la
elegibilidad. As, para ser electo Presidente de los
Estados Unidos de Amrica, es necesario que el elegible
haya cumplido 35 aos de edad ; para ser Diputado
Senador, en muchos pases se ha de llenar la condi-
cin de ser propietario de gozar una renta industrial
profesional determinada. En todas partes, aunque
desventuradamente es estala menos exigida de las con-
diciones, se pide que el elegible tenga toda la honora-
bilidad que dan las virtudes de la vida privada y de la
pblica.
La ltima y la primera son condiciones efectivas,
que deben constar en la ley : la segunda no es una
condicin, es un absurdo.

LISTAS ELECTORALES. Unos de los procedimientos


ms trascendentales en toda expresin del voto pblico,
es el que la ley haya prescrito con respecto al nmero
de candidatos que debe figurar en las listas que
deben someterse los votantes. Gomo este nmero ha
estado hasta ahora en relacin con la ms menos
extensa divisin del cuerpo electoral, la inclusin de
un solo nombre de muchos en la lista de candidatos
afecta indirectamente la verdad del sufragio, y direc-
tamente la proporcionalidad de la representacin.
Generalmente, cortas circunscripciones electorales
corresponden listas de un solo candidato, y esto es
por si slo un obstculo para establecer proporciona-
lidad ; extensas circunscripciones, corresponden lis-
18
a74 LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

tas de muchos candidatos, y este es otro obstculo


para la sinceridad del sufragio. Cuando la lista es una
sola para todo el pas, como estaba prescrito en la
Unin Americana, y como han querido establecerla
en Francia los partidarios de la votacin uninominal,
el obstculo afecta la vez la verdad, la sinceridad y
la precisin del voto. En aquellos pases, como Chile,
Argentina c Inglaterra, que han dispuesto y distribuido
su cuerpo electoral de modo que las fracciones en que
se divide sufragan por tres ms candidatos, son
mayores las probabilidades de rectitud electoral; pero
ha de ser con condiciones que examinaremos al hablar
del derecho de las minoras. Entretanto, digamos que,
aun bajo el falso sistema de representacin que esta-
blece el exclusivo principio de las mayoras, es posible
combinar las pequeas circunscripciones con la lista
dual plural, de modo que se deje siempre alguna
probabilidad las minoras.

BUFETES ELECTORALES. La designacin de los indi-


viduos que han de componer las mesas receptoras y
escrutadoras de votos es una de las ms espinosas difi-
cultades que encuentra la reglamentacin de las elec-
ciones. Interesando tanto como interesa a los partidos
activos la vigilancia del proceso electoral, es un leg-
timo deseo el que manifiestan de tener parciales suyos
que asistan la recepcin y al escrutinio y cmputo
de los votos. Negarles ese derecho es una torpeza con-
tra la justicia; abandonarles discrecionalmenteel dere^
cho, es una torpeza contra el orden pblico. Cometen
injusticia aquellas legislaciones electorales que no reco-
nocen por igual todos los partidos el mismo derecho
FUNCIONES Y OPERACIONES DE PODER. 275

de inspeccin. Incurren en torpeza contra el orden las


que reconocen ese derecho al partido que primero
llega y primero se apodera, por astucia fuerza, del
lugar destinado las votaciones.
Hasta no ha mucho, la mayor parte de las leyes de
eleccin atribuan, en los pases latino-americanos,
intervencin direccin en los procedimientos electo-
rales, las municipalidades ayuntamientos que,
como gobierno de los municipios, parecan inmediata-
mente interesados en la lealtad, honorabilidad y pulcri-
tud de los actos del cuerpo electoral. En cada un
municipio era la municipalidad el centro establecido
por la ley para la votacin y el cmputo, entraban
los concejales como miembros natos de las mesas
receptoras y escrutadoras. Haciendo caso omiso de la
confusin de atribuciones que hay en esa intervencin
de cuerpos organizados para fines de gobierno parti-
cular y no para funciones de poder soberano de la
Sociedad, no hay duda que la presencia de los repre-
sentantes de la sociedad comunal en las operaciones
decisivas de la funcin electoral, era una garanta de
legalidad y rectitud. Pero se olvidaba que los ayunta-
mientos, lejos de ser Ubres, han sido y generalmente
son, en los gobiernos centralistas, esclavos del Eje-
cutivo, que influye cuando quiere y como quiere sobre
ellos.
La experiencia ha venido demostrar la inutilidad
de apelar los gobiernos municipales para que garan-
tizaran los actos electorales, y una reforma que puede
considerarse como un gran adelanto en la ciencia de la
organizacin jurdica, y que probablemente servir de
transicin entre el actual sistema y la organizacin
a76 LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

independiente de la funcin electoral, ha abandonado


ese expediente peligroso y hecho entrar un ms sano
elemento en la vigilancia y direccin de los actos elec-
torales. Esa reforma es la introducida por Chile y la
Repblica Argentina en sus leyes de eleccin : tiene
por objeto el dar los funcionarios judiciales la inter-
vencin electoral que antes tenan los funcionarios
municipales.
En virtud de esa reforma, los funcionarios judicia-
les entran, con los representantes de los partidos
polticos, en la formacin de los bufetes electorales.
Sera necesario descender mucho en la escala dla
organizacin jurdica para encontrar un pas cuya
judicatura estuviera tan desorganizada que no ofreciera
ms garantas de independencia electoral que los
ayuntamientos esclavos que ha formado el centralismo
aun en el mismo seno de nuestras federaciones artifi-
ciales.
Mientras llega el da de organizar independiente-
mente la funcin electoral, las mesas receptoras y escru-
tadoras deben componerse : I o de igual nmero de
delegados de los partidos que entren en la eleccin ;
2o de un representante de la Administracin de Justicia.

LECCIN XXXIX
Convenciones electorales.

La mejor esperanza" de reforma que ofrece la vi-


ciosa organizacin electoral de la democracia represen-
FUNCIONES Y OPERACIONES DE PODER. 277

taliva es la costumbre de las convenciones, as como el


medio cientfico ms adecuado al sistema representa-
tivo es la representacin de las minoras.
Examinemos primero el procedimiento consuetu-
dinario. Las Convenciones electorales es el modus
operandi del cuerpo electoral en los Estados Unidos de
Amrica, y felizmente empieza serlo en algunas de
nuestras repblicas latino-americanas.
Es una costumbre, no una ley; una prctica, no un
derecho. Pero coadyuva de tal modo la costumbre al
propsito de la ley, que esta concluir por incorporr-
sela. En cuanto prctica, favorece tan activamente el
uso del derecho, que la ley habr al fin de reconocer
en ella el ejercicio de un derecho y el cumplimiento
de un deber.
Como su nombre lo indica, las Convenciones elec-
torales son reuniones de una porcin del pueblo en
asamblea, con objeto de deliberar y decidir acerca de
los mritos y aptitudes de u n o varios candidatos
una otra de las funciones d e poder, y de convenir
en la eleccin del los que se designe.
El origen de esta costumbre, como el de tantas
otras, es el instinto de la necesidad. Al modo que, en
la vida individual, cada necesidad va acompaada de
su instinto, en la vida social y poltica se sigue siempre
por instinto una conducta determinada para cada nueva
necesidad que se presenta.
Los norte-americanos, al encontrarse con la nece-
sidad de constituir una personalidad nacional ms
slida y coherente que la basada en la Confederacin,
en vez de convocar un Congreso constituyente de
dar facultades constitucionales al Congreso de la
278 LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

Confederacin, empezaron por auscultar la opinin


pblica, cuyos ms altos representantes se reunieron
para convenir en las bases de constitucionalidad que
demandaban los riesgos de la situacin. Esos conven-
cionales, designados primero por el voto expreso de
cada una de las entidades confederadas, y despus por
resolucin motivada del Congreso, dieron lo que se
les peda*
Sentado ese precedente, que tan fecundo resultado
les haba dado, era natural que los ciudadanos de la
nueva repblica apelaran ese medio cada vez que
fuera necesario convenir previamente en algn punto
de importancia y comprometer el voto individual en
alguna resolucin de inters colectivo. As fu cmo,
aplicando este proceder al ejercicio del derecho electo-
ral, fueron poco poco acostumbrndose l, hasta
el punto de ser hoy inseparable operacin de la fun-
cin electoral. Tan inseparable, que si all fuera posi-
ble elegir sin antes convenir los electores en los candi-
datos, la eleccin parecera ilegal, por extrictamente
sujeta ley que fuera en realidad.
Convenir en la forma en que lo hacen los electores
de partido en la generalidad de los pases, antes es
una prdida de conciencia que una garanta de regula-
ridad y orden. El convenir de las Convenciones elec-
torales es una serie de actos racionales en que el juicio,
el razonamiento y la demostracin persuaden disua-
den de opiniones errneas certeras, acerca de indi-
viduos, partidos, situaciones polticas, necesidades im-
ponentes, procederes impuestos, actualidades urgentes
y soluciones de problemas no bien planteados in-
completamente resueltos.
FUNCIONES Y OPERACIONES DE PODER. 279

Las convenciones conllevan un mrito de naci-


miento. Hijas de la necesidad y de aquella sabia y ge-
nerosa poltica de compromisos que suaviza las rela-
ciones polticas, aproximando grupos parlamentarios,
moderando tiranteces peligrosas e n t r e el partido de
gobierno y el de oposicin, coaligando en un mismo
designio de vital urgencia los rganos de publicidad
ms hostiles entre s, ludiendo asperezas de amor pro-
pio que veces alejan mortalmente individualidades
en quienes acaso se personifica en u n momento dado
el xito de una reforma, la posibilidad de una evolu-
cin la salvacin de una crisis peligrosa, las conven-
ciones electorales licnen el inapreciable mrito de
facilitar esa tendencia conciliadora e n la ms indisci-
plinada, hasta ahora, de las funciones de poder, y en
la masa menos gobernable por el consejo, puesto que
es la masa electoral entera.
Esa poltica de compromisos, que ya tres veces ha
salvado la lenta reforma electoral e n Inglaterra, que
en la Unin Americana produjo el memorable Compro-
miso de Missouri, que ha hecho Chile el beneficio
inestimable de reunir en una alianza libertadora y
reformadora las dos tendencias divergentes del par-
tido del progreso, no es aquella infame compra y
bochornosa venta de conciencia que l i a podido acabar
una lucha de independencia colonial y que suele al-
guna vez zanjar diferencias de partidos personalistas.
No es tanto una poltica circunstancial, aplicable tan
slo momentos de conflicto, cuanto una norma de
conducta que, deducida del fondo mismo del sis-
tema representativo, debiera regir y encaminar la
actividad poltica de las naciones, as en el operar de
8 LECCIONES DE DEHECIIO CONSTITUCIONAL.

los partidos como en el de los funcionarios del poder.


Por desgracia, las costumbres polticas estn todava
demasiado subordinadas las pasiones y los intereses,
para que la poltica de compromisos sea norma de
conducta jurdica : la nica forma que de ella se prac-
tica peridica y sistemticamente, son las Convencio-
nes electorales, y slo en los Estados Unidos de
Amrica.
Pero es necesario tener prsenle que el compromiso
que dan ocasin no es exactamente semejante al que
producen los convenios entre los guas parlamentarios,
entre los jefes de un partido y el gobierno, entre
los partidos mismos, entre los rganos de publi-
cidad, entre cualesquiera grupos de opiniones disi-
dentes.
La convencin electoral produce un compromiso
no menos til para el fin particular que cada partido
poltico realiza en la tarea comn de concurrir al go-
bierno de la opinin y del pas; pero lo produce entre
miembros de un mismo partido. Reunidos para persua-
dirse y convencerse, todos los copartidarios usan de
los mismos derechos para comunicarse sus ideas, pro-
psitos, resoluciones particulares, y cuando se toma
una resolucin colectiva y esta se convierte en com-
promiso de honor para todos y cada uno de ellos, ni
lo pactado es una imposicin ni puede haber dejacin
de derechos prdida de dignidad en lo libremente
aceptado y convenido.
Compro me terse de ese modo tiene una inmediata
utilidad ; la disciplina de la voluntad de un grupo por
la razn superior del grupo entero.
Ese solidario comprometerse una conducta dada,
FUNCIONES Y OPERACIONES DE PODER. 381

tiene otra utilidad considerable, que consiste en ligar


estrechamente los partidarios al partido y el partido al
partidario, de modo que ste dependa de aqul en las
ventajas personales, y aqul dependa de ste en las
ventajas colectivas que puedan proporcionarle los gran-
des mritos dess componentes.
De aqu resulta que, siendo los comicios el lugar
en donde peridicamente se decide de la suerte de las
doctrinas y de los partidos que las sustentan, los parti-
darios no podrn salirse de ellas, y los partidos no
podrn sostener ms que a hombres de sus filas. Como,
en realidad, toda asociacin general es un conjunto de
asociaciones particulares, que convergen tanto mejor
al fin social cuanto ms compacta es la unin de sus
elementos, importa mucho obtener de los partidos
polticos esa fuerza, que al fin redundar en fuerza
orgnica dla Sociedad y del Estado.
Por eso, aun cuando no fueran otros los efectos
producidos por las convenciones electorales, bastaran
para que la ciencia constitucional las recomendara.
Pero producen otros ms ntimamente ligados todava
con la naturaleza de la funcin electoral, que en su lu-
gar expondremos. Ahora nos baste considerar las Con-
venciones electorales, como la mejor de todas las
costumbres electorales, como el nico procedimiento
que en la actualidad neutraliza los vicios de la organi-
zacin electoral, y como el mejor de los medios de
transicin entre las actuales y las futuras operaciones de
esa funcin.
Hasta ahora, y pesar del persuasivo ejemplo de la
Democracia del Norte, son pocos los pases republica-
nos cuyos partidos polticos se renan expresamente
282 LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

en convencin electoral con objeto de ordenar las elec-


ciones, de preparar sus resultados y de ajustar la con-
ducta de sus partidarios al propsito particular de la
eleccin y ai compromiso contrado de votar unnime-
mente por los candidatos convenidos.
A excepcin de la Repblica Argentina, que va in-
corporando su derecho pblico ese procedimiento
complementario, y excepcin de Chile que est es-
forzndose concienzudamente por aplicarlo, no creemos
que los ensayos de Convencin electoral, en las rep-
blicas que accidentalmente lo hayan adoptado, sean el
acto de reflexin pblica que aconseja el grave objeto
que se aplica. La Convencin electoral, segn con-
suetudinariamente funciona en la Democracia del
Norte, no es un acto solo, sino una serie de actos elec-
torales ; no un solo procedimiento, sino un conjunto
de procedimientos; no una sola Convencin, sino una
gradacin de convenciones.
Atenindose la divisin jurisdiccin electoral
establecida por la ley particular de cada Estado, pues
no es sta una de las facultades cedidas al Congreso
federal, los electores circunscripcionales se renen en
asamblea, cada vez que la ley los llama una eleccin
nacional, y designan un corto nmero de representantes
que se renen, su vez, en una Convencin de Es-
tado. Esta Convencin elige para otra que, reuniendo
los delegados de todos los Estados, constituye la
Convencin nacional. Esta es la que decide de la elec-
cin, porque en ella es donde se concretan las opinio-
nes y las resoluciones del partido. Como este proceder
no es peculiar de una de las fracciones en que est di-
vidida la opinin nacional, sino conducta que la eos-
FUNCIONES Y OPERACIONES DE PODEU. a83

tumbre ha hecho obligatoria para los dos partidos his-


tricos y para cuantos las circunstancias puedan haber
aducido formar, generalmente funcionan en Con-
vencin electoral el partido republicano y el democr-
tico; pero alguna vez se renen en Convencin parti-
cular los disidentes momentneos de ambos, los
electores independientes que no estn afiliados nin-
guno de los dos, que los creen incompetentes para
realizar algn objeto parcial de gobierno que los parti-
dos histricos subordinan sus miras generales.
Aun cuando estas Convenciones nacionales no
pueden aplicarse otra designacin que la efectiva-
mente nacional, porque afecta al conjunto dla Nacin
excluyendo todo inters de Estado de regin, no por
eso dejan de celebrarse para la eleccin de Senadores
y Representantes, aun cuando los dos grados que se
requieren para las primeras, y el inters regional que
revstenlas segundas, les quiten el carcter general que
hace de las elecciones presidenciales un inters de toda
la Nacin.
La regularizacin que establece esta costumbre de
las Convenciones aconseja su adopcin en las repbli-
cas unitarias, porque irn preparndolas para aquella
sucesiva descentralizacin del municipio y la provincia
que ha de llevarlas la federacin natural; en las re-
pblicas federales, porque ser una de las prcticas
jurdicas que hagan positivo y verdadero el lazo fede-
rativo que liga las partes con el todo.
El procedimiento de las Convenciones en nuestras
repblicas ha diferido tanto del aqu descrito, que im-
porta describir el imaginado en Chile para, comparn-
dolos, averiguar cul de los dos sirve mejor los fines
a84 LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

generales del derecho pblico y al particular que se


aplica.
Segn los datos que nos han suministrado los de-
bates parlamentarios y los peridicos de aquella Rep-
blica, la idea de la Convencin naci en el Parlamento
chileno ( i ) . Algunos senadores y diputados del partido
progresista, dividido all en tres fracciones (liberales,
radicales y nacionales) se constituyeron en comit y
procedieron discutir las bases de la Convencin y los
medios adecuados para proceder en ella. Habiendo di-
sentido de lo propuesto y adoptado por la mayora,
algunos de los comitentes resolvieron retirarse y apelar
la decisin de su partido. Este, el ms avanzado de
los partidos polticos de Chile, adopt la resolucin de
sus parciales, y los trabajos preparatorios dla Conven-
cin se hicieron a la vez por las dos fracciones. Una de
ellas, tomando como base de procedimiento la divisin
del cuerpo electoral en mayores y menores contri-
buyentes, atribuy a los primeros el encargo de desig-
nar en cada provincia un nmero dado de delegados
que haban de reunirse en Convencin para acordar el
candidato.
La otra fraccin, fundndose en los antecedentes del
partido radical y buscando una delegacin ms popular,
declin en la masa del partido el encargo de elegir sus
delegados.
Cualquiera que haya sido el resultado de las dos
Convenciones as convocadas formadas, es patente
la inexperiencia que revelan. Indican un excelente pro-
psito y un deseo loable ; pero demuestran la necesi-

(i) M O 887.
FUNCIONES Y OPERACIONES DE PODEU. a85

dad de acudir la fuente natural de esta costumbre


jurdica, que es la necesidad de ordenar los procedi-
mientos del cuerpo electoral para que la adopcin de
la costumbre corresponda la necesidad y d los frutos
que de ninguna democracia latino-americana se debe
esperar tanto como de la democracia que en Chile se
forma virilmente.

LECCIN XL

Origen histrico y resultado de las Convenciones.

Antes de i8o4, ao en el cual se substituy con la


enmienda xn el artculo de la Constitucin federal que
preceptuaba la eleccin de Presidente y Vicepresidente
por las dos Cmaras reunidas en Congreso, los parti-
dos polticos de la Unin Americana haban consentido
renuentemente, y con frecuentes protestas, en un pro-
cedimiento electoral muy semejante al que han puesto
en prctica los diputados y senadores de Chile.
Este procedimiento que se llam de cabildeos
(CAUCUS SYSTEM) si con ese termino parlamentario de
los espaoles podemos traducir el de los americanos
del Norte, consista en el conjunto de plticas, colo-
quios, sugestiones, reuniones informales y juntas for-
males de que se valan los federalistas y los demcratas
de ambos cuerpos colegisladores para concertarse en la
designacin de los candidatos que cada uno de los
partidos haba de presentar, sostener y tratar de ele-
gir. As, aun cuando de un modo irregular, empezaron
a86 LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCONAL.

las masas electorales, representadas por sus electos del


Senado y de la Cmara de Representantes, aplicar el
medio de eleccin presidencial que les impona la
Constitucin, y as fueron electos el primer Adams,
Madison y JeFerson, en su primer trmino perodo
presidencial.
Pero, segn parece, la primera tentativa que se
hizo para convertir ese sistema de cabildeos parlamen-
tarios en procedimiento regular y consuetudinario, fu
la reunin de federalistas de ambas cmaras que tuvo
en i8o4 el principal objeto de convenir en la reeleccin
de Jeferson.
De este procedimiento siguieron valindose en las
elecciones que dieron la primera magistratura a Mon-
roe, y no de otro medio se valieron hasta 1824, poca
de la eleccin de John Quincy Adams. Pero esta elec-
cin fu tan borrascosa, y el procedimiento hasta
entonces seguido haba sido tan contrario los an-
tecedentes lgicos del sistema representativo, y era
tan odioso al cuerpo electoral en masa y los partidos
en particular, que se hizo indispensable escoger un
medio ms en armona con el sistema de gobierno, con
los fines mismos de la funcin electoral y con los de-
seos nacionales.
El medio escogido fu el ms natural. Puesto que
cada partido tena necesidad de presentar sus candida-
tos al cuerpo electoral, ste era el llamado convenir
de antemano en la eleccin. De aqu la primera Con-
vencin electoral, celebrada por los republicanos na-
cionales en 1831, y la celebrada por los demcratas en
183a; stos, para reelegir al General Jackson, aqu-
llos para proponer Henry Clay.
FUNCIONES Y OPERACIONES DE PODER. 287

Desde entonces, el sabio procedimiento de las Con-


venciones es una costumbre que se observa con escru-
pulosa regularidad.
Aun cuando todas ellas son espectculos dignos del
derecho y de la libertad, mencionaremos de un modo
especial dos Convenciones : la una, para mostrar la
influencia benfica que tienen en la educacin jurdica
de la Sociedad; la otra, para patentizar su fuerza ordena-
dora.
En la lucha electoral de 1835-36, que dio el triunfo
Van Burn, candidato de los demcratas, los repu-
blicanos haban perdido la eleccin causa de lo divi-
dido que ya empezaban estar en cuanto la diferente
manera de considerar el problema domstico (la esclavi-
tud) y por la escisin temporal de individuos de am-
bos partidos, que, con el nombre de anti-masnicos,
hubieran votado por Clay, el candidato republicano,
no haber sido masn.
Aleccionados, los republicanos se prepararon desde
temprano para la subsiguiente campaa electoral y en
la Convencin de Harrisbourg, en i83g, dieron prueba
de su propio adelanto y del espritu disciplinario de
las Convenciones, pues teniendo que optar entre hom-
bres tan amados de la nacin y del partido como eran
Clay, Harrison y Scott, designaron los electores aquel
dlos tres, el malogrado Harrison, que ms seguro
baca el triunfo del partido y sus doctrinas.
Es indudable que, habiendo lenido los demcratas
la habilidad de convenir en la reeleccin de Van Burn,
no hubieran los republicanos llevado Harrison la
Presidencia, si hubieran procedido con menos disci-
plina.
388 LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

Las elecciones presidenciales de i856 estaban llama-


das preparar la ms formidable contienda de princi-
pios c intereses que ha presenciado el mundo. Si sala
electo el candidato del partido demcrata, el problema
de la esclavitud se iba aplazar : si triunfaba el can-
didato republicano, se iba precipitar. No existiendo
todava el concierto de voluntades entre republicanos y
abolicionistas que haca necesaria la solemne crisis de
que estaba pendiente la Nacin, era probable que pre-
cipitar el problema era malograrlo. Haba, pues, nece-
sidad de prepararse con tres actos previos : i una tre-
gua, que slo poda otorgarla el partido gobernante,
que era hechura de los esclavistas, si continuaba en
el poder ; 2 o la organizacin completa del partido repu-
blicano ; 3 o la fusin de ste y el partido abolicionista.
Como, en virtud de la reforma constitucional de i8o4,
el cuerpo electoral en masa funciona para las eleccio-
nes presidenciales, puesto que l es quien elige los
electores para Presidente y Vicepresidente, al cuerpo
electoral es quien, en definitiva, toca la eleccin de
los primeros magistrados, y l tambin la responsa-
bilidad de apreciar las circunstancias y la oportunidad
y conveniencia de adaptar ellas los candidatos que se
le presentan. Ahora bien : para que el cuerpo electo-
ral pueda ejercer concienzudamente su derecho y para
lograr que sobre l recaiga la responsabilidad de sus
actos, hubiera sido imposible encontrar medios ms
efectivos que los reunidos por el sistema de las con-
venciones, en circunstancias, momentos y conturba-
cin tan solemnes como las del pueblo americano en
el perodo electoral de i856.
Presentado directamente el problema al cuerpo elec-
FUNCIONES Y OPERACIONES DE PODER. 289

toral, hubiera dado una solucin violenta : presentado


por el procedimiento de las Convenciones, dio la so-
lucin satisfactoria.
He aqu cmo se procedi :
Dividido, como nunca, el cuerpo electoral tena
ante todo que reunir por sus afinidades naturales las
fracciones de opinin que se haban desprendido de las
dos grandes banderas doctrinales ; tena que consu-
mar la ya adelantada reorganizacin del antiguo partido
whig federalista que, con el nombre de republicanos
nacionales haba entrado en la anterior campana electo-
ral; tena que confirmar las doctrinas tradicionales
que haban cooperado, por una parte, la unidad de
gobierno por la federacin, y por otra parte, la sobe-
rana de los Estados dentro dla federacin.
Las opiniones que se disputaban la direccin na-
cional, eran :
i Las democrticas que, fundndose en los dere-
chos de las regiones federadas, aspiraban aumentar la
influencia de los Estados esclavistas, reconociendo en
el Territorio de Kansas el derecho de convertirse en
Estado bajo la Constitucin de Lecompton, que decla-
raba la propiedad de esclavos, es decir, la esclavitud
(( como anterior y superior cualquiera sancin
constitucional , en cuya virtud estableca la pose-
sin de esclavos como parte de la ley fundamental de
Kansas ;
2o Las opiniones republicanas que, anteponiendo
la ley substantiva de la Unin cualesquiera otras,
atribuan al Congreso el poder, el derecho y el deber
de prohibir en los Territorios las dos reliquias geme-
las de la barbarie : esclavitud y poligamia )>;
9
39o LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

3 o Las opiniones abolicionistas que urgan especial-


mente por la abolicin de la esclavitud ;
k Las opiniones fusionistas, que aspiraban resol-
ver por contemporizacin las dificultades de la situacin ;
5 o Por ltimo, las opiniones de los Know-nothings,
bandera nacional por excelencia, que, reaccionando
contra la influencia que el fcil acceso la ciudadana
daba los elementos advenedizos, indirectamente al
ms poderoso de los partidos, el demcrata, peda la
mayor restriccin posible a la naturalizacin de extran-
jeros, quera prohibirles el acceso los negocios y
empleos pblicos, y declaraba necesaria la ciudadana
de nacimiento para el goce de funciones y derechos
polticos.
Este ltimo partido que, aunque transitorio, era
bastante numeroso, fu el primero en reunirse en
Convencin ; y despus de redactar, discutir y aprobar
su plataforma (declaracin de principios profesin
de fe poltica) convino en que todo el partido votara
por Fillmore.
El partido republicano, cuya era la tarea ms
ardua, pues tena que coordinar fuerzas sumadas en
convenciones preparatorias de la gran Convencin
nacional, realiz su difcil empresa, y se present,
unido en medios y fuerte en doctrina, proclamar en
la Convencin de Filadlfia que era necesario retornar
las altas ideas proclamadas en el acta de Independen-
cia, y declar como su candidato Fremont.
El partido gobernante, el demcrata, realiz su
Convencin en Cincinnati, declar en su plataforma
que el gobierno federal tiene poderes limitados que
slo de la Constitucin se derivan, que todo ciu-
FUNCIONES Y OPERACIONES DE PODER. 291

dadano y loda seccin del pas tiene el derecho de


completa y amplia proteccin de personas y propie-
dades, que el Congreso no tiene poder para inter-
venir en las instituciones domsticas de cada Estado,
que stos son los nicos jueces en todo lo tocante
sus propios negocios no prohibidos por la Constitu-
cin ; que todos los esfuerzos de los Abolicionistas para
inducir al Congreso intervenir en cuestiones de
esclavitud son calculados para producir las ms alar-
mantes consecuencias , etc. Concertados en princi-
pios, los convencionales se concertaron respecto al
candidato, y proclamaron Buchanam.
El cuerpo electoral que haba de juzgar las doctri-
nas, propsitos y medios manifestados en estas dis-
tintas Convenciones por los tres partidos que se pre-
sentaban luchar, se compona de algo ms de cuatro
millones de electores, combinados con los elementos
ms extraos y ms incompatibles: por una parte,
las ciegas masas esclavistas del Sud, contrapesadas por
las enrgicas y noblemente animadas masas abolicio-
nistas; un lado los demcratas jefersonianos, que
por sostener la doctrina de la soberana de los Estados,
convenan en considerar un derecho el de mantener y
sustentar la esclavitud; y al lado de ellos los que, antes
que demcratas, eran propietarios de esclavos, y al otro
lado los republicanos que buscaban la salvacin de la
Repblica en la Unin y que empezaban ver que la
Unin dependa de la abolicin ; entre demcratas y
republicanos, temporalmente desprendidos del cuerpo
de doctrinas de ambos partidos, los que, en norte y cen-
tro, sud y oeste, se llamaban americanos para expresar
la necesidad de resistencia los elementos extrau-
39a LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

jeros y catlicos que seguan inundando la Federacin.


Esos cuatro millones de electores haban de fun-
cionar con medios polticos tan contrarios unos otros
como los Estados del Norte y los del Sud, los del Cen-
tro y del Oeste, y haban de elegir los 3o3 electores
de Presidente y Vicepresidente que entonces corres-
pondan la suma de representantes y senadores fede-
rales.
Pues bien, aunque el nmero de votantes del
partido republicano se acerc tanto la mayora, que
slo en 5oo,ooo votos lo super, y aun cuando
tuvo 114 electores en favor de Fremont, el candidato
demcrata fu el que concluy por salir triunfante.
Esto, y los resultados de imponentes movimientos
electorales en los Estados Unidos de Amrica, demues-
tra experiment al mente la utilidad de las Convenciones
como medio de asesorar, ilustrar y encaminar el
sufragio universal, indican la necesidad de elevar
la categora de medio doctrinal complementario el
procedimiento que tan til auxiliar ha sido y es de la
democracia representativa. Pero de eso trataremos en
su oportuno lugar.

LECCIN XLI

El derecho de las minoras.Principios de proporcionalidad


en la representacin.

Al tratar de la Soberana se dijo que el modo de


expresarla, aunque meramente aritmtico y mecnico,
FUNCIONES Y OPERACIONES DE PODER. 39 S

ha pasado la ciencia con el nombre de principio de


h mayora. Y se agreg que, aun no siendo tampoco
un principio, era necesario contrapesarlo con el de las
minoras. Ahora ha llegado el momento de examinar
este otro principio.
Ante todo, veamos si es u n principio, un dere-
cho, un medio orgnico, y por qu es lo que en efecto
sea.
El sistema representativo se funda en el hecho de
la posesin real del Poder por el conjunto de agrega-
dos que componen la Sociedad, Por lo tanto, el sobe-
rano es la Sociedad, y slo de ella podran partir
manifestaciones de poder, si ella fuera una entidad
individual. No sindolo, hay necesidad de represen-
tarla en el ejercicio de las funciones de poder; y te-
niendo en cuenta que el mayor nmero es la encar-
nacin de la mayor masa de intereses sociales, de la
mayor cantidad de razn sumada, de la mayor suma
de intenciones de paz, orden, armona, bien, y, en
todo caso, de la mayor fuerza mecnica, se convino
por necesidad en reconocer en la mayora la capaci-
dad de ejercerlas funciones del poder social.
Mas como esa facultad concedida por todos la
mayora no excluye ni puede excluir la facultad que
el menor nmero tiene de vigilar, amonestar y enfre-
nar la mayora que usa del poder, opinando, doctri-
nando, proclamando principios, confrontando con los
suyos los que retardan aceleran imprudentemente la
marcha de la Sociedad, la minora, las porciones de
opinin que estn en minora, se presenta natural-
mente -como una verdadera anttesis ; como un contra-
principio, si la mayora es u n principio; como un
394 LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

contra-derecho, si la mayora es un derecho ; como un


contra-peso, si la mayora es una fuerza.
La razn de ese presentarse la minora como el
opuesto necesario de la mayora, est en la necesidad
de que ambas concurran al propsito social. Siendo
imposible que ste se realice sustrayendo masas
sociales, que corresponden masas de razn, de inte-
rs, de fuerza y de derecho, el mayor nmero y el
menor son variables, de continuo varan, se substi-
tuyen mutuamente de continuo, y lo que ayer fu
mayora puede ser minora al da siguiente. En esa
sucesin de ideas, sentimientos, intereses y ejercicio
de poder social est la nica probabilidad de que se
realice el propsito comn; pues, si es comn, necesa-
riamente han de intervenir todos en su realizacin.
Esa es categricamente la verdad, y por eso es racio-
nal el sistema representativo. Lo que no sea eso no es
rgimen digno de hombres, los hombres que lo
sufren no son dignos de su racionalidad.
Pero, hasta ahora, lo nico que vemos en la mino-
ra es su carcter de opuesto necesario de la mayora;
en otros trminos, que la minora es tan necesaria
como la mayora. Sin embargo, puesto que mayora y
minora son igualmente necesarias para el fin social,
se deduce claramente que una y otra son medios de
ese fin; y por tanto, que la minora, como la mayora
(aunque se le d el nombre de principio) es un medio.
Ahora, como para llegar un fin, ha de hacerlo opo-
nindose obstando al uso ilimitado de otro medio,
y el medio de que usa su opuesto es un poder, claro
es que la minora es un derecho. Y no siendo de natu-
raleza individual, sino resultante de una adicin
FUNCIONES Y OPERACIONES DE PODER. 295

de facultades individuales, es un derecho colectivo.


Ese derecho colectivo de la minora, que obsta al
poder colectivo ejercido por la mayora, no para inca-
pacitarlo, sino para disciplinarlo, no puede establecerse
slidamente ms que en la ley electoral.
Aun en ella carecer de vigor y de eficacia si la
ley no est fundada en la necesidad de validar, robus-
tecer, inculcar e imponer un principio coauxiliar del
principio de representacin. Tal es el principio de
proporcionalidad.
Por inverosmil que parezca, pesar de que el
sistema representativo en su nica genuna expresin,
la democracia representativa, cuenta ya un siglo y
algunos aos de experiencia, todava no se ha visto
por la mayora de los demcratas que el sistema de
gobierno, apetecido por ellos y por la razn contem-
pornea, apenas pasa de sistema de ilusiones mien-
tras el principio en que descansa no se afirme en la
proporcionalidad de representacin, que es su auxiliar
indispensable. Esa proporcionalidad que, aplicada
la distribucin de soberana, nos da la federacin
natural, es tambin la que, aplicada la represen-
tacin de la soberana, nos da el sistema de organiza-
cin.
En qu consiste ese principio, su mismo nombre
lo indica : consiste en tomar como punto de partida
la idea misma del sistema y en aplicarla de un modo
lgico y proporcional, primero, los organismos,
segundo, las masas sociales cuando funcionan como
masa electoral.
As como, no aplicndola al rgimen de las fun-
ciones, no puede haber efectiva libertad; as, no apli-
ag6 LECCIONES DE^DERECHO CONSTITUCIONAL.

candla al rgimen del cuerpo electoral, no puede


haber verdadera representacin. Mayoras sin mino-
ras en caminadoras progreso y libertad, minoras
sin mayoras conservadoras de libertad y de progreso,
no son ni pueden ser representaciones del poder sobe-
rano de la Sociedad; pues si ste no es ilimitado, y se
limita por su fin mismo, que es el bien social, con ms
razn estarn limitadas ese fin las meras representa-
ciones del poder, y, no hay posibilidad de que ellas se
concreten ese fin, no estar contrabalanceadas la
una por la otra.
Esta necesidad del mismo contrapeso de las mayo-
ras y las minoras por el principio de proporcionali-
dad de representacin, es lo que, al fin, ha venido
descubrirse como la falta ms grave del actual sistema
representativo.
Verdad es que el descubrimiento, exclusivamente
experimental como ha sido, es incompleto; la falta
grave del sistema no est solamente en que la organi-
zacin electoral desconozca en absoluto el principio
de proporcin, sino en la falsa nocin de poder en que
se funda. Pero, sea de este lo que fuere, es indudable-
mente un bien real el intentado en favor de la demo-
cracia, y un til impulso el dado la ciencia poltica
por el reconocimiento doctrinal del principio de pro-
porcionalidad y por los esfuerzos hechos para hacerlo
prctico.
Esos esfuerzos han originado el movimiento de
reforma electoral que, empezando en Inglaterra y
continuando por algunas otras monarquas, se ha
extendido en Amrica desde Chile California, desde
Pensylvania la Repblica Argentina.
FUNCIONES Y OPERACIONES DE PODER. 397

Aun est en sus ensayos la reforma, y no ser


positiva en parte alguna en t a n t o que no se presente
incorporada una organizacin racional de la primera
entre todas las funciones de la Soberana; pero, al
menos, intenta reparar con sus ensayos los errores,
desproporciones, injusticias, corrupciones y verdaderas
burlas que en la actualidad desprestigian el sistema
representativo.
Los medios escogidos hasta hoy con objeto de
reformar el procedimiento electoral, pueden clasifi-
carse en dos grupos : el uno se compone de todos
aquellos medios imaginados arbitrariamente con objeto
de asegurar representacin la minora ; el otro rene
todos los medios matemticamente conducentes la
representacin de todas las minoras fracciones de
opinin en que pueda estar dividido el cuerpo elec-
toral.
AI primer grupo de medios se empieza dar el
nombre de mtodos empricos; y al segundo, el de
mtodos cientficos. Nosotros, para distinguirlos, lla-
maremos cada uno de ellos p o r su nombre propio,
y denominaremos mtodos arbitrarios cuantos pro-
cedimientos tengan por exclusivo objeto el de arbitrar
una representacin numrica de la minora ms consi-
derable ; y mtodos matemticos cuantos procedimien-
tos se propongan con el fin de establecer de un modo
exacto la proporcin en que deben entrar todas las
opiniones emitidas *por el cuerpo electoral en el
sufragio.
j98 LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

LECCIN XLII
Mtodos arbitrarios. Mtodos matemticos. Dnde
los practican.

