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UNIVERSIDAD DE EL SALVADOR

FACULTAD DE JURISPRUDENCIA Y CIENCIAS SOCIALES


SEMINARIO DE GRADUACION EN CIENCIAS JURDICAS

LA CONTRIBUCIN DEL IMPUTADO COMO UN


MECANISMO VIABLE PARA LA APLICACIN
DE LOS CRITERIOS DE OPORTUNIDAD

TRABAJO DE GRADUACIN PARA OBTENER EL TTULO DE:


LICENCIADA EN CIENCIAS JURDICAS

PRESENTAN
DORIAN ELIZABETH ANDRADE BARAHONA
VERALICIA DE LA PAZ MARTINEZ ORTIZ
SARAI ANAMIN ROSA HUGHES

DIRECTOR DE SEMINARIO:
Licenciado Levis Italmir Orellana Campos

CIUDAD UNIVERSITARIA, SAN SALVADOR, ENERO DEL 2000

______________________

UNIVERSIDAD DE EL SALVADOR

RECTOR
DRA. MARIA ISABEL RODRGUEZ

VICE-RECTOR ACADEMICO
LIC. MARIA HORTENSIA DUEAS DE GARCA

VICE-RECTOR ADMINISTRATIVO
ING. JOSE FRANCISCO MARROQUN

SECRETARIO GENERAL
LIC. ENNIO ARTURO LUNA

FISCAL GENERAL
LIC. PEDRO ROSALIO ESCOBAR CASTANEDA

FACULTAD DE JURISPRUDENCIA Y CIENCIAS SOCIALES

DECANO
LIC. FRANCISCO ALBERTO GRANADOS HERNNDEZ

VICE-DECANO
LIC. EDGARDO HERRERA. MEDRANO

SECRETARIO
LIC. JORGE ALONSO BELTRN

UNIDAD DE INVESTIGACIN JURDICA


DR. JOS RODOLFO CASTRO ORELLANA

DIRECTOR DE SEMINARIO
LIC. LEVIS, ITALMIR ORELLANA CAMPOS

_______________________________

DEDICATORIA

A DIOS Y A LA VIRGEN MARIA: Por conducirme siempre en el camino de la sabidura y


permitirme culminar mi tan preciado anhelo, por lo que le doy infinitas gracias.

A MIS ABUELOS: Miguel Antonio Garay y Mara de la Paz Barahona, por saber guiarme, haberme
apoyado en todo momento y haber sido el sostn principal de mi formacin profesional.

A MIS PADRES: Cristbal y Graciela Andrade, con un inmenso cario y profundo agradecimiento,
por haberme ayudado en los momentos difciles, dndome aliento en mis estudios, y por brindarme
su apoyo incondicional.

A MIS HERMANOS: Mario Miguel y Milton Ernesto Andrade, con ternura y amor, por todo el apoyo
que me proporcionaron siempre.

A MIS TOS: Germn Roberto, Miguel Angel y Mario Enrique, con cario y respeto por la ayuda
brindada.

A MIS COMPAERAS DE TESIS: Sarai Anamin y Veralicia de la Paz, por la comprensin que
siempre existi en momentos difciles que enfrentamos y que a la vez superamos.

AL ASESOR DEL SEMINARIO: Licenciado Levis Italmir Orellana Campos, por habernos guiado
profesionalmente en el trabajo de investigacin, dndome as sus conocimientos.

A MIS AMIGOS: Por darme animo y desearme lo mejor.


DORIAN ELIZABETH ANDRADE BARAHONA

_______________________

DEDICATORIA

A DIOS NUESTRO REDENTOR: Seor, mi acierto ms grande ha sido el haber organizado mis
actividades contando con tu ayuda. Por haberte buscado como aliado y como socio de mis afanes,
todo esto mi Dios me ha permitido conseguir mi meta y es por ello que te doy las gracias de todo
corazn.

A LA SANTSIMA VIRGEN: Porque siempre que la he invocado, me ha concedido su santa


intercesin ante su hijo Jesucristo.

A MIS PADRES: Francisco Javier y Mara Lidia, les agradezco por su sacrificio, apoyo y consejos y
por todas aquellas palabras de nimo que me han impulsado a seguir adelante.

A MI HERMANO Y CUADA: Orsy Eliseo-Armida Consuelo por haberme brindado su ayuda en


todo momento.

A MIS COMPAERAS DE TESIS: Por la ayuda mutua que compartimos.

A NUESTRO DIRECTOR DE SEMINARIO: Licenciado Levis ltalmir Orellana Campos por las
orientaciones que nos brindo durante todo el trabajo de investigacin.
VERALICIA DE LA PAZ MARTINEZ ORTIZ

________________________

DEDICATORIA

A DIOS TODOPODEROSO: Por darme siempre en vida sabidura, valor, fuerza y esperanza e
iluminar siempre mi camino, al cual doy mis infinitas gracias.

A MIS PADRES: Trinidad Rosa y Marta de Rosa, con todo mi amor y respeto por su dedicacin y
estar siempre conmigo dndome aliento, animo, esfuerzo en cada momento de mis estudios y por
brindarme su apoyo incondicional.

A MIS HERMANOS: Joaqun, Marisol, Haydee, No, Azael, Epsiba y Esa, por su comprensin,
apoyo y empuje que me han brindado en todo mi estudio universitario.

A MIS TOS: Por su amor y cario que me han proporcionado siempre.

