PRISION PREVENTIVA: MEDIDA CAUTELAR o REGLA GENERAL?

CUESTIONES PRELIMINARES:

La medida cautelar es un instituto jurdico, por medio del cual, se garantiza la

efectividad de la sentencia a dictarse en un proceso. El rgano jurisdiccional
que conoce un proceso, cuya decisin se requiere garantizar (proceso
principal), luego de evaluar si se presentan los presupuestos exigidos por la
ley, dicta una resolucin a pedido de parte, que dispone el otorgamiento de una
medida adecuada para poder garantizar la eficacia dela sentencia1

RIO LABARTHE cita las palabras de ASENCIO MELLADO, que nos dice: Las
medidas cautelares personales del proceso penal se definen como aquellas
resoluciones, normalmente judiciales, mediante las cuales y en el curso de un
proceso penal, se limita un derecho fundamental del imputado, con la finalidad
de asegurar el desarrollo del proceso y eventualmente, la sentencia que en su
da se pronuncie.2

Es as que debemos de apreciar que ante todo tiene una funcin en nuestra
legislacin como una medida cautelar, sealndose su principal rol dentro del
derecho penal, siguiendo la lnea de obtencin de justicia, valor principal del
derecho. Adems, tiene que cumplirse con reglas explicitas por ley con los
cuales se corroborara su correcta aplicacin, ya que como medio excepcional
para su aplicacin se deben de hacer un previo juicio de ponderacin por parte
del juez, ya que al aplicarse se estara pasando por encima de derechos
fundamentales reconocidos por la Constitucin.

PRISION PREVENTIVA:

() es una medida cautelar de carcter coercitivo, personal y provisional que

afecta la libertad personal durante un breve periodo de tiempo.3

Nos seala tres caractersticas muy importantes, son coercitivo, provisional y la

brevedad, disgregndolo sealo que su elemento coercitivo, tiene que cumplir
con la obligacin de fundamentarse su aplicacin al caso en el cual se discuta
si corresponda, ya que su aplicacin involucra la vulneracin de derechos
fundamentales sealados en la Constitucin; el aspecto provisional, se basa en
las lneas sencillas de asegurar el correcto desarrollo del proceso penal, ya que
se realiza en una audiencia en paralelo del proceso principal, por su mismo
aspecto de ser una medida cautelar y en el caso de brevedad, la sostenibilidad
de esta medida cautelar debe de ser impuesta en un tiempo prudente para la

1
PRIORI POSADA, Giovanni, La tutela cautelar y el problema del tiempo y el proceso, JUS Doctrina y
Prctica, n. 4, Lima: Grijley, abril del 2007, p. 244.
2
DEL RIO LABARTHE, Gonzalo, Prisin preventiva y medidas alternativas Instituto Pacifico, Lima: junio
del 2016, p. 36
3
LOZA AVALOS, Cintia, La prisin preventiva frente a la presuncin de inocencia en el NCPP, Estudios
Loza Avalos, Lima: febrero del 2013, p. 8
correcta realizacin de todos los actos que sean necesarios para poder tener
certeza de la culpabilidad del imputado, si este plazo se extiende de manera
excesiva, estaramos afectando muchos ms derechos fundamentales, es as
que pasar de una medida para obtener seguridad jurdica, lo nico que puede
producir es un mbito de incertidumbre en el ordenamiento legal.

En una sentencia del TC seala de una medida punitiva, por lo que, mediante
ella, no se adelanta opinin respecto a la culpabilidad del imputado en el ilcito
que es materia de acusacin, por cuanto ello implicara quebrantar el principio
constitucional de presuncin de inocencia. Se trata de una medida cautelar
cuyo objeto es regular la eficiencia plena de la labor jurisdiccional.4 5

Por parte del Tribunal Constitucional, nos brinda un aspecto muy importante,
que es el principio de presuncin de inocencia reconocido en la Constitucin
Poltica del Per, el cual es base fundamental del derecho penal nacional, por
medio del cual busca dar seguridad jurdica dentro de nuestro ordenamiento
legal.

ORE GUARDIA entiende que el nuevo Cdigo Procesal Penal de 2004

dispone en su artculo 243, inciso 3 que la prisin provisional se aplicara
cuando fuera absolutamente indispensable para prevenir, segn los casos, los
riesgos de fuga, de ocultamiento de bienes o de insolvencia sobrevenida; as
como para impedir la obstaculizacin de la averiguacin de la verdad y evitar el
peligro de reiteracin delictiva.