MTODOS ARBITRARIOS. Slo mencionaremos los


dos ya practicados : el voto limitado y el voto acumu-
lativo.
El ms sencillo, aunque el ms arbitrario de los
dos, es el primero. El voto limitado lista incompleta
es un procedimiento electoral que consiste en limitar
la facultad del votante de modo que, no votando por
todos los candidatos de una lista, deje una probabilidad
de eleccin un candidato de minora. As, en una
lista de tres, slo votar por dos ; en listas de cuatro,
por slo tres, etc.
As, limitada la facultad del elector, se supona
que, no pudendo completarse de esc modo la repre-
sentacin requerida de tres, cuatro, cinco ms dipu-
tados en las circunscripciones que votaran por ese n-
mero de diputados, se tendra que completarla
con el candidato de la minora que, en cada una de
esas circunscripciones, hubiera obtenido mayor nme-
ro de votos.
El ejemplo ms sencillo de este mtodo ser sufi-
ciente para hacerlo comprender.
Sea un distrito electoral de 9.000 electores, y sean
6.000 la mayora, y 3.000 la minora.
La mayora no votar ms que por dos de los tres
representantes que el distrito reclame, la minora
FUNCIONES Y OPERACIONES DE PODER. 3
99

tampoco, dando cada una de ellas todos sus votos


sus dos respectivos candidatos :
A.., candidato de mayora 6.000 votos.
B., >i . . . . . 6.000
C, minora 3.000
D., 3.000

Requirindose tres representantes, y no habiendo


ms que dos de mayora de votos, hay que recurrir al
tercero, que corresponde la minora.
Si en todos los casos sucediera lo mismo, el voto
limitado incompleto sera indudablemente superior
al sistema de las mayoras brutales, no obstante sus
graves imperfecciones. Pero es fcil ver que, para obte-
ner siempre, en cada lista de tres, cuatro ms candi-
datos, un representante de minora, se requieren por
igual dos circunstancias : primera, que la mayora no
eluda burle la ley, arbitrando modos de proceder que
bagan ineficaz el mtodo; segunda, que la minora sea
una sola, y conste precisamente de un tercio de votan-
tes. Tan pronto como falta alguna de esas circunstan-
cias, el procedimiento es ilusorio parala minora de-
ficiente parala mayora. Ilusorio para aqulla, porque
no obtendr la merced del representante que se le con-
cede en cada lista ; deficiente para la mayora porque
puede llegar el caso de una coalicin de minoras en
que la mayora efectiva salga derrotada.
Pero no son esos inconvenientes experimentales
los que ms obstan la aceptacin de ese mtodo arbi-
trario : sus inconvenientes cientficos son los que deben
hacerlo inaceptable.
El voto limitado empieza por una arbitrariedad, que
es una verdadera coaccin de conciencia para el elector,
3oo LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

al imponerle que no vote por el nmero de candidatos


que debe votar, sino por el que se le prefija ; su voto,
en realidad, no es un voto, es menos de un voto, una
fraccin de voto, un voto incompleto. Averigese c-
mo es posible conseguir de la razn y de la voluntad
un acto fraccionario, empezado y no acabado, y sin
embargo, prctico y efectivo, y entonces se justificar
esa arbitrariedad de un voto que es la vez uno y me-
nos de uno. En segundo lugar, la lista incompleta es
una mera concesin que, como toda concesin, antes
discute que reconoce el derecho ante que cede ; y no es
esa la forma en que el derecho queda satisfecho de s
mismo ni la en que debe la ley reconocerlo. En tercer
lugar, el principio de proporcionalidad que fija, no
establece una verdadera proporcin.
Para salir de una situacin electoral embarazosa y
dar de pronto una satisfaccin la minora comprimida
por el abuso del poder de mayoras mal definidas, y por
lo mismo, irrespetuosas del derecho y slo consagra-
das a obtener preponderancia en el uso de los poderes
sociales, puede servir el voto limitado. Para coadyuvar
al propsito de hacer efectiva la representacin de las
opiniones en las varias esferas que alcanza la actividad
electoral, no sirve ( i ) .
No es muy superior al limitado el voto acumula-
tivo, que es el segundo de los mtodos arbitrarios
que deseamos referirnos.

(i) En Australia se ha conseguido hacer eficaz el voto limitado comple-


tando el procedimiento de ia lista incompleta con ci del voto secreto. Para
que el voto sea secreto han ideado y puesto en prctica una especie de confe-
sonario en que se cierra cada votante en el momento de votar, de modo que
el, solas consigo mismo, y escribiendo por s mismo usando de la lista
impresa de uno de los partidos, sea el nico responsable de su voto.
FUNCIONES Y OPERACIONES DE PODER. 3

El voto acumulativo, al contrario del anterior,


aumenta la facultad del sufragante, puesto que le da el
derecho de acumular votos en razn del nmero de
candidatos que haya de elegir. As, en una lista de dos,
puede suprimir el nombre de un candidato y acumu-
lar sobre el otro los dos votos ; en una lista de diez y
seis, borrar quince nombres y acumular sobre el res-
tante los diez y seis votos. No es eso lo nico que est
facultado hacer ; puede tambin el votante distribuir
su arbitrio los votos que le faculta a dar el nmero de
candidatos que corresponden su circunscripcin elec-
toral, puede, como en las votaciones de simple mayo-
ra, condensar en un solo voto verdadero los que est
facultado distribuir y acumular.
Tomemos un ejemplo de este mtodo electoral,
para explicarlo prcticamente. Un cuerpo electoral de
80,000 electores se divide e n una mayora de 59.999
y una minora de 20.001, es decir : 3 / 4 1 la mayora,
y'/ t 1 la minora. Votando, una y otra, del modo
ms adecuado para sacar el mejor partido y obtener
aqulla los tres representantes de la lista, la mayora se
distribuye en tres grupos, de manera que cada candidato
suyo tenga 69.999, puesto q u e puede acumularlos. La
minora, en tanto, acumula sus 20.001 votos en un solo
candidato. El resultado de la votacin :
., mavon'a ^9-999 votos.
* Sg.ggg
C, 59-999
D., minora 6o.oG3

Como la acumulacin de sus 20.001 votos


(20.001 X 3 = Co.oo3 ha dado la minora un nmero
de votos superior al de cualquiera de los candidatos de
3o2 LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

la mayora, tiene que ser preferido uno de los tres de


la mayora y entra con dos de ellos formar la repre-
sentacin del cuerpo electoral.
Los resultados muy favorables que el voto acumu-
lativo ha dado en Chile y en el Estado federal de Illi-
nois no bastan para acreditarlo como un mtodo
racional de proporcionalidad. Las ventajas que ha
tenido all, han sido desventajas en Inglaterra, y esa
diferencia de resultados prueba que no contiene el
principio de regularidad que se pide la representacin
proporcional.
El mismo ejemplo aducido en favor del voto acu-
mulativo puede servir, cambiando las agrupaciones de
electores y la distribucin de votos, para probar que
ese mtodo no regulariza la funcin electoral, puesto
que unas veces puede servir para hacer segura, y otras
improbable, la representacin de las minoras; unas
veces para contener en sus lmites las mayoras, otras
para justificar sus extralimitaciones, otras para despo-
jarlas de su natural representacin.
Con todos los inconvenientes indicados, el voto
acumulativo sera siempre superior al limitado si no
contribuyera directamente fortalecer una de las cau-
sas experimentales de la corrupcin electoral. Elegir
bajo la presin de imposiciones cualesquiera, no es
elegir, es corromperse. Eso, que es lo usual en nues-
tras organizaciones electorales, reglamentadoras de una
lucha ms bien que de procedimientos jurdicos, se
perpetuara con el voto acumulativo, que exige una
sumisin militar y una dejacin completa de la
libertad misma que trata de organizar la funcin elec-
toral.
FUNCIONES Y OPERACIONES DE PODER. 3o3

Junto ese grave defecto, hay uno ms grave por su


trascendencia. Ley perniciosa es sin duda la que im-
ponga cesiones de personalidad y dignidad; pero, al
menos, puede escudarse en la falta de personalidad
de dignidad que la haya aconsejado, pues de seguro
no imperar sobre los dignos. Mas cuando la ley com-
pele porciones enteras de la Sociedad faltar al
deber que todas tienen de sostener las doctrinas y opi-
niones que han formado en su afn de servir al bien
social, pactando con otras aquellas concesiones desdo-
rosas que propone la mala fe y que la mala fe acepta,
la ley es injustificable. El voto acumulativo, que hace
condicin de las minoras la coalicin, propende fatal-
mente ese funesto resultado, pues en donde quiera
que haya ms de dos partidos polticos en la contienda
electoral, sern indispensables las coaliciones de las
minoras.
A sus imperfecciones prcticas, agrega el voto acu-
mulativo las tericas. Hace posible la distribucin de
un solo voto en muchos votos, y es absurdo ; somete
el principio de proporcionalidad un acaso, y es il-
gico.
Acumular votos es una locucin de alcance colectivo
tan manifiesto, que apenas oda, se piensa en muchos
que se han reunido para votar cumulativamente en
favor de uno solo; pero el voto acumulativo quiere
hacer muchos votantes de uno solo, muchos votos del
nico voto de que puede disponer un individuo ; y lo fa-
culta para que sufrague tantas veces cuantos son los
candidatos que l est llamado elegir, dando fuerza
de tantos votos cuantos sean los de la lista, al nico
candidato por quien se decida. Eso es absurdo.
3o4 LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

Et voto acumulativo no tiene, para asegurar la


representacin de la minora nica que puede favore-
cer, otra norma que la ciega acumulacin de esos vo-
tos individuales absurdamente multiplicados por el
nmero de nombres de una lista, y lejos de hacerfija,
hace indefinida la representacin. Eso no es lgico.

MTODOS MATEMTICOS. Muchos han sido los m-


todos imaginados para establecer matemticamente el
nmero proporcional de representantes que correspon-
den un cuerpo electoral determinado, y alguno de ellos
rene casi todas las condiciones que exige una organiza-
cin cientfica de la funcin electoral. Pero la superio-
ridad comn de todos ellos, comparados con los mtodos
arbitrarios, consiste principalmente en que, mientras
stos se consagran establecer una proporcionalidad
concreta entre una mayora y una minora dadas, aqullos
se aplican buscar y encontrar una proporcionalidad
abstracta que, cualesquiera sean las fracciones de opinin
que aspiren ser representadas, d por resultado esa efec-
tiva representacin de todas las opiniones fraccionadas.
El simple propsito de unos y otros mtodos habla
en favor dlos ltimos. Lo que la ciencia busca no es un
medio emprico para un mal localizado aqu all,
sino un medio positivo de impedir que la funcin
electoral encuentre obstculos sus operaciones nece-
sarias, en deficiencias de la ley electoral, en la torpe
direccin de la actividad electoral, en la corrupcin de
las costumbres polticas, en la incompleta nocin de
los deberes que incluye la funcin primera del poder
social, y en el modo incorrecto de concebir el sistema
representativo.
FUNCIONES Y OPERACIONES DE PODER. 3o5

Para que ninguno de estos obstculos se oponga al


fin mismo del sistema d e gobierno que requiere la
representacin activa y cooperativa de cuantos elemen-
tos de cooperacin pueca contener la Sociedad es
necesario que se encuentre un modo de proceder tan
exacto, que todo grupo de opinin quepa en la repre-
sentacin; tan jurdico, que haga innecesarias las
luchas de fraudes y pasiones en que degeneran cons-
tantemente las operaciones electorales; tan moral, que
d expresin, en vez de sofocarla, la conciencia del
volante.
Dedicndose obtener el primero de estos resulta-
dos, apareci el mtodo de cuociente electoral y otros
que lo modifican; aspirando conseguir los tres
resultados, se han presentado dos mtodos de combina-
cin.
El cuociente electoral procede de un modo muy
sencillo : divide el nmero total de electores por el de
representantes que ha de elegir, y el cuociente que
resulta es el nmero de votos que habr de reunir un
candidato para ser electo. Reunido por uno ese cuo-
ciente, los votos sobrantes s e cuentan en favor del can-
didato que le sigue en la lista, declarndole electo en
cuanto llegue al cuociente. Cuando en esta operacin
se llegue candidatos q u e no renan el cuociente
electoral, se declara electos los que ms se aproxi-
men l.
Tres son las ventajas d e este mtodo : primera,
que establece efectivamente la proporcin; segunda,
que anula los obstculos q u e ofrecen generalmente las
influencias locales, pues impone como condicin el
colegio nico, es decir, la supresin de las circunscrip-
to
3oG LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

ciones electorales, preceptuando que el cuerpo electoral


en masa vote por una sola lista de cada partido con-
tendiente ; tercera ventaja, que el elector disidente de
la opinin manifestada por sus copartidarios en favor
de una lista determinada, podra contribuir con su
voto al nombramiento de otros candidatos de distinta
lista. No estando localizado el escrutinio, operacin
que se liara en una oficina centralizadora de todas las
votaciones, los candidatos no seran locales, sino
nacionales, puesto que se contaran en su favor
cuantos votos les hubieran dado en la votacin gene-
ral.
Un ejemplo de lo que podran ser las elecciones en
ia Repblica Dominicana, si se aplicara el mtodo del
cuociente electoral, explicar su mecanismo.
En la actualidad se puede considerar dividida la
opinin electoral en tres grupos. Segn las ltimas
elecciones, puede computarse en 5o.ooo el nmero
de electores, y en aB.ooo, en 18.000 y en 7.000,
respectivamente, el nmero de los partidos de go-
bierno, oposicin independiente que, de un modo
ms menos normal, aspiran la representacin
poltica.
Siendo 5o.000 el nmero de electores, y 20 el
de representantes al Congreso, el cuociente electoral
sera 2,5oo, y ste el nmero de votos que habra de
reunir cada candidato para ser electo. Como cada elec-
tor habra de votar la lista entera de su partido, y sta
habra de ser de tantos cuantos diputados (20) hubiera
de elegirse, habra tres listas ; y suponiendo la votacin
ms inexperta, cada uno de los dos partidos princi-
pales votara en masa por su lista ntegra. El resultado,
FUNCIONES Y OPERACIONES DE PODER. 307

al hacerce en la oficina central el escrutinio, podra


ser :
Lista Lista Lista
ministerial de oposicin de independientes

A. 3.0OO 3.900 1 2 . 5oo


3.25o L . 2 .800 2 2.000

C. 2. 5oo M. 2.600 3 2.000

D. 2 .5oo N. 2.000
. 3 . i5o . Aoo
F. a. 100 O. 000

G 1.900 . 200

H 1. 5o Q. fi 00
I . 900 R. 5oo
J . 800 S . Aoo
a. 800 k . 4oo
b. 600 1 .

c. 70 m. 3oo
d. 65o . 260
*^^
200
e. .
. 2 3o 200
i3o
o . IO
g
I20 100
h. q
i . 120 5o
1
120 r . 5o
s .

k excepcin del partido independiente, que ha


concretado sus votos sus 1res primeros candidatos
por ser imposible obtener cuatro y difcil llegar 1res,
los otros dos partidos han aspirado abarcar toda la
representacin. Pero como tienen un valladar defini-
tivo en el cuociente electoral, slo han conseguido los
que podan conseguir : 10 representantes el partido
gobiernista y 7 el de oposicin. En cambio, el partido
independiente, que concentr sus votos, gracias la
concentracin ha obtenido tres candidatos, cuando no
deba esperar m a s q u e dos.
3o8 LECCIONES BE DM RECITO CONSTITUCIONAL.

Pero veamos la adjudicacin de representantes,


tal como tendra que hacerla el bufete escrutador :
De la lista gobiernista A, B, G, D, que tienen
pasan del cuociente electoral, y con los !\o votos
sobrantes, se ira buscar a E., que es el de mayor
nmero de votos en la lista, y sumando los s.i5o que
tiene con los sobrantes mencionados, le forma el cuo-
ciente electoral y lo declara electo. Pero como en la
lista de la mayora no hay ningn candidato que llegue
al cuociente con los /ioo votos sobrantes, ms que F.,
quien declara electo, pasa a la lista de oposicin,
t m a l o s candidatos K., L., M., N., que tienen opa-
san del cuociente electoral, y los declara electos.
Cuenta entonces los votos sobrantes, que son 800, y
como con ellos no integra el cuociente necesario para
N., toma la lista de independientes, declara electos
1 y 2, que renen el cuociente, y como 3 tiene ms
votos que todos los dems candidatos de las otras lis-
tas, le adjudica los 800 votos que sobraban, y lo
declara electo.
No habiendo todava ms que trece diputados y
siendo veinte los que han de elegirse, el bufete empieza
aplicar la segunda regla del mtodo, que consiste en
iv de los menos los ms distantes del cuociente,
formando la cuota con los votos sumados de uno y
otros.
El ms prximo al cuociente es G, de la primera
lista ; sus votos, con los 3oo que sobraban, hacen
25o ; tornando de Fl. otro 25o, llega la cuota, y
hay otro diputado.
Continuando la misma operacin, se llega J f , en
quien se agotan los votos de la lista, y se empieza
FUNCIONES Y OPE LU Cl ONES DE PODER. 3og

operar del mismo modo con la segunda lista hasta que


se llega P . , en quien tambin se agota.
Gomo en la eleccin por este mtodo es oblgalo
rio colocar los nombres de los candidatos segn la pre-
ferencia que le de el elector, conviene presentar el
cuadro final de la eleccin. lelo aqu :

., mayora. 2 .5oo votos. ., minora . . 2 . 5oo votos.


B, id- a.5oo 1., independenlo 2 . 5oo -
a, id. 2. 5oo 2., id. 2 . OO ..
D., id. 2 . 5oo 3., id. 2.5oo
E., id. ti. 5oo Gr., mayora . . 2 . 5oo
P., id. a. 5oo H., id. . . 9. . ooo

K., minora. 2.OOO I., id. . . 2 .000


L., id. . . 2.000 J., d. . . 2.5 oo -
H.f id. 2.000 O., minora . . 2 . OOO
N., id. 2.000 P., u\. . . 2 . OOO

20.000 2 5.OOO '

Han resultado utilizados los 5 o. ooo votos del cuer-


po electoral, estrictamente distribuida la representacin
segn la fuerza proporcional de los partidos, y no slo
reconocido el derecho de una minora, sino victorioso
el de las dos que se han presentado en la contienda.
Adems, no se ha perdido un solo voto.
Es indudable que, operando de distinto modo, la
oposicin primera minora hubiera podido tal vez
obtener un voto ms, reduciendo slo dos los tres
obtenidos por los independientes ; pero de todos rao-
dos hubieran sido equitativos, porque habran sido
proporcionarles los resultados de la eleccin.
Para decidirse por ese mtodo bastara comparar
sus resultados hipotticos con el resultado prctico que
en la misma Repblica Dominicana dan las elecci-
3io LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

nes de simple mayora : veces, la diferencia de los


elementos numricos que entran en la contienda elec-
toral est reducida simples centenares de votos ; de
modo que, por cien votos ms contra cien votos me-
nos, se declara legai una representacin en que ha
quedado excluida una minora casi igual en fuerza
numrica la mayora que la ha vencido.
No por eso, sin embargo, optaremos por el mtodo del
cuociente electoral, que tiene dos inconvenientes graves.
Uno de ellos es el requerir como necesario lo que
se llama colegio-nico. Siendo imposible que un cuer-
po electoral cualquiera, por reducido que fuera, se
reuniese en un mismo centro funcionar, y debiendo
centralizarse sus operaciones para poder hacer efectivo
el mtodo, se imagin la lista nica ; es decir, compe-
ler al elector que votara por todos los candidatos que
haya de elegirse, segn el partido la lista de partido
que adoptara. Ahora bien : es extraordinariamente
improbable que cada votante pudiera colocar 100
200 658 nombres (nmero de representantes en In-
glaterra ) por orden de preferencia. Y si se le autori-
zaba presentar incompleta su lista, lo probable sera
que saliera incompleta la votacin.
El segundo inconveniente, relacionado con el pri-
mero, sera que las elecciones, en vez de actos realiza-
dos con el fin de escoger, entre la masa de elegibles los
hombres conocidamente ms aptos para los negocios
pblicos se convirtieran en manifestaciones populares
de admiracin hacia mritos reales circunstanciales,
pues mus fcil sera cada cual decir qu hombres
lo asombran con su talento, con su arte, con su astu-
cia, con su osada, con su hechos resonantes, que el
FUNCIONES Y OPERACIONES DE PODER. 3M

colocar por orden de preferencia razonada los nombres


de aquellos cuyo celo por el derecho, cuyas aptitu-
des administrativas cuyos servicios pblicos convi-
nieran masen el ejercicio de las funciones legislativas.
La Asociacin reformista de Ginebra y varios auto-
res han modificado este sistema, ya substituyendo el
modo de proceder del elector, y a el colegio nico, con
vastas circunscripciones electorales ; pero no han podi-
do hacerlo aplicable de un m o d o tan incondicional
que, sea cual fuere la extensin del cuerpo electoral,
d los resultados que pide la reforma.
Entre los mtodos ms ingeniosos, el fundado en
la disminucin del valor del sufragio medida que
disminuye la preferencia del elector por el candidato,
es el que ms sorprende por su sencillez.
Segn ese mtodo, cada elector vota por tantos
cuantos candidatos han de elegirse, colocndolos en la
lista segn el orden de preferencia que lles da. Hecho
el escrutinio, se atribuye cada candidato una frac-
cin de voto, igual la que resulta dividiendo una
unidad por el nmero que corresponde la colocacin
del candidato en la lista. As, p o r ejemplo, el primer
canditato recibir un voto, el segundo medio voto, el
tercero un tercio de voto, el c u a r t o un cuarto de voto,
y as sucesivamente.
Hecho el escrutinio, se proclaman electos los can-
ditatos que hubieran obtenido mayora relativa.
Un ejemplo. Hay tres partidos que tienen por par-
ciales :
Partido A i . ^oo
QOO
G 600
3r: LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

Seis son los diputados que lian de representar al


cuerpo electoral, y cada partido tiene que votar por
seis candidatos colocados y numerados segn el orden
de preferencia. Recibidos los votos, resulta :

Partido A Partido Partido C


Cand. votos Cand. votos Cand. votos
i D .5OO. . 5 J 900 - CjO Q Goo . . Goo
I I

2 .5. . 75 2 900 . . 45 2 R Goo . . 3oo


2 2 2

3 F 1.500. . 5 3 L 900 . 3 3 S Goo . . 200

3 3 3
4 G .5OO. . $ 4 900 . . 235 4 Goo . . 15o

4 4 4
5 .. . 3 5 900 . 8 5 Goo . . 120

5 5 5
an
6 .5. . a5o 6 9 . . 15 6 6oo . . 100

6 t 0

El resultado proporcional de la eleccin lo muestra


el cuadro :

D (partido ). . 5oo votos


J ( - B). 900
( - A) 700
Q ( - C). 600
F { - A),
( - ). 4 So

Habiendo recado en estos seis la mayora de sufra-


gios, ellos son los electos. Y bien se ve que la eleccin
FUNCIONES Y OPERACIONES DE PODER. 33

es proporcional la fuerza numrica de los partidos


contendientes ; pero es probable que, conservndose la
misma proporcin ntrelos bandos electorales, y dis-
minuyndose el nmero de candidatos en la lista, el
partido de menor nmero de adhrentes perdera toda
probabilidad de representacin. Adems, si el voto
acumulativo es defectuoso porque supone una capaci-
dad, que nadie tiene, de dar ms votos de los que
puede, el voto disminuido tiene el defecto que nota-
mos en el limitado, aunque con distinto procedimiento,
de fraccionar el voto individual, que es uno, y no me-
nos ni ms de uno.

MTODOS DE COMBINACIN. Entre los sistemas de


eleccin concebidos principalmente con la idea de res-
tablecer la representacin proporcional, los ms ajus-
tados su propsito son los dos que combinan la base
del cuociente, que es el procedimiento aritmtico ms
regular que hasta ahora se ha propuesto, con otros
medios de llegar la verdad electoral.
Esos dos mtodos, que son complemento el uno del
otro, han sido concebidos, el uno en Francia, el otro
en la Repblica Argentina.
El mtodo de combinacin francs empieza por
establecer un deber y un derecho primordiales del
elector : el deber de tener un partido y de votar con
l y por sus candidatos ; el derecho de substituir algn
nombre de la lista del partido, con el de un candidato
suyo, propio, personal, impuesto su conciencia por
una conviccin profunda.
En seguida determina el modo de la votacin, esta-
blecindola por departamentos y con sujecin una
3 LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

lista que contenga todos los representantes que haya


de elegir cada departamento. Estos tendrn un nmero
de diputados proporcional al de electores.
Hecha la votacin, el bufete departamental procede
dos operaciones. La primera consiste en averiguar
el nmero de diputados que debe atribuirse cada
uno de los contendientes electorales partidos. Bastan
dos simples divisiones para averiguarlo : una dividir
el total de votos emitidos, por el de representantes
que ha de elegir el departamento, y el cuociente es la
cifra de votos que cada partido ha de reunir para obte-
ner un electo ; la segunda divisin se hace con el total
de votos de cada partido y el cuociente ya encontrado,
y el nuevo cuociente es el nmero de diputados que
corresponde cada partido* Por ejemplo, utilizando el
que pusimos para explicar el mtodo de cuociente electo-
ral, si suponemos que un solo distrito electoral da los
votos y los diputados que da toda la Repblica Domini-
cana, y con la misma divisin de partidos, tendra-
mos : I a divisin : 5o.ooo : 20 = 25oo ; 2a divisin:
25.000 : 25oo 10, partido gobiernista; 18.000 :
2.5oo ~ 7 y una fraccin, para la primera minora;
7.000 : 2.000 = 2 y una fraccin, para la segunda
minora.
Es posible que este mtodo tenga algunos incon-
venientes en la prctica ; pero es imposible negarle sus
mritos. Entre ellos, el mayor, para nosotros que aca-
bamos de fundar en la naturaleza misma de la funcin
electoral el deber del voto, y que hemos enumerado y
razonado entre otros, el deber constitucional del par-
tido poltico, es el mrito contrado por este mtodo
ante la ciencia, al proveerla de un procedimiento elec-
FUNCIONES Y OPERACIONES DE PODER. 35

toral que tiende por s mismo corroborar, afianzar y


hacer efectivo el cumplimiento de dos deberes jurdi-
cos.
El mtodo de combinacin argentino se aplica
mejorar el anterior, y aspira : i que ninguna opi-
nin quede sin representacin ; 2 buscar la opinin,
no como el mtodo anterior, en la declaracin de par-
tidario que l hace necesaria, sino por el nmero de
candidatos conocidos de un partido que las listas ten-
gan ; 3 o conseguir que, cualquiera sea la distribu-
cin de las fuerzas electorales, todas ellas tengan su
representacin proporcional.
Las bases del mtodo, segn su propio autor,
son :
Ia Cada partido depositar, antes de la eleccin,
la lista ntegra de sus candidatos en poder de la auto-
ridad que la ley designe, y con las formalidades que
ella establezca, y en el momento de la eleccin, en
poder de la mesa receptora de votos, librndose acta
en que consten los nombres de los candidatos, debien-
do ella ser firmada por los miembros de la mesa y las
personas que presenten la lista.
2a Para hacer efectiva la clasificacin de las listas
depositadas en la urna, se reputarn como pertenecien-
tes al mismo partido poltico, todas aquellas que tengan
dos terceras partes de candidatos, iguales entre s,
iguales los que figuran en alguna de las listas deposi-
tadas. ))
3a (( Considerar agrupados en un partido indepen-
diente, todos los electores que no se hubieran sometido
al depsito de lista y que, no por eso, perderan su
representacin.
3i6 LECCIONES DE DIIKCTIO CONSTITUCIONAL.

El ejemplo con que el autor precisa su mtodo, es


el siguiente :
Supone un cuerpo electoral de 9.000 electores que,
eu la votacin, aparecen representados por 3.000 votos
en favor de los candidatos de la lista conservadora ; por
i.5oo en favor de los candidatos liberales ; 1.000 que
contienen seis candidatos no incluidos en lista deposi-
tada, y 3.5oo votos dispersos.
Siendo 9.000 los electores y 6 los diputados por ele-
gir, el cuociente es .5oo, y se el nmero de votos que
ha de reunir el candidato para ser electo. He aqu la
distribucin de represan tan tes segn este mtodo :

Partidos Votos Cuociente Representantes Votos


sobrantes
Conservadores. . 3.000 : i.5oo 2. . . . o
Liberales. . . . j.5oo : . i. . . . o
Electores unidos. 1.000 : i.ooo o. . . . i.ooo
Independenles . 3.5oo : i.uoo 2. . . . 5oo

No habindose adjudicado ms que cinco de los seis


representantes que se trataba de elegir, la cifra ms alta
de votos sobrantes favorecer al partido que la tenga; y
como esc partido es el de los Electores unidos, stos
obtienen un diputado.
Sin duda que, bajo ciertos aspectos, la combinacin
argentina es superior la francesa; pero el mrito in-
trnseco de sta como coeficiente positivo de una orga-
nizacin electoral que, al par de la proporcionalidad, la
representacin de opiniones y conciencias, la sencillez,
la regularidad y la exactitud de su mecanismo, asegura
la independencia de la funcin electoral y la influencia
de ella en la dems funciones del poder social, har pre-
ferible el primero al segundo mtodo de combinacin.
FUNCIONES Y OPERACIONES DE PODER. 317

Lo que es lo ltimo recusa en el primero como de-


fectuoso, la necesidad de declararse partidario, es una
importantsima razn en favo de l.
Ninguno de estos dos mtodos, concebido el pri-
mero por M. Borly, y dado conocer en Francia, y
combinado el segundo por el publicista argentino
D. Luis Varela, ha sido hasta ahora ensayado en parte
alguna.
El mtodo del cuociente electoral, que ya haba
sido propuesto desde fines del siglo pasado en Ingla-
terra por el duque de Richmond y cuya base esencial, el
cuociente, ocurri un mismo tiempo al Ministro dina-
marqus Mr. Androe y al publicista M. liare, est
desde 1896 practicndose, por precepto constitucional,
en Dinamarca.
El mtodo del voto disminuido, ingeniosa concep-
cin de los doctores alemanes Varrentrapp y Burnitz,
tampoco se lia ensayado en parte alguna.
Los mtodos arbitrarios, que corresponde]! nece-
sidades circunstanciales, eran los llamados ser favo-
recidos por la prctica, y en efecto lo han sido.
El mtodo del voto acumulativo, se puso en prctica
por Inglaterra en su territorio colonial de la baha de
Honduras, mucho antes de haberlo adoptado para sus
propios Consejos de Escuela. All ha sido benfico; en
los Consejos escolares de Inglaterra parece que fu con-
traproducente.
El pas en donde los resultados del voto acumula-
tivo han sido ms notables desde el primer ano de
su prctica, es Illinois, listado federal de la Unin
Americana, queconslitucionalmente lo adopt en 1870.
Hacia la misma poca hizo un ensayo de ci, en sus
3i8 LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

elecciones municipales, el Estado de Pensylvania. La


Repblica Argentina lo adopt en su provincia federal
de Buenos Aires, desde las elecciones de 187/.
El voto limitado fu adoptado por Inglaterra para
aquellos de sus colegios electorales que haya de elegir
representantes. En el Estado de Pensylvania, que es el
primer pas que ha intentado la reforma electoral, el
voto limitado est en uso desde i836.
Chile y el Estado de Oho han adoptado, aproxima-
damente por la misma poca, un procedimiento com-
binado en el cual operan la vez el voto limitado, el
acumulativo y el de simple mayora.

LECCIN XLIII

Organizacin racional de la funcin electoral. Funda-


mento doctrinal. Bases orgnicas. Desarrollo de las
bases. Resultado de la organizacin.

Ya conocida la manera de organizarse en la actuali-


dad el llamado derecho del sufragio, y conocidos tam-
bin los proyectos de reforma y las reformas de esa
organizacin, tratemos de averiguar si hay posibilidad
de hacer tan efectiva la funcin del elector que, cuanto
ms consecuente sea ella con su propio fin, ms nor-
mal se haga el rgimen de gobierno que se aplica.
Nos contentaremos con una ley electoral en que
se fijen con precisin todas las condiciones que han de
satisfacerse para que los actos electorales sean fidedig-
nos ? Organizaremos la funcin electoral creando un
FUNCIONES Y OPERACIONES DE PODER. 3 9

cuerpo rgano particular para esa funcin, segn se


ha hecho para las otra tres ?
Ambos arbitrios son necesarios ; pero coordinados
ambos, y subordinados los dos principios invaria-
bles que les sirvan de fundamento.
Ahora bien, qu principios servirn de funda-
mento doctrinal una verdadera organizacin electo-
ral, si no son los ya establecidos ?
Resumiendo lo ya dicho al considerar la naturaleza
de la funcin electoral, tenemos :
i Que esa funcin es igual, en cuanto su fin,
las dems funciones de poder ; pero superior en jerar-
qua, en cuanto es anterior toda otra y necesaria
para toda otra ;
2o Que siendo una funcin de soberana, y estando
distribuida la soberana en tantas potestades naturales
cuantos son los organismos q u e compongan la sociedad
nacional, todas las operaciones de esa funcin son ne-
cesaria igualmente aplicables al gobierno de cada uno
de esos organismos ;
3o Que siendo ordenadora de todas las dems fun-
ciones de poder de gobierno, puesto que, en el sis-
tema representativo, todo ejercicio de poder es una
delegacin, y toda delegacin se verifica por medio de
eleccin, la funcin electoral debe entrar en el esta-
blecimiento y ordenacin de los gobiernos municipal y
regional, como entra en el establecimiento y ordena-
cin del gobierno nacional ;
4o Que si k s funciones del poder que le estn
subordinadas se han constituido en rganos especiales,
que forman hasta ahora tantas instituciones (Cuerpo
legislativo, Cuerpo ejecutivo. Cuerpo judicial) cuantas
320 LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

son las funciones de poder reconocidas, la funcin


electoral puede y debe constituirse en un rgano
Cuerpo independiente que realice por s mismo la pri-
mera manifestacin de soberana ;
5 o Por ltimo, pero fundamentalmente, que esa
funcin electoral es por su propia naturaleza un dere-
cho y un deber : derecho para la Sociedad, porque
ella es la Soberana ; deber para el individuo, que, por
medio del voto, concurre al derecho colectivo y est
obligado no impedir, abstenindose de votar, el ejer-
cicio del derecho de delegar que tiene la Sociedad.
Estos, que son los fundamentos doctrinales en que
ha de establecerse la reglamentacin del derecho y el
deber del voto, suministran las bases de la organiza-
cin electoral.
El principio de donde hemos de obtener la primera
base de organizacin es el que nos muestra el doble
carcter de la funcin : el derecho colectivo de dele-
gacin y el deber individual de eleccin,
Para que la Sociedad ejercite el derecho de delega-
cin, tiene que proceder en masa, ha de obedecer
una norma preestablecida de procedimientos. Lo pri-
mero es impracticable ; lo segundo no se ha podido con-
seguir en ni con ninguna legislacin electoral, porque
ninguna ha fundado un rgano adecuado la funcin
electoral.
Es cierto que, primera vista, parece imposible
contradictorio establecer ese rgano peculiar : imposi-
ble, porque si el derecho es social, todos los asociados
son el rgano natural de la funcin ; contradictorio,
porque si se establece un cuerpo electoral a semejanza
del Legislativo el Ejecutivo, el Judicial, ese nuevo
FUNCIONES Y OPERACIONES DE PODEU. 3a r

rgano de poder limitara la funcin, y al limitarla, ira


en contra de ella misma.
Pero como el rgimen representativo tiene precisa-
mente por objeto hacer posibles y regulares esas fun-
ciones de poder social, mediante delegacin de los aso-
ciados, lejos de haber contradiccin, hay lgica en
pedir que el rgimen representativo empieze por apli-
carse la primera funcin del poder.
Adems, como el Electorado, Cuerpo directivo de
las operaciones electorales, no ha de funcionar para
limitar, sino para ordenar el derecho y el deber que son
esenciales la funcin, ninguna incompatibilidad habra
entre ella y su rgano adecuado.
Por ultimo, como para la misma existencia del
Electorado se requiere la funcin electoral, puesto que
ese rgano electoral no existira sino por voluntad
expresa de los asociados, ningn riesgo correra la So-
berana, antes eludira muchos, instituyendo en repre-
sentante permanente un delegado, permanente tam~
bien, de la funcin de poder que transciende todos los
dems.
Para instituir ese Electorado, rgano de la funcin
electoral, representante y delegado permanente de los
electores, habra que tener presente dos de los princi-
pios ya sentados : uno, el 4o, en cuya virtud el Elec-
torado habra de ser un rgano independiente de todo
rgano de poder ; otro, el 2o, en cuya virtud se fraccio-
nara en tantos electorados parciales cuantos, segn la
divisin poltica de la sociedad general, fueran los
gobiernos particulares que hubiera de contribuir
regularizar.
En atencin al primero de los principios recorda-
21
322 LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

dos, la convocatria elecciones, la direccin de todas


las operaciones electorales, la formacin de los censos
de eleccin, el escrutinio, cmputo, declaracin de elec-
tos, anulacin parcial total de elecciones irregulares
fraudulentas, etc., seran atribuciones privativas del
Electorado, en que por nada ni para nada podra inter-
venir ningn otro funcionario de poder que no fuera
judicial, en los casos previstos y prefijados por la
ley.
En atencin al segundo principio fundamental, el
Electorado sera municipal, provincial y nacional; el
primero, para dirigir las operaciones electorales de la
sociedad municipal ; el segundo, para las operaciones
electorales de la provincia ; el tercero, para las eleccio-
nes nacionales.
Fundndonos ahora en que esa funcin es tanto un
deber del ciudadano cuanto un derecho de la Sociedad,
adaptaramos ese carcter otra base de organizacin.
Hasta ahora tenemos que se puede instituir un
Electorado rgano de la funcin electoral, y que debe
instituirse para todas sus operaciones, las generales
como las parciales, y con todas las atribuciones in-
herentes su necesidad de independencia. Pero aun
no sabemos cmo se va organizar el Electorado, y
nunca lo sabramos si no tuviramos en cuenta el ca-
rcter de deber que ofrece dicha funcin.
Siendo el voto un deber del ciudadano, corres-
pondiendo aquel u una opinin, lo primero que ha
de examinarse al organizar de Electorado, son las
divisiones de opinin. Gomla suma de todas las opi-
niones es lo que constituye los partidos doctrinales,
stas son los primeros elementos de composicin del
FUNCIONES Y OPERACIONES DE PODER. 3s3

Electorado. Mas como no todas las opiniones tienen


igual nmero de sustentantes, no todas tendran igual
nmero de representantes en el Electorado. Y aqu se
establecera como procedimiento invariable de eleccin,
que se aplicara normalmente todos los casos de
eleccin plural, el mtodo ms perfecto de representa-
cin proporcional. El individuo, pues, entrara en el
Electorado por medio del partido poltico cuya opinin
hubiera adoptado. Pero si el individuo funciona por
medio de opiniones, los grupos sociales funcionan por
medio de intereses colectivos, y as como se hiciera entrar
las primeras, debera hacerse entrar en el Electorado,
tanto de la nacin como del municipio y la provincia,
los intereses colectivos ms caractersticos, que son los
econmicos y los intelectuales. Representantes de stos,
elegidos tambin por el mtodo proporcional, daran
al Electorado toda la autoridad que da el derecho,
junto con toda la fuerza moral que da la universalidad
de influencias.
El Electorado, adems de electivo, sera alternati-
vo; los perodos de electorado corresponderan los le-
gislativos y ejecutivos, con el objeto de que, siguiendo
el movimiento de las opiniones dominantes de esas
otras dos ramas del gobierno, pudiera siempre ser efec-
tiva la proporcin de sus componentes.
Las responsabilidades del Electorado deberan ser
tan eficaces como sus atribuciones. Seran colectivas,
y tocara la sancin al soberano : con desgraciar,
castigara. Seran individuales, y tocara la declaracin
de pena al Tribunal ms alto de justicia.
Una vez definido y organizado por la Constitucin
este rgano de la funcin de poder ms esencial, la
3a4 LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

ley orgnica de elecciones vendra reglamentar dere-


chos, deberes y responsabilidades ; pero de acuerdo con
los fundamentos doctrinales y las bases constituciona-
les de organizacin.
Procedamos ahora al desarrollo de estas bases.

EXTENSIN DEL SUFRAGIO. La ley orgnica lo de-


clarara universal, sin excluir de esta universalidad ala
mujer.
Todo lo dicho en contra del sufragio femenino es-
t dicho en contra de la razn y la equidad. Desgracia-
damente tambin, todo lo dicho en pro, dicho ha sido
en pro de la sinrazn y la discordia.
La mujer debe gozar del derecho de delegacin,
porque ella es la mitad numrica de toda sociedad.
Asociada, como el hombre y con el hombre, por los
mismos intereses sociales y para los mismos fines de
sociabilidad, tendra que ser de naturaleza distinta
inferior para que, imponindosele por su carcter ge-
nrico, la racionalidad consciente, el deber de concu-
rrir la subsistencia de la asociacin, se le negara con
equidad el derecho de concurrir con actos de volun-
tad y de razn al rgimen sociaL en la manifestacin
de este rgimen que menos obsta las peculiaridades
fisiolgicas del sexo. Mas como la vez que reconoce
el derecho de delegacin, la funcin electoral impone
el deber de sufragar, la ley declarara optativo, para la
mujer, ese deber. Si quiere, votar; si quiere, se abs-
tendr impunemente de votar.
Mientras dure el actual sistema electoral, organiza-
cin del desorden, legitimacin del fraude, legaliza-
cin de los desenfrenos ms brutales, la mujer se abs-
FUNCIONES Y OPERACIONES DE PODER. 335

tendr por decoro. Cuando la reforma doctrinal haga


efectivo el derecho y el deber del elector, la mujer se
abstendr generalmente, porque la sagrada funcin que
desempea en el hogar ser tanto ms imperativa y
amable para ella, cuanto ms serenos los horizontes de
la actividad jurdica para su compaero.
Abstngase no, la ley habr demolido una injus-
ticia al restaurar la mitad de los componentes de
toda Sociedad, en el derecho de delegar ; y al hacer op-
tativo para ella el deber electoral, habr rendido un
nuevo tributo de respecto la porcin social ms vir-
tuosa por ser laque sacrificios ms concienzudos, ms
silenciosos y ms desinteresados hace en beneficio de
la Sociedad.
Al reconocerle el derecho habr demolido una
injusticia, porque restablecer en su base positiva el
derecho de igualdad, cuyo fundamento y cuyo lmite
es la igualdad de naturaleza racional. Al dejar al arbi-
trio de la mujer el deber de votar, la ley le habr ren-
dido un tributo de respeto, porque habr declarado t-
citamente que descansa en sus virtudes, cuyo escenario
es el hogar, y en su fuerza de conciencia, que la llevara
los comicios en los das de angustia para la familia,
para la patria para la humanidad.