A MIS PRIMOS: Con respeto y cario por darme en cada momento impulso para seguir adelante.

A MIS COMPAERAS DE TESIS: Con sincero afecto y cario a Dorian y Veralicia, por su apoyo y
comprensin en los momentos difciles que tuvimos que pasar.

AL ASESOR DEL SEMINARIO: Licenciado Levis Italmir Orellana Campos, con mucho
agradecimiento.

A MIS AMIGOS: Por desear mi superacin.


SARAI ANAMIN ROSA HUGHES.

______________________
NDICE

INTRODUCCIN

MARCO DE REFERENCIA

1.1. Situacin Problemtica

CAPTULO I
MARCO DE REFERENCIA

1.2. Justificacin de la Investigacin


1.3. Delimitacin de la Investigacin
1.4. Objetivos de la Investigacin
1.5. Sistema de Hiptesis
1.6. Antecedentes de la Investigacin
1.7. Marco Histrico
1.8. Marco Doctrinario Conceptual

CAPTULO II
ASPECTOS GENERALES

2.1 Ministerio Pblico Fiscal y Potestad Persecutoria


2.2 Funcin Requirente
2.3 Principios de Actuacin
2.3.1. Principio de Legalidad
2.3.2. Principio de Oportunidad

CAPTULO III
DERECHO COMPARADO

3.1. El Principio de Oportunidad en Alemania


3.2. El Principio de Oportunidad en la Legislacin Ecuatoriana.
3.3. El Principio de Oportunidad en Per
3.4. El Principio de Oportunidad en Brasil
3.5. El Principio de Oportunidad en Guatemala.
3.6. El Principio de Oportunidad en Costa Rica
3.7. El Principio de Oportunidad en la Legislacin Estadounidense
3.8. El Principio de Oportunidad en Espaa
3.9. Relacin Comparativa con el Criterio de Oportunidad Aplicado en El Salvador

CAPTULO IV
ANLISIS JURDICO DE LOS CRITERIOS DE OPORTUNIDAD

4.1 Adopcin de los Criterios de Oportunidad en la normativa Procesal Penal Salvadorea


4.2 Motivos que el Legislador tome en cuenta para incluir la Oportunidad de la Accin Pblica en la
Normativa Penal de Acuerdo a la Poltica Criminal
4.3 El Principio de Oportunidad en Relacin con el Ordenamiento jurdico Interno
4.4 Generalidades de los Criterios de Oportunidad en el Cdigo Procesal Penal
1 4.4.1 Acciones en que proceden
4.4.2 Sujeto Procesal que lo solicita
4.4.3 Trmite para la Aplicacin de un Criterio de Oportunidad. 106
4.5 Casos en que proceden Los Criterios de Oportunidad
4.6 Efectos Procesales de la Aplicacin de un Criterio de Oportunidad
4.7 Recursos contra la resolucin y firmeza de la misma

CAPTULO V
5.1 Resultados de la Investigacin de Campo referente a los Criterios de Oportunidad
5.2 Anlisis de la Aplicacin de los Criterios de Oportunidad y su Eficacia en el Proceso Penal
Salvadoreo

CAPTULO VI
CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES
6.1 Conclusiones
6.2 Recomendaciones

BIBLIOGRAFA
ANEXOS
N 1: Copia de Resolucin del juzgado Sptimo de Instruccin.
N 2: Copia de Resolucin del juzgado Sptimo de Instruccin
N 3: Copia de Resolucin del Juzgado Tercero de Instruccin.
N 4: Copia de Resolucin del Juzgado Dcimo Cuarto de Paz.
N 5: Datos Estadsticos de los Criterios de Oportunidad de la Fiscala General de la Repblica.
N 6: Formulario de Entrevista utilizada en la Investigacin.
_________________________

INTRODUCCIN

En el presente trabajo de investigacin se renen las diversas inquietudes que como estudiantes
de Ciencias jurdicas nos surgen, ante la problemtica del cambio del Sistema Procesal Penal
Salvadoreo y especficamente la novedosa figura de los Criterios de Oportunidad inmersa en
dichos cambios, la cual consideramos de gran trascendencia realizar un estudio sobre dicha
temtica, exclusivamente en lo que es la Contribucin del Imputado relacionada con la aplicacin
de los mismos.

La eleccin del tema objeto de estudio, est determinada por su gran importancia en la normativa
Penal y Procesal Penal vigente, ya que Los Criterios de Oportunidad tienen una visin o
prevencin, cual es: El mejoramiento de la actividad estatal en la aplicacin de su poder coercitivo
a travs de la existencia de una norma que regule especficamente la agilizacin de los Procesos
Judiciales, con la utilizacin racional de los recursos para hacer frente al cometimiento de ilcitos
penales, y por ende a la delincuencia que atenta el inters pblico, superando con ello la
deficiencia de la normativa penal y procesal penal anterior.

Los Criterios para aplicar el Principio de Oportunidad como lo veremos en el desarrollo del trabajo
es una excepcin al Principio de Legalidad y se aplica para casos taxativamente determinado, no
pudiendo ser utilizado arbitrariamente por el rgano encargado de la acusacin pblica o sea la
Fiscala General de la Repblica, como ente encargado de la investigacin del delito y conductor
de la accin pblica.