() como medida cautelar y/o provisoria, implica someter al imputado a un

estado de mxima injerencia, al ser privado de su libertad, a pesar de que se le
presume inocente; y, es la misma justificacin axiolgica- el inters social en la
persecucin del delito-, la cual la legitima, entendiendo tambin que la libertad
personal (), no es absoluto, pues puede ser relativizado, cuando intereses
sociales preponderantes as lo aconsejen.6(Subrayado nuestro)

Desde este punto podemos comenzar a abrir el aspecto de duda que genera la
aplicacin de esta medida cautelar, debido a que tenemos que afirmar que el
uso de la medida cautelar (prisin preventiva) es para asegurar una correcta
aplicacin del derecho en aplicacin a un caso concreto, por lo tanto no se
debe de accionar por el simple hecho de reclamo de justicia por parte de la
parte afectada, es entonces que se debe de observar las circunstancias que la
abarca en el mbito procesal del derecho.

4
Exp. N 0296-2003-HC/TC. Lima, 17 de marzo de 2003.
5
La detencin preventiva constituye una de las formas constitucionales de garantizar que el procesado
comparezca a las diligencias judiciales. Exp. N 2342-2005-PHC/TC. Lima, 15 de agosto de 2005.
6
PEA CABRERA FREYRE, Alonso R., La Prisin Preventiva en el marco de la poltica criminal, Gaceta
Jurdica, compendio de LAS MEDIDAS CAUTELARES EN EL PROCESO PENAL Lima: noviembre del 2013, p.
12
Esta medida de coercin limita a la libre circulacin del imputado a un espacio
controlado (la crcel) a efectos de evitar una probable sustraccin del proceso
penal (accin de la justicia) o, a efectos de evitar un razonable peligro de
obstaculizacin respecto al esclarecimiento de los hechos imputado.7 Bajo
esta descripcin de lo que conlleva el dictar la prisin preventiva a una persona
que segn nuestro derecho penal tiene la situacin de inocencia (esta situacin
se mantiene durante todo el proceso hasta el momento en que se emita la
sentencia condenatoria), es a partir de esto que surge el problema.

PROBLEMTICA:

La prisin preventiva es excepcional? A partir de la diversa aplicacin que se

ha ido observando por medio de la jurisprudencia, observo que a regla general
es una parte ms del proceso penal, a pesar de que en la legislacin nacional
se le da el aspecto de excepcional, por la transgresin que produce a derechos
fundamentes. Ya que como forme se fue aplicando de fue distorsionndose su
correcta aplicacin, ya que se extendi su finalidad.

En palabras de DUBERLI RODRIGUEZ nos dice: Hay uso abusivo de la

prisin preventiva. Estos es porque de pasar de ser una medida excepcional,
se le reconoce como una medida de pena anticipada hacia una persona a la
cual no se le comprueba si es responsable de un acto que se encuentre
tipificado por el ordenamiento jurdico que regula los procesos penales, en los
cuales lo que se busca es mantener el orden y paz social, para que se
desarrolle en armona el ser humano que habita dentro de este espacio
territorial.

De lo ya mencionado surge otra interrogante, Por qu dejo de ser

excepcional? Es ac que le encuentro dos justificaciones que a parecer ha ido
rigiendo al momento de su aplicacin, primero es el tiempo de duracin de los
proceso, es decir, que para su aplicacin se debe al tiempo, que tiene que
verse que la posible pena a imponer tiene que superar el termino exigido por
ley para que se restrictiva de libertad y dentro de este tambin mencionare que
para obtener los medios probatorios que den certeza de su participacin en el
hecho, requieran de un tiempo prudencial para su correcta actuacin.

Segundo, est basado en el aspecto social, el pedido de la parte afectada

siempre va querer acceder a una prontitud de pena. Es de ah que parto por la
idea de Poltica Criminal, ya que el Estado para acceder a un mayor porcentaje
de aceptacin puede establecer que se aplique en cada caso que se pueda y
de esa manera satisfacer el clamor de la sociedad, que la piden como regla
general.

7
Exp. N 843-98-A.Lima, 27 de febrero de 1998
167. La obligacin de garantizar el libre y pleno ejercicio de los derechos
humanos no se agota con la existencia de un orden normativo dirigido a hacer
posible el cumplimiento de esta obligacin, sino que comporta la necesidad de
una conducta gubernamental que asegure la existencia, en la realidad, de una
eficaz garanta del libre y pleno ejercicio de los derechos humanos.