MODOS DE ELECCIN. La ley reconocera dos : el


modo directo, por sufragio universal, para las eleccio-
nes municipales, provinciales y de diputados nacio-
nales; el modo indirecto, para elegir Electorado, para
Senadores nacionales, para Presidente y Vicepresidente
y para todas las judicaturas.
En el modo indirecto, el primer grado sera siem-
3a(3 LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

pre por sufragio universal para designar electores; el


segundo grado, para que los electores consumen la
eleccin.

JURISDICCIN ELECTORAL. Habra tres jurisdic-


ciones : la municipal, la provincial, la nacional. Estas
jurisdicciones abarcaran la extensin de cada munici-
pio, de cada provincia y la de toda la nacin, segn que
la funcin electoral se refiriera eleccin de funciona-
rios municipales, provinciales nacionales.
En el primer caso, cada electorado municipal diri-
gira con entera independencia y responsabilidad legal
las elecciones de su jurisdiccin. En el segundo caso,
cada electorado provincial centralizara la direccin de
las elecciones provinciales. En el tercer caso, el direc-
tor central de la eleccin sera el Electorado nacional.
En todos y cada uno de esos casos, los municipios
constituiran un colegio electoral, siempre que su po-
blacin no pasara de 4oo vecinos, y se subdividiria en
tantos colegios electorales, cuantas veces sumara ese
nmero de vecinos.

RESPONSABILIDADES ELECTORALES. Seran colecti-


vas, y recaeran sobre los electorados, individuales,
y pesaran sobre el elector.
Cuantos olvidos infracciones de la ley dieran por
resultado la imposibilidad de votar la improbabilidad
de que el voto fuera fidedigno, seran responsabilidades
de los electorados. Cuantas abstenciones, coacciones
sobornos intentaran falsear el voto, seran otras
tantas responsabilidades para el elector.
El medio inmediato de establecer la responsabilidad
FUNCIONES Y OPERACIONES DE PODEU. 3s 7

del elector, sera el voto oral y pblico, leyendo en alta


voz su lista de candidatos, asintiendo expresa y pbli-
camente la lectura de ella por el secretario del bufete.

PROCEDIMIENTOS ELECTORALES. A ninguna eleccin


tendran el derecho de concurrir los electores de un
partido, si la lista de candidatos q u e presentaran sus
parciales no hubiera sido concertada y adoptada en
Convencin. En castigo de esta falta de concierto y
convencin, los incursos en ella no tendran derecho
al Yuto de lista, y slo se contara su sufragio en favor
del candidato personal del sufragante. Es decir, se
respetara el derecho del individuo, pero se castigara
la falta del ciudadano.
Las Convenciones seran locales, para actos de
eleccin municipal; regionales, en los casos en que
fuera la provincia la llamada esa funcin ; nacionales,
en el uso de eleccin general. En este ltimo caso, la
Convencin nacional sera el resultado de una serie de
Convenciones previas que, empezando en los muni-
cipios, terminaran en un acto nacional.
La lista a que el votante se atuviera constara siem-
pre de tantos nombres cuantos fueran los funcionarios
que cada provincia correspondiera elegir. Nunca po-
dran ser menos de tres, excepto en el caso de votacin
por mayora, que slo en elecciones presidenciales
podra presentarse.
El votante se presentara ante el Electorado, decla-
rara su nombre, su estado civil, su partido, y leera
su voto. En caso de incapacidad para leer, lo entregara
al secretario del bufete, quien leera p o r l. Entonces
el votante asentira no.
328 LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

MTODOS ELECTORALES. Se adoptara el de simple


mayora en el nico caso, el de eleccin para Presi-
dente, en que fuera singular la eleccin. En todas las
dems elecciones se pondra en prctica uno de los
mtodos matemticos de representacin proporcional.
Ese mtodo habra de garantizar : I o la represen-
tacin proporcional de las opiniones ; v la fuerza re-
lativa de los partidos ; 3 o la independencia del votante
en cuanto individuo, y su dependencia de un partido
en cuanto ciudadano.
Veamos ahora los resultados posibles de esta evo-
lucin doctrinal.
Una reforma de la organizacin electoral as basada
en la naturaleza misma de a funcin, tendra resulta-
dos inmediatos.
El primero es el que principalmente se debe as-
pirar: la normalidad de la funcin. Entonces no seran
pugilatos ni batallas ; las elecciones seran actos fun-
cionales en que procederan electorados y electores
con el reposo vivaz y la animacin tranquila que em-
plea en sus operaciones normales todo el que busca
en ellas la consecucin de un hecho y no el incentivo
dramtico de una pasin un inters.
El segundo resultado sera la efectividad de la dele-
gacin, no ya slo por ser este el resultado de la elec-
cin, sino porque, siendo sta concienzuda, los electo-
res sabran que el delegado era la hechura de voluntad
suficiente, manifestada de modo suficiente.
El tercer resultado sera el progreso de la educacin
cvica, puesto que todo ciudadano operara frecuente-
mente como elector directo indirecto, como conven-
cional delegado, como hombre de conciencia como
FUNCIONES Y OPERACIONES DE PODER. 3a 9

hombre de un partido, en cuantos actos preparatorios


y finales haran necesaria esta organizacin racional.
Por ltimo, y sobre todos, de ella se obtendra co-
mo seguro resultado la moralidad electoral y la mora-
lizacin de individuos y partidos.
Pero la organizacin racional de esa primera funcin
de la Soberana tiene, desde el punto de vista culminante
del derecho constitucional, un inters superior cual-
quier otro, y es el del resultado que dara en la prc-
tica del sufragio universal.
Este, hasta ahora, cuando no es una impostura c-
nica, es un engao convenido. Con tal de que no
siguiera siendo lo primero, democracias hay que se
contentaran con lo segundo. Pero en el estado actual
de la prctica y la ciencia del gobierno, no hay disyun-
tiva : el sufragio universal es impostura, es enga-
o. No puede ser otra cosa, mientras est reducido,
como se cree que lo est, la mera y falaz intervencin
de la universalidad de los ciudadanos en las opera-
ciones electorales.
Si la lgica del sistema representativo quiere que
en la representacin intervengan todos los aptos para
hacerlo, no es con el objeto de una aparente interven-
cin, sino con el de la efectiva representacin de
todos. Esto no lo consigue el procedimiento actual de
votacin, segn el cual basta una simple mayora para
decidir del gobierno de la Sociedad.
Lo necesario, para hacer verdadero el sufragio
universal, es, adems de realizar el acto, obedecer al
motivo de la eleccin ; es decir, no slo votar, sino
delegar. Y es claro que quien delega, vigente el prin-
cipio de la mayora, es la mayora, con absoluta
33o LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

exclusin de los dems elementos de opinin, voluntad


y voto
El sufragio universal, para ser efectivo, ha de
cernerse en tantos actos electorales previos y en tantas
votaciones preliminares, que en el momento del voto
no haya votantes que vacilen ni explotadores deincer-
tidumbre que sobornen. Para que se presente cernido
el sufragio universal, son indispensables multitud de
operaciones que atraigan y estimulen al elector, que lo
obliguen congregarse, con sus coopinantes, en
burgos, ciudades y capitales, para deliberar y decidir,
ora acerca de los delegados convencin, ora respecto
de los hombres mejores para electores, ora con rela-
cin los mritos comparativos de los candidatos
funciones electorales, legislativas, ejecutivas judi-
ciales.
Esto, que slo en los Estados Unidos se hace ele
una manera capaz de contribuir la verdad del sufra-
gio, debe hacerse en donde quiera que el sufragio uni-
versal opere. De ah la importancia que tiene la base
orgnica que incluye las convenciones entre los proce-
dimientos obligatorios para toda eleccin.
Logrado el fin del sufragio universal por medio de
un procedimiento que matemticamente proporcione la
representacin al nmero, y establecido en las conven-
ciones el medio de accin del elector, desapareceran
el riesgo y la inconsecuencia de las elecciones indirec-
tas, y no slo se podra, sino que se debera estatuir el
modo indirecto de eleccin para todas las elecciones
efectivamente nacionales. No habra inconsecuencia,
porque el sufragio universal designara en primer gra-
do los electores ; no habra riesgo, porque los desig-
FU;STCI0>E$ Y OPERACIONES DE PODEU. 3i

nados para la eleccin no podran prescindir de los


indicios y manifestaciones del voto pblico.

LECCIN XLIV

Funcin legislativa. Su naturaleza. Bases de organiza-


cin general que ella suministra. Problemas que pre-
senta.

La segunda entre las funciones del poder delegado


por el soberano, es la que desempean, reunidos en
un Cuerpo legislativo, Congreso Parlamento, los
funcionarios encargados de legislar.
En la confusin de ideas que han originado de
consuno los errores de doctrina y las reacciones contra
los usurpadores del poder social, ninguna funcin de
poder ha sido ms desnaturalizada que la legislativa.
Procediendo su desempeo de conquistas revoluciona-
rias, los legisladores no han tardado en atribuirse una
representacin que ni doctrinal ni prcticamente poda
corresponderles, y creyndose llamndose hacin-
dose apellidar los verdaderos representantes de la So-
ciedad, los delegados del pueblo, han concluido por
substituir al delegante, como ha sucedido en casi todos
los perodos revolucionarios, dogmticamente se
consideran copartcipes de la soberana potestad, como
sucede en Inglaterra.
Analizando, como nosotros hemos hecho, y como
urge que la ciencia de la organizacin jurdica se acos-
tumbre hacer, la naturaleza del poder social, ni aun
333 LECCIONES DE DERECHO CONSTTUCIONAL.

se concibe ese extravo de la doctrina representativa.


Pero es fuerza confesar que, desde el punto de vista de
los hechos consumados, no falta razn los Cuerpos
legislativos para asumir, tan enfticamente como asu-
men, la representacin social. Siendo generalmente
los nicos funcionarios que en el viciado sistema
representativo proceden efectivamente de una delega-
cin expresa, y teniendo que afrontar las contra co-
rrientes de opinin que comunmente encaminan los
encargados de la funcin ejecutiva, no es completa-
mente ilgico que se tengan, y los tengan, por
la representacin genuina del poder soberano.
Que estn en un error, apenas hay que demos-
trarlo ; pero hay que poner freno al error, cuyas dos
consecuencias, la usurpacin y el parlamentarismo,
son igualmente abominables.
Los Cuerpos legislativos no son ms que rganos
de la funcin de legislar que tiene por naturaleza to-
do poder, y que, por tanto, tiene el poder social.
Por su propia naturaleza, esa funcin es esencial-
mente distinta de la funcin ejecutiva, puesto que no
expresa ni expone otro carcter que el deliberativo, es
decir, el carcter racional por excelencia del poder.
Al analizar esa nocin, descubrimos en todo acto
de poder un momento de comparacin para optar, un
momento de deliberacin para resolver, un momento
de resolucin para actuar y otro de juicio para definir
el acto. Pues bien : en el conjunto de capacidades que lla-
mamos Soberana poder social, se dan esos mismos cua-
tro momentos de razn y voluntad, que son en realidad
los que constituyen las funciones del poder. Como cada
una de ellas corresponde cada uno de esos momen-
FUNCIONES Y OPERACIONES DE PODER. 333

tos, sin ninguna violencia se puede comparar cada


una de las funciones de la Soberana cada uno de
esos momentos psicolgicos : la funcin electoral, al
momento de la determinacin en vista de encontrados
pareceres ; la funcin legislativa, al momento de la
deliberacin ante un objeto de conocimiento ; la fun-
cin ejecutiva, al momento de impulsin de la volun-
tad por la razn ; la funcin judicial, al momento de
la aprobacin reprobacin de un acto por la concien-
cia.
Cuando hacemos algo, que es lo mismo que haber
podido lo hecho, pasamos siempre por esos cuatro mo-
mentos : de razn, afectividad y voluntad, el primero ;
de razn y voluntad, el tercero ; de razn y de con-
ciencia, el cuarto : el nico exclusivamente racional,
el nico en que no opera ningn otro elemento interno
de poder, es el segundo.
Ese segundo momento, exclusivo de toda actividad
que no sea la razn, es el que caracteriza la funcin
legislativa del poder social. Por tanto, podemos decir
que la naturaleza de la funcin legislativa es eminente
y esencialmente racional, , en otros trminos, que
el carcter, condicin y propiedades de la funcin le-
gislativa corresponden exclusivamente al funcionar de
la razn.
Tomando como punto de partida esta naturaleza de
la funcin de poder social que analizamos, ella misma
nos suministrar las bases de organizacin que reque-
rimos. Primero nos dar los rganos apropiados para
la funcin; despus, su modo natural de operar sus
operaciones; por ltimo, el modo de satisfacer la nece-
sidad que concurren rganos y operaciones naturales.
334 LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

Puesto que la naturaleza de la funcin legislativa


est caracterizada por la deliberacin, sus rganos se-
rn varios por necesidad, no uno solo. Sern varios,
porque el acto de razn que llamamos deliberar supone
por s mismo la coexistencia de ms de un elemento
de razn. Con efecto, al deliberar, ponemos en activi-
dad operaciones espontneas y operaciones reflejas de
la razn, en que por una parte conocemos en s mis-
mo el objecto que analizamos, y por otra parte lo co-
nocemos por sus relaciones, trascendencias, utilidad,
aplicacin. Cuando menos, pues, los rganos de deli-
liberacin debern ser dos.
Para que esos rganos desempeen la funcin que
les est encomendada, necesitan ser tan apropiados
ella, que, fuera de los rganos determinados, la fun-
cin sea imposible. Para apropiar los rganos la
funcin legislativa, su misma naturaleza nos gua. Se
delibera con objeto de ejecutar ; y fin de que la eje-
cucin sea ordenada, se preestablece la norma de ejecu-
cin, de modo que no se haga ms que lo preestable-
cido, ni se pueda ms que lo preceptuado en
deliberacin ad-hoc. Ahora, como al precepto puede
guiarnos la razn efectiva de las cosas, tanto como la
razn prctica, relativa y experimental, un rgano de
deliberacin tendr por objeto todas aquellas operacio-
nes de razn que preceptan lo que debe hacerse, y el
otro tendr por objeto todas aquellas operaciones de
razn que preceptan lo que conviene que se haga.
El precepto es la necesidad que damos satisfac-
cin cada vez que deliberamos para resolvernos ha-
cer lo que podemos ; y esa, con el nombre de ley, es
la necesidad que satisfacen los rganos y las operaci-
FUNCIONES Y OPERACIONES DE PODER. 335

ns de la funcin legislativa. Mas as como hay rga-


nos adecuados la funcin, y operaciones adecuadas
los rganos, as debe haber satisfaccin adecuada
la necesidad. Y efectivamente la hay, y tambin consta
en la naturaleza misma de la funcin legislativa. Deli-
bera la razn, en vista de contrarios pareceres moti-
vos; precepta, con objeto de armonizar motivos
pareceres contradictorios, bajo la razn de uno superior.
Cul es el motivo superior, constantemente superior
todo otro, que debe dictar la ley? No es la regula-
cin normal, el orden fijo que han de someterse los
asociados todos, ya funcionen como individuos, ya co-
mo funcionarios del Estado ? Pues el modo de satisfa-
cer la necesidad social que corresponde la funcin
legislativa es el establecimiento de aquel orden , no va-
gamente tal, no orden mecnico, sino orden de ley, or-
den jurdico, bajo cuya suprema razn se armonicen
y concierten todos los elementos de contradiccin que,
por la misma condicionalidad de su existencia, con-
tienen las sociedades humanas.
Es indudable que rigindose por estas bases, se-
ra mucho mas racional de lo que actualmente es la
organizacin de la funcin legislativa, la cual, excepto
en los Estados Unidos y en Suiza, en todas partes ha
degenerado en la vaciedad pueril peligrosa que llama-
mos parlamentarismo, y que en todas se ha extravia-
do de su necesidad final, que es la ley como funda-
mento de orden, que es el orden fundado en ley. Pero
ni aun tomando como base de organizacin legisla-
tiva la naturaleza misma de la funcin, podra esqui-
varse un problema que se plantea espontneamente
en donde quiera que un Cuerpo legislativo simbo-
336 LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

liza la capacidad de legislar que tiene el soberano.


He aqu ese problema :
El rgano los rganos legislativos est estn
exclusivamente formados para dictar leyes, funcio-
nan adems con objeto de intervenir en la direccin
poltica de la Sociedad?
A primera vista, parece contradictorio que los en-
cargados de ofrecer la ley, misin augusta en que la
majestad de los medios debe ser igual la majestad del
fin, tengan tambin el triste encargo de intervenir en
el proporcionamiento de ideas realidades y de actos
costumbres, que es la misin prctica de la poltica.
Mas si se atiende que la necesidad satisfecha por la
funcin legislativa es la ley,. y que el primero de los
caracteres de la ley es el que sea reclamada para bien
de todos los asociados, inmediatamente se descubre, en
esta relacin de la ley y la necesidad social, una de-
pendencia que el legislador no puede sustraerse.
Aunque para resolver el problema nos bastara este
dato, encontrado de ese modo, queremos buscarlo de
otro modo.
Hemos visto que la funcin legislativa est fonda-
da en operaciones deliberativas de la razn, y que to-
das las funciones de poder, individual colectivo, re-
sultan de operaciones de esa y otras dos facultades
morales de nuestro ser. Segn eso, nada podemos que
antes no haya sido ordenado la par por la razn, la
voluntad y la conciencia, al menos, necesariamente,
por la razn y la voluntad. Ahora bien : estando de
tal modo relacionados en los actos de poder la facultad
de deliberar y preceptuar y la de ejecutar lo deliberado
y preceptuado, tanto depende, en el momento de la
FUNCIONES Y OPERACIONES DE PODER. 33 7

accin, la voluntad que ejecuta de la razn que dicta,


cuanto depende, para decidir la accin, la razn que
delibera de la voluntad que ha de seguir su impulso.
En el funcionar del poder social, la correlacin de
las funciones es tan ntima como en el ejercicio de un
poder individual cualquiera ; y as como en el actuar
de poder individual, no dicta el mandato la razn sin
previa consulta de la voluntad, modificando el man-
dato segn las circunstancias que afecten a la volun-
tad encargada de ejecutarlo, as en el actuar de poder
social no puede el rgano legislador dictar la ley sin
veces cohibir la funcin ejecutiva, otras veces ceder
la coaccin de la voluntad ejecutiva.
En esta mutua influencia necesaria del llamado po-
der legislativo sobre el ejecutivo, y de ste sobre
aqul, est la razn fundamental de las recprocas
intervenciones que, limitadas su esfera propia, ar-
monizaran ambas funciones de poder, pero que, arbi-
trariamente establecidas, slo pueden producir las dis-
cordias y conflictos de poderes que producen.
No estando limitado exclusivamente legislar el
cuerpo legislativo, puesto que su funcin es poltica
por naturaleza y por necesidad de qu modo se orga-
nizar que, sin perder su carcter preeminente de dic-
tador de la ley, por slo ella y para que slo ella in-
tervenga en la direccin poltica de la Sociedad ? No
hay ms que un modo, y consiste en la delimitacin
exacta de atribuciones.
Mientras las operaciones de poder social no sean
exactamente las que corresponden cada funcin de la
Soberana, la lucha entre Congresos y Presidencias,
los conflictos entre legislativos y ejecutivos, los ries-
22
338 LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

gos del parlamentarismo del personalismo sern


inevitables. Unas veces sera excesiva la intervencin
del Parlamento en las operaciones del Ejecutivo, y
entonces prevalecer una poltica parlamentaria, mala
en cuanto producto de un exceso; y otras veces ser
excesiva la intervencin del Ejecutivo en el Parla-
mento, y entonces habr una poltica personalista,
peor an en cuanto producto de un exceso ms per-
nicioso todava.
Adems del problema relativo las operaciones y
carcter poltico de la funcin legislativa, se presentan
como tales : el de su distribucin ; el de la separacin
de sus operaciones en rganos apropiados la funcin;
el del nmero de componentes funcionarios; el de
su peculiar objeto, y el de las atribuciones que ha de
tener.
Aun cuando en principio hemos resuelto ya algu-
nos de esos problemas, al analizar la naturaleza de la
funcin legislativa, vamos estudiarlos ms minucio-
samente.

LECCIN XLV

Distribucin de la funcin legislativa.

La notoria confusin en que incurren la mayorpar-


te de los tratadistas al indagar si Jo que llaman Poder
legislativo se aplica solamente la sociedad nacional
si tambin ha de aplicarse las secciones en que
est dividida, resulta de la falsa nocin de soberana
FUNCIONES Y OPERACIONES DE PODER, 33$

que, sin excepcin, exponen los filsofos polticos.


Como la soberana, segn ellos, reside exclusiva-
mente en la nacin, entienden que slo ella y sus
intereses totales, puede referirse la funcin legislativa.
En consecuencia, cuando la prctica les hace pesar los
inconvenientes de un solo poder legislador para todos
y cada uno de los integrantes de la sociedad nacio-
nal, incurren en inconexiones que hacen tan con-
fusa la doctrina como ininteligible la materia que
tratan.
Para nosotros no puede haber confusin, y vamos
ver de qu modo sencillo y congruente se presentan
las ideas.
Nosotros sabemos que toda sociedad nacional es
un organismo, y que ese organismo general se com-
pone, cuando menos, de otros dos organismos parti-
culares, puesto que la provincia y el municipio son
dos sociedades. Sabemos tambin que el conjunto de
capacidades que tiene una sociedad es lo que llama-
mos soberana, y que ese conjunto de capacidades ha
sido reconocido al organismo general, no porque carez-
can de poder los que le estn subordinados, sino por-
que esta subordinacin de potestad corresponde a
subordinacin de necesidades, y es lgico que la Socie-
dad que abarca ms necesidades tenga tambin mayo-
res potestades.
Esto quiere decir que la sociedad general tiene el
sumo poder de hacer todo lo que le conviene, simple
y sencillamente porque tiene un conjunto de necesi-
dades que no podra satisfacer si no pudiera, si no
tuviera un conjunto de potestades que equivaliera
ellas; pero no quiere decir que todas las necesidades
34o LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

del cuerpo social sean nacionales ni que las sociedades


particulares que concurren la formacin del todo
social estn desprovistas de la capacidad de satisfacer
por s mismas sus necesidades peculiares.
El organismo provincial, que es una de esas socie-
dades particulares, tiene por tanto, el conjunto de
capacidades que corresponde al conjunto de sus nece-
sidades ; y el organismo fundamental, el municipio,
puede todo cuanto conviene la satisfaccin de las
que le son privativas.
Ahora, si la sociedad general es soberana por sus
necesidades y para satisfacerlas, por eso mismo y
para eso mismo son soberanas la sociedad provincial
y la sociedad municipal.
Sin duda que, siendo el organismo nacional ms
extenso y el que comprende los dems, su soberana
es tambin mas comprensiva y ms extensa. Mas no
por eso dejan de ser soberanas, en la esfera de sus
necesidades, la sociedad provincial y la municipal;
no por eso la sociedad general tiene capacidad para
imponerse las otras dos para inmiscuirse en la
direccin de las necesidades intereses de aqullas.
Pues bien : siendo la Soberana la que tiene el
poder de legislar, claro es que la provincia, sociedad
soberana en los negocios provinciales, y el municipio,
sociedad soberana en los negocios municipales, ten-
drn el mismo poder de legislar que tiene la sociedad
general ; pero lo tendrn con relacin sus propias
necesidades intereses, y no podrn legislar sino con
exclusiva atencin y mira sus asuntos privativos.
En prueba de que esta doctrina es verdadera, ntese
que prevalece esta distribucin de la funcin legisla-
FUNCIONES Y OPERACIONES DE PODER. 3

tiva aun en los pases mus centralistas, como es Fran-


cia, no obstante su nueva forma de gobierno, y como
siguen siendo Espaa y otras monarquas constitucio-
nales. Los llamados Consejos generales no son
ms que cuerpos legislativos encargados de dar expre-
sin jurdica las necesidades provinciales en Francia.
Las llamadas Diputaciones provinciales no son en
Espaa ms que cuerpos legislativos, muy imperfectos
y muy ineficaces no dudarlo, pero con los cuales se
muestra hasta qu punto es distinta de la soberana
general de la Sociedad, la soberana particular de una
provincia.
Otra prueba de la verdad de la doctrina, confir-
mada en otra diferencia prctica, son los Concejos
municipales en el mundo entero.
Aunque todava es muy imperfecto el gobierno
municipal en todas partes, menos en Australia, Canad
y Estados Unidos de Amrica, en todas partes tiene
aquella capacidad legislativa que se refiere sus inte-
reses locales y que se manifiesta en ordenanzas, edictos,
reglamentos y disposiciones consistoriales.
En vista, pues, as de la doctrina como de la expe-
riencia, la funcin legislativa se puede y debe dis-
tribuir en tantos laboratorios de la ley cuantos son
los rganos de la Soberana. Y como estos rganos
son la nacin, la provincia y el municipio, nacin,
provincia y municipio tendrn cada una la capaci-
dad necesaria para legislar en sus asuntos propios y
podrn organizara, con arreglo al sistema de represen-
tacin, en la forma que ms convenga su orden
interior.
Esta, y no otra, es la doctrina; se, y no otro, el
342 LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

verdadero fundamento de la distribucin de la fun-


cin legislativa.
Si al tratar de la constitucin de la sociedad nacio-
nal se omiten referencias esa potestad legislativa de la
provincia y del municipio, no ser porque se les nie-
gue, sino porque, al contrario, reconocindoles esa
potestad, se les reserva el derecho de regularla inde-
pendiente y autonmicamente.

LECCIN XLVI

rganos de la funcin legislativa. Precmara. Cmara.


Senado.

primera vista, la lgica se opone que sea ms


de uno el Cuerpo rgano por cuyo medio oprela
funcin legislativa. Con efecto : no siendo ms que
uno el soberano, una sola es la capacidad de legislar y
uno solo debe ser el rgano que d la ley
As fu como la mayor parte de las repblicas
antiguas consideraron el problema : as fu como lo
concibieron las repblicas de la Edad Media : as fu
como lo resolvi la Revolucin francesa.
La nica sociedad que se decidi, y no por motivo
doctrinal en favor de dos rganos para la formacin de
la ley, fue Inglaterra. Fiel guardadora de las costum-
bres antiguas, daba los proceres pares una inter-
vencin en los negocios pblicos muy semejante la
que, en el perodo de la ocupacin de la Europa
media por los brbaros, daba sus auxiliares el ftm-
FUNCIONES Y OPERACIONES DE PODER. 3.3

dador de un seoro feudal. Poco poco, el derecho


consuetudinario de los pares fu consolidndose en
forma cada vez ms definida, hasta que constituy el
derecho positivo de concurrir con la Corona la for-
macin de la ley. As se fu desarrollando por s misma
la institucin parlamentaria, reducida en un principio
la asamblea peridica, aunque de perodos no siem-
pre regulares, que el monarca consultaba cada vez que
no se atreva arrostrar por s solo alguna responsabi-
lidad trascendental.
Aunque este Cuerpo hubiera podido bastar para
cumplir el fin poltico de enfrenar la autoridad monr-
quica, la lgica de las concesiones hechas por la Magna
Charla oblig buscar un medio de hacer efectivo el
derecho, que las comunidades municipios se recono-
ci, de no contribuir para gastos que no votaran ellas
mismas, y el medio escogido fu el de hacer repre-
sentar las comunes en una asamblea particular, cuyo
nico objeto era votar los gastos pblicos. Este origen
de la actual Cmara de las Comunes explica las formi-
dables inconsecuencias de las leyes electorales de
Inglaterra; pero explica tambin la fuerza que ese
rgano legislativo lleg tener en el perodo revolucio-
nario, y aun conserva frente frente del Cuerpo de
privilegiados que, en realidad, no representa otra cosa
que un derecho tradicional de la barbarie.
No teniendo en cuenta la razn de existencia y la
y la significacin histrica de esos dos cuerpos cole-
gisladores en Inglaterra, los fundadores y sostenedo-
res tericos de la monarqua constitucional no vacila-
ron en seguir el ejemplo de Inglaterra, y establecieron
dos Cmaras legislativas, una para las clases nobles,
Wi LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.
otra para las clases medias. Claro es que una divisin
basada, no en la naturaleza de la funcin legislativa,
no siquiera en fundamentos histricos, sino en un
torpe espritu de imitacin y en un ms torpe
deseo de presentar separadas las clases privile-
giadas y las clases laboriosas, no poda dar ningn
resultado positivo. Mas no por eso dej de seguir esa
rutina de organizacin legislativa la monarquia consti-
tucional, y la organizacin pas de la prctica la
doctrina, sosteniendo todos los publicistas no republi-
canos la necesidad de la divisin del poder legislativo
en dos ramas.
Por su parte, los tratadistas americanos, fundn-
dose en los excelentes resultados producidos por el
sistema de las dos Cmaras en los Estados Unidos, se
declaran partidarios de l. Tampoco es de mucho
peso este argumento, pues del bien que haya repor-
tado a la Federacin americana, no se sigue que
sea por s mismo un buen sistema el de la doble
Cmara.
Lo que hace, no slo excelente, sino indispensable
ese sistema de la divisin de la funcin legislativa en
dos rganos distintos, es la lgica de las cosas. 0 en
otros trminos : lo que hace necesaria esa divisin es
la naturaleza misma de la funcin legislativa.
No puede sta organizarse bien mientras no d
por fruto la probabilidad normal de buenas leyes ; y
para que las leyes sean probablemente buenas, se
requiere : i Que los legisladores representen efecti-
vamente todas las actividades de aquella fuerza psico-
lgica, la razn, que hemos reconocido como caracte-
rstica de la funcin deliberativa del poder ; 2 Que
FUNCIONES Y OPERACIONES DE PODER. 345

representen todas la fuerzas sociales ; 3 o Que represen-


ten los tres estados fisiolgicos de la vida humana :
la juventud, la virilidad, la madurez; / Que repre-
senten los varios puntos de vista que puede ofrecer
un proyecto de ley, segn que lo considere el inters
municipal, el regional el nacionaL
Representando los estados de la razn, el Cuerpo
legislativo se aproximar cuanto es posible al fin de la
funcin que desempefa. Representando todas las
fuerzas sociales, salvar aquel continuo frecuente
desequilibrio que convierte el que debiera ser santua-
rio de las leyes en palenque de intereses exclusivistas
de pasiones desbordadas. Representando los tres esta-
dos que abarcan toda la vida activa del hombre, el
Cuerpo legislativo centralizar cuantos motivos inte-
lectuales, afectivos y volitivos coinciden generalmente
en la apreciacin de las necesidades que la ley est
llamada normalizar. Representando la ntima correla-
cin de los intereses locales, regionales y nacionales,
dar la ley aquel su segundo carcter esencial, la
universalidad, que subordina al bien del todo el bien
de las partes, que tambin consulta.
Ahora, como no es posible que una ley, cualquiera
que ella sea, represente todos esos elementos de com-
posicin, cuando el laboratorio de la ley es uno solo ;
y como, por otra parte, un Cuerpo legislativo no
podra contener en una sola Cmara los varios grupos
de intereses, edades, intelectualidades y experiencias
que hemos mencionado, indudablemente el sistema de
las dos Cmaras es ms lgico y ms concorde con los
fines legislativos que el sistema de una sola Cmara.
Adems de stos, que son los motivos doctrinales,
m LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

hay otros de observacin y de experiencia que es bueno


enumerar someramente. Tales, entre otros, el de la
conveniencia capital de que la ley se elabore lenta-
mente, y el de que la determinacin y resolucin irre-
frenadas de un Cuerpo legislativo con una sola Cmara
no alteren el orden que debe reinar entre los varios
funcionarios de la Soberana.
Dada la razn que tuvieron los constituyentes ame-
ricanos para aceptar el sistema de la doble Cmara,
importa considerarla brevemente. Aun cuando haba
entre ellos quienes slo se propusieran imitar la orga-
nizacin legislativa de Inglaterra, el propsito que
prevaleci fu el de los que queran dar la representa-
cin de las opiniones intereses nacionales la Cmara
de representantes, y la representacin del poder pol-
tico dlos Estados federales al Senado. La simple enun-
ciacin de estos motivos demuestra cuanto ms lgico
es el fundamento de la divisin de Cmaras en la demo-
cracia que en el la monarqua representativa.
Por ser lgica esta divisin del Cuerpo legislativo
en dos rganos distintos, y porque la divisin es
reclamada por la naturaleza misma de la funcin legis-
lativa , es por lo que prctica y teora deben adoptarla.
De ese modo, una Cmara representara los intere-
ses abstractos de la sociedad entera, y la otra represen-
tara los intereses concretos de las regiones gruposen
que naturalmente est subdividida la sociedad nacional.
No obstante las razones que acabamos de aducir en
favor de un doble rgano para la funcin legislativa,
sta no cumplir todo su fin, si slo practica sus ope-
raciones por medio de los dos rganos admitidos en la
prctica. Por eso, y por razones que se aducirn en su
FUNCIONES Y OPERACIONES DE PODER. 37

lugar, es tan digna de meditarse la idea de Stuart Mili


cuando pide el establecimiento de un nuevo rgano
seccin particular del Cuerpo legislativo, exclusiva-
mente encargada de la formacin de la ley, y completa-
mente excluida de las deliberaciones parlamentarias.
As, pues, si atendemos la naturaleza de la funcin
legislativa, a las doctrinas, la conveniencia y ala histo-
ria, los rganos legislativos debern ser tres : i Una
Precmara, seccin encargada de dar forma las mo-
ciones y proyectos de ley que se presenten ; 20 una C-
mara nacional, representante de las opiniones, tenden-
cias, sentimientos y deseos de la sociedad general ; 3 o Un
Senado, representante de los intereses de los grupos so-
ciedades particulares que reunidas constituyen la nacin.

LECCIN XLVII
Nmero de funcionarios legislativos. Peculiar objeto de
cada rgano legislativo. Mandato imperativo.

Es, por sus consecuencias, un problema impor-


tante el de fijar el nmero de legisladores en cada una
de las Cmaras.
En muchos pases se ha tenido en cuenta el princi-
pio de proporcionalidad, y se ha tratado de que el n-
mero de representantes del poder de legislar corres-
ponda al nmero total de la poblacin absoluta. As, para
slo citar repblicas del Nuevo Continente, la ley esta-
blece en Chile la proporcin de un diputado por cada
25.000 habitantes, y el Congreso federal de los Estados
348 LECCIONES DR DERECHO CONSTITUCIONAL.

Unidos fija cada diez aos, perodo del censo de


poblacin, el nmero de representantes que ella
corresponden. En realidad, el modo ms racional de
resolver ese problema es efectivamente la proporciona-
lidad, por ser el que mejor concierta con la base fun-
damental del sistema representativo. Pero hay que cui-
dar de fijar un lmite ala proporcionalidad, porque como
toda sociedad es un cuerpo que crece fsicamente, y su
desarrollo fsico corresponde aumento de asociados,
puede llegar un da en que el nmero de funcionarios
legislativos fuera manifiestamente excesivo. Sean ejem-
plo la misma Chile y la Unin americana.
Si en 1887, atenindose la proporcin establecida,
correspondan 110 diputados la Cmara popular
(2.800.000 : 25.000 = 110), puesto que la poblacin
llegaba ya casi tres millones, cuando sta se cuadru-
plique y llegue los doce millones de habitantes que
caben en el territorio y en las condiciones econmicas
de Chile, la proporcin elevara una cantidad excesiva
el nmero de legisladores en la Cmara de diputados.
Si los Estados Unidos hubieran conservado inva-
riable la proporcin que establecieron los constituyen-
es (1 representante para cada 3o mil pobladores) los
65 representantes en que por falta de censo convinie-
ron, se elevaran hoy cerca de veinte veces ms, lo
que es lo mismo, ms de mil representantes.
Conviene, pues, que la proporcin se estanque en
un nmero determinado de pobladores, que vaya au-
mentando medida que aumenta el nmero de aque-
llos. Y en este caso, si el crecimiento de poblaciones
muy rpido, el aumento de proporcin debera tener
por objeto un mximum dado de representacin, dos-
FUNCIONES Y OPERACIONES DE PODER. 3*9

cientos, por ejemplo, nmero del cual no debera jams


pasar una Cmara de diputados.
En este, como en otros muchos puntos de materia
constitucional, cuando el observador cree llegar un
descubrimiento, se encuentra con que los consti-
tuyentes, primero, y los legisladores despus, han
previsto han observado en los Estados Unidos cuanto
poda preverse y observarse.
Con efecto : consultando las actas parlamentarias
de la Federacin se encuentra que, partir de 1790,
los legisladores americanos, evitando sin duda lo que
aconsejamos que se evite, han ido, dcada por dcada,
en razn del aumento de pobladores que van presen-
tando los censos decenales, aumentando tambin la
proporcin en que deben estar pobladores y represen-
tantes. As, aunque la poblacin ha llegado, en su con-
tinuo desarrollo, desde 3 hasta 76 millones, sus repre-
sentantes legislativos no se han multiplicado en la
misma proporcin, porque partir de 1790, en que ya
el Congreso fijaba el nmero de 33.000 pobladores para
un diputado, cada Congreso que ha coincidido con un
censo de poblacin ha fijado en una ley la proporcin
correspondiente He aqu un cuadro ilustrativo de este
procedimiento :

Censo Proporcin N de Rep.