Nuestra investigacin reviste importancia en el sentido de que al aplicar un Criterio de Oportunidad


se estn eliminando conductas que si bien son infracciones penales no poseen la gravedad
suficiente para que se realice un proceso ordinario o la Fiscala considera que no es conveniente la
prosecucin de dicho delito por circunstancias que en el desarrollo del trabajo se exponen con
amplitud.
Adems del propsito eminentemente formal, la presente investigacin pretende establecer si con
la aplicacin de los Criterios de Oportunidad existe o no-contribucin por parte del imputado.

En el Captulo I se incluye los elementos bsicos tales como: la delimitacin del problema, que
consiste en los alcances de la investigacin, entendido como los aspectos del problema que sern
objeto de anlisis y las limitaciones de las mismas, que son aquellos aspectos que no sern
investigados.

El sistema de hiptesis el cual constituye la base de nuestra investigacin, ya que son los
planteamientos generales y especficos que sern aprobados o desestimados del proceso de
investigacin.

En los antecedentes de la investigacin, en los cuales se incluyen las obras y trabajos de diversos
autores sobre o relacionado con nuestro tema; los objetivos de nuestro problema de investigacin,
dos generales y tres especficos, que constituyen parmetros para el desarrollo de la misma.

Posteriormente, en el Captulo II incluimos aspectos generales necesarios para la realizacin de


nuestro estudio, como lo son la funcin requirente y los principios de actuacin.

En lo es el Capitulado III y IV planteamos diferentes sub-temas y apartados que van conformando


el contenido del presente informe.

Es de sealar tambin que en el Captulo V se presentan los Resultados de la Investigacin de


Campo, en el que encontramos que las personas entrevistadas, conocen del tema y aportan
nociones generales, as como elementos nuevos para nuestra investigacin razn por la cual arrojo
los resultados deseados.

Por ltimo en el Captulo VI aportamos Conclusiones en las cuales presentamos el logro de


nuestros objetivos y la comprobacin de las hiptesis; y Recomendaciones que mediante su
oportuna implementacin permitan resolver o al menos minimizar la referida problemtica.
CAPTULO I

MARCO DE REFERENCIA

1.1 SITUACIN PROBLEMTICA.

La sociedad salvadorea descubri o mejor dicho, debi aceptar la imposibilidad de la


omnipresencia judicial.

La avalancha de trabajo obliga a priorizar, pues era materialmente imposible atender todos los
casos por igual, ya que algunos tenan trascendencia social y otros no.

"As mismo, cabe destacar las estadsticas durante el periodo 1984-1991, del total de los delitos
denunciados, solo el 21 % fue esclarecido. El 70 % se fue acumulando en los tribunales sin
resolucin. Muchos fueron sobresedo por falta de prueba o porque no se pudo localizar al autor de
los hechos denunciados. Las estadsticas *indicaban tambin que la duracin promedio de un
proceso penal era de dos aos y medio (1).

"Por otra parte, del total de los hechos denunciados casi el 80% corresponda a delitos contra la
propiedad (hurtos y robos) aunque generalmente de poca monta.
Solo el 5% se refera a delitos violentos como el homicidio.

No aparecan sentenciados por los grandes fraudes, evasin impositiva, corrupcin estatal y la
contaminacin del medio ambiente" (2)

Toda esta informacin refleja claramente que el Proceso Penal anterior fue absolutamente incapaz
de dar respuestas rpidas y oportunas, eficaces y justas a la gran cantidad de conflictos sociales
que se presentaron. El sistema era tan rgido y tan carente de frmulas alternativas de solucin
que en la utopa de dar una respuesta nica a la totalidad de los casos, es decir, con base en la
idea tradicional de que la persecucin penal deba llevarse a cabo hasta sus ltimas
consecuencias, lo -que se logro en realidad fue sobre cargar de trabajo a los tribunales de justicia.
Para solucionar este problema, atendiendo la misin fundamentalmente pacificadora de la justicia,
se implementa el nuevo cdigo Procesal Penal que viene a constituir un avance real en materia
adjetiva, incluyendo en ste mltiples formas para reedefinir los conflictos sociales. Para este
propsito se cuenta con soluciones alternativas o salidas anticipadas del sistema. As tenemos el
principio de oportunidad que permite que los asuntos de menor importancia puedan ser tratados de
manera sencilla y rpida, para ello fue necesario replantear las teoras del Derecho Penal
Sustantivo, referentes a los delitos pblicos. Surgi as la Teora de la Tipicidad Relevante, que
obliga al Estado a perseguir prioritariamente los hechos delictivos que producen mayor impacto
social.

Los delitos menos graves, de poca o ninguna incidencia social, muchos de ellos conocidos en la
prctica Jurdica como asuntos de bagatela, son consecuentemente tratados de un modo diferente,
que vara segn el pas de que se trate.

Sin embargo tales formas de despenalizacin no son adecuadas a la realidad nacional, puesto que
en un pas donde existen altos ndices de pobreza, un acto delictivo de poca incidencia social
puede ser de gran trascendencia individual; Su desatencin podra provocar una sensacin de
cierre de las vas Judiciales y, por tanto, inducir eventualmente a la utilizacin de la fuerza y la
bsqueda de Justicia por la propia mano?