168. La obligacin a cargo de los Estados es, as, mucho ms inmediata que la
que resulta del articulo 2 ().8

La certeza de un juicio y una sentencia relativamente tempranos que apliquen

la pena o absuelvan al imputado hace que existan menos casos en que se
plantee la posibilidad de prisin preventiva y cuando su necesidad se plantea
sea por periodos ms cortos.9

Segn Zaffaroni la prisin preventiva es una manipulacin de coercin estatal,

como tal es un hecho poltico, la medida que ms extensa sea, en la medida de
menor gravedad del hecho que est investigando ser ms violatoria,
constituir un injusto jus humanista ms grave y viceversa. Cuando se habla
en nuestro derecho de los trminos razonables de la prisin preventiva
estamos hablando de ciertos lmites en los que la prisin preventiva, sin lugar a
dudas, es un absurdo.10

Es a partir de este punto que podemos asumir una corriente doctrinaria que se
expresa con respecto de la prisin preventiva, sealando que no se puede
permitir la encarcelacin de un imputado, sin habrsele demostrado su
culpabilidad. En palabas de REATEGUI SANCHEZ dice () al margen de que
el sistema penal proteja en general los bienes jurdicos, lo ms relevante y
preocupante es que el Derecho procesal penal focaliza mediante la prisin
preventiva, la afectacin de un derecho fundamental: libertad personal. 11

Que en palabras del mismo doctrinario es () de que la libertad constituye la

piedra angular sobre la cual se construye los dems bienes jurdicos
fundamentales y es que solo a partir de la libertad personal se puede tener
derechos hacia los dems.12

Es al establecerse como una regla de comn aplicacin y fcil acceso (ya que
su aplicacin dejo de ser excepcional con el tiempo), estamos igualando la
situacin de una persona presumiblemente inocente (como se establece en
nuestro derecho penal), a la de una persona a la cual ya se le encontr

8
Corte IDH, Caso Vsquez Rodrguez, Sentencia de 29 de julio de 1988.
9
RIEGO, Cristian, Cul es el futuro de la prisin preventiva en Amrica Latina?, Chile, PRISION
PREVENTIVA, Coordinador: CASTILLO ALVA, Jos Luis, Lima, mayo del 2015, p. 117
10
ZAFFARONI, Eugenio Ral, Lmites al poder coactivo del Estado, p. 37; citado por REATEGUI
SANCHEZ, James, La prisin preventiva como medida coercitiva dentro del proceso penal, ibdem, p.
217.
11
REATEGUI SANCHEZ, James, ibdem, p. 220.
12
REATEGUI SANCHEZ, James, ibdem, p. 221.
responsable de haber cometido un ilcito, esto en base a pruebas y dems
formas que se establecen en la legislacin nacional.

Pero es entonces que surge otra duda que es Cul es fin que protege la
prisin preventiva?

En este punto sealo lo establecido por el TC la detencin provisional tiene

como ultima finalidad asegurar el xito del proceso. No se trata de una medida
punitiva, por lo que, mediante ella, no se adelanta opinin respecto a la
culpabilidad del imputado en el ilcito que es materia de acusacin, por cuanto
ello implicara quebrantar el principio constitucional de presuncin de inocencia.
Se trata de una medida cautelar, cuyo objetivo es resguardar la eficiencia plena
de la labor jurisdiccional.13

Bajo este supuesto lo que se busca con la prisin preventiva es el

aseguramiento de que el proceso se va a desarrollar de manera correcta y de
acuerdo a ley, sin interrupciones y tampoco trabas que posiblemente pueda
hacer el imputado, esto se fundamenta en uno de los requisitos establecidos
para que se pueda dar la medida cautelar, ya que debe haber un certeza o un
gran porcentaje de que el imputado vaya a querer encubrir su responsabilidad
penal, por lo que debe de demostrarse en audiencia de prisin preventiva.

Por otro lado, la prisin preventiva no es una va para neutralizar a potenciales

delincuentes o, para someter al imputado a un rgimen de rehabilitacin. Ya
que no se ha encontrado responsable a la persona a la cual se le impone la
medida, por lo tanto es como una medida para que no vuelva a cometer un
ilcito, al cual no se ha comprobado su participacin. Es a partir de este punto
de que se rechaza la idea de un adelantamiento de pena.

La necesidad de la prisin preventiva requiere evaluar que se est ante un

instrumento que convive con otras medidas cautelares destinadas, tambin, a
proteger el desarrollo y resultado del proceso penal (comparecencia simple y
restringida, detencin domiciliaria, impedimento de salida, suspensin
preventiva de derechos). Por lo que siendo la prisin preventiva la medida
limitativa ms grave del ordenamiento procesal, el principio de
proporcionalidad exige una aplicacin excepcional y subsidiaria. Debe ser la
ltima ratio o ltimo recurso para salvaguardar el resultado y desarrollo del
proceso penal.14

13
Exp. N 1567-2002-HC/TC
14
Del RIO LABARTHE. La Prisin Preventiva en la Jurisprudencia del Tribunal Constitucional. Consultado
el [19.V.2017] obtenido en
https://www.unifr.ch/ddp1/derechopenal/anuario/an_2008_04.pdf