1790-1800 33.000 106
180O-1810 33.OOO I|2
l8lO-l820 35.O00 182
1820-1830 4o.000 213

i83o-iS/io /7.000 220


i84o-i85o 70.80 333
I85O-I86O 93.420 2 34
1860-1870 27.316 342
35o LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

Mas si el establecimiento de una proporcin cual-


quiera resuelve en principio el problema del nmero
de representantes legislativos que corresponden una
poblacin determinada, no es simplemente por el orden
aritmtico que produce, sino porque ese orden corres-
ponde mejor que otro alguno a las dos fases del pro-
blema : demasiados representantes obstan al orden
legislativo y pueden obstar al ejercicio ordenado de la
funcin ejecutiva; pocos representantes, inspiran poco
respeto y pueden provocar los extravos de los funcio-
narios ejecutivos y sus atentados contra el orden legis-
lativo.
Ambos males se precaven, en parte, sujetndose
una proporcin tal que, por corta que sea la pobla-
cin, d siempre un nmero respetable de represen-
tantes, y que, por grande que llegue ser, no d un
nmero excesivo.
Se dice que en parle, porque no hay ningn me-
dio, fuera de los jurdicos, que impida en absoluto el
abuso del ejecutivo cuando es corto el nmero de
representantes legislativos, las usurpaciones del Le-
gislativo cuando es excesivo el nmero de sus funcio-
narios.
Sin embargo de lo dicho, todava no se sabr lo
necesario, si se olvida que el nmero de Senadores
debe, por el prop rio carcter de este Cuerpo, no ser
tan extenso ni estar sujeto proporcin. Pero de esa
y otras diferencias nos toca hablar ahora.
Como se ha visto al discutir la necesidad de mani-
festar por dos tres rganos distintos la capacidad
legislativa, para que esos rganos sean tiles, es indis-
pensable que no sean meros mecanismos ingeniados
FUNCIONES Y OPERACIONES DE PODER. 35 (

para contenerse mutuamente, sino verdaderos rganos


encargados de operaciones particulares, con un objeto
peculiar cada uno de ellos, y compuesto de tales ele-
mentos, y en tal nmero, que sirvan para facilitar, no
para embarazar, la funcin general que cooperan
todos.
Los elementos individuales que compongan cada
uno de los tres rganos legislativos han de distribuirse
de modo que la Cmara de representantes nacionales
incluya el elemento ms joven y el ms numeroso ; el
Senado, un elemento medio y un nmero proporcio-
nal al de grupos sociales que ha de representar ; por
ltimo, la Precmara reunir los elementos de edad,
experiencia y suficiencia ms variados, pero de modo
que la proporcin mayor corresponda la mayor edad ;
el nmero ser tambin proporcional al desarrollo de
las industrias, agrcola, fabril, comercial; profesiones,
ciencias, artes liberales industriales que, expresiones
como son de la actividad de la vida social, entran
siempre, de un modo directo indirecto, en las nece-
sidades que la ley satisface.
Mas como, para la organizacin particular de este
rgano, es condicin previa que se haya adoptado
la Precmara, dejaremos por ahora de referirnos ella
para ocuparnos del Senado y la Cmara, y de su objeto
peculiar.
El Senado, que mejor se llamara Cmara de repre-
sentantes provinciales, tendr, en primer lugar, ese
objeto propio : el de representar la capacidad poltica
de las regiones sociedades particulares dentro de la
sociedad general. Esta tiene su representante genuino
en la Cmara nacional, cuyo primer objeto es consultar
35s LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

en las disposiciones de la ley el estado actual y efectivo


del nimo pblico, la urgencia con que demanda la
satisfaccin legal de una necesidad, y si positivamente
es real y general la necesidad.
Como es indudable que un mismo objeto de ley
puede ser apreciado de distintos modos, no ya slo
segn opiniones individuales, sino segn tambin el
espritu de corporacin, es igualmente indudable que
la ley corresponder tanto mejor la necesidad que ha
de satisfacer cuanto ms se someta, por una parte, la
influencia individual de la opinin, y por otra parte,
la accin del espritu corporativo. Para obtener esa
correspondencia entre la ley y la necesidad, ningn
arbitrio ms natural que el de corporar en una sola
asamblea las opiniones circulantes, y en la otra las de
entidades colectivas, tan interesadas en la excelencia
de la ley, como son las sociedades provinciales.
As, pues, el objeto peculiar de cada uno de los
rganos legislativos concuerda con el propsito mismo
de la ley : necesaria, como ha de ser, debe ser tenida
por tal, as en la opinin comn de los asociados
como en la particular de cada una de las entidades
colectivas que la forman : universal, debe ser reclamada
del modo ms universal que sea posible. Cuantas ms
opiniones individuales y colectivas se sumen, tanto
ms probada ser la necesidad, tanto ms efectiva ser
su universal aplicacin.
Esta concurrencia de los dos cuerpos legislativos en
las leyes generales no quita la peculiaridad de su con-
curso cada uno de esos rganos ; pero lo que cons-
tituye el operar privativo de cada uno de ellos es el
conjunto de atribuciones que les son particulares.
FUNCIONES Y OPERACIONES DE PODEU. 353

De esas atribuciones trataremos expresamente.


Por ahora, y para acabar de evidenciar la conveniencia
de esa separacin de rganos legislativos, bstenos an-
ticipar que mientras, por ejemplo, la Cmara popular
tiene la atribucin privativa de iniciar las leyes de im-
puestos, el Senado tiene la del enjuiciamiento de los
magistrados que delinquen.
As, todos los objetos de ley que afecten ala nacin
como suma total de asociados, constituirn, en general,
el objeto peculiar de la Cmara de representantes na-
cionales ; y todos los objetos de ley que afecten la
Sociedad como organismo compuesto de otros organis-
mos, constituirn generalmente el objeto privativo de
la Cmara de representantes provinciales.
Llmase mandato imperativo el programa de
opiniones y conducta legislativa que se supone tiene
derecho de dictar imponer sus electos el Cuerpo
electoral.
A primera vista, y puesto que el Cuerpo legislativo
no es ms que un delegado del poder soberano de
legislar, parece que los funcionarios legislativos deben
ser tal resultado de la Soberana de donde emanan, que
no haya posibilidad de que la hechura contrare la
voluntad del causante. Mas si se reflexiona que los
legisladores son seres de razn y de conciencia que no
pueden ni deben someter voluntariamente su razn y
su conciencia fuerza alguna ; y si se medita en que el
pacto tcito establecido entre el representante y el
representado se refiere nicamente los principios de
que sean copartcipes y al cuerpo de doctrinas que
de ellos se deriven, se apreciar equitativamente la im-
posibilidad de hacer imperativo un mandato que no
23
35/1 LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

puede incluir sino de un modo muy indirecto, y para


los casos mas obvios, las resoluciones concretas que
con su voto se vean forzados tomar los represen-
tantes.
Por otra parte, stos son hombres dignos de la
alteza de su funcin, y entonces es un ultraje supo-
nerlos capaces de una indignidad como la de traicionar
sus principios y doctrinas ; no lo son, y entonces es
intil toda cautela y precaucin.
Adems de la majestad de que debe revestirse, ms
que otra ninguna, la funcin legislativa de la Sobe-
rana , hay que tener en cuenta que los legisladores se
eligen deben elegirse de entre los ciudadanos ms
capaces tenidos por ms capaces de razonar y de
ajustar sus raciocinios sus deliberaciones, sus deli-
beraciones sus determinaciones y sus determinaciones
la necesidades, circunstancias y objetos prcticos que
estn llamados convertir en leyes, decretos actos
legislativos. Y mal concertara esta elevada idea que
debe tenerse del legislador, con la especie de esclavitud
que le impondra el mandato imperativo.
A pesar de todos estos motivos contrarios al manda-
to imperativo, no puede obscurecerse la verdad de que
hay tiempos tan corrompidos y hombres tan de su
tiempo, en que por ilgico y contraproducente que sea
l, pueda llegar ser una necesidad. Por eso, como
ltimo recurso, apelan l los pueblos agobiados por
la corrupcin ; pero tambin por eso es, por s solo,
un indicio de profunda corrupcin el mandato impe-
rativo.
La prueba de que es innecesario ese presunto
derecho del Cuerpo electoral, la suministran tres hechos
FUNCIONES Y OPERACIONES DE PODER. 355

de la historia parlamentaria de Inglaterra y de los


Estados Unidos : el primero y el tercero, que se refieren
la alta, noble y merecida glora conquistada por
cuatro grandes legisladores al desentenderse, y por
haber tenido la magnanimidad de desentenderse del
voto, de los deseos, y de las mismas reclamaciones del
Cuerpo electoral ; el segundo, que se refiere al castigo
perentorio y pblico que se ha impuesto al nico de
los legisladores norte-americanos que ha hecho trai-
cin los principios que representaba en el Congreso.
El primer grande ejemplo de magnanimidad in-
dependencia lo dieron en el Parlamento britnico
aquellos Burke y Pitt, dos grandes legisladores y ver-
daderos grandes hombres, cuya elocuente palabra es-
tuvo siempre la altura de la conciencia que la inspi-
raba. Hombres de razn antes que de nacin, justos
antes que ingleses, vieron desde el primer momento la
razn y la justicia de las reclamaciones que concluye-
ron en la guerra de independencia americana, y no obs-
tante los errores, prescripciones, animosidades y ciego
nacionalismo del parlamento y de la sociedad entera,
resistieron todas las coacciones ejercidas sobre ellos
por el Cuerpo electoral de la nacin, y ni por un mo-
mento renegaron de la verdad y la justicia.
Con el mandato imperativo, Burke, Pitt y Barre,
conciencias individuales ms elevadas que la concien-
cia colectiva, no hubieran podido ser el clamor de la
inmortal justicia, contrariando . sus electores y su
patria, habran tenido que complacerlos, privando as
de un ejemplo virtuoso la historia poltica del mundo.
En otra ocasin solemne para la realidad de los
principios en la vida jurdica de los Estados Unidos,
350 LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

uno de los dos Senadores por California vot en con-


tra de su compromiso. Y al salir del capitolio, en el
punto ms alto y ms visible, en la majestuosa escali-
nata de la mansin legislativa, su mismo compaero
de representacin lo dej sin vida.
No haba querido ser un criminal : era el vengador
de la Soberana traicionada.
Con el mandato imperativo, el Senador occiso por
faltar voluntariamente un pacto concreto con los
electores, no hubiera podido ser castigado ms inme-
diatamente, aunque un castigo menos fulminante, pero
ms humano, hubiera sido ms digno del derecho.
Ms tarde, cuando Mr. Gladstone luch desespera-
damente por hacer su patria el inestimable beneficio
de redimirla de su ms grave culpa, el Parlamento y
el Cuerpo electoral le opusieron obstculos equiva-
lentes al mandato imperativo. El generoso anciano su-
cumbi en la contienda ; pero los intereses imperativos
que lo vencieron, si han aplazado, no impedirn el da
de la justicia. Cuanto ms fantico sea el imperio que
intenten ejercer las masas electorales, tanto ms vir-
tuoso es resistirlo ; y cuanto ms virtuoso, ms glorioso.

LECCIN XLVIII
Divisin del trabajo legislativo. Comisiones y Precmara.
Propsito doctrinal de la Precmara* Trmites
legislativos para la formacin de la ley.

La necesidad de dividir el trabajo es tan urgente en


las funciones de poder como en las funciones de la in-
FUNCIONES Y OPERACIONES DE PODER, 557

du stria ; y tan aplicable como stas, lo es aqullas


el principio de la divisin.
De ah que, instintiva y empricamente, tan pronto
como se considera instalada, se reparta sus trabajos
toda asamblea deliberante. De ah tambin el deber
que la ciencia tiene de examinar el hecho y de moti-
varlo criticarlo.
Par'a establecer una divisin fundamental del tra-
bajo legislativo, podra bastarnos una simple remisin
la doctrina ya establecida, pues dijimos que el ver-
dadero organismo legislativo debe constar de tres r-
ganos distintos : una Cmara nacional, una regional
y una Precmara, y cul es el objeto peculiar de los
dos primeros. Ahora, puesto que el tercero ha de ser
aquel rgano legislativo al cual se presente primera
deliberacin, examen y articulacin todo proyecto de
ley que hayan de discutir separadamente y sancionar
conjuntamente la Cmara y el Senado, el trabajo que
corresponde cada uno de ellos ser el de su peculiar
objeto, repartido segn los propsitos que pueda su-
bordinar, menos al de la preparacin de la ley, que
habra de corresponder al nuevo rgano.
Pero conviene entrar en algunos pormenores, em-
pezando por discutir con brevedad la conveniencia del
rgano simplificador de las tareas legislativas que pro-
pone Stuart Mili, que los caracteres esenciales de la
ley recomiendan, y que nosotros aceptamos.
A primera vista, parece que deliberar y discutir es
una misma operacin intelectual y debe ser una misma
operacin legislativa. Pero, en realidad, la delibera-
cin es un acto previo, interno, subjetivo, que precede
ala discucin, y que, si no la hace intil, la prepara.
358 LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL

No deliberamos con nosotros mismos para discutir, sino


para discurrir; pero si necesitamos discutir, tanto
mejor discutiremos, es decir, con tanta mayor copia
de datos, cuanto ms rectamente hayan encaminado
al discurso las deliberaciones anteriores. Al deliberar,
ponemos un lado todo estmulo de voluntad de
sentimiento, teniendo por nico objetivo la realidad de
razn de conciencia de naturaleza que se nos
presenta circunstanciada confundida, al paso que, al
discutir, admitimos, buscamos y urgentemente reque-
rimos esos estmulos como necesarios expresos pro-
pulsores de la razn. La deliberacin, que es tranquila
por ser desinteresada, y la discusin que, por intere-
sada, es turbulenta, son, por tanto, dos operaciones
que se distinguen y difieren en el proceso de la razn
individual, y que deben distinguirse y aparecer dife-
rentes en el proceso de la razn legislativa.
Siendo, adems, imposible conseguir que rganos
tan complejos como los que constituyen una Cmara
de Representantes y una de Senadores, pongan en la
discusin de las leyes y en las resoluciones legislati-
vas el reposo que corresponde, la deliberacin, y la
calma, la impersonalidad, la abnegacin de motivos
personales de partido que reclaman la alteza y la
solemnidad de la funcin legislativa, es evidente que
de esos cuerpos mal llamados deliberantes no se ob-
tendr jams la verdadera ley, norma y autoridad indi-
ferente las sugestiones de la personalidad, del inters
artero de las pasiones sordas.
Hay, por consiguiente, que buscar y encontrar el
modo de que la ley y los actos legislativos pasen por
las pruebas y compulsas tranquilas de la razn desin-
FUNCIONES Y OPERACIONES DE PODER, 35g

teresada, antes de someterlos la prueba de los prin-


cipios, doctrinas, mviles y afectos contradictorios que
se entrechocan en un Congreso.
En esa necesidad ha sido concebida la Precmara,
rgano de deliberacin legislativa que, compuesto de
especialistas de las graudes actividades sociales como
habr de ser, preparar tranquilamente la ley, no segn
el mvil poltico que la haya presentado, sino segn la
necesidad social que vaya satisfacer.
Actuando este nuevo rgano, queda fundamental-
mente dividido el trabajo legislativo en sus dos opera-
ciones caractersticas : la deliberacin, para los repre-
sentantes del inters social ; la discusin para los repre 7
sentantes de las opiniones regionales y nacionales.
Esta es como otras muchas innovaciones, existe
embrionariamente antes de vivir en la realidad palpable.
No otra cosa que embrin de la Precmara son las co-
misiones comits legislativos, las cuales se comete
en ios congresos el encargo de preparar y articular los
materiales de la ley. Pero entre estas comisiones par-
lamentarias y lo que debera ser la Precmara^ hay
diferencias substanciales.
La primera de ellas es que las comisiones, com-
puestas como son de miembros de la Cmara que las
nombra, dependen de ella, no simplemente en lo que
dice relacin al orden reglamentario preestablecido,
sino especialmente en lo relativo alas opiniones en que
est dividido el Cuerpo legislativo ; en tanto que la Pre-
cmara, rgano cooperador, pero distinto de los otros
rganos legislativos, es sera un verdadero rgano, es
decir, una parte integrante, pero independiente del
Cuerpo legislativo, con operaciones propias, directa-
LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

mente relacionadas con la funcin que habra de con-


currir.
Otra diferencia est en la composicin origen y
facultades de los comits parlamentarios, y las que ten-
dra laPrecmara. Aquellos se componen de represen-
tantes cualesquiera, electos de la opinin de la intriga,
y los miembros de la Precmara seran obligatoria-
mente los representantes expertos de alguna actividad
social en el orden econmico, en el jurdico, en el
cientfico, en el artstico, en el profesional ; los indi-
viduos de las comisiones legislativas son originarios de
la misma funcin electoral que transmite la capacidad
legislativa al Cuerpo de que forman parte, y la Prec-
mara tendra su origen en una eleccin ad-hoc, por
la cual se tuvieran en cuenta condiciones de idoneidad
particular : las comisiones no tienen ms facultades
legislativas que aquellas que expresamente les atribuye
el cuerpo legislador que las forma, y la Precmara
tendra facultades establecidas por la ley.
Ahora bien ; qu facultades seran deberan ser
las de esa Precmara, cules sus condiciones de ido-
neidad y qu determinada experiencia la que de ella
se reclamara?
En cuanto la experiencia, la que atribuimos la
edad ; aun cuando la Precmara debera combinar to-
das las edades, desde los a5 atios en adelante, se apli-
cara una proporcin particular para obtener que las
dos terceras partes de sus miembros pasaran de
5o aos.
En cuanto las condiciones de idoneidad, las que
atribuimos toda especialidad proporcional. Siendo
este Cuerpo el rgano legislativo de las actividades y
FUNCIONES Y OPERACIONES DE PODER. 30!

especialidades econmicas y sociales, desde el obrero


hasta el empresario, desde el jurista hasta el socilogo,
desde el cientfico hasta el artista, desde el labrador
hasta el agrnomo, desde el propietario hasta el fabri-
cante, y reuniendo todos ellos en conjunto el caudal
de nociones generales diluido en la atmsfera intelec-
tual de cada poca, es improbable que la ley careciera
de aquella precisin terica de que carece con frecuen-
cia, falseando as algunos de sus caracteres esenciales,
claridad, precisin y brevedad, y de aquella facilidad
de expresin que le daran los conocimientos suma-
dos de tantos especialistas.
Ahora, en cuanto las facultades, la Precmara
debera tener todas las atribuciones necesarias : i para
esbozar todo proyecto de ley que se presentara cual-
quiera de los otros dos rganos legislativos; 2 Para
reconsiderar esos esbozos de ley, cuando las otras dos
Cmaras las hubieran devuelto, con total independen-
cia de los motivos polticos de las sujestiones pasio-
nales que dominaran una ambas Cmaras : 3 o Para
rechazar por inconveniente inmotivada toda altera-
cin, enmienda supresin que las otras dos Cmaras
hicieran en la ley propuesta y reconsiderada por ella,
aunque de ningn modo podra ser definitivo ni arbi-
trario su rechazo ; 4o Para presentar por s misma
todos aquellos proyectos de ley que, correspondiendo
necesidad sentida por todos, pero desatendida por los
otros dos rganos legislativos, tuviera verdadera ur-
gencia ; 5 Para emitir, por lo menos, tener la ini-
ciativa en la ley de presupuestos.
En suma : debera tener todas las atribuciones que
actualmente conceden los Cuerpos legislativos sus
$fo LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

comisiones parlamentarias, ms todas, incluso el veto


suspensivo, las que actualmente se reconocen y son
interventiones ejecutivas.
En otros trminos : debera tener todas aquellas
atribuciones que coadyuvaran eficazmente realizar
el propsito doctrinal que conllevara esta reforma, y
que consiste en hacer menos leyes y mas necesarias
y eficaces, y en dividir el trabajo legislativo de modo
que la actividad poltica y las intervenciones activas de
los funcionarios legislativos en la conducta de los fun-
cionarios ejecutivos, y en la marcha y direccin de su
poltica, fuera lmenos desfavorable posible la con-
cepcin, formacin, articulacin y sancin de las leyes
necesarias >
As establecida esta divisin trascendental del tra-
bajo legislativo, el que en la actualidad desempean
los comits parlamentarios quedara reducido la espe-
cialidad de objeto en cada Cmara y servira de auxi-
liar, veces oportuno, al trabajo general de la Prec-
mara.
Las diferencias que hay entre la Cmara adicional
que propone Stuart Mili y el nuevo rgano legislativo
que acabamos de bosquejar, son diferencias naturales :
el filsofo poltico de Inglaterra no aspiraba, al parecer,
otro objeto que el de hacer ms escrupulosa la ley,
hacindola ms lenta en su triple evolucin por tres
Cmaras distintas, y nosotros, adems de ese propsito,
aspiramos : i dividir el trabajo poltico del verda-
deramente legislativo de la funcin legislativa ; 2o
poner la ley por encima y fuera de los embates de la
pasin y la opinin ; 3 o herir por la raz al funesto
parlamentarismo ; 4o asegurar las operaciones de la
FUNCIONES Y OPERACIONES DE PODER. 363

funcin legislativa contra las asechanzas del llamado


poder ejecutivo, quitando ste el veto ; 5o fortale-
cer la funcin ejecutiva contra la legislativa, impidiendo
que la ley de gastos pblicos sea un arma de par-
tido.
Con la adicin de ese tercer rgano legislativo se
simplificara el trabajo que da motivo la segunda
funcin del poder social ; pero se complicaran expre-
samente los trmites indispensables para la formacin
de la ley,, puesto que existira un nuevo rgano co-
operador de ella.
Aunque en el vigente rgimen legislativo parece
que es suficiente la tramitacin impuesta a todo
proyecto para que llegue ser ley, realidad es que
generalmente se legisla ms de lo que se debe legislar,
lo cual prueba que la ley se hace mas rpida y menos
escrupulosamente de lo que debe hacerse para que
rena los caracteres que ha de reunir y cumpla el alto
un que ha de cumplir.
No son leyes medida de opinin de deseo, sino
leyes en proporcin de necesidades efectivas de la So-
ciedad, lo que requiere sta y lo que por su naturaleza
est llamada operar la funcin legislativa. Cuanto
ms profundamente penetre en el fondo de la necesidad
que ha de regular, tanto ms exacta y ms eficaz ser
la regla que d.
En la mayor parte de los pases que han imitado
los procedimientos parlamentarios de Inglaterra de
los Estados Unidos, todo proyecto de ley pasa la
Comisin preestablecida, en donde a veces se estanca
indefinidamente, sujetndose, cuando de ella pasa ala
Cmara de origen, en donde se ha originado la mocin,
36* LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL,

tres lecturas sucesivas, sometindose por fin dos


discusiones, una general, que abarca la totalidad .del
proyecto, y otra parcial articular, en que se analiza
artculo por artculo, y veces, palabra por palabra.
Adoleciendo la mayor parte de las leyes, como la mayor
parte dlos actos parlamentarios, del carcter que les
imprime el inters de los partidos militantes, todo
proyecto de ley est siempre suspenso de los extremos
de esta alternativa : urge al inters poltico la expe-
dicin de la ley, y entonces la tramitacin es mera
frmula, promueve una ntima lucha de doctrinas,
pareceres, intereses y pasiones, y entonces la trami-
tacin reglamentaria se hace indefinidamente dilatoria.
Aunque el parlamento ingls ha sido la cuna de
ese triste sistema de obstruccin que, como todo mal,
tiene alas y ha llegado ya hasta el pueblo ms sensato
de nuestra raza, es tambin la cuna de un procedi-
miento que slo, hasta ahora, ha imitado el parlamento
federal de Norte Amrica, y que, como todo bien,
tiene demasiada consistencia para andar de prisa, y
aun no ha llegado nuestros cuerpos legislativos.
Ese procedimiento consiste en las dobles sesiones : en
las unas, privadas, informales, en que la Cmara se
rene en comisin comit, y no bajo la direccin de
su Speaker presidente, sino de un chairman
director de deliberaciones nombrado ad hoc, conversan,
razonan, deliberan sosegadamente y realizan el prop-
sito fundamental, por ser el racional, de la verdadera
funcin legislativa ; sus otras sesiones, pblicas, tea-
trales, pomposas, casi siempre vacas como casi todo
lo pomposo, estn consagradas la discusin apasiona-
da, al pugilato intelectual, la lucha de las fuerzas
FUNCIONES Y OPERACIONES DE PODER. 365

numricas que han de concluir por medirse en la vo-


tacin final.
Esta, que suele decidir extraos resultados, suele
matar los ministerios cuando ms fuerza virtual tienen
y cuando ms importaba que vivieran ; pero el apetito
de lucha y de emociones dramticas ha sido satisfecho,
y el parlamentarismo sigue llamndose un sistema de
gobierno. Pero, al menos, en Inglaterra, es un mal
paliado por la til modificacin que hemos indicado,
que sera un beneficio para los dems pases sujetos
ese torpe rgimen, y que constituye un procedimiento
ms cnsono, en la actualidad, que cualquiera otro,
con el objeto mismo del llamado sistema parlamenta-
rio. A l corresponde tino de los trmites ms perni-
ciosos que la ley est sujeta : el de la iniciativa del
Ejecutivo en las leyes. En buena doctrina, este derecho
es inadmisible, por ms que, mientras no se haya
establecido un procedimiento suficientemente doctri-
nal para dirigir y conservar relaciones de armona entre
las funciones ejecutivas y las legislativas, habr necesi-
dad de soportarlo.

LECCIN XLIX
Composicin de los Cuerpos legislativos. Condiciones de
elegibilidad. Incompatibilidades. Dieta.

Segn la Constitucin federal de los Estados Uni-


dos, la Cmara de Representantes se compone de ciu-
dadanos elegidos por sufragio universal de los elec-
366 LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

tores de cada Estado, y la Cmara de Senadores se


compone de ciudadanos elegidos por las legislaturas
de las diversas secciones federales.
La eleccin de Representantes, que equivale la de
una divisin electoral en distritos provinciales, no ofre-
cera cuerpo observacin ninguna, sino hubiera de
hacerse notar que, siendo entidades soberanas los Es-
tados federados, el cuerpo electoral de cada uno de ellos
compone por s mismo un cuerpo de opiniones que
indudablemente obstarn al carcter nacional que debe
tener la eleccin, no ser tan perfecta la disciplina de
los partidos que no la alteren las peculiaridades que
pueda ofrecer en cada seccin electoral.
La eleccin de Senadores por las legislaturas de
los Estados debera modificarse en donde se quiera
proceder ms lgicamente. Esta eleccin es uno de
los casos, como ya dijimos, en que se ha de adoptar el
procedimiento electoral de dos grados : uno, en que
el cuerpo electoral designa electores; otro, en que
stos eligen.
Las condiciones impuestas la elegibilidad de
Representantes y Senadores en la Unin Americana
son muy lgicas : edad, ciudadana y residencia.
La edad de 25 aos que la Constitucin requiere
para ser Representante, est bien fijada. No as la
requerida para ser Senador, que no debiera ser de 3o,
sino lo menos, de 4o aos. Una diferencia de 5 aos
no compone un perodo fisiolgico, y lo que debe
buscarse es diferencia de estados mentales, producidos
favorecidos por desarrollos corporales. A los 25 aos
se puede tener cuantas aptitudes se necesiten para
representar eri la Asamblea nacional las opiniones
FUNCIONES Y OPERACIONES DE PODER. 3f>7

y aspiraciones de la Nacin ; pero a los 3o aos no se


tiene todava la serenidad de juicio y el caudal de ex-
periencia y de nociones experimentales que demanda el
peculiar objeto del Senado. Si se establecieran los tres
rganos que necesita la funcin legislativa, los tres
perodos que les corresponderan, son : para la Cmara,
de 20 4o aos; para el Senado, de 4o 55; para
la Precmara, mayora de hombres de 55 70 aos.
No existiendo este tercer rgano, el segundo debera
componerse de hombres de 4o aos en adelante.
La condicin de ciudadana es indispensable para
funcionar en cualquiera de los Cuerpos legislativos,
pero teniendo en cuenta que la naturalizacin, que
puede proveer de excelentes ciudadanos, debe favore-
cerse del modo ms liberal,
En cuanto la residencia, es lgico imponerla;
pero calculada rudencialmente, de modo que no em-
baraze los cambios de residencia que puedan ser nece
sarios para el ciudadano de nacimiento, ni alejen
mucho la poca en que el ciudadano por naturalizacin
pueda ser til.
El sistema de compatibilidades entre el cargo de
diputado senador y cualquiera otro, ha sido, y en
muchas partes es todava, el auxiliar ms poderoso que
han tenido los dos vicios, centralismo y parlamenta-
rismo, del sistema representativo.
En virtud de esas absurdas compatibilidades, la
noble funcin de legislar se ha reducido la innoble
postulacin de cargos retribuidos y de posiciones in-
fluencias mal habidas.
No haya transaccin en este punto : ese infiel
sistema de compatibilidades, suceda el de incompati-
368 LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

buidades absolutas. Ningn funcionario de otro poder,


de la Administracin de la Iglesia debe ser elegible
para la funcin legislativa. No el funcionario de otro
poder, porque es absurdo confundir en individuos lo
que expresamente se ha separado en el sistema de
gobierno; no el funcionario de la Administracin,
porque depende del poder ejecutivo ; no el funcionario
de la Iglesia, porque son y deben hacerse radicalmente
incompatibles las funciones temporales y las espiri-
tuales de la Sociedad.
Dieta es la remuneracin de los legisladores,
(j Debe no debe la Nacin remunerar el trabajo de
los funcionarios legislativos ? Este no debera ser un
problema. La dieta no tiene ms que un inconveniente
econmico, que debe allanarse toda costa, y un in-
conveniente moral que slo puede allanarse creando
un rigoroso rgimen jurdico.
El inconveniente econmico est en que las asig-
naciones los funcionarios legislativos representan
pueden representar una parte considerable del presu-
puesto nacional.
El inconveniente moral est en que el goce de la
dieta excita la concupiscencia de muchos voraces del
presupuesto que buscan la funcin legislativa, no por
la funcin legislativa, sino por la dieta.
Por lo dems, todo, doctrina, inters social, equi-
dad, independencia funcional, principios econmicos,
todo aboga en favor de la remuneracin.
La doctrina fundamental del rgimen representativo
es que todos los componentes de la Sociedad gocen,
por representacin y por delegacin, del ejercicio de
la soberana. Por lo tanto, para que esa soberana est
FUNCIONES Y OPERACIONES DE PODER. 36o

representada, es necesario que haya quienes tengan


disposicin y propsitos de consagrar todas sus activi-
dades ese fin. Como el que consagra su actividad
un fin exclusivo de todo otro, no puede, si ese
fin es de utilidad pblica, atender su utilidad privada,
es necesario que quien beneficia esos servicios directos,
que es la Sociedad, atienda al sostenimiento de quien
se los presta. Y tanto da que se le presten en el orden
judicial y ejecutivo, como en el legislativo y electoral.
En consecuencia, todos los funcionarios del poder
pblico, as como todos los funcionarios de la Admi-
nistracin que se derive de un poder, deben ser retri-
buidos.
Por otra parte, el inters social reclama que el
servicio que prestan los funcionarios de la Soberana
sea independiente de todo otro inters parcial perso-
nal. Para conseguir que el inters social prevalezca
sobre el personal, hay que poner los funcionarios
legislativos, como todos los dems, en situacin tan
fuera del alcance de la indigencia del soborno, que el
inters particular y el social sea para ellos uno mismo.
Ahora la equidad: los funcionarios legislativos no
son funcionarios de la Soberana? Son otra cosa los
funcionarios ejecutivos? stos no se les retribuye
sus servicios? Por qu, pues, se ha de negar los
funcionarios legislativos la retribucin dess servicios,
cuando tan obvia es la equidad que pide para los unos
lo que se da los otros ?
Ahora, en cuanto los principios econmicos, bien
claro dicen ellos que en toda produccin hay coefi-
cientes necesarios, y que a ellos corresponde una parte
en la distribucin. Uno de esos coeficientes econmicos
a4
37o LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

es el trabajo. Y como las operaciones de los funciona-


rios legislativos son trabajo, el orden econmico pide
que se retribuya ese trabajo.
As lo entendieron los constituyentes norte-ameri-
canos y as lo estatuyeron en el prrafo i, seccin vi,
de la Constitucin. Y no porque entre los convencio-
nales dejara de haber quienes, participando de errores
aristocrticos histricos, quisieran honorficos esos
cargos, pues hubo mociones fundadas en la tradicin
britnica y en la aparente dignidad de los cargos no
retribuidos, que establecan como un honor el desem-
peo de la funcin legislativa. En Inglaterra, decan
sus sustentadores, los miembros de la Cmara de las
Comunes no reciben paga y la senatoria no es retribui-
da. Era y es verdad; pero en Inglaterra, los miembros
pobres de la Cmara baja se ven forzados depender
de la liberalidad de su partido de sus amigos, y los
de la Cmara alta son potentados que su posicin de-
ben su paira. Por otra parte, negar recompensa al fun-
cionario legislativo, tanto es como compelerlo, si es
digno no se sacrifica intereses doctrinales, ora
privar de sus servicios su patria, ora prestarlos
con usura al poder ejecutivo. La nica precaucin que
ha de tomarse es la basada en el principio general de
administracin que prohibe el aumento de salarios
emolumentos los funcionarios legislativos durante el
perodo de su legislatura. Mas, como esos salarios, al
par de cualesquiera otros, estn sujetos la ley dlos
consumos, el Congreso federal se ha visto obligado
ms de una vez proporcionar el aumento de retribu-
cin legislativa al aumento de coste en los consumos.
Como necesario gasto adicional, siempre se ha incluido
FUNCIONES Y OPERACIONES DE PODEU. 37

el vitico coste de viajes, en la retribucin de Repre-


sentantes y Senadores.
Que sepamos, siete veces ha legislado acerca de esta
necesidad el Congreso americano :
I a vez. Para el perodo comprendido entre marzo
de 1789 y la misma feclia de 1795, en que la dietafu
de 6 pesos fuertes por da; y el vitico, de 6 pesos
fuertes por cada 20 millas de ida y vuelta.
2 a De de marzo 1790 kk de marzo 179G, dieta de
7 pesos fuertes para senadores, y de 6 para Represen-
tantes, con el vitico anterior.
3 a De de marzo 1796 5 diciembre 1810, dieta
de 9 pesos fuertes, y el mismo vitico.
4 a De 5 de diciembre 1815 4 de marzo 1817, dieta
de 15oo pesos fuertes por ao, el mismo vitico, y
deduccin de salario por ausencias voluntarias. Al Pre-
sidente del Senado y al de la Cmara, doble dieta.
5 a De marzo 1817 diciembre 856, dieta de
8 pesos fuertes por da. y vitico de 8 pesos fuertes por
cada 20 millas. El Presidente pro tempore del Senado
y el de la Cmara, doble dieta.
6a De diciembre i 8 5 6 , diciembre de 1866,
dieta de 3ooo pesos fuertes por ao. A los Presidentes
de ambas Cmaras, 6000.
7 a Por ltimo, en julio de 1866 se elev la retri-
bucin de los funcionarios legislativos 5ooo pesos
fuertes por ao, y la de sus Presidentes 8000.
Elevndose fines de aquel ao econmico (julio
de 1867) el nmero de Estados federados 27, corres-
ponda todos ellos u n a representacin senatorial
de74. Multiplicados por 8,000, dan 562,000 pesos fuer-
tes. Elevndose entonces 2^2 el nmero de diputados
S7ji LECCIONES PE DERECHO CONSTITUCIONAL.

el gasto en dictas llegaba i.g36,ooo pesos fuertes.


Siendo de 16,000 pesos fuertes la retribucin de los Pre-
sidentes de las Cmaras, costaban 32,000 pesos fuertes.
Sumadas todas las dietas, equivalan para el Erario
federal un desembolso de 2.560,700 pesos fuertes.

LECCIN L

Atribuciones operaciones legislativas.

Ante todo, entendamos que, al hablar de atribu-


ciones, lo que en doctrina quiere decirse, y lo que ex-
presamente hemos de entender los que conocemos una
funcin legislativa, pero no un poder legislativo, es lo
mismo que si se dijera operaciones. As como toda fun-
cin orgnica mental social cumple, merced ope-
raciones adecuadas, su objeto particular dentro del or-
ganismo que corresponde, as toda funcin de poder
se realiza verifica por medio de las operaciones nece-
sarias. Si en esc sentido hablamos vulgarmente de
atribuciones, lo que por ella entendemos, al tratar de
la funcin legislativa, es el conjunto de operaciones
necesarias para hacer la ley.
Para fijarlas, lo primero que ha de tenerse en
cuenta es la relacin ntima que fundamentalmente hay
entre todas las funciones del poder social; pues si se
ha entendido exactamente el fundamento que hemos
dado la divisin del poder pblico, se sabe ya que
este es indivisible; y que si la Soberana pudiera fun-
cionar por medio rgano de la sociedad que la posee,
FUNCIONES Y OPERACIONES DE PODER. 373

hacer, ejecutar y aplicar la ley seran expresiones


manifestaciones simultneas del poder de que ella hi-
ciera uso. As, por ms que se haya dividido artificial-
mente ese poder social, por ms que se hayan erigido
en otros tantos poderes las facultades legislativas, eje-
cutivas y judiciales de la Soberana, esas facultades,
junto con la de optar entre medios instrumentos y
elegirlos, constituyen un todo indivisible de poder.
De aqu las relaciones inmediatas que hay entre la
facultad de legislar y la de ejecutar y aplicar la ley; y
de aqu, tambin, los errores en que se ha incurrido
al dar atribuciones legislativas al llamado poder ejecu-
tivo, atribuciones ejecutivas al poder legislativo as lla-
mado; dicho en mejores trminos, al confundir
alguna operacin de una funcin de poder social con
operaciones de otra funcin. Todas esas confusiones
peligrosas para la libertad jurdica, que es la nica ver-
dadera libertad, porque, fundada en un elemento or-
gnico, sirve para organizar, todas esas confusiones se
evitan estableciendo previamente los caracteres propios
de la funcin legislativa, y aplicando esos caracteres
las condiciones que deben hacer efectiva la funcin.
Aunque ya nos hemos esforzado por caracterizar
puntualmente la funcin legislativa, conviene agregar
que los Cuerpos legislativos tienen una fuerza natural
muy poderosa para contrarrestar los excesos de la fun-
cin ejecutiva, y esa capacidad debe considerarse como
uno de los caracteres del funcionar legislativo.
Ahora bien, si el legislador no funciona sino para
convertir en norma y precepto todas las necesidades
de todos conocidas, bastar clasificar las necesidades
sociales seg^n que se presenten en cada uno 4 e ls
LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

grupos de la Sociedad, sea, segn esas necesidades


son nacionales, provinciales municipales.
Hecha la clasificacin, claro es que el Legislativo
nacional no tendr para qu ocuparse, ni tiene derecho
ni poder para ocuparse, de las necesidades provinciales
y municipales, ni los cuerpos legisladores de la pro-
vincia y el municipio podrn aspirar regular las ne-
cesidades nacionales. Por tanto, la ley nacional gene-
ral no podr nunca, no deber nunca referirse masque
las necesidades generales nacionales.
Y esas necesidades cules son ?
Desde luego se v que la primera entre todas las
las necesidades de una sociedad nacional es constituirse
jurdicamente enmendar reformar la Constitucin
La formacin, pues, la enmienda y reforma de la ley
constitucional, ya directamente, ya decretando y con-
vocando una convencin constituyente, es la primera
operacin de la funcin legislativa.
Todo cuerpo social es un organismo viviente cuya
vida se manifiesta en actividades funcionales, ya rela-
tivas su parte fsica, ya su parte moral, ya su
mente, ya su conciencia.
Favorecer la actividad de esas funciones naturales,
y obstar oponerse enrgicamente la coaccin que
sobre ellas intente el rgano ejecutivo de la Soberana
es, por tanto, otra operacin de la funcin legislativa,
y es en realidad la verdadera y la nica atribucin po-
ltica que se deber y convendr dejarle.
El desarrollo de la produccin nacional, ai cual y
cuyo fomento reflexivo est vinculada la prosperidad
material de toda sociedad, es necesidad tan continua y
tan ntimamente sentida por todos los asociados, que
FUNCIONES Y OPERACIONES DE PODER. ^5

desconocerla es condenarlos pereza miseria.