Por otra parte, la Fiscala con su facultad discrecional se circunscribe a la posibilidad de renunciar
a la persecucin Penal, no promoviendo la accin correspondiente o desistiendo de su ejercicio
cuando esto le es permitido, si hubiere sido promovido. Se podra aludir qu la Fiscala se
despreocupa de su deber de investigar todos los hechos delictivos?; o Por lo contrario el Fiscal
podra disponer de forma arbitraria de su capacidad de acusar, no sujetndose a los criterios
establecidos en la ley para ser uso de la oportunidad?

Refirindose a otro aspecto del problema, resulta evidente la confrontacin que existe entre el
principio de legalidad que tiene como fundamento garantizar la justicia sin consideracin a
situaciones especificas, evitando arbitrariedades y buscando la igualdad, as como preservando la
funcin persecutoria del Estado y del Derecho Penal en su faceta procesal; en cambio el Principio
de Oportunidad violenta la igualdad, por que se basa en situaciones subjetivas, tanto de la persona
y del hecho. Es importante destacar que el cdigo Procesal Penal, presenta al Fiscal varios
supuestos para negociar con la defensa, sobre la disposicin total o parcial en la promocin de la
accin Penal. Esta facultad de negociar es clara en la aplicacin de ciertos Criterios de
Oportunidad a fin de obtener resultados favorables al inters pblico. Esto lo franquea el art. 20
Pr.Pn, en que el objetivo de la Fiscala no es conquistar o dominar la defensa, sino obtener la
contribucin del imputado para el esclarecimiento de todos aquellos hechos graves y de los delitos
del crimen organizado. La colaboracin que ofrece el imputado es a cambio de ciertas
consideraciones del Fiscal, como puede ser la de no proceder con la persecucin Penal invocando
la aplicacin de un Criterio de Oportunidad.
De todo esto se puede decir que la expresin de Oportunidad Reglada tropezara con la legalidad
e igualdad establecidas en la Constitucin? En la medida en que no se debe ni puede seleccionar
en forma arbitraria situaciones, ni personas que no deben ser acusados ante la jurisdiccin Penal
por condiciones sociales, fsicas y morales, esto no puede servir de sustento a la despenalizacin
de sujetos concretos, para propiciar la lucha contra determinados delitos, se ha llegado a decir que
poltica y criminalmente esta injustificado y es irracional pretender los beneficios inmediatos y pasar
por alto los perjuicios que a largo plazo proporciona una aplicacin del derecho conforme a una
regulacin de Oportunidad.

Tambin se ha logrado percibir que en la normativa existen ciertas figuras Penales y Procesales,
que regulan aspectos similares, todo ello responde a que en el Cdigo Penal se regulan algunas
situaciones que aparentemente tienen vinculacin con los Criterios de Oportunidad, ya que los
primeros ofrecen soluciones a situaciones semejantes, para el caso se puede mencionar el
Desistimiento (Art. 26 Pn.); la Atenuante del N 4 del Art. 29 Pn. y la responsabilidad de los
partcipes del Art. 37 Pn. relacionados con la primera parte del numeral 2 del Art. 20 Pr.Pn;
Habr un exceso de regulacin por parte del legislador?. Por lo antes expuesto, si se quiere
mantener la convivencia ordenada y armnica y concentrar recursos y esfuerzos en la persecucin
y sancin efectiva de la delincuencia, tambin deben analizarse las consecuencias que genera la
aplicabilidad del Principio de Oportunidad, ya que bajo el argumento de que la delincuencia es
incontrolada, Se puede amenazar la seguridad Jurdica y la tranquilidad ciudadana, en vista de
que el proceso Penal puede no asegurar los derechos de todos los ciudadanos en general y de las
partes en particular? Y Por qu el procesamiento y sancin de los responsables de actos
criminales pueden quedar impunes; Y a la vez servir de estmulos a conductas inclinadas a
delinquir, puesto que incita al irrespeto de la ley?

1.2. JUSTIFICACIN DE LA INVESTIGACIN

La realizacin de la presente investigacin se enmarca en un contexto de cambios graduales, en el


manejo del poder punitivo del Estado, conforme a orientaciones modernas de la poltica criminal;
dentro de este mbito surgen los Criterios de Oportunidad que vienen a constituir uno de los ejes
fundamentales del mecanismo de simplificacin procesal, que permiten en algunos casos definidos
por reglas jurdicas, prescindir de la persecucin Penal.

La contribucin del imputado en la aplicacin de los Criterios de Oportunidad es uno de los


elementos principales de esta problemtica jurdica, tomando en cuenta los efectos que produce
social y judicialmente.

Dicha contribucin toma como objetivo la descriminalizacin de hechos punibles, evitando la


aplicacin del poder penal en aquellos casos de delitos insignificantes, obligando al Estado a
perseguir prioritariamente los hechos ms relevantes y de mayor gravedad social, al permitir
descongestionar los atascados Tribunales, de tal manera que les permita intervenir en los hechos
ms lesivos y esenciales para la comunidad y los ciudadanos.

Tambin la colaboracin del indiciado se puede dar cuando ste accede a dar testimonio veraz
sobre otros hechos en que l particip o de los cuales l sabe en contra de otros involucrados y de
los que el Fiscal no tiene suficiente prueba.

Se comprende, entonces, la importancia de un trabajo de investigacin, porque dentro de las


muchas razones que motivan a elegir la problemtica de los Criterios de Oportunidad, es el de
obtener una informacin amplia de los mismos; tomando en cuenta la proyeccin social que tiene y
lo novedoso de este tema, adems se hace interesante la investigacin porque nos ayudar a
tener un conocimiento cientfico de la problemtica social que nos rodea.
Otro aspecto que se tomo en cuenta para la seleccin del tema es que ha sido poco estudiado por
los especialistas del Derecho, y se hace necesario formular nuevas aproximaciones tericas que
beneficien el desarrollo de las Ciencias Jurdicas.