As, pues, la regulacin de todos los agentes pro-
ductores obvindoles dificultades, armonizndolos con
las nociones ms evidentes de la ciencia y con el desen-
volvimiento mayor de libertad, es otra operacin de la
funcin legislativa.
Necesidad general de toda la nacin, no particular
de ninguno de sus grupos, es la posesin de un inter-
mediario de cambios medida de valores.
Por lo tanto, al Legislativo nacional y no otro al-
guno, compete la ley de moneda nacional.
La simplificacin de los cambios con auxilio de las
instituciones de crdito es una necesidad interior de las
sociedades todas. Operacin natural de la funcin legis-
lativa es la de favorecer la satisfaccin de esa nece-
sidad.
El Estado, representante jurdico de los derechos y
obligaciones de la Sociedad general, vive se sostiene
de la reunin de medios recursos que los asociados
aprontan para el pago de los servicios que reciben del
Estado,
Nadie, ms que el Legislativo nacional, est auto-
rizado para dar la ley de la cantidad, la calidad, la
oportunidad y la proporcin de ese tributo.
Por tanto, la facultad de imponer contribuciones
generales nacionales es exclusiva del Legislativo na-
cional, as como es peridica operacin de sus funciones
el dar la ley anual de ingresos y egresos.
Los asociados todos necesitan que sus frutos, sus
compras, sus ventas, sus cartas, sus noticias, sus ideas
puedan circular lo ms rpidamente posible dentro del
territorio nacional.
37G LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

Pues la remocin de todos los obstculos que pue-


dan oponerse, la forma de leyes relativas cualquiera
clase de comunicaciones, la autorizacin al Ejecutivo
para que contrate caminos, canales, lneas y redes de
ferrocarriles, lneas y redes telegrficas y telefnicas,
es otra operacin de la funcin legislativa.
El desarrollo de la cultura nacional por medio de
rentas fijas, y de establecimientos ejemplares, ya sean
de enseanza tcnica artstica cientfica, ya de ins-
tituciones favorables al aumento de ciencia y de cono-
cimientos, es un deber del Estado, que slo puede
cumplirse mediante leyes generales.
Por tanto, la formacin de leyes encaminadas al
desarrollo de la cultura nacional es competencia exclu-
siva del Legislativo nacional.
Una sociedad es una personalidad que, adems, de
vivir para s, vive para otras y con el involuntario con-
curso econmico y moral de las otras. Hacer cada vez
ms extenso, ms activo y ms beneficioso ese con-
curso, es una necesidad social.
Para satisfacerla, por medio de leyes de comercio,
de navegacin, de organizacin de comunicaciones in-
ternacionales, es necesario que opere la funcin legis-
lativa.
Una sociedad nacional es una entidad sai juris
que vive de su derecho entre las dems entidades na-
cionales, y que mantiene con ellas relaciones de paz
de guerra, segn su derecho, su inters, sus errores
su amor propio nacional.
El arreglo de esas relaciones internacionales corres-
ponde los funcionarios legislativos de la nacin.
As como el ejrcitq de obreros que son SQstene*
FUNCIONES Y OPERACIONES DE PODER. 377

dores de la produccin y de la paz, est organizado por


el Cuerpo legislativo en todas aquellas leyes que tienen
por objeto la mayor libertad de produccin y la mayor
armona entre sus agentes, as el ejrcito de soldados
que deben ser sostenedores del derecho pblico y de
la dignidad nacional debe tambin estar organizado por
la ley. Es, pues, una operacin de la funcin legisla-
tiva el organizar las fuerzas de mar y tierra que han de
afirmar el derecho nacional.
Mas como, adems de su funcin legislativa, los
rganos operadores de la ley estn ntimamente rela-
cionados con los rganos de las otras funciones de
poder, junto con las atribuciones fundadas en las nece-
sidades ya enumeradas, tienen los cuerpos colegislado-
res todas aquellas facultades que se derivan de esas
relaciones y en cuya virtud pueden celar los intereses
pblicos y poner coto a los desmanes del Cuerpo eje-
cutivo.
Esta enumeracin inductiva de operaciones por
necesidades se puede tambin fundar en una clasifica-
cin aun ms sencilla.
Si presuponemos que la sociabilidad, el trabajo, la
libertad, el progreso y la conservacin de todos esos
bienes son fenmenos sociales de cuya conexin
jurdica depende el cumplimiento de los fines de la
Sociedad, tendremos que la actividad funcional del
Legislativo abarcar todos y cada uno de esos fenme-
nos sociales.
Madison, uno de los mas profundos y peritos pen-
sadores entre los constituyentes de la Unin ameri-
cana, present una clasificacin de atribuciones legis-
lativas, que agrupa en seis clases de objetos generales
378 LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

las que pueden ser facultades de un Congreso federal :


I a Garanta contra peligro exterior : 2 Arreglo dlas
relaciones exteriores : S Conservacin de la armona
y relaciones convenientes entre los Estados : 4a Diversos
objetos de utilidad general : 5 a Restriccin de ciertos
actos perjudiciales, impuesta los Estados : 6 a Dispo-
siciones para dar eficacia todos estos poderes.
La Constitucin federal de los Estados Unidos,
dando al Congreso el poder de legislar sobre asuntos
generales, hace objeto especial de la Cmara la inicia-
tiva en las acusaciones de Presidente y cualesquiera
otros empleados pblicos, y en las leyes de tributacin,
as como la facultad de elegir Presidente, cuando no
lo han logrado los electores; y hace objeto de faculta-
des especiales para el Senado : la ratificacin de tra-
tados propuestos por el Presidente ; confirmar el nom-
bramiento de embajadores, ministros pblicos, cnsules,
jueces de la Corte Suprema, y de cuantos empleos no
haya previsto la Constitucin ; tendr tambin el poder de
elegir Vicepresidente cuando no lo haya hecho el cuerpo
de electores, y enjuiciar al Presidente y cualesquiera
otros empleados acusados por la Cmara.

L E C C I N *LI

Responsabilidad y duracin de la funcin legislativa.

Uno de los ms graves defectos de la organizacin


legislativa es el cometido por todas las Constituciones
al no proveer de medios para establecer la responsabi-
FUNCIONES Y OPERACIONES DE PODER. 37<

lidad de los legisladores. El nmero de estos funciona-


rios, la comn solidaridad de actos y doctrinas que los
liga y la representacin que asumen de la voluntad so-
cial, son otros tantos obstculos que sera necesario
vencer para enfrenar y refrenar la irresponsabilidad de
que con frecuencia hacen alarde.
Tal vez, entre todos esos obstculos, el originado
por la representacin es el que ms obliga fijar la
responsabilidad, precisamente por ser el que en apa-
riencia justifica mejor la irresponsabilidad.
Habituados al proceso histrico de la organizacin
jurdica, que en todas partes ha sido resultado revolu-
cionario lenta serie de resultados obtenidos mediante
reacciones sociales para fundar una nueva nacionalidad
reacciones populares para reconstituir el derecho
individual proscripto, negado pisoteado, vemos en
los funcionarios que representan la potestad legislativa
de la Sociedad los representantes por excelencia, y por
antonomasia, de la soberana nacional los unos, de la
soberana popular los otros.
El lenguaje, interpretando este error vulgar, ha
llamado y todava llama representacin nacional
los Cuerpos legislativos.
Para la vida real del derecho, tanto como para la
realidad efectiva de la ciencia constitucional, importa
desvanecer en la misma ley constitucional ese perni-
cioso error.
Los legisladores no son ms representantes que los
dems funcionarios electivos. En la representacin no
hay cantidad ni superioridad : todo representante del
poder social es igual todo otro representante, y
representa la misma voluntad social toda entera, en
38o LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

la funcin del poder para que ha sido delegado.


La funcin legislativa, si ms majestuosa que la
ejecutiva, por ejemplo, porque corresponde funciones
intelectuales ms fciles de encaminar la verdad que
la funcin de la voluntad al bien, no es funcin de
poder distinta de cualquiera otra por su jerarqua,
sino por su objeto; y en cuanto concurrente con las
otras funciones del poder un mismo fin, al mismo
fin comn de coordinacin jurdica, no tiene cmo, ni
por qu, ser preferida otra ninguna. Por consi-
guiente, tan responsables son de los actos personales
colectivos con que cooperan la funcin legislativa
los funcionarios de un Congreso, como de los suyos,
personales colectivos, los funcionarios de las funcio-
nes ejecutiva, judicial y electoral,
Si ese vicioso argumento de la superioridad de repre-
sen tacin sirviera para algo, servira para hacer ms estre-
cha la responsabilidad de los funcionarios legislativos
que la de otros cualesquiera, puesto que la supuesta su-
perioridad de representacin hara ms peligrosa para
la Sociedad la ms leve defeccin del funcionario.
Junto al error sue] on aparece sus consecuencias :
por eso, al palpar las que conlleva esa primaca de
representacin atribuida los legisladores, sus mismos
sostenedores han arbitrado el recurso del mandato
imperativo que, en la mente de los que lo practican
lo aceptan, es la doble expresin del mismo error :
por una parte, refieren al cuerpo electoral el derecho
de juzgarla conducta de sus elegidos, ponindolos as
por encima del fuero comn; por otra parte, recono
cen penables y responsables esos representantes prc^
feridos.
FUNCIONES Y OPERACIONES DE PODEU. 581

Pero ya liemos visto que el mandato imperativo es


un medio improcedente de responsabilidad.
No hay ningn otro? Directo, contundente, fulmi-
nante, que tome al legislador desleal en el momento de
su deslealtad, que por ella, expresa y concretamente por
ella, lo acuse, lo juzgue y lo condene, no hay ninguno. Es
ms : no puede haberlo mientras no se funde y organice
un Electorado como rgano peculiar de la funcin electo-
ral, con absoluta independencia, con sus operaciones pro-
pias y con derechos y deberes escrupulosamente defi-
nidos. Pero hay medios indirectos que, aun concebidos
como han sido con el propsito de esquivar la respon-
sabilidad, la afirman tacita y moralmentc.
Esos medios son dos : el principio de las incom-
patibilidades, y la duracin de la funcin legisla-
tiva.
El principio de las incompatibilidades, segn
hemos visto al tratar de l, es un medio de garantirla
responsabilidad, puesto qu vedando al funcionario
legislativo, durante su perodo y otro inmediatamente
posterior, la capacidad de entrar en cualesquiera otras
funciones pblicas, lo tiene como suspenso del fallo
pblico, tanto durante como despus de su perodo
funcional. Durante l, porque si cumple mal y no es
reelecto, sabe que lo espera u n perodo de incertidum-
bres ; despus, porque entra en ese perodo de incer-
tidumbres. Mas como el principio de las incompati-
bilidades no se aplica de un modo exclusivo los legis-
ladores, sino que abarca los funcionarios de todos los
rdenes, y con el objeto primordial, entre otros varios,
de poner doble coto al parlamentarismo y al centra-
lismo, se puede considerar como nico medio actual
38a LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

de establecer la responsabilidad de los legisladores, la


duracin de los perodos legislativos.
Este, como todo punto de doctrina en que con-
fluyen dos objetos diferentes, ofrece tantas dificultades
tericas como preticas. De estas ltimas daremos
cuenta despus, al mencionar y discutir la fijacin de
perodos legislativos en la Unin americana y en la
Unin argentina. Ahora hagamos frente las dificul-
tades tericas que ofrece el considerar la duracin de
los perodos legislativos como medio de responsabili-
dad de los funcionarios de ese poder.
Al tratar de establecer el tiempo durante el cual ha
de funcionar un Cuerpo legislador, el constituciona-
lista ha de tener presente dos objetos contradictorios :
uno, hacer permanente la funcin y alternativo el fun-
cionario ; otro, mantener siempre cerca del elector al
elegido, de modo que no se debilite la influencia man-
dante sobre el mandatario ni la responsabilidad moral
del mandatario ante el mandante.
Ahora, como el primer proposito contrariaba el
segundo, las constituciones ms fieles al sistema en
que se fundan se han contentado con hacer el perodo
legislativo todo lo breve que han credo compatible con
el fin de la funcin, fijando perodos de uno, dos, tres
aos, hasta siete, perodo legislativo de la Cmara baja
en Inglaterra, que es el ms largo.
A n o dudarlo, en el caso de los legisladores como
en el de los ejecutores de la ley, la brevedad del
perodo funcional es una garanta de responsabilidad,
y en dos sentidos : en el del tiempo, porque la alterna-
bilidad frecuente es una admonicin, y en caso de
torpes designios, una amenaza ; en el sentido del pro-
FUNCIONES Y OPERACIONES DE PODER. 383

psito, porque los perodos cortos hacen ms prxima


y efectiva la dependencia del elegido con respecto al
elector que, cuando menos, puede castigarlo no re-
eligindolo para la misma funcin, si es reelegible,
no eligindolo para ninguna otra, si se presenta
pedirle su sufragio. Pero, en cambio, lo que tienen de
bueno para la responsabilidad, lo tienen de malo esos
perodos breves para la regularidad y seguridad de las
funciones del poder. No as, cuando se arbitra el
sapientsimo medio establecido por la Constitucin
federal de los Estados Unidos, y adoptado y tambin
sabiamente ampliado por la Constitucin federal de la
Repblica Argentina. Mas no aceptado ese arbitrio,
como generalmente no lo ha sido, el riesgo de la irres-
ponsabilidad del funcionario es igual al riesgo de la
irregularidad de la funcin.
Para evitar ambos riesgos, qu se ha de hacer, qu
ha de aconsejar la ciencia que se haga ?
Convirtiendo en teora la practica adoptada en las
constituciones ms fieles al sistema representativo, se
responder : combinar la periodicidad del funcionario
con la permanencia de la funcin.
Cmo lo hicieron lo constituyentes americanos,
aun antes de que el problema constitucional que resol-
van fuera un problema se hubiera presentado como
tal los filsofos polticos, es lo que vamos decir,
con lo cual diremos tambin cmo se han allanado las
dificultades prcticas que ofreca la fijacin de los pero-
dos legislativos.
La Constitucin americana fija un perodo legisla-
tivo de dos aos para la Cmara de Representantes, y
uno de seis para la de Senadores ; pero en tanto que
$84 LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

manda la renovacin total, cada dos aos, del primer


rgano legislativo, precepta la renovacin bienal del
Senado por tercios,
La Constitucin argentina, ampliando y comple-
tando la.idea de los constituyentes americanos, ha esta-
blecido un perodo de cuatro aos para la Cmara de
Representantes, y de nueve para la de Senadores, pre-
ceptuando la renovacin para una y otra.
Detengmonos un momento reflexionar en la
sabidura y trascendencia de esta innovacin introdu-
cida por los constituyentes de la gran Federacin en la
organizacin legislativa, y digamos despus las venta-
jas desventajas de la ampliacin hecha por los cons-
tituyentes argentinos.
Ante todo, puesto que el nico medio aclual de
establecer la responsabilidad legislativa consiste en
establecer perodos breves, y para que stos no daen
k la regularidad de la funcin legislativa, es necesario
que, renovndose peridicamente, sean, sin embargo,
permanentes los rganos de la legislacin, fu sapien-
tsimo arbitrio el de la renovacin peridica. De ese
modo, haciendo ms efectiva la funcin, se hace ms
responsable ai funcionario.
Es verdad que la Constitucin federal no provee
por igual esta necesidad de conciliar la duracin con
la perrnanencia y ambas con la responsabilidad, pues
mientras precepta la renovacin para el Senado, la
descuida para la Cmara; pero no faltaron razones
en pro de esa inconsecuencia, y vamos pesarlas.
La intencin de los autores de la Constitucin,
dice Calvin Townsend, en su excelente, Anlisis del
Gobierno civil era que el Senado fuera un cuerpo
FUNCIONES Y OPERACIONES DE PODER. 385

muy ms grave, considerable y aristocrtico que la


Cmara. Y como este propsito, y las prerrogati-
vas que le concedieron, as como los deberes que le
impusieron, hacan indispensable que el Senado
fuera permanente, hubo unanimidad de opinin en
la Convencin constituyente en cuanto la conve-
niencia de hacer del Senado un cuerpo perpetuo ,
Dado el propsito de diferenciar uno de otro
rgano legislativo, as como en la organizacin del
Senado buscaron ms la permanencia que la responsa-
bilidad, as en la organizacin de la otra Cmara se
inclinaron ms la responsabilidad que la permanen-
cia. En cierto modo tenan razn para establecer la
diferencia, puesto que podran confiar en que la ya
estatuida en la manera de elegir representantes y sena-
dores dara por resultado la responsabilidad de los pri-
meros y de los segundos : de stos, porque elegidos de
las varias Legislaturas, ms estrechamente responsa-
bles que el cuerpo electoral, quedaban sometidos al
inters que ellas tendran de escoger los hombres ms
responsables y ms dignos ; de los primeros, porque
renovndose cada dos aos, quedaban frente frente
del cuerpo electoral. Pareca, en consecuencia, que lo
ms urgente era asegurar la continuidad de aquel de
los Cuerpos legislativos al cual haban atribuido ms
deberes al concederle mayores facultades.
Pero aqu se presenta la cuestin, no segn inte-
reses prcticos la resolvieron, sino segn la plantea el
inters doctrinal. Los Cuerpos legislativos correspon-
den funciones permanentes del poder social,
operaciones peridicas que cesan tan pronto como ha
sido satisfecha la necesidad que las motiv Si lo pri-
25
386 LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

mero, la misma urgencia que haba para hacer, por


medio de la renovacin peridica, rgano perpetuo al
Senado, la haba para que la Cmara de representantes
fuera tambin un rgano permanente. Si lo segundo,
la misma necesidad de hacer responsables los repre-
sentantes, sometindolos con frecuencia al juicio de
sus electores, la haba para que los Senadores estuvie-
ran frecuentemente al alcance de las Legislaturas que
haban de elegirlos.
Doctrinalmente considerada la cuestin del perodo
legislativo, es indudable que, no pudiendo ni debiendo
los legisladores ser funcionarios permanentes, ante
todo, porque son electivos, y despus, porque la fun-
cin de legislar reclama un ntimo contacto con la
Sociedad en general y con el cuerpo electoral en par-
ticular, puesto que la una inspira la necesidad y el
otro motiva la conveniencia de la ley, es indispensable
renovarla con frecuencia; pero como no es menos
indudable que la funcin legislativa es continua y per-
manente, es asimismo indispensable que el rgano legis-
lativo, singular mltiple, est permanentemente en
posibilidad de reasumir sus operaciones y tenga la so-
lidaridad de actos que debe ser caracterstica de las fun-
ciones sociales como lo es de las fisiolgicas.
No hay, para conciliar esta oposicin, otro medio
que el sabiamente concebido, pero incompletamente
aplicado por los fundadores de la Unin americana, y
que consiste en renovar por tercios, cada dos aos, el
cuerpo legislativo. De esa ingeniosa manera se consi-
gue que el legislador, pendiente siempre de la renova-
cin, lo est tambin del elector y de la responsabili-
dad contrada con l, y que el rgano contine sin
FUNCIONES Y OPERACIONES DE PODER. 387

cesar en sus operaciones, puesto que siempre se recons-


tituye sobre la base de operadores ya probados.
Mas como los que ingeniaron este arbitrio no lo
subordinaban una necesidad doctrinal, sino que lo
buscaron con un fin prctico, el de dar al Senado una
perdurabilidad que contribuyera su mayor alteza,
slo aplicaron la Cmara de senadores el procedi-
miento que debieron aplicar los dos rganos legisla-
tivos.
Los argentinos, que han aplicado sus dos Cma-
ras federales el mismo procedimiento de renovacin
parcial, cada dos aos para la de diputados, cada tres
para la de senadores, han sido ms consecuentes y
han completado el servicio que sus maestros empeza-
ron hacer la ciencia de la organizacin jurdica.
Ante este servicio indiscutible, parece demasiado el
discutir la modificacin que, en cuanto al perodo legis-
lativo, han fijado los constituyentes argentinos : ellos
creyeron que el perodo de cuatro aos para los repre-
sentantes, y el de nueve para los senadores eran pre-
feribles al de dos y cuatro, que respectivamente fija la
constitucin americana, y estatuyeron la renovacin,
por mitad, de la Cmara popular, y, por tercio, la del
Senado, cada dos aos la primera, cada tres la
segunda.
Nosotros creemos razonada la modificacin. Por lo
que respecta la permanencia, ya lo hemos dicho,
tan necesaria es para uno como para otro rgano legis-
lativo, puesto que ambos son rganos de la misma
funcin permanente de poder ; por lo que hace al tr-
mino perodo de los funcionarios, porque si alguna
diferencia puede establecerse entre los mandatarios de
388 LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

la misma funcin es la que convenga la especialidad


de su mandato ; y como esa especialidad est caracte-
rizada por un perodo fisiolgico, edad y experiencia
superiores en el senador, se puede sin riesgo conce-
der un perodo ms largo que el establecido por la Cons-
titucin americana.
Un trmino de nueve aos para un Cuerpo legisla-
tivo que se renovara por entero al espirar el trmino,
podra inspirar dudas y aun sospechas ; pero como
renovndose por tercios cada tres aos, nunca, en un
mismo perodo senatorial, sern los mismos individuos,
y la simple modificacin de personal bastar para lle-
var modificaciones de tendencia y opinin, la compo-
sicin del Cuerpo cambiar peridicamente, y este
cambio anular la fuerza maligna del espritu corpora-
tivo, que es la peligrosa y la temible.

LECCIN LI1

Facultades judiciales de los Cuerpos legislativos.

El sistema representativo, para ser lgico, ha de


ser rgimen de responsabilidades. Tanto valdra regirse
por cualquier otro sistema de gobierno, si los delegados
de la Soberana hubieran de funcionar irresponsable-
mente. Recibir un mandato y contar de antemano con
la impunidad de las infidelidades que en su desempeo
puedan cometerse, desde muy temprano pareci in-
consecuente los representantes de las Comunes en
Inglaterra, quienes concluyeron por hacerse recono-
FUNCIONES Y OPERACIONES DE PODER. 38g

cer el derecho de compeler los funcionarios del Eje-


cutivo presentarse ante la Cmara de los Lores
responder las acusaciones que contra ellos entablase
la Cmara popular.
De este modo, facultada esta ltima Cmara para
acusar, y la Cmara alta para enjuiciar los ministros
y funcionarios acusados por aqulla, qued establecida
la justicia poltica que distribuye entre los dos Cuer-
pos colegisladores de Inglaterra las facultades judiciales
que despus, imitacin de Inglaterra, creyeron in-
compatible con la judicatura comn ms compatible
con las facultades polticas del Parlamento, cuantas
constituciones las han establecido.
La jurisdiccin poltica del Cuerpo legislativo no
est ni poda quedar exclusivamente limitada conte-
ner los abusos de la delegacin que puedan cometer
los funcionarios ejecutivos y judiciales, sino que se
extiende tambin precaver sus propios funcionarios.
La facultad de apreciar los motivos que haya para pro-
cesar criminalmente un representante legislativo y
autorizar su entrega los jueces comunes, es un
principio, dice F . Gonzalez, en su excelente tratado,
consagrado por la Constitucin no escrita del pueblo
britnico, y se ha reputado siempre tan esencial para
conservar la integridad independencia del Cuerpo
legislativo, que sin l podra ste ser completamente
anulado supeditado por los funcionarios del depar-
tamento ejecutivo judicial.
Con efecto : sometidos los legisladores los pro-
cedimientos de la justicia comn, podran por ese
solo hecho considerarse sometidos los funcionarios
ejecutivos, quienes bastara proveerse de una falsa
390 LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

denuncia de una presuncin de delito para deshacerse


de los Representantes Senadores que le incomoda-
ran, sin por eso arrostrar responsabilidad alguna.
Para impedir esta indirecta usurpacin, la Cmara
baja de Inglaterra defendi enrgicamente contra Tu-
dores, Estuardos, y aun contra la misma dinasta de
Hanover, dice accidentalmente el mismo autor,
la prerrogativa de examinar por s misma la delincuen-
cia y los motivos de enjuiciamiento de sus miembros.
Tan necesario antemural ha parecido ste para pre-
caver de acechanzas del ejecutivo al legislativo, que
es casi universal la adopcin del principio en cuya
virtud los cuerpos legisladores entienden en el cono-
cimiento de la culpabilidad de sus miembros, no para
enjuiciarlos, y mucho menos para imponerles la con-
digna pena, sino exclusivamente para autorizar la en-
trega del. presunto reo los tribunales ordinarios de
justicia.
Las facultades judiciales de los rganos legislativos
se refieren, pues, la actividad poltica de la funcin
que desempean, y slo con este carcter y en este
sentido deben aceptarse, pues de otro modo violaran
el principio dla divisin de las funciones. Aun as, no
son el rgano genuino de la Soberana para establecer
y calificar responsabilidades. Esta prerrogativa debera
corresponder un cuerpo completamente indepen-
diente de los vaivenes polticos, cuyo juez imparcial
pudiera ser. El Cuerpo electoral, si efectivamente es-
tuviera organizado, sera el rgano apropiado para es-
tablecer, calificar y hacer efectivas esas responsabili-
dades, puesto que ante l las habran contrado directa
y expresamente los funcionarios todos.
FUNCIONES Y OPERACIONES DE PODER. 3gi

Tal como estn hoy organizadas las funciones del


poder social, el arbitrio menos peligroso que ha podido
adoptarse es el consuetudinariamente establecido por
Inglaterra y constitucionalmente preceptuado para la
Unin americana.
He" aqu lo que estatuyeron los constituyentes de la
Democracia representativa :
Con respecto los miembros del Congreso, cada
una d las dos Cmaras tiene facultades legales posi-
tivas y suspensivas : positivas, para castigar las irre-
gularidades y conducta desordenada de sus propios
componentes durante las sesiones; suspensivas, para
ponerlos fuera del alcance de la justicia durante la le-
gislatura.
Con respecto los primeros magistrados de la fun-
cin ejecutiva, tiene la Cmara de Representantes el
derecho de acusacin, y el Senado la facultad de en-
juiciamiento.
Con respecto a los funcionarios del orden admi-
nistrativo y judicial, la misma facultad fiscal la Cmara,
y el mismo derecho de enjuiciamiento el Senado.
La definicin de estas facultades judiciales del Par-
lamento federal consta en el prrafo de la seccin 2a ,
en el prrafo 6o, seccin 3 a , en el n 2o de la quinta
seccin, y en el primero de la sexta.

Seccin 2 a , prrafo 5 o . La Cmara de Representantes ... ten-


dr derecho exclusivo de acusacin.
Seccin 3 a , prrafo 6 o . El Senado tendr la facultad exclusiva de
cntcuder en todas las acusaciones. Cuando se rena con ese propsito,
lo har bajo juramento promesa. Cuando el enjuiciado sea el Presi-
dente de los Estados Unidos, presidir el Presidente de la Suprema
Corte; y nadie ser convicto menos de reunirse dos tercios en la
votacin.
39n LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.
Seccin 5 a , prrafo 2o. Cada Cmara puede ... castigar sus
propios miembros por conducta desordenada, y reunidos dos tercios,
expulsar un miembro.
Seccin 6 a , prrafo i. Senadores y Representantes ... en to-
dos los casos, menos en los de traicin, felona y rebelin, estarn
exentos de encarcelamiento mientras dure la sesin de su respectiva
Cmara, y al ir y venir.

Los motivos que justifican las facultades legales


positivas del Cuerpo legislativo, son obvios y en to-
das partes le ha sido reconocido el derecho de casti-
gar los extravos de sus miembros en su recinto. Sin
este poder, veces sera imposible celebrar sesiones.
Las asambleas numerosas, que suelen excitarse fcil-
mente, tienen siempre, entre sus componentes, algunos
que hacen gala y oficio de escandalizadores, y siempre
lograran perturbar el orden si la Cmara de que for-
man parte no pudiera castigarlos. Intiles seran los
reglamentos interiores no tenerse el poder de obli-
garlos obedecer.
Uno de esos medios compulsivos es la expulsin,
que es demasiado grave para dejarlo al arbitrio de
mayoras arrogantes, y por eso se exije, para aplicarlo,
un voto de dos tercios de la Cmara, nmero dema-
siado difcil de alcanzar excepcin de casos extraor-
dinarios.
Las facultades legales suspensivas que tienen por
objeto resguardar de acechanzas las Cmaras legisla-
doras, se justifican con su propio objeto y han sido
conquistadas con deliberado esfuerzo por algunos par-
lamentos, constitucionalmente reconocidas en casi
todas partes. Segn Blakstone, es un privilegio de
ambas Cmaras en el Parlamento britnico, estatuido
desde tiempo inmemorial ; segnTownsend, es un
FUNCIONES Y OPERACIONES DE PODER. 3g3

derecho reconocido en todos los Estados de la Unin


americana, que los legisladores no puedan ser arres-
tados encarcelados sino por motivo criminal. El gran
Jefierson deca : <( Parecen absolutamente indispensa-
bles para el preciso ejercicio del poder legislativo en
cualquiera nacin que se jacta de tener una constitu-
cin libre, y no pueden cederse (esas facultades judi-
ciales) sin poner en peligro las libertades pblicas y la
independencia personal de los legisladores.
Y con efecto, el encarcelamiento de un legislador
lo incapacitara para cumplir con sus deberes funcio-
nales, dejara sin representante sus electores, pondra
en suspenso el inters pblico que concurra, facili-
tara las agresiones de un Ejecutivo hostil, paralizara
la confianza de los legisladores en su propia inmuni-
dad, y tendra por secuela el quebrantamiento del
equilibrio de funciones y poderes que asegura la inde-
pendencia de los funcionarios legislativos. De aqu
que estas facultades suspensivas se consideren, no
tanto como un privilegio del legislador cuanto
como un arma defensiva del rgano que desempea
la funcin legislativa.
De las facultades legales reconocidas en la Consti-
tucin americana los Cuerpos colegisladores en los
casos que afectan los dems funcionarios ejecutivos,
judiciales y administrativos, la ms grave, la realmente
esencial, pues de ella se derivan las del Senado, es la
facultad que la Cmara popular nacional tiene de
iniciar y promover actos de acusacin contra cuales-
quiera empleados pblicos. Para hacer ms caracters-
tica la facultad, dispone la Constitucin que basta la
simple mayora para decidir la acusacin, en tanto
3f)4 LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

que exige la mayora de dos tercios al Senado para de-


clarar la culpa y pena.
A los constituyentes y a los constitucionalistas
norte americanos pareci y parece natural y oportuno
que sea la Cmara de Representantes el Cuerpo fiscal y
acusador, por estar compuesto de representantes del
pueblo, que se suponen mejor enterados del senti-
miento pblico en sus respectivas localidades, que los
Senadores .
Aun cuando menos esencial, en realidad, que la
otorgada los Representantes, la facultad de enjuiciar
dada al Senado encontr una vivsima oposicin en la
Convencin constituyente de 1786-87.
Uno de los mejores analistas de la Constitucin
dice este propsito :
Tres diferentes clases de opinin se manifesta-
ron : I a Que siendo el juicio por impeachment (acusa-
cin poltica) un proceso judicial, deba cometerse la
Suprema Corte otro Tribunal letrado ; 2 a Que no era
completamente judicial, y, en consecuencia, era prefe-
rible que entendiera en el enjuiciamento la Suprema
Corte, junto con otro Tribunal nombrado para el ca-
so; 3 a Que el juicio corresponda al Senado.
Al fin prevaleci este ltimo dictamen, en conside-
racin : 0 que el enjuiciamento, as como la acu-
sacin, se refiere exclusivamente funcionarios polti-
cos ; 2 o que el juicio poltico no excluye el judicial
que pueda originar; 3 o A que, segn el precepto cons-
titucional que haba de corroborar esta facultad y que
en efecto corrobor en el prrafo siguiente, la reduce
estos lmites : El fallo por acusacin no se exten-
der ms que la destitucin del empleo y incapaci-
FUNCIONES Y OPERACIONES DE PODER. 395

tar para el desempeo de cargos honorficos, de honra


y provecho, bajo el Gobierno de los Estados Unidos,
quedando el convicto, si ha lugar, sujeto ala ley comn
para su acusacin, enjuiciamiento, sentencia y cas-
tigo .
Cuando ejerce esa funcin judicial, el Senado pro-
cede como Tribunal, y de su sentencia no hay apela-
cin.
Si el acusado es el Presidente de la Repblica, pre-
side el Chief Justice presidente de la Suprema
Corte.
A dos motivos se atribuye esta resolucin : el
primero, que siendo el Vicepresidente de la Repblica
el Presidente nato del Senado, podra, presidindolo
en este caso, influir en contra dla razn y la justicia ;
el segundo, que debiendo el Presidente acusado reti-
rarse de su puesto, mientras se le juzgara, el Vicepre-
sidente haba de ser substituto. Esta ltima no pasa de
ser opinin de un estadista americano, pues ni Cons-
titucin ni Congreso han previsto el caso.
Lo probable parece que, siendo el acusado la ms
alta personalidad poltica, convena la mayor solem-
nidad del enjuiciamiento, que lo dirigiera el ms alto
funcionario judicial.
El procedimiento establecido en los Estados Uni-
dos, es el siguiente :
i Entabla la acusacin ante la Cmara de Repre-
sentantes aquel de sus funcionarios que cree en la
infidelidad de alguno de los empleados pblicos, propo-
niendo el nombramiento de una comisin investiga-
dora.
2o Se nmbrala comisin, generalmente sin opo-
396 LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

sicin, para que indague y dictamine, designando casi


siempre para que la presida, al mismo proponente de
ella, en la suposicin de que tiene algn conocimiento
del hecho que denuncia.
3 o Si la comisin investigadora encuentra fundados
los cargos y procedente la acusacin, presenta su informe
la Cmara, especificndolos cargos y recomendando
la acusacin ante el Senado.
4o La Cmara examina el informe, discute el caso,
y se procede votacin. Si sta sostiene el dictamen,
ste no es retirado en debida forma, la Cmara nom-
bra otra comisin encargada de especificar, en artcu-
los, todos y cada uno de los cargos de la acusacin; y
cuando presenta su trabajo, la Cmara vota artculo
por artculo.
5o La Cmara elige una comisin que ha de re-
presentarla ante el Senado.
Aqu acaban las facultades de la Cmara y empie-
zan las del Senado.
Cuando ste recibe de la comisin delegada por la
Cmara los artculos de acusacin, procede :
i A lanzar un exhorto para llamar ante s al acu-
sado, en da y hora prefijados.
2o A notificarle, cuando el acusado se presenta, ya
en persona, ya por medio de abogado, la acusacin de
que la Cmara le hace objeto, darle copia del cap-
tulo de cargos y concederle plazo para su de-
fensa.
3 o Cuando, durante el plazo concedido, se presenta
de nuevo el acusado ante el Senado y contesta los
cargos, el comit delegado por la Cmara sostiene la
acusacin y se apronta la prueba de los cargos.
FUNCIONES Y OPERACIONES DE PODER. ^97

4 Entonces fija el Senado el procedimiento, que es


el mismo que se sigue por los ms altos Tribunales.
5o Establecida la evidencia y concluido el proceso,
cada Senador es nominalmente llamado declararse por
$i por no en pro en contra de cada artculo. Sidos
tercios de los Senadores presentes se declaran por la
culpabilidad del acusado en todos algunos de los car-
gos especificados, se pronuncia la sentencia.
Al pronunciarla, cada Senador contesta afirmativa
negativamente esta primera pregunta : Ser
destituido de su empleo el acusado? La segunda pre-
gunta que ha de contestar, es : Se le incapacitar
para cargos honorficos, de honra y provecho bajo el
Gobierno de los Estados Unidos
Y si la contestacin rene el nmero de afirma-
ciones requerido, la sentencia incluyelas dos penas, y
queda terminado el juicio.

LECCIN Lili

Funcin ejecutiva. Problemas resueltos y organizacin


establecida por la Constitucin federal de los Estados
Unidos.

La funcin ejecutiva del poder social es la funcin


dla voluntad social puesta en movimiento, interpre-
tada y expresada por uno varios individuos.
Definirla es encarecer la extraordinaria dificultad
que se presenta al indagar los elementos que deben
entrar en la organizacin de la funcin ejecutiva.
3g8 LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

Problema ha sido ste en cuya resolucin han


escollado las organizaciones polticas ms slidas,
que ha suspendido el nimo de los ms profundos
constitucionalistas y absorbido la atencin de los
constituyentes que ms escrupulosamente han des-
pejado, punto por punto, todas las incgnitas de la
organizacin jurdica. Para resolverlo, intentar
resolverlo, apliquemos el mtodo de confrontacin
que generalmente hemos aplicado y que nos obliga
exponer primero los hechos y los comentarios de
los hechos, y despus las condiciones intrnsecas
naturaleza misma del problema : confrontados en-
tonces los hechos con la doctrina, se nos dar la so-
lucin.
Los hechos relacionados con la organizacin de la
funcin ejecutiva se reducen, para nosotros, lo esta-
blecido por los constituyentes de la Democracia repre-
sentativa.
He aqu cmo resolvieron el problema :
i Declararon singular individual la funcin eje-
cutiva; 2 La redujeron un perodo de 4 aos, capaz
de prolongarse por reeleccin ; 3 o La sometieron una
eleccin gradual, generalmente popular en su primer
grado, por medio de electores en el segundo; 4o La
hicieron responsable; 5 o La hicieron independiente de
la funcin legislativa; 6o Le atribuyeron facultades
operaciones bien definidas, tanto de carcter militar
como civil, administrativo como diplomtico, y la
sujetaron deberes muy precisos.
Esta solucin del problema general de organizacin
ejecutiva incluye todos los problemas parciales, as el
relativo la unidad como la energa, la independen-
FUNCIONES Y OPERACIONES DE PODER. 399

cia como la responsabilidad, la fuerza como la ra-


pidez de ejecucin.
Pero el problema no lleg resolverse sin larga,
ardiente, apasionada y escabrosa discusin. Apenas,
dice Hamilton, hay parte alguna del sistema de gobierno
cuyo arreglo costara mayor dificultad, y no hay ninguno
que haya sido atacado con menos sinceridad criticado
con menos sensatez.
Segn nos dice Towhsend, asunto fu de largo y
animado debate en la Convencin que form la Cons-
titucin el decidir si este departamento (el ejecutivo)
haba de ser puesto en manos de uno en las de va-
ros. Ningn punto fu tan discutido en aquel cuerpo. ))
Sostenase que el m o d o ms seguro de hacer enrgico
el ejecutivo era hacerlo uno, pero que la sabidura re-
sultara mejor de la pluralidad, y que esta ltima inspi-
rara probablemente ms confianza al pueblo.
No menos debatido punto fu el de los medios de
conseguir que el departamento ejecutivo fuera enrgico
en* sus actos, pues n o era corta ni poco importante la
porcin de constituyentes que desconocan esa como
una de las condiciones esenciales de la funcin ejecu-
tiva, movidos por temeroso patriotismo, todo lo que-
ran menos energa en ,el ejecutor dess leyes. As era
tanta la copia de argumentos dentro de la Convencin,
y tan deliberado el apoyo que, fuera de ella, prestaba el
Federalista los sustentadores de la doctrina positiva.
Dentro, en la Convencin, se sostena que, para darle
unidad, se haba de dar energa la ejecucin ; fuera,
en el Federalista, se resuma en las siguientes senten-
cias cuanto haba q u e decir y han dicho despus
Story y los ms concienzudos comentadores de la
/oo LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

Constitucin americana : La energa en el Ejecutivo


es una condicin indispensable en la definicin del
buen gobierno, pues que el deber de este departamento
es proveer que las leyes sean pronta y fielmente
ejucutadas. Un Ejecutivo dbil implica una dbil eje-
cucin ; no es ms que un sobrenombre de mala ejecu-
cin; y un gobierno mal ejecutado, sea en teora lo
que fuere, tiene en la prctica que ser un mal go-
bierno.
De aqu, con razn, deducan los argumentos que
hubieron de aducir para probar que unidad y energa
eran garantes de responsabilidad y prontitud de ejecu-
cin, argumentos que Kent y Townsend han resumido,
el uno en sus Comentarios, el otro en su Anlisis,
diciendo : Como la prerrogativa est limitada la
fiel ejecucin de las leyes, despus que hayan sido
sancionadas y promulgadas, indudablemente era ms
juicioso que el poder ejecutivo recayera en una sola
persona, porque as es ms fuerte su responsabilidad y
no deja su discrecin el apreciar la sabidura y prac-
ticabilidad de la ley, pues lo una vez declarado ley,
con todas las precauciones prescritas por la Consti-
tucin, tiene que recibir pronta obediencia.
Estos problemas de la unidad y la energa de la
funcin ejecutiva fueron tanto ms afanosamente
planteados, discutidos, puestos y repuestos la consi-
deracin de la Asamblea constituyente, cuanto que,
bajo la Confederacin que se trataba de substituir
con el gobierno federal, no haba Presidente ni fun-
cionario alguno que asumiera la representacin per-
sonal de la funcin ejecutiva : haba, como en la actual
Confederacin helvtica ha quedado subsistente, un
FUNCIONES Y OPERACIONES DE PODER. 4o

Consejo de trece, que representaban los trece Estados


primitivos y que slo funcionaba durante el receso
del Congreso, que era el verdadero funcionario ejecu-
tivo. En cuanto la energa, la falta completa de esta
condicin fu principalmente lo que dio origen la
Convencin constitucional, y p o r medio de ella, la
Constitucin federal.
Si muy argidas y redargidas fueron las con-
sideraciones que prevalecieron en la adopcin de los
artculos constitucionales que fijan la unidad, energa
y prontitud del Ejecutivo, n o menos discutidas
fueron las opiniones, en punto la duracin que haba
de darse al ejercicio de la funcin ejecutiva.
Haba quin estuviera por un trmino de un ao,
y quin por un trmino de vida ; unos queran un
perodo ejecutivo que durara cuanto el buen compor-
tamiento oficial (good behavior) del funcionario elegido.
El perodo de tres aos, el de cinco, que ha adoptado
Chile, el de seis, adoptado por l a Repblica Argen-
tina, el de siete, que se hizo necesario para la Rep-
blica Francesa ; en suma, cuantos perodos de dura-
cin se haban puesto prueba en Roma, en Esparta,
en Atenas, y haban de probarse c o n el advenimiento
de la Repblica en el Nuevo Continente y en el Viejo,
tantos se propusieron.
Por fin, y slo merced uno d e los muchos com-
promisos que tantas divergencias arreglaron en aquella
Convencin constitucional, cuya historia es casi tan
admirable como la obra monumental que produjo, se
convino en que el trmino presidencial perodo
ejecutivo fuera de cuatro aos, con derecho reelec-
cin. As concillaron la inmensa dificultad de tener un
26
ko2 LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

Ejecutivo suficientemente breve para estar siempre al


alcance de los electores, y suficientemente largo para
que pudiera en l iniciarse, empezar realizarse y
veces asegurarse por completo, un plan de administra-
cin, un propsito poltico, una obra de trascendencia
nacional.
Ya varias veces hemos mencionado el modo de
eleccin presidencial y la enmienda de la Constitucin
americana que estableci el que consideramos admirable
arbitrio electoral, por mas que, segn se practica hoy
en los Estados Unidos, justifica las censuras de muchos
tratadistas y estadistas americanos y europeos.
Despus de establecer el modo de hacer la eleccin,
la primera ley americana pasa fijar el modo de hacer
responsable la funcin ejecutiva.
Al tratar de las facultades judiciales del cuerpo
legislativo, hemos expuesto los medios que aplicaron,
los procedimientos que preestablecieron, los motivos
que obedecan y las divergencias de opinin que tuvie-
ron los convencionales constituyentes al deliberar
acerca de la responsabilidad ejecutiva.
Despus, para consumar la organizacin de lo que
llama departamento ejecutivo, define sus poderes y de-
beres. Enumera los primeros :
El Presidente es comandante en jefe del ejrcito y
armada de los Estados Unidos y de la milicia de los
varios Estados cuando es llamada servicio activo;
Puede reclamar de los directores de oficinas nego-
ciados del departamento ejecutivo, informe escrito
acerca de cualesquiera asuntos relacionados con sus
deberes;
Puede conceder indultos y perdones por ofensas
FUNCIONES Y OPERACIONES DE PODER. 4o3

los Estados Unidos, excepto en casos de acusacin y


enjuiciamiento por el Cuerpo legislativo ;
Puede, por y con dictamen y anuencia del Senado,
si concurren sus dos tercios, hacer tratados ;
Puede, por y con dictamen y anuencia del Senado,
nombrar : i, Embajadores, otros ministros pblicos,
y cnsules ; 2, Jueces de la Suprema Corte ; 3 o , Todos
los empleados de los Estados Unidos cuyo nombra-
miento no ha provedo de otro modo la Constitu-
cin, y que la ley establezca ;
Puede llenar cuantas vacantes acontezcan durante
el receso del Senado, dando comisiones que espirarn
al trmino de la prxima legislatura del Senado ;
Puede, en ocasiones extraordinarias, convocar una
de ambas Cmaras ambas ; y en caso de que difieran
respecto al tiempo de prrroga, puede prorrogar.
Hasta aqu los poderes ; ahora los deberes :
El Presidente debe, de tiempo en tiempo, informar
del estado de la Unin al Congreso y recomendarle
las medidas que crea necesarias y oportunas ;
Debe recibir embajadores y ministros pblicos ;
Debe cuidar de que las leyes se ejecuten fiel
mente ;
Debe extender los nombramientos por comisin.
Esta delimitacin de poderes y deberes que, en la
constitucin de las funciones ejecutivas, es el ms
grave y ms difcil de todos los problemas, fu, sin
embargo, el que menos divergencias y apasionamientos
exit en la Convencin. Ser, no obstante, el que noso-
tros planteemos con ms cuidado y trataremos de resol-
ver con ms conviccin de su profunda trascendencia*
o* LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

LECCIN L1V
Funcin ejecutiva. Problemas que han de resolverse para
organizara. Unidad. Energa. Rapidez. Res-
ponsabilidad. Independencia.

AI analizar la naturaleza del poder, encontramos en


todo acto suyo un momento exclusivamente volitivo ;
es decir, un momento en el cual la voluntad opera y
funciona con exclusin de toda otra actividad fuer-
za. A no dudarlo, ese acto va precedido de dos y sub-
seguido de uno, siendo todos ellos juntos los que efec-
tivamente constituyen ei poder ; pero la realizacin, la
ejecucin, el hecho mismo del poder, es acto de vo-
luntad.
Esto, que es as en todos los casos individuales
de poder, con igual razn lo es en los casos colectivos
sociales. Lcito es decir que, en los casos de poder
social, la ejecucin es todava ms exclusivamente vo-
litiva, porque entonces se manifiestan con ms sepa-
racin los agentes elementos psicolgicos del poder,
En efecto, cuando ste es individual, sus varios mo-
mentos son tan tapidos, que veces no cabe diferen-
cia analtica entre ellos, y apenas puede el anlisis, si
las descubre., mostrarlas y demostrarlas. En el poder
social, al contrario, siempre, por rpido que sea, es
decir por indisciplinado y arbitrario que se muestre, se
manifiestan los varios momentos en que alternativa-
mente funcionan los diversos agentes que lo consti-
tuyen.
Esto es tan positivo, que la llamada divisin de
FUNCIONES Y OPERACIONES DE PODER. 5

poderes no ha tenido en la historia otro origen que la


separacin experimental de sus funciones y la obser-
vacin de que, separadas doctrinal y legalmentc, ha-
ban de ser ms ordenadas y beneficiosas que lo eran
confundidas.
Es, pues, tanto en el social como en el individual,
acto de voluntad el momento ejecutivo del poder.
Siendo acto de voluntad, en la naturaleza de esta
fuerza psicolgica es en donde tendremos la probabi-
lidad de descubrir las condiciones intrnsecas de la
funcin ejecutiva,
Y cul es la naturaleza de la voluntad, si no es
aquel conjunto de propiedades morales que caracteri-
zan de un modo peculiar todos los actos humanos, se-
alndolos invariablemente con el mismo carcter de
singularidad, fuerza, presteza y responsabilidad? Eje-
cutora de las decisiones de la razn, la voluntad est
subordinada expresamente la razn, porque la natu-
raleza no ha tratado de que la voluntad pueda y haga
todo lo que quiere, sino todo lo que, bajo el rgimen
de la razn, se conoce que se puede, y bajo el ascen-
diente de la conciencia, se debe hacer.
Por su misma naturaleza, pues, la voluntad est
subordinada la razn y la conciencia, y no debe que-
rer ni poder ms que lo posible segn el dictamen de
la razn y la ley de la conciencia.
Ahora bien : una vez reconocida la relacin de
dependencia en que ha de funcionar la voluntad, y en
que de hecho funciona toda voluntad, no ser perver-
sa, es necesario reconocer tambin que, ejecutiva co-
mo es de las determinaciones que est subordinada,
requiere, para cumplirlas realizarlas ejecutarlas,
4o6 LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

tener como propiedades naturales, sin las cuales no


ejecutara, todas aquellas condiciones necesarias para
que el acto concuerde con la determinacin. Por eso
estn todos los actos de voluntad caracterizados, co-
mo propiedades peculiarmente distintivas de la volun-
tad, por la unidad, la fuerza, la presteza y la respon-
sabilidad. Si algunas de esas propiedades falta en el
acto es, sin duda ninguna, porque la voluntad no ha
obrado libremente porque ha sido contenida en el
momento de la accin porque est debilitada por al-
guna fuerza extraa, ya accidental, ya sistemtica.
En cualquiera de esos casos, y por cualquiera que
sea el motivo, el acto es imperfecto ; y sindolo, es
insuficiente para la determinacin que lo suscita, es
malo para el propsito de la razn y la conciencia al
decidirlo. Por lo tanto, para que la voluntad funcione
segn la naturaleza, y para que la ejecucin que le esi
encomendada corresponda al principio que la determi-
na y al fin que se propone, es necesario que la volun-
tad opere libremente.
Siendo, por tanto, naturaleza de la voluntad : i su
dependencia orgnica de la razn y la conciencia ;
2o un conjunto de propiedades morales que concurren
en el acto de poder : 3 o la unidad, la fuerza, la pres-
teza y la responsabilidad del acto ; 4o la libertad de ac-
cin, lo que es lo mismo, la independencia funcio-
nal de la voluntad ; y no siendo la ejecucin otra cosa
que el momento en que funciona por s sola la volun-
tad, es patente que la ejecucin conllevar por natura-
leza, y deber contener por fuerza lgica, todas las
propiedades, caracteres y condiciones esenciales del
agente psicolgico de donde emana. Por lo tanto, tam-
FUNCIONES Y OPERACIONES DE PODER. 4o7

bien, distinguidas y separadas unas de otras las fun-


ciones del poder, la funcin ejecutiva, que es la funcin
de la voluntad social, puesta en movimiento, inter-
pretada y expresada por uno varios individuos, habr
de contener por fuerza lgica, y de conllevar por natu-
raleza, todas y cada una de las condiciones esenciales
la ejecucin puntual y suficiente.
Si ahora aplicamos esta doctrina la solucin de
los problemas que presenta la organizacin de la fun-
cin ejecutiva, tendremos doctrinalmente resueltos de
una vez todos los que primera vista se presentan, y
son los relativos la unidad singularidad, ala ener-
ga fuerza, la presteza prontitud, la responsabi-
lidad y la independencia de la funcin ejecutiva. Y
diremos sin vacilar que debe ser una, enrgica, pronta,
responsable independiente.
Mas como hemos de fundar la organizacin ejecu-
tiva en los caracteres naturales de la funcin de poder
que se refiere, importa el anlisis parcial que vamos
hacer de cada uno de ellos para mostrar su congruen-
cia con la doctrina que acabamos de establecer.

UNIDAO DE LA FUNCIN EJECUTIVA. Aun siendo lgi-


co, podra no ser conveniente el poner disposicin de
un solo hombre la ejecucin de las leyes y la aplica-
cin de actos oportunos las resoluciones tomadas por
el rgano legislativo. Varios ejecutores de la ley reu-
niran ms sabidura y ms prudencia.
La objecin es inexacta : varios ejecutores de la
ley no haran ms sabia ni ms prudente la ejecucin ;
no ms prudente, porque esta rara virtud est en ra-
zn inversa de la irresponsabilidad, menos prudencia
LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL,

cuanta ms irresponsabilidad, y la responsabilidad es


ilusoria en toda ejecucin de que responden muchos ;
no tampoco ms sabia, porque el gnero de sabidura
que conviene al acto no es el que resulta de la reunin
de luces, sino de lo que podramos llamar el (( ojo vo-
litivo ejecutivo, pronta percepcin de la oportu-
nidad del acto, que nunca se da simultneamente en
una corporacin. De ah, para slo citar dos casos
igualmente funestos para la libertad y la moral, Au-
gusto en el ltimo triunvirato de la Repblica romana,
y Napolen Bonaparte en el ltimo, tambin, dla Re-
volucin francesa. De ah. siempre y necesariamente,
el predominio decisivo de uno solo en un ejecutivo de
muchos,
Por otra parte, como veremos al tratar de la orga-
nizacin de la funcin ejecutiva, la unidad que requie-
re su ejercicio no excluye la pluralidad de los funcio-
narios necesarios para que todas las operaciones que
componen la funcin se realizen oportuna y separada-
mente, pero subordinadas, como en todo procedimien-
to funcional de la naturaleza, al propsito mismo de
la funcin.

ENERGA, RAPIDEZ, RESPONSABILIDAD INDEPENDENCIA


J>E LA FUNCIN EJECUTIVA. Pero lo que en realidad
decide en favor de la unidad del funcionar ejecutivo es
la naturaleza del agente moral, la voluntad,. que
opera en este momento del poder. La voluntad, por
s misma, es enrgica, rpida y completamente libre
en la esfera de su responsabilidad. Para que manifieste
y conserve su energa, tiene que proceder, por s so-
la; para que sea rpida, ha de ser una ; para que sea
FUNCIONES Y OPERACIONES DE PODER. fto(>

responsable, ha de ser libre ; para que sea libre, ha de


ser indivisa, individual, una sola, ella sola, la fuerza
produciendo el acto, la causa manifiesta del efecto.
As concatenadas sus operaciones funciona normal-
mente ; interrumpidas fraccionadas las operaciones,
la funcin es anormal.
Los caracteres de la voluntad han de patentizarse
en la ejecucin. Y los de la funcin que sta corres-
ponde, en el funcionario.
Los inconvenientes experimentales que tiene el
ejercicio de la funcin ejecutiva por un solo hombre
han sido y seguirn siendo funestos en todos los go-
biernos personales, ya sean confusas autocracias, ya
hipcritas monarquas constitucionales, ya dolosos go-
biernos populares. Pero, en primer lugar, no han sido
menos funestos los ejecutivos plurales, empezando y
acabando por el nico entre todos ellos cuyo origen
convencional, el ejecutivo de los trece en la confedera-
cin de los trece Estados primitivos de la Unin Ame-
ricana, lo haca necesario, y cuyo profundo, ejemplar
y sincero patriotismo lo excusan de su debilidad por
la falta misma de unidad, y de sus errores por los
mviles elevados que tena. En segundo lugar, si la
unidad de ejecutivo es perniciosa, la causa es perso-
nal orgnica. Personal, cuando el elegido no merece
la eleccin. Orgnica, cuando la delimitacin de facul-
tades, operaciones atribuciones es confusa defi-
ciente. Si la causa el personal, el primer responsable
es el elector ; y tiene entonces el gobierno que merece,
porque la Sociedad ha abandonado sus derechos, aban-
donando de paso sus deberes. Si la causa es orgnica,
el responsable verdadero es el legislador que no ha
li LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

sabido organizar las funciones del poder social de mo


do que, teniendo cada una de ellas su esfera de accin
propia, concurran conjuntamente al fin general del
organismo.
Siempre que la organizacin electoral d motivo
manifestaciones de corrupcin social, es posible que el
representante de la voluntad colectiva corresponda
ella. Siempre que la organizacin de la misma funcin
ejecutiva sea confusa deficiente, es probable que los
encargados de sus operaciones, yerren por exceso
por defecto de ejecucin.
El mal, pues, que con razn se ha tratado de pre-
caver ensayando medios para evitar que abuse de su
delegacin el individuo la corporacin encargada de
ejecutar las leyes, no esta en la unidad de ejecucin,
sino en la falta de coherencia entre las partes que
componen el sistema representativo.
Los rganos de este sistema de gobierno, llamados
como son producir un mismo resultado final, han de
servir para operaciones y funciones que efectivamente
concurran al fin general y que en modo alguno obsten
las unas las otras. Si la funcin electoral es insufi-
ciente, defectivas las funciones legislativa y judicial,
necesariamente ha de ser excesiva la funcin ejecutiva.
Si esta, al contrario, es deficiente, y excesiva la fun-
cin legislativa, tambin es necesario que resulte de-
fectuoso el sistema de gobierno que concurren
ambas. Y en ste, como en el otro caso, en vez de apro-
piarse el funcionario la funcin, sta quedar su-
bordinada aqul, y ya con un solo responsable, ya
con varios, el ejecutivo singular plural dar el mismo
resultado contrario al sistema de representacin.
FUNCIONES Y OPERACIONES DE PODER. 4"

El resultado slo puede ser favorable cuando las


partes todas del sistema estn ligadas y subordinadas
por el objeto mismo del sistema. Entonces, lo urgente
es establecer la responsabilidad de todos y cada uno
de los funcionarios en quienes se delegan las faculta-
des que la Sociedad no puede hacer efectivas por s
misma.
Y como, tratndose de las facultades ejecutivas, la
responsabilidad est ntimamente relacionada con la
unidad, la energa, la rapidez y la independencia de
la ejecucin, es evidente que la funcin ejecutiva para
ser como debe, enrgica, rpida, independiente y res-
ponsable, ha de ser ejercida por un solo individuo.

LECCIN LV
Otros problemas de la organizacin ejecutiva. Eleccin.
Duracin. Modo de eleccin.

Una funcin como la ejecutiva, que representa la


voluntad social en accin, no poda quedar fuera del
principio de representacin en que est fundada la de-
mocracia representativa, ni por encima del derecho de
delegacin que ella tiene necesidad de hacer efectivo.
Delegar todas las dems funciones de la Soberana
y reconocer en alguien el poder de realizar por s
mismo la voluntad social, tanto es como declararla
irresponsable. Declarar esa irresponsabilidad equivale
falsear, corromper y destruir por su base el mismo
sistema representativo. Lo que ste quiere fundamen-
ha LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.
talmente es inculcar en la mente de los asociados la
idea de que el sumo poder, la Soberana, es de la
Sociedad entera, y la idea de que las funciones de
poder que ella no ejercita, porque no puede ejercitar-
las, se transmiten expresa, condicional y temporal-
mente : de un modo expreso, delegando por medio de
eleccin; de un modo condicional, haciendo respon-
der de su ejercicio; de un modo temporal, haciendo
alternativo el ejercicio.
Desde el momento en que una excepcin cualquiera
la ley de ese principio debilita en la mente de los
asociados la idea que les inculca el sistema representa-
tivo, ya el sistema flaquea, se corrompe y se destruye,
He ah por qu, al ver sus deficiencias actuales, lo
considera la lgica tan incompleto.
Pero si lo considera incompleto, porque aun lo
hacen muy imperfecto, entre otras inconsecuencias, la
organizacin no electiva de la funcin judicial y las
imperfecciones de la organizacin electoral, la lgica
considerara embrionario un sistema de organizacin
jurdica que, llamndose representativo, arrebatara
arbitrariamente la Soberana la representacin de su
capacidad de hacer y ejecutar. Esa, que es la inconse-
cuencia consumada por la monarqua representativa,
hara de la repblica un gobierno ms vicioso que el
monrquico, porque, los vicios de ste, agregara,
no ya aquella hipcrita afectacin que reclama de l
su forzada composicin de elementos populares y di-
nsticos, sino la aviesa hipocresa que hay en subsis-
tir de lo mismo que prctica activamente est negn-
dose como fuente y origen de poder.
Esa aviesa hipocresa, que hace tan repugnantes
FUNCIONES Y OPERACIONES DE PODER. 43

aquellas de nuestras Repblicas en donde el jefe del


Ejecutivo, con slo olvidarse de su origen, mina las
instituciones todas, sera ms repulsiva aun si se in-
tentara hacer compatible la democracia representativa
con un funcionario ejecutivo no electivo. Establecer,
ms exactamente, forzar esa compatibilidad absurda,
equivaldra restablecer cualquiera otra de las formas
histricas de gobierno que como la monarqua parla-
mentaria, la que se llama representativa la que se ha
atrevido llamarse democrtica, est en Europa ofen-
diendo al sentido comn y defendindose contra la
enrgica irrupcin de ideas de gobierno ms sensatas.
Las hoy depuradas por el tiempo no tenan en su
abono, al constituirse la democracia representativa en
el norte del Nuevo Continente, la fuerza experimental
que hoy les dan, ante la ciencia, el carcter de hechos
comprobados, y arredraban los mismos que queran
ponerlas prueba. De ah la necesidad en que se vie-
ron de discutir largamente, y debatir con tanta minu-
ciosidad como acaloramiento, algunos problemas inci-
dentales de organizacin que, en recta doctrina, se
resuelven fundamentalmente, como el de la eleccin
para la funcin ejecutiva, con los datos mismos del
sistema.
Hoy no debera ya ser ese u n problema para la
ciencia constitucional : la eleccin es tan necesaria
para organizar la funcin ejecutiva como para cual-
quiera otra funcin de poder social.
Mucho ms problemtico ha sido y sigue siendo el
fijar un perodo ejecutivo que baste para el propsito
concreto que, en cada evolucin de la voluntad social,
debe corresponder su representante.
kik LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

Si la actividad social fuera en todas partes tan dis-


creta que no obedeciera a otros impulsos que los de la
necesidad gobernada por la razn, podra no haber in-
conveniente en fijar perodos cronolgicos en que,
siguiendo los ejecutivos la marcha del tiempo, dura-
ran los diez aos, por ejemplo, que generalmente duran
los perodos econmicos bien definidos. Estos vaivenes
fisiolgicos de la Sociedad seran para la poltica,
como son parala industria, mejor criterio que son hoy
los tanteos de opinin, los pocos ms menos de la
buena intencin y la paciencia la urgencia de las
ambiciones personales.
Tomando stas por gua, algunas repblicas lati-
no-americanas han fijado un perodo ejecutivo de dos
aos. Ese brevsimo perodo no ha servido ni para cal-
mar las ambiciones, que veces van contaminadas de
impdica codicia, ni para hacer efectiva la responsa-
bilidad. En cambio, la alternabilidad normal y la res-
ponsabilidad que se logran en los Estados Unidos con
el perodo de cuatro aos, no bastan para ocultar
los inconvenientes que lleva consigo una tan fre-
cuente interrupcin de la marcha administrativa del
Estado.
Acaso, de todos los periodos ejecutivos, el ms ra-
cional es el de Chile. Cinco aos que es all el trmino
presidencial, es un medio perodo econmico y un
perodo cronolgico completo. No sujeto reeleccin,
como no lo est segn una enmienda constitucional,
la funcin ejecutiva concurre al principio al fin de
una evolucin econmica, puede contribuir bien
iniciarla bien reencaminarla, secunda reforma
para tiempo suficiente un plan de administracin gene
FUNCIONES Y OPERACIONES DE PODER. Uto

ral, y Mena por entero un momento histrico de la


vida nacional.
Pero si el lustro es el perodo ejecutivo que, entre
los establecidos por las diversas constituciones del Nue-
vo Mundo, corresponde con ms puntualidad los
propsitos que han de tenerse en cuenta al fijar la
duracin de la funcin ejecutiva, no puede erigirse en
precepto cientfico ni siquiera aconsejarse como ade-
cuado para cualquier estado social en cualquiera demo-
cracia. Todo, pues, lo que doctrinalmente puede pre-
ceptuarse con respecto la duracin de los funcionarios
ejecutivos es que el tiempo de sus funciones sea tan
corto como conviene su responsabilidad, tan largo
como importa la regularidad administrativa, y tan
frecuente como es necesario para que la alternacin de
funcionarios mantenga viva en la mente popular la
idea de que el poder es de la Sociedad entera.
Por estar combinado con un problema electoral ha
ofrecido y todava ofrece dificultades el modo de elec-
cin ms adecuado la delegacin ejecutiva. El mismo
admirable arbitrio ingeniado por la enmienda xn de la
Constitucin federal de los Estados Unidos, que gra-
da la eleccin de modo que la vez influyen en ella
los motivos generalmente afectivos de la masa electoral
y los procedimientos armnicos y temperantes de la
razn, no ha dado los frutos completamente sanos que
anunciaba y que puede asegurarse esta llamado dar.
Segn hemos visto, el sufragio universal no garan-
tiza por s mismo la verdad del voto, no estar de tal
manera tamizado por repetidas operaciones de eleccin
que aseguren la concurrencia, en l, no slo del cuer-
do electoral en masa, sino de todas las opiniones, pa-
4i6 LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

receres y circunstancias que puedan dividirlo. Aun


as, no siempre es probable que d por resul-
tado aquella unanimidad que se le pide, cuando el acto
de delegacin que se le llama es de tanta trascen-
dencia que reclama toda la fuerza de atencin social,
y de tanta complejidad que reclama el mayor discerni-
miento. Puede un cuerpo electoral, subdividido en las
fracciones que corresponden las subdivisiones regio-
nales, designar atinadamente los hombres ms capaces
en cada regin para pesar opiniones, pareceres y jui-
cios relativos a otros hombres, y para contrapesar los
errores, preocupaciones prejuicios que puedan obstar
a la eleccin del ms digno ; pero generalmente no
puede, supeditado el juicio como est en las masas
sociales la pasin que las arrastra, designar por s
mismo verazmente y del modo mas conscienzudo cul
entre sus conciudadanos es el ms adecuado, en un
momento electoral cualquiera, para el desempeo de
funciones tan vitales como son, por ejemplo, las de la
voluntad social. Dejar, por tanto, la responsabilidad
de esa designacin al criterio menos cierto, precisa-
mente por ser el ms ingenuo, no es ya slo una im-
prudencia, es tambin una mala adecuacin de medio
fin. Si el fin es formar un juicio acerca de un hom-
bre, el medio conducente no es atribuirlo todos y
cualesquiera hombres, sino aquellos que tengan ma-
yor capacidad intelectual y moral para formar el juicio.
Quines han de ser y son esos capaces, puede y debe
decirlo el sufragio universal ; cul es el digno de la
delegacin que se ha de hacer, decirlo sabr el corto
nmero de designados por el sufragio universal como
capaces de decirlo.
FUNCIONES Y OPERACIONES DE PODER. 17

Es verdad que ese procedimiento gradual, su-


fragio en masa para designar electores, sufragio de elec-
tores para designar Presidente y Vicepresidente, no
ha dado en los Estados Unidos todo el feliz resultado
que deba esperarse de esa discreta gradacin ; pero ha
sido por cuatro motivos que puede y debe anular el
desenvolvimiento progresivo y lgico de la democracia
representativa.
El primer motivo es un vicio de organizacin ad-
ministrativa que, desde Jeferson, empez minar la
administracin civil en la Unin americana.
El segundo motivo, dependiente del primero, fu
la probabilidad de entrar en funciones administrativas
que ofreca los intrigantes cada eleccin presi-
dencial.
El tercer motivo es la insuficiencia, en la cantidad
de hombres designada por la ley, para elegir esos dos
primeros magistrados.
El cuarto motivo es inenmendable, irreparable,
fatal, motivo humano.
Analicemos el primero. Organizada la administra-
cin civil, como lo est en todas partes, de modo que el
funcionario es arbitraria hechura del primer funcionario
ejecutivo, cada cambio de administracin poltica lleva
generalmente consigo un cambio de administracin
civil. Este es un mal tanto ms grave cuanto que es
una de las facultades menos disputadas al llamado poder
ejecutivo. Bien est viendo el mal la sociedad americana
cuando uno de los mviles que ha favorecido el triunfo
de los demcratas en i885 es la reforma del servicio
civil. Cuando se realice la reforma, ya los intrigantes
polticos (politicians), no tendrn el incentivo que hoy
*7
4i8 LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

les ofrece cada eleccin presidencial. Y cuando, all


en cualquiera otra Repblica, la administracin civil
sea una carrera profesional la cual no se llegue sin
mritos reconocidos, y de la cual no se pueda salir sino
por propia voluntad por motivos legales exigibles y
aducidos, ni all ni en parte alguna podr el jefe del
ejecutivo sobornar con empleos pagar con servi-
cios pblicos los privados que de sus parciales haya
recibido.
Dependiendo del primero, el segundo motivo que
ha concurrido la ineficacia del modo gradual de las
elecciones presidenciales en los Estados Unidos, queda
analizado en el primero.
Pasemos al tercero. Preceptuando la Constitucin
que el nmero de electores de Presidente sea igual ai
de Representantes y Senadores de cada Estado, este
cuerpo selecto de electores no es suficientemente nu-
meroso : ofrece la actividad de los intrigantes dema-
siado campo, y convendra duplicarlo, triplicarlo
cuadriplicarlo. En razn del mltiplo estara la dificul-
tad de sobornarlo y el aumento de garantas que ofre-
cera. Por eso procedieron con buen acuerdo los legis-
ladores argentinos, al adoptar el mismo procedimiento
de eleccin presidencial, duplicando el nmero de elec-
tores,
Entre todos estos motivos, el nico que no puede
repararse es el dependiente de la naturaleza humana.
Los hombres, en todas partes, desde Arstides, que es
el smbolo histrico de esa deformidad de nuestra na-
turaleza, se han mostrado sistemticamente hostiles
toda exaltacin y predominio del carcter; es decir,
todo reconocimiento y acatamiento de toda unin
FUNCIONES Y OPERACIONES DE PODER. A19

de virtudes intelectuales y morales en un hombre que


lo hagan manifiestamente superior los dems de su
tiempo del medio social en que se han desarrollado.
Si algo tiene de verdad el mito bblico que presenta
en los dos primeros hermanos el sacrificio de la ino-
cencia por la envidia, es la profundidad de juicio que
desde tan temprano profetiza que lo ms envidiado y
lo ms odiado por los hombres no ser el saber, no
tampoco el poder, sino el carcter.
As, cuando hombres especialmente sobresalientes
entre los suyos por la elevacin y la pureza del carc-
ter, como fueron Galhoun, Glay y Webster, en el pri-
mer perodo de desarrollo de la sociedad americana,
como fueron Seward, Seymour y Greeley, en el se-
gundo , no pudieron llegar la Presidencia de los Es-
tados Unidos, y eran postergados hombres inferiores,
la culpa que Tocqueville, Laboulaye, F . Gonzalez y
cualesquiera otros pensadores atribuyen vicio del
procedimiento electoral, es culpa de un vicio ra-
dical de la naturaleza humana, no del modo de elec*
cin presidencial. Si, pues, Calhoun, Clay y Webster,
que ellos citan, Seward, Seymour y Greeley, que
nosotros citamos, no fueron Presidentes, el mal que
para la Unin americana haya habido en esta derrota
de los superiores por los inferiores, no es mal de la
prudentsima gradacin de votaciones para la primera
magistratura, sino incurable mal de la naturaleza
humana.
A veces, viendo cmo las democracias se desentien-
den de sus ms honrosas individualidades para fijarse
y entregarse individuos de hbrido carcter moral
intelectual, se culpa tambin de esta torpeza de juicio
1x20 LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

al sistema de gobierno, y se afirma que es el gobierno


de las medianas. Este es un juicio paradjico. De me-
dianas, y hasta de las inferioridades ms repelentes,
puede ser gobierno la Democracia, como en casi todo el
transcurso de su historia lo ha sido la Monarqua; mas
no porque sea esencia del gobierno democrtico, su-
jeto la norma de la seleccin social, como es esencia
del gobierno monrquico, sometido ala fatalidad ciega
de la herencia, sino porque la Democracia, cuanto
ms representativa, cuanto ms verdadero gobierno de
la Sociedad por la misma Sociedad, pende constante-
mente dlos flujos y reflujos de opinin, del vaivn
de intereses y pasiones, de la fuerza creciente decre-
ciente de los partidos que simbolizan esas acciones y
reacciones.
Esa misma Democracia americana que en tres lu-
chas electorales consecutivas rechaz Henry Clay,
que desair Calhoun, que desair al ms grande,
por ser el ms profundo y concienzudo entre todos los
oradores polticos de la edad moderna, Webster, que
desair al ms humano estadista de nuestro tiempo,
Seward, que desatendi Seymour, que desatendi
Sumner, que mat de un desaire al nobilsimo Horacio
Greeley, estuvo unnime en favor de Washington, casi
unnime en favor de Adams, solcita y propicia en fa-
vor de Jefferson, tres de los ms puros caracteres en la
historia poltica del mundo, y siempre, con slo tres
excepciones en un siglo, ha delegado su voluntad en
varones tan dignos de representarla como Madison,
Monroe, el segundo Adams, Jackson, Harrison, Lin-
coln, Johnson, Hayes y Garfieid. Errores, sin duda,
han sido de ella la eleccin de sus generales victoriosos,
FUNCIONES Y OPERACIONES DE PODER. 4a

no por ser Jackson, Harrison y Grant, sino por ser


generales victoriosos; pero, en primer lugar, la grati
tud es una actividad social como cualquiera otra, y el
menor dao que puede hacer un cuerpo electoral es
interpretar la gratitud de la Sociedad ; en segundo lu-
gar, Jackson fu un hombre de principios, Harrison
hubiera sido un gran Presidente si no se hubiera ma-
logrado, y las faltas de Grant, en su segunda eleccin,
culpan mas al pervertido partido republicano, que
su hechura.
Sin duda es ms digna de una Democracia inteli-
gente la conducta del pueblo chileno, que entre Ba-
quedano, nobilsimo soldado victorioso, y Domingo
Santamara, hombre de principios, elige al llamado a
desenvolver esos principios y se contenta con honrar
al soldado benemrito : esa debe ser siempre la con-
ducta de una sociedad prudente, porque la vida del
derecho es superior a la expresin social de un afecto.
Pero la manifestacin de ste por medio de una eleccin
no culpa al procedimiento electoral, insistimos en
considerar excelente el adoptado para los Estados Uni-
dos. Hechas las reformas que hemos indicado, las
elecciones presidenciales sern siempre ms desapasio-
nadas, y por tanto, ms ordenadas, cuando el cuerpo
electoral, en vez de votar directamente por los candi-
datos la Presidencia y la Vicepresidencia, vote por
nmero suficiente de electores que se encarguen de
designarlos despus de pesar opiniones, mritos y cir-
cunstancias.
hit LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

LECCIN LVI
Bases orgnicas de la funcin ejecutiva. Distribucin de
operaciones. El manejo del erario. Ejecutivo del
dinero. El nombramiento de empleados. Institucin
de oposiciones.

Los principios ya deducidos de la naturaleza de la


funcin ejecutiva son los nicos que pueden suminis-
trar las bases de organizacin.
Atenindonos ellos, tendremos que la funcin
ejecutiva debe organizarse sobre estas bases :
Unidad, alternabilidad y responsabilidad de la
funcin ;
Distribucin de operaciones segn la necesidad de
divisin en el trabajo ejecutivo ;
Delimitacin clara y precisa entre ella y las dems
funciones del poder social.
La unidad y la responsabilidad piden un primer
funcionario que no comparta con otro alguno el ejer-
cicio de la funcin en lo que ella tiene de caracters-
tica : la energa y la rapidez de ejecucin. La alterna-
bilidad reclama la eleccin en perodos fijos ; tanto ms
conveniente el perodo cuanto mejor corresponda
desarrollos econmicos fisiolgicos de la sociedad
nacional. La responsabilidad requiere, adems de la
unipersonalidad y la sucesin en el* ejercicio, una fa-
cultad coactiva, ya en el mismo cuerpo electoral orga-
nizado, ya, como actualmente, en los funcionarios le-
gislativos.
Siendo imposible que un solo funcionario ejerza
FUNCIONES Y OPERACIONES DE PODER. a3

por s solo las complicadas operaciones de ejecucin y


administracin que competen la funcin ejecutiva, la
misma imposibilidad dict de antiguo una distribucin
de operaciones que, ya con un Ministro universal, ya
con un Consejo de Ministros, ya con distintas Secre-
taras de Estado, posibilitaran las mltiples tareas que
es necesario consumar en la ejecucin de las leyes y
en la administracin de los negocios pblicos. Pero
esa distribucin emprica, resultado exclusivo de nece-
sidad que no poda desatenderse, ha ocasionado confu-
siones peligrosas y dado fuerza ^de doctrina errores
y costumbres que es menester eliminar de la organi-
zacin ejecutiva. La distribucin de operaciones es ne-
cesaria para el orden econmico de la funcin y para
su eficacia jurdica ; pero, antes que en la necesidad de
dividir el trabajo ejecutivo para que sea ordenado y
eficaz, se funda en la doctrina y en la lgica del sis-
tema cuya realidad ha de concurrir. La doctrina re-
presentativa no busca solamente un funcionario para
cada una de las funciones del poder social, sino que
intenta representar en un nmero completo de rga-
nos la suma de operaciones que constituya la funcin.
As, no se ha contentado con un solo rgano para la
funcin legislativa. As, no se satisface tampoco con
un solo rgano para la funcin ejecutiva. Distingue,
entre las operaciones de sta, las exclusivamente di-
rectivas, y si instituye un rgano de direccin en el
Presidente primer encargado de la funcin ejecutiva,
establece otros rganos cooperativos de ejecucin, por-
que slo as puede considerar bien dividido el trabajo
ejecutivo.
Por tanto, distribuye en dos rdenes las operaci-
4M LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

nes ejecutivas : el primero, que incluye todas las ope-


raciones directivas, de las cuales hace rgano al pri-
mer magistrado primer responsable de la funcin;
el segundo, que comprende todas las operaciones auxi-
liares, que encomienda tantos rganos cuantas son
las operaciones, y que reunidos forman el Cuerpo
Consejo ejecutivo.
En virtud de esta distribucin, el Cuerpo ejecutivo
se compone de varios rganos ; uno, directivo, uni-
personal, electivo, alternativo y directamente respon-
sable, que es el Presidente ; otro, que es su auxiliar,
los Secretarios, Ministros Consejeros del Presidente,
de nombramiento exclusivo de su jefe, responsable
ante l en todo caso, y solidariamente responsables con
l en los casos de responsabilidad legal.
Aqu se presentan dos problemas igualmente capi-
tales para el ordenado operar de la funcin ejecutiva.
Primer problema : Sern esos funcionarios co-
operativos los colaboradores del primer funcionario
rgano directivo de la funcin ejecutiva, y depende-
rn exclusivamente del nombramiento y remocin del
rgano principal, tendr parte en su nombramiento
y remocin alguna otra funcin del Estado ?
Segundo problema : Entre las operaciones ejecuti-
vas no hay ninguna tan independiente del rgano
directivo que deba operar aislada, no subordinada, sin
ms norma que la ley, sin ms sujecin que la ley, sin
ms responsabilidad que ante la ley?
Resolvamos el primer problema.
Dos soluciones le ha dado la prctica del sistema
representativo : una, en Inglaterra; otra, en la Unin
Americana.
FUNCIONES Y OPERAClOxNES DE PODER. *25

Los ingleses, consecuentes con la marcha histrica


del derecho pblico, atribuyeron al Parlamento, en
quien haban reconocido la soberana actuante, la fa-
cultad de modificar los actos del poder ejecutivo, im-
poniendo al rgano directivo de la funcin ejecutiva,
el rey, aquellos funcionarios auxiliares quie-
nes, bajo el sistema parlamentario, se comete la fun-
cin de hacer efectiva la mxima de que el rey reina
y no gobierna . Este arreglo ha concluido por cons-
tituir lo que Bagehot llama gobiernos de gabinete, com-
puestos de un Consejo de ministros y de un Primer
Ministro, designados siempre por el Parlamento, he-
churas del Parlamento, llamados por el Parlamento
al poder y renovados por el Parlamento en cada crisis
del poder ejecutivo. En ese mecanismo, el rgano
directivo de la funcin ejecutiva, el rey, no ope-
ra ms que como instrumento del Parlamento ; cuando
ste, por medio de una votacin, deja en minora
los sostenedores del gobierno de gabinete, el jefe del
Ejecutivo llama al leader gua parlamentario del par-
tido que ha derrotado al gobernante, y le encomienda
la formacin de un nuevo Ministerio : el leader escoge
en la Cmara y en el Senado los individuos de su par-
tido que bastan para la formacin del Consejo, sondea
al Parlamento para ver si puede contar en l con
mayora, si es dudosa insegura, pide la disolucin
de la Cmara electiva, dirige las nuevas elecciones, y
gobierna esperando la nueva crisis que ha de ponerlo
merced del Parlamento.
En los Estados Unidos, que han seguido una mar-
cha ms doctrinal, la diferencia entre el ejecutor princi-
pal, el Presidente, y los ejecutores auxiliares, el Con-
4*6 LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

sejo de Secretarios de Estado, desde el principio se ba


sealado de una manera ms radical y la vez ms
doctrinal. La constitucin no conoce el Staie Dpart-
ment (Secretara de Relaciones exteriores) ni el Trea-.
sury Department (Secretara de Hacienda) ni el War
Department (Secretara de Guerra) ni el Navy Deparl-
men (Secretara de Marina) ni el Post-Office Depart-
ment (Secretara de Comunicaciones Correos) ni el
Interior Department (Secretara de lo Interior) ni el
Altorney-Generals office (Secretara de Justicia). El
Congreso fu quien, en leyes sucesivas, unas de crea-
cin, otras de organizacin atribuciones, dio al Pre-
sidente esos auxiliares. Se los dio con una sola condi-
cin : la de que nombrara de acuerdo con el Senado
los Secretarios de cada uno de esos departamentos. Y
para que se entendiera que esta concurrencia del Se-
nado en el nombramiento de los auxiliares del Ejecu-
tivo no afecta en modo alguno la completa libertad
del primer funcionario rgano directivo de la fun-
cin ejecutiva, el Senado se concreta ratificar los
nombramientos que el Presidente le comunica. El
Presidente no va casi nunca la Cmara al Senado
buscar sus Secretarios Consejeros, sino que
los busca en donde le place le conviene. Por su
parte, el Parlamento federal no interviene de ninguna
manera en los actos del Presidente y sus secretarios.
Estos entran y salen cuando su jefe los llama los
desatiende, y en nada se altera la marcha poltica del
pas porque el Presidente cambie parcial totalmente
de Consejeros.
Como, por otra parte, hay una doble incompatibi-
lidad, del funcionario ejecutivo para ser funcionario
FUNCIONES Y OPERACIONES DE PODER. 427

legislativo y de ste para ser funcionario ejecutivo, los


Secretarios de Estado no tienen derecho, pretexto, au-
toridad ni facultad para influir en la marcha y conduc-
ta del Parlamento, con lo cual desaparecen las crisis
pueriles peligrosas que cada paso, como en la mis-
ma Inglaterra, alteran el equilibrio de los partidos, el
orden de la Sociedad y la regularidad del sistema re-
presentativo.
Siendo tan distinto el resultado que dan esos di-
versos modos, indudablemente ser preferible aquel de
los dos que mejor concilia la responsabilidad con la
independencia de la funcin ejecutiva. La responsabi-
lidad se obtiene, no dudarlo, por el mtodo ingls,
puesto que los gobiernos de gabinete responden, en
cualquier momento de su gestin, al Parlamento, que
puede con una simple votacin recusar un gabinete.
Pero la independencia de la funcin ejecutiva perece,
en ese mecanismo, ante la prevalente potestad de la
funcin legislativa. El prevalecimiento de sta da ori-
gen al vicio del sistema representativo que, junto con
la centralizacin, malea ms hondamente el sistema.
El parlamentarismo, que es ese vicio, resulta necesa-
riamente de esa intervencin del Parlamento en el
nombramiento y renuncia de los funcionarios secun-
darios de la funcin ejecutiva, puesto que con virtien-
do al Cuerpo legislativo en juez continuo de los
actos ejecutivos y dndole accin directa sobre ellos,
como funcionarios que tambin son de la funcin le-
gislativa, confunde las operaciones de la una con las de
la otra funcin, supedita la una la otra, y concluye
por privar de su necesaria independencia la funcin
supeditada.
h8 LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