Los beneficios que se obtendrn con la solucin de dicho problema, ser la de identificar los
obstculos que presenta la contribucin del imputado; aportando los medios de solucin que
vengan a resolver dichos inconvenientes.

1.3. DELIMITACIN DE LA INVESTIGACIN

ALCANCES DE LA INVESTIGACIN.

Al tratar la contribucin del imputado como un mecanismo viable para la aplicacin de los criterios
de oportunidad en nuestro sistema judicial no abordamos todos los casos que se han dado en el
pas, la investigacin de campo nicamente se llev a cabo en el municipio de San Salvador,
aunque nos remitimos a otros datos estadsticos para establecer ciertos ejemplos.

En cuanto al mbito temporal, nuestro estudio abarca desde 1998 a1999.

LIMITACIONES DE LA INVESTIGACIN

Para investigar en torno a las limitaciones jurdicas en que incide la contribucin del imputado,
utilizamos bsicamente los niveles descriptivos y explicativos.

Tambin es importante aclarar que de toda la legislacin nacional existente en cuanto a los
criterios de oportunidad retomamos solamente aquellos ms relacionados con la contribucin del
imputado, debido que con esta abordaremos en forma especfica el tema que nos ocupa y de
forma especial trataremos algunas disposiciones de los cdigos procesales penales de otros
pases.

Al desarrollar el efecto causado por la contribucin del imputado solamente se hace referencia a lo
que es el N 2 del art. 20 Pr.Pn; describiendo su relacin con la discrecionalidad del fiscal y el
efecto que puede causarse si no se toma en cuenta la colaboracin que un imputado puede prestar
para el esclarecimiento de hechos delictivos. Tambin es importante aclarar que en cuanto a la
investigacin del impacto jurdico provocado por los criterios de oportunidad y las consecuencias
jurdicas del mismo se hace por medio de fuentes bibliogrficas.

1.4 OBJETIVOS DE LA INVESTIGACIN.

1.4.1 OBJETIVOS GENERALES:

Determinar el nivel de aplicacin de los Criterios de Oportunidad en el Municipio de San Salvador


en el periodo de 1998-1999.
Establecer si en la aplicabilidad de la Oportunidad Procesal, existe una contribucin del imputado.

1.4.2 OBJETIVOS ESPECFICOS:

Identificar el desarrollo histrico y actual del Principio de Oportunidad.


Determinar las consecuencias Jurdicas y Sociales que se generan, con la aplicacin de los
Criterios de Oportunidad.
Sistematizar la doctrina relativa al Principio de Oportunidad.

1.5 SISTEMA DE HIPTESIS

1.5.1 HIPTESIS GENERAL

La contribucin del imputado con relacin a los Criterios de Oportunidad, en el periodo 1998 -
1999 en el municipio de San Salvador, coadyuva con la investigacin o esclarecimiento de ilcitos
penales".
Variable Independiente: La contribucin del imputado, con relacin a los Criterios de Oportunidad.
Variable Dependiente: Coadyuva con la investigacin o esclarecimiento de ilcitos penales.

1.5.2 HIPTESIS ESPECFICAS

Cuanto mayor sea la contribucin del imputado tanto menor ser el nivel de ndice delincuencial
Variable Independiente: Mayor contribucin del imputado.
Variable Dependiente: Menor ndice delincuencial.
A mayor ineficacia de la contribucin del imputado menor aplicacin de los Criterios de
Oportunidad"

Variable Independiente: Mayor ineficacia de la contribucin del imputado.

Variable Dependiente: Menor aplicacin de los Criterios de Oportunidad.

A mayor contribucin del imputado respecto a la aplicacin de los Criterios, de Oportunidad,


menor es la retardacin de la Administracin de Justicia.

Variable Independiente: A mayor contribucin del imputado respecto a la aplicacin de los criterios
de oportunidad

Variable Dependiente: Menor es la retardacin en la Administracin de Justicia.

1.6 ANTECEDENTES DE INVESTIGACIN.

Los Criterios de Oportunidad, son una figura totalmente novedosa, para el Sistema Procesal Penal
Salvadoreo, ya que en legislaciones anteriores no se haba regulado una figura como sta, es por
ello que es difcil hacer un anlisis comparativo de legislaciones anteriores con la actual, as
mismo, sobre el tema en estudio, no se ha escrito ningn tipo de documentos debido a la reciente
creacin en el pas de la aludida figura. De igual forma no se ha hecho investigacin alguna sobre
el referido tema. Excepcionalmente se ha encontrado la exposicin de motivos de la normativa
vigente tratndose solamente de un pequeo apartado que explica brevemente la finalidad del
Principio de Oportunidad en el Cdigo Procesal Penal.