En el mtodo americano no sucede nada de eso, y


su superioridad es incontestable, aunque en la compa-
racin de los dos mtodos ne se aprecie otro hecho que
el parlamentarismo, resultante del mtodo ingls, y no
del americano.
Este, pues, y no aquel mtodo, es el que ha de se-
guirse en la distribucin de operaciones ejecutivas, y
es el que generalmente han adoptado las repblicas
del Nuevo Mundo, aunque sin suficiente conviccin de
su indudable superioridad, porque hacen frecuentes
conversiones al mtodo ingls manifiestan inclinacio-
nes hacia l.
El segundo problema incidental que ofrece la dis-
tribucin de operaciones ejecutivas se relaciona nti-
mamente con uno de los poderes, atribuciones u
operaciones capitales de la funcin ejecutiva. Se trata
de resolver de un modo dogmtico si el manejo de los
fondos pblicos, umversalmente atribuido hasta ahora
al llamado poder ejecutivo, es efectivamente una con-
dicin esencial de este poder, en cuyo caso no se le
puede retirar, si se le debe retirar por no ser opera-
cin esencial de la funcin ejecutiva.
Los fondos recursos del Estado no pueden tener
ms que una procedencia, la tributacin, ni tienen
ms que un destino, su redistribucin en servicios ad-
ministrativos. Cualesquiera otros haberes, bienes
recursos colectivos (tierras, bosques, minas, pesque-
ras, etc.) son riquezas sociales sbrelas cuales no tie-
ne el Estado ms derecho de disposicin que el conce-
dido por ley expresa para incluir sus productos en las
rentas normales que asegura el tributo directo indi-
recto.
FUNCIONES Y OPERACIONES DE PODER. 39

Por lo tanto, si los recursos pblicos, en cuanto


rentas normales del Estado, no tienen ms destino que
el de aplicarse los gastos de administracin, y hay
una ley de presupuestos que fija las condiciones de la
distribucin, y si, para disponer de cualesquiera otros
bienes de la Sociedad, el Estado requiere una ley ad
hocy es claro que el asignarse al Cuerpo ejecutivo el
empleo de los fondos pblicos no ha sido por ser esa
una atribucin operacin esencial de esa funcin, si-
no por error de doctrina de costumbre, pues que,
dependiendo de la ley el modo de la distribucin de
los fondos pblicos, de ella dependera y debera en
efecto depender el distributor y la designacin de dis-
tributor.
Mientras el Cuerpo ejecutivo no haga otra cosa que
distribuir las rentas en servicios, no hace ms que ate-
nerse una ley, la de presupuestos, que regula las
cantidades y las inversiones, y eso podra hacerlo me-
jor, ms independientemente, sin confusiones ni amba-
jes de ninguna especie, un funcionario particular, tan
sujeto la ley, como independiente de los legisladores
y de los ejecutores de la ley.
Cuando el Ejecutivo hace otra cosa, y abusa de su
atribucin y malvierte los caudales pblicos, entonces
falta la ley que regula las inversiones, y lejos de rea-
lizar una operacin, realiza un atentado contra todas
las funciones de poder, comete una falta un delito,
y en ese caso debe no consentrsele que opere contra el
orden jurdico y contra el moral.
En ambos casos, la atribucin de emplear las
rentas del Estado es un inconveniente para el Cuerpo
ejecutivo : si cumple la ley, porque compromete su
/3o LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

tiempo, su responsabilidad su independencia ; si


viola la ley, porque deshonra la funcin que desem-
pea.
Para evitar estos inconvenientes, graves los dos,
vergonzoso y corruptor de la moralidad pblica el se-
gundo, basta dictar una ley que instituya un tercer r-
gano de la funcin ejecutiva, encargado exclusiva in-
dependientemente de distribuir las rentas pblicas
segn lo haya preestablecido, en cada ejercicio econ-
mico, la ley anual de presupuestos. Esa institucin no
ser tan nueva que no tenga precedentes en la histo-
ria, pues una de las atribuciones de los Censores era,
en Roma republicana, la de intervenir en la recepcin
de los ingresos y en la inversin de los egresos. Re-
cusando por inadecuado para la democracia represen-
tativa lo que fu conveniente para una democracia
pura para una aristocracia republicana, la innova-
cin no podra ser recusada por falta de precedentes
en el sistema representativo de la democracia, puesto
que el Estado de Oho, en la Unin americana, ha
establecido de antiguo esa separacin de rganos, ins-
tituyendo una especie de ejecutivo del dinero en una
tesorera particular, independiente de los otros dos
rganos de la funcin ejecutiva, cuya nica atribucin
es la distribucin de las rentas en servicios pblicos,
segn la ley de presupuestos, y cuya nica depen-
dencia es la de sujetarse extrictamente esa ley.
Si del punto de vista doctrinal pasamos al punto
de vista prctico, no tardaremos en ver estas dos co-
sas : I a , que la capacidad de disponer de las rentas p-
blicas aumenta de un modo exhorbitante el poder ac-
tivo y coactivo de los funcionarios ejecutivos ; 2a, que
FUNCIONES Y OPERACIONES DE PODER. 3i

el repugnante abuso que se hace de las rentas pbli-


cas reclama con urgencia la separacin de rganos
ejecutivos, la supresin de los ministerios de Hacien-
da, y el establecimiento de un rgano y funcionario
especial que tenga por exclusivo objeto la puntual eje-
cucin de la ley de presupuestos, y la direccin de las
operaciones financieras del Estado.
Conexo con el anterior se presenta otro problema,
que se puede resolver de un modo sumario : el de sa-
ber si los nombramientos de funcionarios en toda la
jerarqua administrativa corresponden, y en caso de
corresponder, convienen la regularidad de la fun-
cin ejecutiva.
La dependencia que generalmente se establece de
las operaciones administrativas para con los funciona-
rios ejecutivos ha producido universalmente un efecto
malsano : dependientes de quien los nombra, quien
los nombra sirven los empleados, no al Estado. De ah
al servilismo hay un paso, y lo dan sin vacilar los
empleados. Esa dependencia, los sobornos y las inmo-
alidades que da origen, reclaman una ley de em-
pleados pblicos que, quitando al jefe de la funcin
ejecutiva la peligrosa facultad de que actualmente usa
y abusa en todas partes, la diera un tribunal docente
cuyo encargo y ministerio fuera dirigir y juzgar en las
oposiciones empleos pblicos. Cada vez que vacara
uno, habra de convocarse oposicin y slo el opo-
sitor meritorio lo ocupara.
No seran atribucin del Ejecutivo ms nombra-
mientos que los de empleos polticos, aquellos que, en
corto nmero, como los secretarios de los departamen-
tos ministeriales, son puestos de confianza personal,
43 2 LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

los que, como los empleos diplomticos, demandan


una eleccin individual fundada en conocimiento pre-
ciso de los mritos, aptitudes y responsabilidad moral,
social intelectual del escogido.
Hecha esta reforma, desaparecera esa milicia buro-
crtica que daa tanto los servicios pblicos como
las libertades individuales y sociales ; pero se habra
principalmente contribuido al adelanto de la ciencia,
contribuyendo delimitar con precisin y exactitud
una de las funciones ms delicadas del poder.

LECCIN LVII
Delimitacin entre la funcin ejecutiva y las dems.

En la obra de la organizacin jurdica, nada es


ms importante, y probablemente ninguna parte de la
obra es ms difcil, que el establecer con exactitud
los lmites que separa una de otra las funciones del po-
der. La tarea es tanto ms complicada cuanto que hay
un enlace ntimo en ellas, y slo en virtud de esfuer-
zos de anlisis se ha podido llegar la separacin de
las actividades del poder. Esta separacin, que fu el
primer gran progreso en la ciencia de la organizacin
jurdica, fu incompleta en cuanto al nmero de fun-
ciones, segn hemos visto al tratar de la funcin elec-
toral, y sigue siendo imperfecta en cuanto la efecti-
va limitacin de cada una de ellas. As es que, al
enumerar las operaciones atribuciones de cada uno
de los rganos de poder, se incurre en errores tanto
PUNCIONES Y OPERACIONES DE PODER. 33

ms trascendentes cuanto que han pasado como luga-


res comunes de la ciencia, tanto la prctica constitu-
cional, cuanto la enseanza de la ciencia. De ese
modo pasan como aforismos incontrastables las que no
pasan de ser proposiciones falsas.
Dos son los escollos en que encalla la delimitacin
de las funciones de poder : uno, las prevenciones en
pro y en contra de la funcin legislativa, que son pre-
venciones en contra y en pro del poder ejecutivo ; otro,
la idea de que el rgano ejecutivo, para no ser mal-
fico, ha de ser dbil.
Las prevenciones en pro de la funcin legislativa
han generalizado la creencia de que el representante
ms efectivo que tiene la soberana es el Cuerpo legis-
lativo. Las prevenciones en contra, alimentadas por
los jefes del Cuerpo ejecutivo, han fomentado el error
de que el rgano ejecutivo de la Soberana es el poder
por excelencia.
Los sostenedores de este error creen que son una
necesidad los que llaman ejecutivos fuertes. Los soste-
nedores del error contrario creen de necesidad los que
denominan ejecutivos dbiles. Una y otra son opiniones
errneas. La verdad es que, siendo expresin igual de
la Soberana todas y cada una de sus funciones, cada
una de ellas tiene sus operaciones propias, y cuanto
ms apropiado sea el conjunto de operaciones la
funcin de poder que caracteriza, tanto ms efectiva es
la funcin. Partiendo de esta verdad, la organizacin
de las funciones no debe subordinarse prevencin al-
guna, sino al carcter efectivo del rgano de poder.
Entonces, el resultado no sern Cuerpos legislativos,
ejecutivos judiciales que tengan ms fuerza de la que
28
UZh LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

deben tener para concurrir armnicamente alfindel


Estado, sino la fuerza orgnica que resulta de la preci-
sin de operaciones
Eliminado el error de concepto que produce la
comparacin de las funciones de poder unas con otras,
la delimitacin entre las tres, que hasta ahora se conoce,
es menos difcil de lo que la han hecho las ideas pre-
concebidas que generalmente se somete lafijacinde
lmites facultades entre el rgano legislativo, el ejecu-
tivo y el judicial.
Es verdad que siempre subsistir la dificultad de
combinar el funcionar de esos tres rganos de modo
que recprocamente se moderen ; pero esa dificultad
es ms de arte poltico que de ciencia constitucional, y
ms se salva por el conocimiento prctico de las ven-
tajas que reporta en toda obra de hombres el claro y
franco deslinde de facultades, que por la rigorosa apli-
cacin de principios invariables. As fu, apelando
esc arte, como en parte salvla dificultadla Constitu-
cin federal de los Estados Unidos.
Entre los servicios efectivos que la ciencia consti-
tucional le debe, acaso el mayor consta en la inteligente
demarcacin de aptitudes y capacidades que estableci
entre las funciones de poder que reconoce. Fueron
aquellos constituyentes los primeros que se explica-
ron con claridad la correspondencia de los poderes
entre s, correspondencia en cuya virtud enlazaron el
poder legislativo al ejecutivo, ambos al judicial, y el
judicial entrambos. Por lo mismo que descubrieron
el enlace natural de las tres funciones de poder, busca-
ron los medios de establecer entre ellas los lmites
reales de cada una, prescindiendo concienzudamente
FUNCIONES Y OPERACIONES DE PODEU. 435

de aquel temor que tantas veces embaraza en su obra


los constitucionalistas y constituyentes, y que nace
del error de suponer invasoras por necesidad las fun-
ciones de poder.
No teniendo este temor, no se cuidaron de cercenar
sus operaciones necesarias los rganos de poder que
establecan, y dieron al legislativo, al ejecutivo y al
judicial, cuantas atribuciones creyeron necesarias.
Eso no obstante, el rgano ejecutivo qued revesti-
do de facultades, como la del nombramiento de funcio-
narios administrativos y como la del manejo del erario
nacional, que, segn hemos demostrado, ms sirven
para embarazar que para fortalecerla funcin ejecutiva ;
y no sin poderosa razn se estableci como funda-
mento doctrinal de ios dos partidos histricos de la
poltica nacional, la divergencia de federales y dem-
cratas cu punto las facultades del departamento eje-
cutivo. Cierto es que, como esa divergencia se refiere
de un modo concreto y especial la porcin de facul-
tades que, en una organizacin federal, corresponde
los gobiernos seccionales y al general, parece que la di-
sidencia doctrinal no estriba de una manera precisa
en la demarcacin de funciones del poder, sino en
las funciones mismas de los varios gobiernos de la fe-
deracin. Pero, poco que se reflexione, se convendr
en que al esforzarse los federales por fortalecer, y los
demcratas por debilitar al ejecutivo federal, lo que
entonces separaba y ahora separa los dos partidos
histricos de la Unin americana es, en el fondo, un
problema de delimitacin de funciones del poder. El
esfuerzo que hacen los demcratas por reformar el
servicio civil, reforma que no podr consumarse sin
3C LECCIONES DE DKUECIIQ CONSTITUCIONAL.

privar de la facultad de los nombramientos adminis-


trativos al Ejecutivo, as o prueba.
El da en que sirva de ejemplo la democracia
universal esa reforma, ya no quedar ms que hacer,
para confirmar con la prctica la teora de delimitacin,
que cercenar al rgano ejecutivo la facultad de admi-
nistrar los fondos pblicos y trasladar de l al Cuerpo
legislativo la facultad de declarar el momento y la du-
racin de la ley marcial Entonces, dotado de cuantas
facultades corresponden precisamente la funcin que
desempean, pero incapacitado para operar con atribu-
ciones que no son las suyas y que la ley sustantiva
habr cuidado de reconocer al rgano de poder que
efectivamente correspondan, el Cuerpo ejecutivo no
tendr necesidad de la fuerza que hoy se le busca en
el exceso de atribuciones, y ser ms fuerte de lo que
nunca ha sido, porque podr, exclusiva pero precisa-
mente, loque corresponde y conviene la funcin eje-
cutiva.

LECCIN LVI1I

Funcin judicial. El problema capital : jurisdiccin


poltica.

La funcin judical de la Soberana es el conjunto


de operaciones necesarias para manifestar la conciencia
de la Sociedad. Siendo imposible para sta el ejercer
en masa su poder capacidad de condenar los actos
contrarios al derecho y al deber, delega en individuos,
FUNCIONES Y OPERACIONES OR PODER. 437

elegidos nombrados esc fin, la potestad de juzgar


los actos justiciables y de aplicarles la ley, ya segn
el precepto mismo de la ley, ya segn equidad y bue-
na le. Como es un principio de derecho natural, con-
vertido por muchas Constituciones en principio posi-
tivo, que lo no prohibido por ley es consentido, la
accin de la justicia organizada recae siempre sobre
texto expreso de la ley, y consiste en ia aplicacin de
texto a hecho. De aqu, lomando la forma por el fon-
do, que se haya concluido por definir la funcin judi-
cial de la Soberana como el poder de aplicar la ley.
De su importancia no hay para qu razonar : es
tan evidente, que no hay ningn ejercicio de poder
social cuya necesidad sea ms evidente. Y para expre-
sar la majestad de esa funcin, basta conocer su fin,
que es el de hacer efectiva la conciencia de la Sociedad
en todas las manifestaciones del derecho escrito. Pre-
cisamente por ser ese su fin, corresponde ms ajusta-
damente que ninguna otra funcin de la Soberana al
grado de civilizacin racionalidad social; histri-
camente se v que, cuanto ms desarrollada la con-
ciencia de la Sociedad, tanto mejor organizada, tanto
ms eficaz, tanto ms escrupulosa y equitativa se pre-
senta la funcin judicial.
Esta afinidad entre ella y la conciencia colectiva
es probablemente la explicacin ms filosfica que
puede darse del ms considerable entre todos los pro-
gresos que ha hecho la organizacin de la justicia.
Siendo ese progreso el problema capital y mejor
resuello en materia de organizacin judicial, expong-
moslo brevemente.
Hasta que los constituyentes americanos organiza-
438 LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

ron el departamento judicial, se haba credo que sus


atribuciones eran exclusivamente sociales y administra-
tivas : sociales, en cuanto propenden resguardar los
intereses ms vitales de la Sociedad ; administrativas,
cuanto coadyuvan por la fuerza y la eficacia de la ley,
hacer ms cierta y positiva la administracin de los
intereses sociales. Pero negndole toda capacidad po-
ltica, se le haba relegado una situacin de inferiori-
dad que lo desautorizaba para alternar con las otras dos
ramas del poder social. De ese modo la justicia, que
poda intervenir en la restauracin del derecho en los
casos ms arduos de la vida individual y colectiva,
no poda hacer efectiva su funcin de aplicar la ley en
ninguna de las inconstitucionalidades ilegalidades del
Estado. Todo, por tanto, estaba sometido la correc-
cin de la justicia organizada, menos la institucin
ms propensa y ms expuesta concitar la correccin.
Todas las leyes estaban sujetas puntual aplicacin,
menos la ley de las leyes: menos aquella de la cual se
derivan las dems. Es verdad que, en Inglaterra, la
justicia legislativa llevaba ante el Tribunal de los Pares
Strafbrd, Hastings y otros varios poderosos que ante
ellos respondan del uso que haban hecho de las fa-
cultades del Estado de las desviaciones de la ley
fundamental ; pero ni esa justicia era imparcial en el
caso de Strafford, ni efectiva y equitativa en el de
Hastings, ni regular en otro alguno. Esa justicia po-
ltica, necesaria y fructuosa para los hechos polticos
que despus la redujo la Constitucin americana,
era irregular, insuficiente infecunda para asegurar
la ley su potestad omnmoda y universal.
Lo necesario era reconocer todo el alcance de la
FUNCIONES Y OPERACIONES PE PODER. 43g

funcin judicial y proveerla de las atribuciones indis-


pensables para hacer absoluta la autoridad de la ley,
sometiendo la autoridad misma de las leyes todas la
norma comn invariable de la ley fundamental.
Eso fu lo que hizo la Constitucin americana al
establecer en el artculo m, seccin 2, que je el poder
judicial se extender todos los casos de ley'y de equi-
dad resultantes de esta Constitucin de las leyes de los
Estados Unidos, etc. .
Segn la jurisdiccin as reconocida, los tribunales
de justicia, sin diferencia, desde el ms elevado hasta
los inferiores, desde la Corte Suprema hasta las Cortes
de distrito, pueden contribuir la eficacia de la ley
constitucional declarando inconstitucionales leyes y
resoluciones del rgano legislativo, ilegales inconsti-
tucionales actos y decretos del rgano'ejecutivo. La
Constitucin no limita en forma alguna esa jurisdic-
cin ; pero la jurisprudencia de los tribunales federales
ha establecido que esa jurisdiccin debe tan slo ejer-
cerse peticin de parte. Esta prudentsima y volun-
taria limitacin, que ha salvado los conflictos de po-
der que hubiera probablemente provocado la iniciativa
de los jueces, ha contribuido quizs hacer ms po-
sitivo el precepto y ms efectivo el poder judicial,
puesto que lo ha hecho arbitro definitivo entre el Es-
tado y los postulantes de justicia, aislando en su so-
lemne impersonalidad al rgano distributivo de la
justicia.
Merced al precepto constitucional y la jurispru-
dencia de los tribunales federales, toda inconstituciona-
lidad, ora de hecho, ora sea de ley, cae bajo la auto-
ridad de la justicia comn, tan pronto como el
Uo LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

lastimado por lo prescrito en contra dla Constitucin,


razona, argumenta litiga en nombre de ella. As es
como caen por s mismas leyes y resoluciones legisla-
tivas que lia dictado un inters opuesto al pacto fun-
damental; y as es tambin como los actos decretos
ejecutivos* que ha dictado un olvido voluntario in-
voluntario de la ley sustantiva las orgnicas, pier-
den ante los tribunales de justicia la fuerza y validez
que haba querido imponerles el departamento ejecu-
tivo.
Si se medita en la trascendencia de la jurisdiccin
poltica que los constituyentes americanos dieron los
tribunales de justicia, se apreciar el grado de imper-
feccin que denuncian aquellas organizaciones jurdi-
cas que continan negando la funcin judicial la
facultad atribucin de resguardar y amparar contra
funcionarios cualesquiera del Estado la letra y el esp-
tu de la Constitucin.
Por otra parte, si se piensa que ningn progreso
poltico es efectivo mientras no se manifiesta en una
nueva fuerza del derecho, se estimara como uno dlos
ms memorables que ha hecho la ciencia de la organi-
zacin jurdica, el progreso que se expresa en la capa-
cidad de poner insuperable valladar las transgresiones
de constitucin y ley que son dables los funcionarios
del Estado en donde quiera que la justicia no puede
poner veto las inconstitucionalidades ilegalidades
de los agentes del mismo.
Y si ahora se asocia" la nocin exacta de la funcin
judicial, que es actividad de la conciencia colectiva, al
origen histrico de ese progreso de organizacin, pare-
cer obvio que el progreso se haya dado de un modo
FUNCIONES Y OPERACIONES DE PODER.

natural en aquella sociedad que mayor grado de racio-


nalidad y civilizacin poltica se elev al considerar
como verdadera funcin de la Soberana y como efec-
tivo poder del Estado la justicia y los tribunales en
que se presenta corporada.

LECCIN LIX

Funcin judicial. Su organizacin.

Al organizar la funcin judicial, la Constitucin que


debe servir de modelo las sociedades capaces de go-
bernarse por s mismas, instituye rganos, les fija ope-
raciones, demarca la jurisdiccin, define los lmites de
su ejercicio y presenta resueltos cuantos problemas se
refieren al nombramiento, independencia, duracin,
remocin y remuneracin de los funcionarios de justi-
cia.
Los rganos que instituye, son, en primer termino,
una Corte Suprema ; en segundo trmino, c< tantas
cuantas Cortes inferiores pueda el Congreso establecer
de tiempo en tiempo .
Instituye en primer trmino la Corte Suprema,
porque como, bajo la Confederacin, los confederados
se haban reservado el poder judicial, no haba una
administracin nacional de justicia que correspondiera
a la entidad social que unidas formaban las Colonias
confederadas.
Mencionando expresamente el ms alto tribunal de
justicia que haba de representar el poder judicial de
kte LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

la nueva nacin, se expresaba tambin la cesin de po-


deres que los diversos Estados federados hacan la
Federacin. El fijar la gradacin y el nmero de tribu-
nales que haban de ejercer la justicia en nombre de la
nacin, era secundario y se atribuy al Congreso.
El Congreso, que ha dictado tres leyes orgnicas
de tribunales, ha establecido, adems de la Suprema,
diez Cortes de circuito, varias de distrito, y una Corte
suprema para el Distrito de Colmbia.
No mencionando otro rgano de justicia que el supe-
rior, la Constitucin deja los legisladores la enume-
racin de atribuciones que hayan de reconocer los
tribunales inferiores y se concreta fijar las dla Corte
Suprema.
Esta, segn ella, operar :
En cuantos casos afecten los embajadores y otros
ministros pblicos y cnsules ;
En controversias entre dos ms Estados federa-
dos ; entre uno de stos y un Estado extranjero sub-
ditos ciudadanos suyos ; entre ciudadanos de uno de
los Estados federados y un Estado extranjero subdi-
tos y ciudadanos de Estado extranjero.
Los embajadores, ministros diplomticos y cnsu-
les, representantes los primeros, y agentes los segun-
dos de una Soberana, no podran, segn las leyes
internacionales, ser sometidos ninguna otra que la
jurisdiccin originaria ; pero no podran tampoco ser
desamparados en sus intereses por la jurisdiccin del
soberano ante quien estuvieran acreditados. Para ejer-
cer en favor de ellos esa operacin de amparo, salva-
guardia, equidad y justicia, es para lo que se ha dado
esa atribucin la Corte Suprema. Como las querellas
FUNCIONES Y OPERACIONES DE PODER. M3

entre dos Estados federados no podran lievarse equi-


tativamente ante tribunales de uno de ellos, pues en
ninguno tendran probabilidades de justicia imparcial,
para asegurar esa imparcialidad operar la Corte
Suprema ; aunque, segn veremos, podr operar en
primera en ltima instancia.
Siendo indudablemente ms conveniente para ellos
que las diferencias que puedan suscitarse entre un
Estado federado y ciudadanos de otro, entre ciuda-
danos de dos Estados, se ventilen ante la justicia federal
nacional que ante la de los Estados interesados, la Corte
Suprema administrar tambin justicia en este caso,
pero tambin como tribunal de origen de apelacin.
La misma atribucin tendr la Suprema Corte,
pero originaria y exclusiva, cuando se trata de contro-
versias entre un Estado federado y otro extranjero y
subditos ciudadanos suyos, viceversa entre ciuda-
danos de uno de los Estados Unidos y Estados extran-
jeros sus subditos y ciudadanos. En el primer caso,
la justicia cuasi-arbitral que ejercer el primer tribunal
de la nacin infundir una confianza que en vano tra-
tara de inspirar cualquiera de los tribunales del Esta-
do interesado. En el segundo caso, la Suprema Corte,
que operara como tribunal de amparo cualesquiera
intereses, nacionales extranjeros, contribuye de ese
modo al prestigio nacional y la mayor autoridad de
la justicia.
La jurisdiccin que demarca la Constitucin ame-
ricana los rganos de la funcin judicial, es de dos
modos : la jurisdiccin poltica, cuya superior impor-
tancia pide el examen aparte que le hemos consagrado,
y la jurisdiccin administrativa.
Ul LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

Para que la ejerza, la Constitucin declara que el


poder judicial de los Estados Unidos se extender
todos los casos de ley y equidad resultantes :
i De la Constitucin de los Estados Unidos;
2o De las leyes de los Estados Unidos;
3 o De los tratados hechos que puedan hacerse
bajo la autoridad de los Estados Unidos.
La jurisdiccin poltica, de que ya hemos hablado,
no es privativa de la Suprema Corte federal, sino que
sabiamente se reconoce a todos los tribunales de la
nacin.
La jurisdiccin administrativa, comn todos los
tribunales federales, pero graduada en tantas instancias
procedimientos cuantos son los grados jerrquicos de
los rganos de la justicia, se eleva de la Corte de dis-
trito la de circuito, de sta la Suprema, y completa
la funcin judicial del poder social de la Federa-
cin.
La jurisdiccin puede ser inicial originaria, con-
junta comn, prosecutiva apelada. La iniciales, por
ejemplo, la que ejerce la Corte Suprema en los casos
relativos bienes de ministros diplomticos ; comn
conjunta, cuando cualesquiera tribunales pueden ejer-
cerla, como en el caso de las inconstitucionalidades ;
apelada es la jurisdiccin, cuando el tribunal conoce en
apelacin de justicia no suficientemente otorgada por
otro tribunal inferior.
Esta facultad de apelacin a la Corte Suprema es
la que fjala Constitucin americana, cuando establece
que (( la Suprema Corte tendr jurisdiccin apelada,
as con respecto la ley como al hecho, pero con las
excepciones y bajo las reglas que el Congreso fije :
FUNCIONES Y OPERACIONES DE PODER, 445

i En todos los casos de almirantazgo y jurisdiccin


martima ;
2o En controversias en que sean parte los Estados
Unidos ;
3" En controversias entre ciudadanos de diferentes
Estados y entre ciudadanos del mismo Estado que re-
clamen terrenos concedidos por diferentes Estados.
En el primer caso, la Corte Suprema funciona como
tribunal de apelacin, ya con respecto a las cortes de
distrito, ya con respecto las de circuito, cuando la
decisin de stas, en los casos que les competen, no ha
satisfecho las partes en litigio. Y como los casos de
presa martima, ya en alta mar, ya en puertos y ense-
nadas extranjeros, ya en territorio, ya en ros de la ju-
risdiccin del captor, afectan siempre intereses inter-
nacionales y estn ntimamente relacionados con xitos
de guerra, se crey con razn que la mayor garanta de
imparcialidad que poda ofrecerse, consista en conceder
la apelacin para ante el ms alto rgano judicial.
En los tres casos siguientes, se comprende sin es-
fuerzo que, tratndose de esquivar la posible parcialidad
de la justicia local, se tratara tambin de hacer accesible
la justicia nacional, llamando las Cortes de distrito y
de circuito juzgar de controversias que se ventilaran
con ms dificultad en la Suprema Corte. Y ese fin se
da la primera instancia alguno de los tribunales infe-
riores, y la apelacin a la Suprema. A veces, sin em-
bargo, un mismo asunto litigioso recorre las tres ins-
tancias : de la Corte de distrito la de circuito y de
sta la Suprema.
La limitacin puesta por la Constitucin al. poder
judicial de los Estados Unidos se ha derivado de una
m LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

prctica universal elevada principio por el Derecho de


gentes y que consiste en negar toda jurisdiccin en los
casos de controversia entre un individuo y un Estado
soberano, por ser atributo de la Soberana el no ser
compelida por otra jurisdiccin que la suya propia. La
limitacin se expresa por la Constitucin en estos tr-
minos : (( Pero el poder judicial de los Estados Unidos
no estar facultado para extenderse litigios comenza-
dos proseguidos contra uno de los Estados Unidos
por ciudadanos de otro Estado, por ciudadanos sub-
ditos de un estado extranjero.
Este precepto constitucional, que es una de las en-
miendas de la Constitucin, naci de la experiencia. A
consecuencia de las numerosas y onerosas reclamacio-
nes contra los Estados primitivos por efecto de la
guerra de independencia, se quiso, por una parte, cortar
los abusos de los reclamantes extranjeros, y por otra,
corroborar el principio de soberana de las partes fede-
radas, cohibiendo en ese lmite la accin de los tribu-
nales de justicia.
A primera vista, parece que, al establecer la limita-
cin, se deshauci el derecho de los reclamantes y se
cometi una arbitrariedad inicua en nombre de una
doctrina racional y universal; pero si se tiene en cuenta
que los reclamantes tuvieron expedito el camino de las
legislaturas particulares de los Estados para establecer
ante ellos sus reclamaciones y que cada uno de stos,
como despus, en 1855, la Unin misma, establecie-
ron Cortes de reclamacin tribunales arbitrales, se
ver que la limitacin, adems de prudente y conve-
niente, fue legtima*
FUNCIONES Y OPERACIONES DE PODER. 4*7

LECCIN LX

Continuacin de la anterior.

La misma ciencia prctica de los constituyentes


americanos en la organizacin de la funcin judicial,
brilla en el modo de resolver los problemas relativos
los funcionarios judiciales.
Los hace depender (acaso errando) del Presidente
y del Senado, pues que el uno los nombra con anuen-
cia del otro.
Los hace jurar afirmar que sostendrn la Consti-
tucin, dando as una nueva fuerza al poder poltico
que atribuyen la justicia.
Los hace inamovibles mientras procedan honora-
blemente.
Los protege contra toda remocin arbitraria, atri-
buyendo al Congreso la facultad de acusarlos y enjui-
ciarlos por traicin, prevaricacin y otros grandes
crmenes inconductas, estableciendo as, la vez, la
responsabilidad de sus actos.
Por ltimo, los pone al abrigo de toda indirecta
celada de la penuria de los otros funcionarios de po-
der, pues prescribe que las compensaciones de su oficio
no podrn ser disminuidas durante su ejercicio en l.
Del nombramiento de los jueces hay que ocuparse
extensamente al buscar las bases orgnicas de esta
funcin de poder, y no bastara desaprobar un proce-
dimiento que, de no adoptarse el electoral, es mucho
ms sabio para el nombramiento de los funcionarios
judiciales que el seguido generalmente en las monar-
M8 LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

quas y en la mayor parte de las repblicas unitarias.


De la afirmacin juramento relativo la Consti-
tucin, basta decir que es un medio adecuado al fin que
se propuso.
La seguridad y permanencia que debe darse los
encargados de administrar justicia no hubiera podido
conseguirse de una manera ms eficaz y ms digna dla
altsima funcin del juez, que hacindolas depender de
su propia honorabilidad y buena conducta. Los consti-
tuyentes tuvieron en cuenta tres diversos motivos para
asegurar la permanencia de los jueces en sus funciones :
i Que deben ser independientes e impvidos en
el cumplimiento de deberes de tanta responsabilidad
como los suyos; y para serlo, tienen que no depender
de voluntad alguna, ya de individuo, ya de grupo de
individuos, y deben no sentirse dependientes de nin-
gn poder humano para continuar en su puesto. Si
despus de nombrados dependieran en cualquier sen-
tido del ejecutivo, del legislativo del favor popular,
es dudoso que el fiel de la balanza judicial se mantu-
viera inmvil, y se alterara la confianza en la justicia.
2 Difcilmente se obtendra independencia de jue-
ces cuyas funciones fueran temporales. Los nombra-
mientos peridicos, por bien regulados que estuvieran
y por quienquiera fueran hechos, de uno otro modo
seran fatales para la independencia judicial.
3 o Si la facultad de nombrar jueces recayera en el
ejecutivo en el legislativo, habra riesgo de inade-
cuada prepotencia en favor de la rama de poder que la
ejerciera. Si la facultad recayera en ambas, se correra
el riesgo de concitar la displicencia mala voluntad
de una de las dos. Si recayera en el voto popular, se
FUNCIONES Y OPERACIONES DE PODER. 44g

expondra los jueces convertirse en buscadores de


popularidad y no seran ya los exclusivos funcionarios
de la Constitucin y de las leyes.
La responsabilidad de los funcionarios judiciales'
no pudo asegurarse de modo mas adecuado que el es-
cogido por los constituyentes al someterlos al proce-
dimiento de acusacin y enjuiciamento por las Cma-
ras legislativas.
La remuneracin de los jueces, que es uno de los
medios ms efectivos de asegurar la independencia ju-
dicial, fu uno de los problemas mejor resueltos por la
Constitucin. Al preceptuar que el sueldo de un ma-
gistrado no puede ser disminuido durante su ejercicio,
se estableci tcitamente una saludabilsima influencia
sobre la magistratura judicial, haciendo de ella una
profesin inaccesible los cambios de fortuna y las
vicisitudes de la ncertidumbre. Sueldos que pueden ser
aumentados, pero no disminuidos, constituyen, para el
que los debe su mrito y servicios, un orden econ-
mico que, para ser permanente y asegurar el reposo de
una vida honrada, no requiere ms que el desprendi-
miento de las riquezas que tan fcilmente se eleva el
que tiene la conciencia de la dignidad de sus funciones.

LECCIN LXI

Bases orgnicas de la funcin judicial.

La organizacin dla justicia que hemos analizado,


es el modelo ofrecido la Democracia representativa por
*9
/,5o LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

los primeros, y, hasta ahora, ms afortunados organiza-


dores de la ms alta forma de gobierno a que ha llegado
la razn. Presentarla tal cual la concibieron los cons-
tituyentes de la Federacin y segn la han practicado
y levemente modificado los legisladores que han ido
completando medida del tiempo aquella obra, es pre-
sentar un hecho consumado y una experiencia hist-
rica.
La ciencia podra, pues, concretarse recomendar
la misma organizacin judicial que abonan la teora y
la prctica, la doctrina y la experiencia, la razn y el
tiempo. Eso, con leves alteraciones, han hecho las
constituciones federales de la America latina y han
podido, sin contradiccin ni inconsecuencia, hacer al-
gunas constituciones unitarias, as del Nuevo como del
Viejo Mundo. Mas como la ciencia de la organizacin
jurdica es tanto una ciencia de razonamiento cuanto
de experimento, no debe bastarle la comprobacin de
3a doctrina por los hechos, mientras el razonamiento
no demuestre la suficiencia insuficiencia doctrinal
del hecho. Por eso necesita confrontar las bases expe-
rimentales de organizacin que ofrece la ya secular
Constitucin de los Estados Unidos, con las bases or-
gnicas de la funcin judicial segn racionalmente se
derivan de la naturaleza misma de la funcin.
Hemos dicho, importa repetir, que el poder de
aplicar la ley, lo que es lo mismo, la funcin del poder
social que tiene por objeto la aprobacin condena-
cin de los actos favorables contrarios la razn es-
crita, es aquel cuarto momento del poder en que in-
tervienen la par la razn y la conciencia ; la razn para
establecer el juicio; la conciencia, para dictar el fallo.
FUNCIONES Y OPERACIONES DE PODER.