1.7 MARCO HISTRICO.

En el Derecho Antiguo Romano la persecucin del delito corresponda al magistrado, la cognicin


del magistrado tena carcter inquisitivo, inclinndose hacia el Principio de Legalidad, puesto que
los magistrados con imperium no estaban solo autorizados, sino que tambin obligados a
proceder en los asuntos que caan bajo su competencia. Pero no haba medida ninguna que
garantizara un procedimiento efectivo contra todos los hechos punibles. Al pasar el procedimiento
de las "quaestiones", se formo el sistema de la accin popular. No exista, el deber de interponer
una querella, pero contra un desistimiento injustificado de la querella se sealaba la pena de la
tergiversacin. En la poca de los emperadores el procedimiento de cognicin inquisitiva se
restableci pero parece que el procedimiento de oficio era dominado por el principio de
oportunidad. Por lo menos se puede deducir de la agravacin de las penas de la calumnia y de la
obligacin del denunciante de encargarse de la querella, la tendencia del legislador a proteger a la
justicia penal principalmente contra los peligros nacidos de denuncia injustificadas y no contra una
dejadez de la persecucin.

Tampoco en el Procedimiento Germnico haba base para el contraste del Principio de Legalidad y
de Oportunidad, en tanto que se mezclaban asuntos civiles y penales; pero en la poca de los
francos surgieron los primeros elementos del principio de legalidad; de modo anlogo los
escabinos de los tribunales secretos venan obligados a perseguir todos los hechos punibles de los
que tuviese conocimiento. En el procedimiento inquisitivo comn alemn el Principio de Legalidad
triunf; el mismo punto de vista se encuentra en las leyes alemanas de principio del siglo XIX, por
ejemplo el Cdigo Penal Bvaro de 1803.

El Cdigo Procesal Penal de Francia de 1808 no se mencionaba para nada el Principio de


Oportunidad. El Cdigo Napolenico se fundamentaba en el Principio de Legalidad. Con la entrada
en vigor del Cdigo de Instruccin Criminal francs, se fue poniendo en prctica la costumbre
regulada despus a travs de una circular del Ministerio de justicia- de archivar los asuntos sin
gran significado y que no afectar el orden pblico " (3)

Momento clave en la evolucin histrica del principio de oportunidad es aquel en que se comienzan
a intensificar las crticas entorno a la propuesta de reunir en un solo sujeto la funcin acusadora y
juzgadora. Como es sabido, la situacin derivo en la creacin y desarrollo del Ministerio Fiscal
como rgano independiente, permaneciendo sin respuesta, no obstante, la cuestin referente a la
existencia o no de acusar. No es ajeno a esta situacin el hecho del escaso desarrollo dogmtico
del binomio legalidad oportunidad, as como el de los propios conceptos implicados en el mismo.

En el estado de Prusia las Leyes Procesales del 10 de Enero de 1848 y 13 de Septiembre del
mismo ao, respectivamente atribuan la funcin investigadora al juez competente para el
conocimiento del proceso principal, quin deba actuar de oficio y sujeto en dicha actividad al
principio de legalidad. Por otra parte, se contempla, como nico motivo de archivo, las faltas de
indicios suficientes de criminalidad.

Otra era la situacin de los Estados del norte de Alemania all, la primera fase del proceso estaba a
cargo de la fiscala y del juez. Precisamente, y como medio de garantizar la efectiva separacin de
las funciones juzgadora y acusadora, haba sido creada a imitacin de la francesa, la figura del
Ministerio Fiscal. A esta nueva institucin cuyas caractersticas esenciales quedaron en un principio
algo imprecisas, se le encargaba de manera fundamental que no fuera perseguido ningn inocente
ni restara sin castigo ningn culpable.

En este marco, donde cabe diferenciar netamente una doble zona de influencia: La orilla izquierda
del Rhin y Baviera, bajo el peso del Cdigo de Instruccin Criminal y aquella otra marcada en
mayor medida por la experiencia anglosajona, estalla la polmica principio de legalidad - principio
de oportunidad, al entender que este ltimo deba ser uno de los que informara de manera
necesaria la nueva regulacin que se propona en adelante.

Se propona la conveniencia de atribuir al fiscal la discrecionalidad suficiente que le permitiera


decir, en funcin de su apreciacin sobre la existencia o no de inters pblico y la persecucin de
determinados hechos delictivos.

Cuando en 1877, entra en vigor la regulacin procesal penal unificada, el principio de legalidad
haba logrado su punto de vigencia y conocimiento ms lgido, al tiempo que dicha aplicacin iba
poniendo de manifiesto sus desventajas.

Desde la perspectiva Alemana, la historia de su vigencia a partir de este momento es del


progresivo decrecimiento en su aplicacin.

Hacia 1888, se empezaba a percibir la necesidad de una suavizacin de la obligacin de acusar.


Ante el incremento de las crticas por la excesiva penalidad del Estado, as por la sobrecarga de
trabajo de los tribunales atribuida en buena medida a la persecucin de los llamados delitos de
bagatela; se cre en 1903 una Comisin de expertos para trabajar sobre la exigida reforma del
proceso penal. Se llego a plantear en su seno la conveniencia de abolir el principio de legalidad.
Tal propuesta, rechazada por la mayora, coadyuvaron, junto con la crtica ya mencionada, aun
dictamen de sus miembros a favor de una apertura hacia el principio de oportunidad. Este se
recomend para los delitos menos graves, los hechos accesorios y los actos cometidos en el
extranjero. El proyecto final se present ante la Cmara Legislativa en 1909. Ni l, ni otro posterior
tuvieron una acogida favorable, pero no cabe negar que sentaron las bases de la posterior reforma,
suspendida provisionalmente por el estallido de la primera guerra mundial.

Posteriormente y durante el perodo de interguerras, la aplicacin del principio de oportunidad se


fue ampliando de manera progresiva, no sin que ello suscitara oposiciones encontradas.

La llegada al poder del Nacional Socialismo no par en absoluto la expansin del principio de
oportunidad. Muy al contrario, el principio de legalidad se consider como un aspecto ms de las
ya superadas concepciones liberales.

Pareca claro el empeo Nacional Socialista en convertir al Ministerio Fiscal en nico seor y
dueo de la actividad previa al proceso penal, con el argumento de que cualquier tipo de control en
tal sentido no era sino reflejo de unas concepciones liberales sin fundamento. La prctica
eliminacin de la vigencia del principio de legalidad a que hubiera conducido esta poltica se vio
frenada por el fin de la segunda guerra mundial.

Finalizada la guerra, se busca elaborar una regulacin del binomio legalidad - oportunidad o
retomar la existente antes de 1933. La Ley de unificacin del 12 de Septiembre de 1950, acogi
esta segunda posibilidad devolviendo la situacin a la vigente diecisiete aos atrs. Siguiendo esta
concepcin se exime a la Fiscala de la persecucin penal en aquellos hechos considerados una
bagatela, por ltimo en 1974, el principio de oportunidad se instituye plenamente en el proceso
penal Alemn. (4)

"Por otra parte la mayora de pases Iberoamericanos haban conservado hasta hace poco, un
modelo de procedimiento penal anterior al llamado movimiento de reforma del siglo XIX en Europa
Continental, esto es, fueron depositarios de la organizacin Judicial y de las leyes procesales
inquisitivas de sus colonizadores y conservaban rasgos vigorosos de la legislacin colonial.

Por excepcin se halla en los pases Latinoamericanos un procedimiento penal semejante al que
guo la transformacin europeo - continental en el siglo XIX, a partir del cdigo francs de 1808,
estructurado sobre la base de una instruccin preparatoria, un procedimiento intermedio (hoy
audiencia preliminar del CPP Italiano) y un juicio con debate continuo, oral y pblico.

Como resultado de esta situacin se crea el Cdigo procesal penal modelo para Iberoamrica que
tiene como base, el Cdigo procesal penal para la Provincia de Crdoba (Argentina), vigente de
1940 y cuyo proyecto terminaran en el ao de 1939, los profesores Sebastin Soler y Alfredo Vlez
Mariconde. Conforme a ese antecedente, la estructura fundamental del procedimiento comn
deriva de los Cdigos italianos de 1913 y 1930, con influencia, tambin, de la ley de Enjuiciamiento
Criminal Espaola y de la Ordenanza Procesal Penal Alemana, leyes que, adems, reconocen la
influencia comn del antiguo Cdigo de Instruccin Criminal francs de 1808 y sus reformas. En
1978, Jorge A. Clari Olmedo, present las llamadas Bases de un Cdigo tipo para
Latinoamrica", obra que ya posee una estructura normativa completa.

La estructura fundamental del proyecto segua el mandato anterior y, por tanto, sus antecedentes
principales. En general el proyecto Conserv su estructura principal aun cuando muchos de las
reglas e institutos originarios fueron transformados y cambiados de lugar sistemtico, pues se
consider necesario incorporar las reformas del sistema y la problemtica actual de la
administracin de Justicia penal, surgida a partir de la finalizacin de la segunda guerra mundial.
Hoy el proyecto ha variado algo de estilo, segn se ver, por influencia general de la estructura y
soluciones de la Ordenanza Procesal Penal Alemana sobre el antiguo modelo, criterio de solucin
que han venido a corroborar los nuevos cdigos de Italia y Portugal.

El Cdigo Procesal Penal modelo para Iberoamrica conoce formas abreviadas de concluir el
proceso penal, que no son propiamente procesales, sino que antes bien estn vinculadas con
mayor vigor a la diversin, que seala los modos de reaccionar frente al conflicto social con
consecuencias jurdicas alternativas, que desplazan la pena o, cuando menos, no poseen
culturalmente, ni jurdicamente el significado de una pena. Estas maneras de tratar el conflicto
producen, sin embargo, un ahorro considerable de recursos y energa para el sistema de
administracin de justicia penal. Aunque ejerzan una influencia decisiva sobre el tipo de
procedimiento (ejercicio de las acciones), se trata, principalmente de medidas referidas a la
reaccin penal estatal (pena o medida de seguridad y correccin); precisamente por ello, no estn
regulados particularizadamente en el proyecto pero s estn indicados en l a manera de ejemplo:
Los Criterios de Oportunidad" (5)

El Principio de Oportunidad ha sido implementado en pases Latinoamericanos como Costa Rica,


Guatemala, Brasil, Per, El Salvador, entre otros. En lo que respecta a nuestro pas, el Programa
Nacional de Reforma Legal del Ministerio de Justicia, hecho pblico durante el ao de 1993,
contiene un componente sobre las reformas penales.

"El Programa toma en cuenta dos exigencias de nuestra realidad: primera, generar un sistema de
investigaciones eficiente y respetuoso de la ley, segunda, adecuar la legislacin penal, procesal
penal y penitenciaria al sistema de derechos y garantas constitucionales previstas en los Pactos
Internacionales aprobados por El Salvador, sin cuyo respeto cualquier sistema procesal es
sospechoso de arbitrario y pierde legitimidad social.