En virtuel de esa comunidad de actividades psicolgicas,


la funcin judicial del poder participa de la naturaleza
de ambas. Ahora bien : como la razn, por su propia
finalidad, que es la verdad, es eminentemente delibe-
rativa, hasta el punto de que la ms obvia proposicin
expresin de juicio resulta de activas deliberaciones;
y como la conciencia, por su misino ideal, que es la
justicia, es caractersticamente distributiva, basta el ex-
tremo de no poder sentirse satisfecha de s misma sino
cuando, para dictar un fallo, ha distribuido con pun-
tual equidad las responsabilidades entre el agente, los
motivos, ios instrumentos y as circunstancias, es ma-
nifiesto que la deliberacin y la distribucin son dos
caracteres propiedades esenciales de la capacidad de
hacer justicia, y habrn de considerarse como dos bases
reales fundamentos positivos de la funcin de poder
que tiene en mira la justicia. As, pues, podemos afir-
mar que la deliberacin y la distribucin, en cuanto
naturaleza de la justicia misma, son dos fundamentos
positivos, dos bases orgnicas de la funcin judicial
del poder.
Siendo como son, bay que considerarlas como fun-
damento y base de organizacin judicial ; debemos
no reconocer como verdadera institucin de justicia la
que no se funde en ellas, y tenemos que cimentar en
ellas la organizacin judicial.
Atenindonos esas dos bases, de la primera deri-
varemos un principio general de organizacin, que es
ste : La administracin de justicia debe ser cole-
giada.
Dla segundbase derivaremos este otro principio
general : La administracin de justicia debe ser una fun-
45a LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

in absolutamente independiente de toda otra funcin de


poder.
En esos dos principios generales estn el rgano y
la vida, el cuerpo y el espritu de la institucin. Est
el rgano el cuerpo, porque, partiendo del principio
deque, para asegurar su primer carcter la justicia
social, hay que reunir en un cuerpo los encargados
de administrarla, resolvemos de una vez el primero de
los problemas de organizacin judicial, que consiste en
indagar si los tribunales de justicia han de ser uniper-
sonales colegiados. Constando en la naturaleza misma
de la justicia su carcter eminentemente deliberativo,
el medio primero para llegar al fin de la organizacin-
judicial no puede ser otro que el de reunir y corporar
los elementos necesarios de deliberacin. Un solo juez
no los rene. La misma pesadumbre dla responsabili-
dad lo incapacita para la libre, activa, intensa y desin-
teresada deliberacin que es llamado.
Bentharn y cuantos, razonando inductivamente en
la materia, se han elevado desde el hecho de las orga-
nizaciones judiciales y de sus imperfecciones al princi-
pio de la unipersonalidad de la judicatura, se absor-
bieron demasiado en la idea de las irresponsabilidades
y de las impunidades que deseaban corregir, para ver
que el peso de la responsabilidad formidable que ago-
bia al juez nico basta para incapacitarlo y anularlo
como firme guardin de la justicia. El exceso de res-
ponsabilidad lo hace irresponsable i no incurrir en la
responsabilidad legal, pero ser continua y consuetu-
dinariamente responsable de su miedo ala responsabi-
lidad moral que con su propia conciencia ha contrado.
Reunidos, al contrario, los elementos necesarios de de-
FUNCIONES Y OPERACIONES DE PODER. $53

liberacin en juzgadas colegiados, la disminucin de


responsabilidad moral har ms positiva la responsabi-
lidad legal, puesto que la suma de los entendimientos,
de los esfuerzos por bien juzgar y de las pericias en el
juicio har ms puntual la administracin de justicia
para aquellos que la soliciten, y ese es el propsito final
de la justicia organizada.
Demostrada la necesidad de que la justicia social
se administre por varios funcionarios, basta tener en
cuenta, primero, la necesidad de que la administracin
sea pronta, y segundo, de que recorra dos ms gra-
dos antes de que se declare definitiva, para constituir
en el Cuerpo judicial todos aquellos rganos y jerar-
quas que reclamen, por una parte, la poblacin rela-
tiva de los distritos judiciales, y por otra parte, la en-
tidad de los hechos y acciones justiciables. Entonces,
cualquiera sea la forma de gobierno, el cuerpo judicial
podr constar de un rgano directivo, quien queden
cometidas las dos vastas operaciones de juzgar en defi-
nitiva y de formar jurisprudencia, y de tantos rganos
secundarios auxiliares cuantos sean los grados de j u -
risdiccin que se establezcan.
Pero esle Cuerpo judicial, por vasto que sea y por
racionalmente organizado que est para administrar
justicia pronta y suficiente, no corresponder su alto
destino si no est animado del espritu que debe im-
pulsarlo de continuo.
Para que la justicia que administra sea efectiva, es
decir, para que se distribuya de un modo igual, impar-
cial y universal, ha de ser independiente. La indepen-
dencia ha de animarla como una funcin corporal
anima al rgano subordinado ella.
454 LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

Ahora, de la imposibilidad misma de que sea in-


dependiente una uncin de la Soberana que est so-
metida otra cualquiera, deduciremos ci carcter de
institucin integrante del Estado que debe tener la ad-
ministracin de justicia, pues slo reconocida igual en
potestad otra cualquiera institucin del Estado puede
ser independiente. Y como, para que se le reconozca
ese carcter institucional hay que dotarla de potestad
para contener refrenar cualquiera otra funcin de
poder, se hace preciso darle jurisdiccin poltica.
Reconocida como poder poltico, queda asegurada
la independencia del Cuerpo judicial, y asegurada su
independencia queda asegurada la regularidad de su
funcin.
Tenemos, pues, que hay bases fijas de organizacin
judicial, y que esas son : i las dos esenciales la
naturaleza misma de la justicia ; 2 las derivadas de
esas condiciones naturales. Las bases derivadas son :
responsabilidadindependencia. Todava, considerando
que la responsabilidad efectiva de la funcin judicial se
nos ha presentado ligada la coparticipacin de respon-
sabilidad moral por varios jueces, y que la indepen-
dencia funcional se nos ha manifestado en el carcter po-
sitivamente poltico de la funcin judicial, podemos
derivar de las dos bases segundas otras dos : Plura-
lidad de funcionarios ; jurisdiccin poltica del Cuerpo,
judicial.
Desentendindonos ahora de toda y cualquiera-
organizacin histrica de la justicia social, podemos
organizara segn sus bases orgnicas, puesto que ya
sabemos que la funcin del poder judicial ha de ser :
I o deliberativa;
FUNCIONES Y OPERACIONES DE PODER. foi>

2 o distributiva ;
3 o responsable ;
4o independiente ;
Y puesto que tambin sabemos que, para orga-
nizara con arreglo esas bases, tenemos que hacer de
la justicia social :
i Un poder poltico ;
a Un cuerpo de individuos colegiados.

LECCIN LXII
Problemas complementarios de organizacin judicial.
Elegibilidad. Incompatibidad. Juicio por jurados.

Siendo excelentes las soluciones dadas por la orga-


nizacin judicial positiva de los Estados Unidos los
problemas que se presentan cuando se quiere asegurar
la independencia, la inamovilidad, la dignidad y el
decoro econmico de los funcionarios judiciales, nos
bastara insistir en recomendarlas como aplicables
cualquiera situacin poltica y social, para dar por ter-
minada la tarea. Pero hay tres problemas complemen-
tarios de organizacin judicial cuya solucin debe inten-
tarse en una exposicin razonada del Derecho consti
tuyente : tales son el de la elegibilidad incompatibili-
dad de los cargos judiciales, y el del jaicio por jurados.
En realidad, no son problemas porque en la prctica
constitucional no se conozcan, sino porque el modo de
aplicar sus soluciones es tan incierto, que aun no puede
la ciencia fundarse en experiencias suficientemente
456 LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

coherentes entre s para afirmar del jurado, por ejem-


plo, que es tan fructuoso en las sociedades de educa-
cin catlica como lo es en las de educacin protes-
tante; ni en leyes sustantivas bastante uniformes entre
s, para incorporar entre sus afirmaciones la de que
en todos los gobiernos democrticos entran como
escuelas lgicas la elegibilidad y la incompatibilidad
de las funciones judiciales.
Mientras que el principio de la incompatibilidad
es, en los Estados Unidos, un principio general, que,
aplicndose los tres rdenes de funciones de poder,
no tiene para que aplicarse de un modo concreto la
organizacin judicial, en la mayor parte de nuestras
repblicas latinas no se conoce ese precepto constitu-
cional, y cuando, como en Chile, se ha reconocido
el riesgo de la compatibilidad entre distintas funciones
de poder, y se ha dictado una ley de incompatibili-
dades en que la de las funciones judiciales con otras
cualesquiera, incapacitan por tres aos para ellas al
juez que haya aceptado otra funcin, la reforma es
una novedad tan inverosmil, que un Presidente pudo
violar la ley recin dictada, fundando su esperanza de
impunidad en que nadie notara la violacin. En cuanto
la elegibilidad de los jueces, la disparidad de criterios
es tan completa entre las Constituciones unitarias y
las federales, y hasta en estas entre s, que en tanto
que el nombramiento de los jueces por el Presidente
se presenta como condicin natural de los gobiernos
centralistas, la eleccin parece facultad privativa del
pueblo en las federaciones, sin que por eso deje de
haber constituciones federales que imiten el procedi-
smiento de la americana, y compartan entre el Presi-
FUNCIONES Y OPERACIONES DE PODER. 67

dente y el Senado la facultad de los nombramientos


judiciales.
Esta disparidad de opiniones, lejos de hacer ociosa,
hace necesaria la indagacin, y vamos hacerla
Empecemos por la ms ntimamente enlazada con
la organizacin misma de la justicia social: Los cargos
judiciales deben ser de nombramiento de elec-
cin ?
Ya hemos visto que uno de los motivos que obe-
decieron los constituyentes americanos al prescindir de
la eleccin y decidirse por el nombramiento de los
funcionarios judiciales, fu el de impedir que stos,
dependiendo del cuerpo electoral, descendieran las
pujas de popularidad que parece requisito inevitable en
toda aspiracin funciones sociales polticas sujetas
eleccin. Prescindiendo de sta, se logra indudable-
mente salvar la independencia judicial, y lo que es
ms, el decoro y la majestad de los que han de ser
representantes de la justicia. Y la verdad, entre la
dependencia momentnea de dos poderes constituidos
y la dependencia peridica de una fuerza inorganizada
como es y seguir siendo el sufragio popular, mien-
tras no lo reforme la doctrina electoral que hemos
expuesto, preferible es que los magistrados de justi-
cia deban la conjunta aprobacin del Ejecutivo y
Lejislativo el nombramiento de su cargo. As, al me-
nos, el juez puede salvar todas las reservas de su
carcter funcional y personal : acaso debe su cargo
alguna condescendencia cualesquiera motivos de
orden privado, pero no ser al cambio de su dignidad
por un empleo.
Mas como no se trata de resolver con datos expe-
458 LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

rimentales ei problema, sino de saber doctrinalmente


cual es el medio, concorde con el sistema representa-
tivo, de formar las magistraturas judiciales, tenemos
que ir ala fuente de las doctrinas-
La funcin judicial, es no una verdadera funcin
del poder social Lo es Pues debe constituirse como
las dems funciones de poder. Las dems funciones de
poder por qu se constituyen y deben constituirse
electo ral mente No es porque ia eleccin es el medio
nico de la delegacin y porque la delegacin es el
smbolo de la representacin Pues la funcin judi-
cial debe ser electiva para que, siendo efectivamente
delegada, concierte con el sistema de representacin
que integra.
En principio, pues, los cargos judiciales son elec-
tivos y el juez debera tener que agradecer su magis-
tratura ms que sus propios mritos al reconoc-
miento de sus mritos por el cuerpo electoral.
Pero como el cuerpo electoral no est tampoco
organizado segn la ley de sistema jurdico que
corresponde, para que la judicatura sea electiva es
indispensable que el Electorado sea una funcin de
poder y est organizado de modo que comprenda rga-
nos distintos para distintas operaciones electorales.
Entonces el rgano principal el electorado directivo
podra elegir los jueces sin que los presuntos magistra-
dos hubieran de descender las postulaciones, intrigas,
sobornos y lucha de vituperios y calumnias que des-
honran hoy ei papel de candidato.
Esa reforma previa del sistema electoral, fundada
en el reconocimiento de la funcin elecLoral del poder
es, sin embargo, demasiado lejana para que ella se
FUNCIONES Y OPERACIONES DE PODER. hby

fe la siempre urgente organizacin judicial, y se


podra con menos rigor de doctrina, pero dentro de
ella, constituir de u n modo ms lgico el cuerpo judi-
cial. Bastara declarar electiva esa magistratura, some-
terla la misma gradacin electoral que hemos reco-
mendado para la Presidencia, y hacer inamovible al
juez.
As quedara reducido el problema averiguar si
la inamovilidad es compatible con la delegacin.
Desde luego que no, en ningn cargo exclusiva-
mente poltico. Pero Ja judicatura no lo es. Eminente-
mente poltico en cuanto expresin de una funcin de
poder, es preeminentemente social, no ya slo por su
alcance (que, en ese sentido, son sociales todas las
funciones de poder) sino por la incesante continuidad
de su influencia en la vida individual y colectiva de la
sociedad nacional de cada una de las sociedades
particulares, familia, municipio, etc., que la compo
nen.
Lo que no sera compatible con el sistema represen-
tativo en cuanto la funcin judicial es una funcin de
poder, lo es en cuanto la magistratura judicial tiene
una trascendencia inmediata, continua, parcial y total,
en la vida de la Sociedad. Por tanto, si para asegurar
el orden material y moral importa que el buen juez
desempee, mientras sea bueno, su sagrado cargo, no
hay inconveniencia de doctrina sistema en hacer
inamovibles las magistraturas judiciales, y antes hay
profunda consecuencia en hacerlo, puesto que la
resultante final del sistema representativo de la demo-
cracia ha de ser el orden jurdico, y para que ste
resulte, es necesario que la influencia del derecho no
46o LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

se concrete las meras relaciones del Estado, sino


que trascienda todas y las ms ntimas relaciones de
la Sociedad.
Siendo, pues, compatible la elegibilidad con la ina*
movilidad de los funcionarios judiciales, estos cargos
deben ser electivos y durar mientras dure la buena
conducta del funcionario que lo desempea.

LECCIN LXIII

Problemas complementarios, Incompatibilidad de la


funcin judicial con cualquier otra.

Lo que pierde los sistemas es la excesiva falta de


lgica en sus aplicaciones, no la lgica excesiva de sus
doctrinas. Si el sistema representativo de la democra-
cia se aplicara, basta en sus ltimas y ms recnditas
consecuencias, 3a sociedad mas dbil, no se la ago-
biara tanto bajo el peso de la lgica cerrada del sis-
tema, como se agobia con sus contradicciones las
sociedades quienes se somete un rgimen falsificado
de gobierno representativo. El rigor lgico retardara
tal vez el desarrollo de las fuerzas jurdicas de la Socie-
dad, pero desde el primer momento las encaminara ;
al paso que la falsificacin del sistema, descaminando
las fuerzas que es fin suyo encaminar, desmoraliza.
Qu crdito, por ejemplo, puede inspirar un sis-
tema que divide los llamados poderes del Estado
in de que su separacin garantice la libre accin de
los derechos individuales y sociales, y despus de
FUNCIONES Y OPERACIONES DE PODER. 461

haber hecho la divisin de los poderes se presenta


confundindolos en la prctica, ora consintiendo la
intervencin de los funcionarios ejecutivos en las
Cmaras legislativas, ora la de los funcionarios legis-
lativos en la funcin ejecutiva, ora arrebatando de sus
magistraturas los funcionarios judiciales para llamar-
los operaciones legislativas ejecutivas ?
Esto ltimo, que es lo que constituye la absurda,
compatibilidad establecida por gran nmero de Cons-
tituciones democrticas entre el cargo judicial y otras
funciones polticas, es quiz la ms peligrosa confusin
de funciones y la ms odiosa inconsecuencia de doc-
trina.
La magistratura judicial es un sacerdocio : aun
cuando no fuera por consecuencia doctrinal, deberase
por respeto la santidad de las funciones encomenda-
das al guardin de la justicia, aislarlo en su venerando
ministerio, alejarlo de las competencias y de las concu-
piscencias del poder, y resguardarlo de toda solicita-
cin que no sea favorecedora del culto continuo que
debe rendir su conciencia la justicia.
En vez, sin embargo, de propender hacer del
ministerio de la justicia lo que reclama su carcter, la
mayor parte de las Constituciones tienden, al omitir
el precepto de la incompatibilidad de la magistratura-
judicial con toda otra, convertirla en uno de tantos
medios de granjeria personal y de egosmo sin escr-
pulo.
As es como, aun en sociedades de tendencias mo-
rales tan honrosas como la sociedad chilena, la omi-
sin del precepto de incompatibilidad ha hecho de la.
magistratura judicial un instrumento poltico que uti-
Mi LECCIONKS DE DERECHO CONS'JTfUClO.NAU

lizan de consuno la esperanza de medros en cl juez y


los intereses de los funcionarios ejecutivos. Cierto es
cjue una ley general de incompatibilidades ha estable-
cido all, y reaccionando contra ese mal. la incompa-
tibilidad de la funcin judicial con cualesquiera otras ;
pero la ha establecido tan tmidamente al mandar que
el juez llamado cualquier otro empleo no pueda vol-
ver la magistratura hasta tres aos despus de renun-
ciado el nuevo cargo, que no lia conseguido la estabi-
lidad del magistrado en su magistratura.
Tal vez no lo haya conseguido en absoluto la Cons-
titucin americana al declarar incompatible la judicatura
con cualquier otro empleo ; pero son pocos los magis-
trados judiciales de la Federacin que abandonan sus
tribunales de justicia por cargos que ofrezcan ms
ventajas de posicin de fortuna, y son muchos los
que, honrando con su espritu sacerdotal su noble sa-
cerdocio, permanecen treinta y cuarenta aos en su
puesto de conciencia y merecen de sus conciudadanos
el elogio glorioso que el noble Webster dirigi en Al ba-
ny al juez Jay, el primer Justicia (chicf Justice) que
tuvieron los Estados Unidos y el primer ejemplo que
se afanan por imitar sus sucesores.
Para producir mulos de Ja y y para dar la
administracin de justicia el carcter de sagrado sacer-
docio que debe tener, es indispensable, no slo decla-
rar incompatible la funcin judicial con toda otra,
sino hacer efectiva la incompatibilidad, incapacitando
para reocupar su puesto al juez que por otro lo aban-
dona. Superfluo es agregar que, para obtener el ver-
dadero fin de esa incompatibilidad, que es el dotar de
servidores fieles la justicia, es necesario y equitativo
FUNCIONES Y OPERACIONES DE PODER. 03

remunerar del modo ms liberal los cargos judi-


ciales.

LECCIN LX1V

Prohemas complementarios. El juicio por jurados.

El rgimen social de los pueblos educados por el


catolicismo y el centralismo se muestra Lan rebelde
la institucin del Jurado, que apenas lo consiente.
Mientras que slo fuerza de tiempo se lia aclimatado
en Francia, todava es un desideratum de Jos liberales
en Espaa, y una prctica sin fuerza social en las
pocas democracias latino-americanas que lo han adop-
tado.
Y sin embargo, el juicio por jurados es uno de los
rganos que ms vigor puede dar al Cuerpo judicial y
ms eficacia la justicia organizada.
La razn de su excelencia consiste en el carcter
mismo de la institucin. Instituyela separacin y dife-
renciacin entre dos momentos jurdicos y entre dos
modos de apreciarlo. Diferencia la violacin de ley de
la pena afija la violacin, y separa el conocimiento
del hecho de la declaracin de responsabilidad esta-
Mecida para el hecho por la ley.
Merced ese carcter de la institucin, el jurado es
aplicable una porcin de asuntos civiles, y la Cons-
titucin americana impone muchos de esos asuntos
ese juicio ; pero la esfera de accin del jurado es la
criminal, y en ella es en donde produce los benficos
664 LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

resultados que hacen de l un rgano necesario de la


funcin judical.
Los delitos y los crmenes van siempre acompaados
de una fuerza emocional y de un inters dramtico que
excita la curiosidad sensitiva de la muchedumbre y que,
llamada juzgar, puede convertirse en curiosidad inte-
lectual y concluir por descubrir hasta en sus ms recn-
ditos accidentes la delincuencia inocencia que se trata
de establecer. Hacer esa declaracin de inocencia de-
lincuencia, esa es la funcin del jurado. La del juez sigue
siendo la que es, y cuando el veredicto es de culpabi-
lidad, declara impone la pena que conlleva el hecho.
No por parecer extrao, deja de ser efectivo que el
juzgar de un hecho y de las circunstancias y accidentes
de ese hecho, es ms fcil para el comn de los hombres
que para el hombre consagrado ai ministerio de la ley y
dotado del carcter impasible de la ley por sus hbitos
mentales, volitivos y afectivos. Demasiado juez para ser
hombre de completa realidad social, se identifica con la
ley cuanto deja de identificarse con la fragilidad huma-
na, y propende por hbito irresistible de la funcin
social sacar ilesa la justicia, aunque quebrante la
equidad. Procede as por exceso, no por defecto de con-
ciencia, por vigoroso amor la justicia, no por falta de
equidad ; pero cuando solas con el delito el crimen
de que conoce, vacila entre el hecho y la ley, vacila tam-
bin entre su sensibilidad de hombre y su conciencia de
agente de la ley, y se conturba y se angustia y agoniza
y sufre dolores de sensibilidad, de razn de concien-
cia que alteran necesariamente la serenidad del fallo.
A ese funcionario de la ley hay que completarlo
con pocos muchos funcionarios de la vida que,
FUNCIONES Y OPERACIONES DE PODER. 4GS

ignorantes de la ley, y conocindose hombres como


son los hombres, tengan ms miedo su conciencia
que la ley y ms horror la condenacin de un ino-
cente que al delito. Empleados en juzgar un hecho,
afirman niegan con toda la ingenuidad de su razn y
con toda la benevolencia de su conciencia, unas veces
apiadados del hecho, otras veces lastimados del mal
que la Sociedad ha sufrido con el hecho. Terminado
el juicio, esos jueces tomados de ntrelas clases todas
de la Sociedad, vuelven apaciblemente su hogar.
As es como el juicio por jurados, fundndose por
una parte, en cuanto al juicio, en la dualidad de
los elementos que concurren en toda delincuencia pre-
sunta consumada, y, por otra parte, en cuanto al
juez, en que siendo iguales todos los hombres ante la
naturaleza, todos han recibido de ella la misma facul-
tad de conocer, patentizar, apreciar y juzgar hechos hu-
manos, ha contribuido simplificar, mejorar y comple-
tar la administracin de justicia en aquella de sus ramas
en que el funcionario de la ley se vea compelido
emplear ms tiempo y veces perderlo en dolorosas
cavilaciones, en temerosos aplazamientos, y en acciones
y reacciones determinadas en su conciencia de hom-
bre y en su conciencia de personificador de la justicia.
La divisin del trabajo judicial, la prontitud de jui-
cio, la imparcialidad del fallo, la mayor garanta de
equidad, y junto con todas estas ventajas, la represen-
tacin activa y efectiva de la Sociedad, no como poder
judicial, sino como porcin de humanidad, hacen del
jurado una institucin til, necesaria y complementa-
ria de las dems instituciones judiciales.

3o
RECAPITULACIN

El contenido de la segunda seccin de esta tercera


parte deba de ser, y con efecto ha sido, mucho ms
abundante que el de las partes antecedentes.
Se trataba de exponer las funciones del poder social
y las operaciones que corresponden a cada una de esas
funciones, y adems de la tarea de enumeracin, dis-
tincin, clasificacin y anlisis que impone la materia,
se haba de aplicar con cuidado sui cente el mtodo
de confrontacin que importa probablemente adoptar
cuando se trata de oponer hechos principios, expe-
riencias doctrinas, no para confundir el hecho con la
doctrina la doctrina con el hecho, sino, al contra-
rio, contrastarlos con el fin de facilitar la seleccin.
Atentos la vez a las doctrinas consumadas y las
por consumarse, al desarrollo jurdico ya alcanzado y
al que todava yace en estado rudimentario en el fondo
del sistema representativo de la democracia, no hemos
suprimido parte ninguna del anlisis ni consideracin
importante que ocurriera en su admirable construccin
A los constituyentes americanos, pero tampoco hemos
omitido la exposicin de ideas y doctrinas por miedo
su novedad por temor de que parezca excesivo el
tentar indicar, motivar, razonar innovaciones en
RECAPITULACIN. A67

una fbrica de ideas tan nueva todava como la demo-


cracia representativa.
Por eso, presentndose desde el primer captulo
de esta ltima parte, la necesidad de insistir corrobo-
rativamente en la idea trascendente, no tanto por
nueva cuanto por positiva, de la distribucin, de so-
berana como fundamento real del gobierno de los
grupos organismos sociales por s mismos, hemos
insistido. Por eso, tambin, ajustndonos nuestra
idea de poder y considerando meras funciones de l
los llamados poderes del Estado, y primera funcin
efectiva del poder de la Sociedad el sufragio, no hemos
vacilado en analizarlo, definirlo, recomponerlo y or-
ganizarlo presentarlo en sus bases orgnicas, por
nueva que sea la tentativa y por inusitado que sea el
examen integral de esta funcin de poder, tan descono-
cida en su carac 1er de funcin como vergonzosamente
compelida legalizar el desorden jurdico que gene-
ralmente sirve de disfraz. Pero en ste como en los
anlisis anteriores, antes de dar cuenta de a reforma
reclamada por el sistema representativo, hemos cui-
dado de patentizar la necesidad de la reforma, exami-
nando lo hecho por los organizadores de la democra-
cia representativa.
Siendo tan vasta como es esta materia electoral,
hemos puesto el mayor empeo en presentarla con la
mayor extensin, y de ah las varias lecciones que dan
conocer sucesivamente :
i El derecho y el deber que instituye la funcin
^electoral ;
20 Los aciertos y los errores, las congruencias ,
A68 LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

incongruencias, las torpezas c inmoralidades de la


actual organizacin electoral ;

3 o Las Convenciones electorales, en su naturaleza,


en su iiistora, como coeficiente prctico de reforma
dentro del viciado sistema histrico de elecciones, y
como embrin del sistema racional ;
4o El fundamento del derecho de las minoras, los
mtodos escogidos para hacerlo efectivo y la capa-
cidad de uno de ellos para aplicarse una reforma
radical de las legislaciones electorales ;
5 Exposicin de la organizacin racional de la
funcin electoral, de su fundamento doctrinal, de las
bases orgnicas, del desaroilo de las bases y del resul-
tado probable que tendra una organizacin que, po-
niendo en actividad una funcin efectiva del poder que
hasta ahora se ha burlado sistemticamente, est lla-
mada contribuir al orden jurdico cuanto actual-
mente contribuye su degeneracin al desorden mate-
rial y moral de las sociedades municipales, provin-
ciales y nacionales.
Deducindose de la naturaleza misma del poder
que la segunda de sus cuatro funciones es la capacidad
de legislar, pasamos al examen de la funcin y opera-
ciones legislativas.
Pero aqu, antes de entrar en los hechos de orga-
nizacin, que son extraordinariamente numerosos^
empezamos por una sucinta exposicin de la doctrina,
entremezclando despus las ideas propias con las rea-
lizadas, medida que procedemos ea el anlisis.
De l derivamos estos conocimientos :
USCAPITULACS. 69

i Que la naturaleza de la funcin legislativa es


eminentemente racional;
2o Que de la naturaleza de esa funcin se derivan
sus bases racionales de organizacin ;
3 o Que los rganos de la funcin han de ser varios,
y no ya slo dos, segn la mejor organizacin histrica,
sino tres, segn las necesidades del trabajo legisla-
tivo ;
4o Que la funcin legislativa es poltica por necesi-
dad fisiolgica, en otros trminos, porque en la fun-
cin de legislar intervienen, no por igual, pero pa-
reando su actividad, la razn y la voluntad social;
5o Que la funcin legislativa se distribuye entre
todos los organismos de la Sociedad, municipio,
provincia, nacin, puesto que cada uno de ellos es
un poder y cada uno de ellos tiene necesidad de hacer
efectivas las funciones de su poder ;
6o Que los rganos de la funcin legislativa son la
Precmara, la Cmara y el Senado;
7o Que el nmero de funcionarios legislativos debe
ser proporcional la poblacin ; que cada una de las
Cmaras tiene un objeto peculiar, objeto en que se
funda tambin la distribucin de funcionarios entre
ellas ; y que el mandato imperativo es inadmisible por
contraproducente ;
8 o Que el legislar, como trabajo, est sujeto divi-
sin ; que esa necesidad de su divisin es una de las
razones en que se funda la necesidad dla Precmara;
que el propsito doctrinal de sta no es el puramente
LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

econmico de las Comisiones parlamentarias ; y que,


entre los trmites para la formacin de la ley, hay uno
observado en Inglaterra y Estados Unidos que conviene
singularmente al carcter deliberativo de la funcin
legislativa ;

g 0 Que para la composicin de los rganos legisla-


tivos hay que tener presentes, entre otras, condiciones
de edad tales que aseguren contribuyan asegurar
el carcter y objeto peculiar de cada uno de los rganos
que deban componer el cuerpo legislativo; que la ele-
gibilidad debe consultar tambin el distinto propsito
de las Cmaras ; que la incompatibilidad de la funcin
legislativa con cualquiera otra, debe ser absoluta; que
la dieta remuneracin de los funcionarios legislativos
debe considerarse necesaria y ser tan elevada como lo
consientan las rentas del Estado ;
io Que las atribuciones operaciones legislativas,
deben ser tales y tantas como corresponden la fun-
cin social que tiene por fin el convertiren ley las ne-
cesidades colectivas ;

i i Que la responsabilidad y duracin dla funcin


legislativa son un verdadero problema que es necesa-
rio resolver, y que en el estado actual de la Ciencia
constitucional y de su prctica, slo puede resolverse
indirectamente, combinando la duracin de los pero-
dos legislativos con la permanencia de los funciona-
rios ;

2 o Que los cuerpos legislativos deben ser dotados


de facultades judiciales, por qu, en qu casos, con
qu procedimiento, y hasta qu p u n t o ;
RECAPITULACIN. A71

Como al tercer momento del poder, la ejecucin,


corresponde la tercera funcin del poder social, de)
anlisis de la funcin legislativa pasamos al de la ejecu-
tiva.
Del anlisis obtenemos los siguientes conocimien-
tos :
i El de ios problemas resueltos por los constituyen-
tes americanos al organizar el departamento ejecutivo,
y la organizacin actual de ese departamento;
2o E de los problemas que lian de resolverse para
poder organizar concienzudamente la funcin ejecu-
tiva; problemas que son el de la unidad, energa, rapi-
dez, responsabilidad independencia de la funcin;
3 o El de los problemas relacionados con la dura-
cin, eleccin y modo de eleccin de los funcionarios
ejecutivos ;
4o E de las bases orgnicas de la funcin ejecu-
tiva ;
Como se ha visto, en esta parte del anlisis, hemos
antepuesto la exposicin de los hechos de organizacin
la de las doctrinas, sin entremezclar, como en los
dos anlisis de las funciones electoral y legislativa, los
hechos de organizacin histrica con los principios po-
sitivos de organizacin ; pero ha sido, no por alterar el
mtodo sino para simplificar el anlisis.
En el que vamos hacer de la funcin judicial en-
contraremos, como en el de la funcin ejecutiva, la
misma facilidad simplicidad que nos permiti ajus-
tamos estrictamente nuestro mtodo ; y lo seguimos,,
exponiendo :
* LECCIONES DE DERECHO CONSTITUCIONAL.

El problema de organizacin judicial mas im-


portante desde el punto de vista de la na Lu raleza de la
funcin judicial. Ese problema es de la jurisdiccin po-
ltica del Cuerpo judicial;
2o Exponemos en seguida la organizacin del
Cuerpo judicial, segn la presenta la Constitucin que
ha servido y merece seguir sirviendo de gua las
sociedades democrticas;
3 Exponemos despus las hases orgnicas de la
funcin judicial, segn se derivan de la naturaleza
misma de la funcin ;
4o Y por ltimo, planteamos y resolvemos, ms
exactamente, recomendamos como necesaria Ja adop-
cin de las soluciones histricas dadas tres proble-
mas complementarios de organizacin judicial, tan
importantes para realizar el lin de 3a justicia social,
como son la elegibilidad incompatibilidad de la fun-
cin judicial y la institucin del Jurado.
NDICE

Pginas.
NOTICIA BIOGRFICA VI
ALGUNAS PALABRAS XVII

PRIMERA PARTE

Idea, Definiciones, Sujeto y Objeto de la Ciencia.

LECCIN I

Varios nombres de la ciencia. Por que debera prefe-


rirse el de ciencia constitucional. Cul se prefiere, y
por qu. Rama de que ciencia es. A. qu orden
de conocimientos corresponde

LECCIN 11

Definicin jerrquica del Derecho Constitucional. Base


de otra definicin. Definicin lgica 3

LECCIN III

Si es ciencia el Derecho Constitucional, por qu, y qu


ciencia es. Mtodo que sigue 6
474 NDICE.

LECCIN IV
Pginas.
Sujeto de la ciencia. Qu es la Sociedad. Organismo
de la Sociedad. rganos que ie corresponden . . . 8

LECCIN V

Ei objeto de la ciencia. Qu es Estado. Qu es insti-


tucin. Instituciones del Estado : primarias, secun-
darias, complementarias 12

L E C C I N VI

Rgimen social y poltico. Discrepancia de ellos . . . 16

LECCIN VII

Concordancia de regmenes. Datos racionales y experi-


mentales en que se funda 18

LECCIN VIII

Autonoma : su influencia en Sociedad y Estado. Auto-


noma individual. Los derechos individuales consi-
derados como una de las instituciones del Estado. . . 24

LECCIN IX

La libertad considerada como un resultado; considerada


como una anttesis de autoridad. Libertad jurdica.
Su relacin con el orden, Orden mecnico.
Orden jurdico 29,

RECAPITULACIN 3fr
NDICE. 475

SEGUNDA PARTE

Bases de Constitucin.

LECCIN X
Pginas.
El poder del Estado como segundo elemento orgnico.
Qu poder es ese. quien corresponde. Diversas
teoras 4*
L E C C I N XI

Exposicin de la nocin del poder como elemento org-


nico. Funciones del poder : electoral, legislativa,
ejecutiva, judicial !\

LECCIN XII

Soberana. Distribucin de Soberana. Lmites . . 5a

LECCIN XIII

Medios de manifestacin de la Soberana. El principio


de las mayoras. E\ principio de las minoras . . . 62

LECCIN XIY

El Gobierno. Nocin vulgar. Nociones negativas.


Nocin positiva. Funciones del Gobierno 66

LECCIN XV

Formas de gobierno. Clasificaciones admitidas. For-


mas histricas. Formas contemporneas de go-
bierno 77
/ 76 INDICE.

LECCIN XVI
Pginas
Crtica de las formas contemporneas de gobierno. Vi-
ciosas aplicaciones del principio representativo. Par-
lamentarismo. Centralismo 82

LECCIN

Continuacin de la anterior. Centralismo . . . . . . . 92

LECCIN xvn

La mejor aplicacin del sistema representativo. Demo-


cracia representativa. Su influencia actual. Su
duracin probable. Lo que le falta 97

LECCIN XIX

De la Federacin. Si es complemento de la Democracia


representativa. En qu consiste. Federacin his-
trica. Su nacimiento en los Estados Unidos. Su
aplicacin Suiza. Por que ha costado tanta sangre
Mjico, Colombia y Repblica Argentina. Federa-
cin natural. Su aplicacin repblicas unitarias . 101

RECAPITULACIN. Il3

TERCERA PARTE
SECCIN I

C o n s t i t u c i n del E s t a d o .

L E C C I N XX

Qu es Constitucin. La ley. Condiciones esenciales


de la ley. Aplicacin de esas ideas la ley. Sus
NDICE. A77
Pginas,
cualidades. Por qu, siendo conslilucin del Es-
tado, no debe referirse la Provincia ni al Municipio . r

LECCIN XXI

Lo primero que debe contener una Constitucin. - Los


derechos individuales como institucin del Estado. -
Como medios de progresin y educacin poltica.
Como simplificacin de la tarca de gobernar. In-
fluenciado ellos en el derecho de iniciativa individual.
En qu forma. Por qu. Sus varios nombres.
El mejor 126

LECCIN XXII

Desarrollo histrico de los derechos absolutos 137

LECCIN XXIIl

Clasificacin de los derechos absolutos I/J5

LECCIN XXIV

Anlisis de los derechos absolutos. Primer grupo.


Condicin de vida. Derecho de inviolabilidad de la
existencia I5I

LECCIN XXV

Continuacin del anlisis. Primer grupo. Condicin


de racionalidad. Derechas de conciencia. Evolu-
ciones del Estado. - Separacin de la Iglesia y del
Estado " 6O

LECCIN XXVI

Continuacin de la anterior. Derecho de conciencia.


Palabra hablada. Palabra escrita 176
ty NDICE.

LECCIN XXVII
Pgina .
Continuacin del anlisis. Condicin de responsabilidad.
Derechos de libertad r85

LECCIN XXVIII

Continuacin de la anterior. Lmites del derecho de


reunin y del de asociacin 195

LECCIN XXIX

Continuacin del anlisis. Condicin de perfectibilidad.


Derechos de educacin y de cultura . . 109

LECCIN XXX

Anlisis del segundo grupo de derechos absolutos. Con-


dicin de justicia, Derechos de ciudadana . . . . 208

LECCIN XXXI

Continuacin del anlisis. Condicin de igualdad.


Desigualdades naturales. Igualdad jurdica. De-
recho de libre acceso la administracin pblica.
Derecho de igualdad ante la ley 211

LECCIN XXXII

Continuacin del anlisis. Condicin de seguridad.


Seguridad personal. Inviolabilidad del domicilio y
de la correspondencia. Derecho de usar y llevar
armas 2i4

LECCIN

Conclusin del anlisis. Condicin de propiedad.


Derechos generales del trabajo 222
NDICE. 79

LECCIN XXXIV
Pginas.
Deberes constitucionales 226

LECCIN XXXV
Divisin y enumeracin de los deberes constitucionales. . 234

RECAPITULACIN 243

SECCIN II

Funciones y Operaciones del Poder.

LECCIN XXXVI
Reconocimiento constitucional del municipio y la pro-
vincia 2/46

LECCIN XXXVU
Funcin electoral. Si instituye un derecho un dlier.
Derecho de delegacin. Deber de eleccin . . . 201

LECCIN XXXVIII
Anlisis y crtica de la actual organizacin electoral . . . 256

LECCIN XXXIX

Convenciones electorales 276

LECCIN XL

Origen histrico y resultado de las Convenciones . . . . 285

LECCIN XL1

El derecho de las minoras. Principios de proporciona-


lidad en la representacin 292
48 INDICE.

LECCIN XLl
Pginas
Mtodos arbitrarios. Mtodos matemticos. Dnde
los practican. 298

LECCIN XLIII

Organizacin racional de la funcin electoral. Funda-


mento doctrinal. Bases orgnicas. Desarrollo de
las bases. Resultado de la organizacin 318

LECCIN XLTV

Funcin legislativa. Su naturaleza. Bases generales


de organizacin que ella suministra. Problemas que
presenta. . 33 r

LECCIN XLV

Distribucin de la funcin legislativa 338

LECCIN XLVI

rganos de la funcin legislativa. Precmara. C-


mara. Senado SE-
LECCIN XLVI

Nmero de funcionarios legislativos. Peculiar objeto de


cada rgano legislativo. Mandato imperativo . . . 347

LECCIN XLVilI

Divisin del trabajo legislativo. Comisiones y Prec-


mara. Propsito doctrinal de la Precmara. Tr-
mites legislativos para la formacin de la ley. . . . . 356

LECCIN XLIX

Composicin de los Cuerpos legislativos. Condiciones


de elegibilidad. Incompatibilidades. Dieta . . . 365
NDICE. 4Sr

LECCIN L
Pginas.
Atribuciones u operaciones legislativas 37a

LECCIN H

Responsabilidad y duracin de la funcin legislativa . . . 378

LECCIN LII

Facultades judiciales del Cuerpo legislativo . 38&

LECCIN LU
Funcin ejecutiva. Problemas resueltos y organizacin
establecida por la Constitucin federal de los {Estados
uniios . * * , , * ^97

LECCIN LIV

Funcin ejecutiva. Problemas que. han de resolverse


para organizara. Unidad. Energa. Rapidez.
Responsabilidad. Independencia 4o4

LECCIN LV

Otros problemas de la organizacin ejecutiva. Eleccin.


-Duracin.Modo de eleccin rr

LECCIN LVl

Bases orgnicas de la funcin ejecutiva. Distribucin de


operaciones. El manejo del erario. Ejecutivo del
dinero. El nombramiento de empleados. ~ Institu-
cin de oposiciones 22

LECCIN LV1I

Delimitacin entre la funcin ejecutiva y las dems . . . 43a


3i
48a INDICE.

LECCIN LVII
Pgina*.
Funcin judicial. El problema capital : jurisdiccin
poltica 436

LECCIN LIX

Funcin judicial.Su organizacin 44*

LECCIN LX

Continuacin de la anterior 447

LECCIN LXI
Bases orgnicas de la funcin judicial 449

LECCIN LXII

Problemas complementarios de organizacin judicial.


Elegibilidad. Incompatibilidad. Juicio por jurados. 455

LECCIN L X I H

Problemas complementarios. Incompatibilidad de la


funcin judicial con cualquier otra 46o

LECCIN LXIV

Problemas complementarios. El juicio por jurados . . 463

RECAPITULACIN 466
IMPRESO

POR

PHILIPPE RENOUARD
19, rue des Saints-Pres

PARS