No hace falta mencionar que el sistema procesal penal que estuvo vigente desde 1974, no
correspondi a la normativa constitucional de hacer efectiva una justicia pronta y cumplida, cuya
finalidad, ms que la bsqueda de la verdad real o material, sea la solucin de un conflicto y no,
como fuente generadora de muchos ms.

Por el contrario, el nuevo Cdigo Procesal Penal implica un verdadero cambio en la manera de
administrar justicia penal y modifica radicalmente las caducadas prcticas judiciales y genera, de
esa forma, nuevas figuras procesales penales como los Criterios de Oportunidad que constituyen
un avance real en materia adjetiva puesto que soluciona los presupuestos delictivos a perseguir,
con lo que disminuir el nmero de asuntos en los tribunales y se adecuara a cada situacin
concreta la ley con vistas a su inaplicacin o suspensin si las circunstancias concretas del sujeto
as lo aconsejaren" (6)

1.8. MARCO DOCTRINARIO -CONCEPTUAL

Histricamente, las formas de solucionar los conflictos han transitado desde el uso de la fuerza y
la violencia por parte de los particulares como mecanismo de AUTOTUTELA o AUTODEFENSA,
en las etapas primitivas de la humanidad pasando a la etapa contempornea, por los mecanismos
de HETEROCOMPOSICIN (Imposicin de una solucin por parte de un tercero que viene a ser
un juez), en el momento en que el Estado suprime la auto justicia por parte de los particulares y se
apropia del monopolio de Justicia.

Sin embargo dicho mecanismo no fue capaz de enfrentar los problemas de los sistemas de justicia,
que estuvieron ligados durante mucho tiempo a los regmenes militares, se convirtieron en meros
legitimadores del Autoritarismo durante un buen trecho de la historia latinoamericano. Luego, con
los procesos de democratizacin, a partir de los 80s, comenzaron un proceso de reforma
democrtica, logrando en algunos casos resultados destacables.

No obstante, en la mayora de los sistemas Judiciales en Latinoamrica, an con los avances


sustanciales que hay que reconocer, todava las quejas eran las mismas: congestionamiento
judicial, retardacin de los procesos, corrupcin, procedimientos engorrosos o inadecuados,
funcionarios mal capacitados.

En trminos generales, estas quejas tienen un denominador comn: la preocupacin por la


efectividad de los sistemas judiciales.

A todo ello le podemos agregar que la mayora de autores del comienzo de siglo se han
fundamentado en el principio de legalidad, que ha sido definido por Tijerino Pacheco como: "El
principio en virtud del cual el Ministerio Pblico tiene el deber de promover y dirigir la Investigacin
de cualquier hecho que revista caracteres de delito de Accin Pblica y de someter a proceso a
quin ese hecho pueda imputarse, sin consideracin o utilidad" (7).

Dicho principio ha tenido como base la TEORIA ABSOLUTA 0 RETRIBUTIVA del Derecho Penal
que obedece a una concepcin Kantiana en la cual la pena es una forma de expiacin o retribucin
del hecho punible, que legitimaban el castigo como mal inferido a quin mal haba obrado.

Adems consideraban que la funcin del Estado es obtener la justicia a travs de la persecucin y
castigo de todos los hechos delictivos.

Aunque sta teora ha sido superada, ya que no es forzosa una validez ilimitada del principio de
legalidad y a la vista de los innumerables delitos de Bagatela: "que consisten en aquellos hechos
contemplados en las leyes penales cuya reprochabilidad es escasa y cuyo bien Jurdico protegido
se considera de menor relevancia (8) que resulta prcticamente irrealizable puesto que la
consecuencia obligatoria sera una sobrecarga total para la Administracin de Justicia.

"En este contexto surge la TEORA RELATIVA O UTILITARIA del Derecho Penal que se refiere a
la prevencin general positiva, que procura legitimar la pena a travs de la necesidad de recordar
los valores (bienes jurdicos), convencionalmente admitidos como base de la integracin social,
confirmando la vigencia de las normas que las establecen, fin que se alcanza por imposicin de la
consecuencia jurdica tan slo a algunos hechos disvaliosos, sin necesidad de pretender que todos
ellos sean alcanzados por la pena. Adems existe la teora de la Tipicidad Relevante, que obliga al
Estado a perseguir prioritariamente los hechos delictivos que producen mayor impacto social (9)
"Dndose como consecuencia la creacin de mecanismos de AUTOCOMPOSICIN, en que las
partes arreglan sus conflictos judiciales sin llegar a la violencia. "De la misma manera se puede
vincular el Principio de Oportunidad a las teoras utilitarias que tiene objetivos polticos, criminales
utilitarios, como la:

Descriminalizacin de hechos punibles, evitando la aplicacin del poder penal all donde otras
formas de reaccin frente al comportamiento desviado pueden alcanzar mejores resultados o
donde resulte innecesaria la aplicacin del poder punitivo del Estado. Procurando as una mayor
eficiencia del sistema penal y permitiendo a la vez el descongestionamiento de una justicia penal
sobresaturada de casos, que, dificulta el tratamiento preferencial de aquellos que deben ser
solucionados por el sistema.

La Descriminalizacin puede llevarse a cabo a travs de diversos instrumentos que permiten, a su


vez diversas clasificaciones segn los medios que se utilicen para su consecucin:

Descriminalizacin General: cuando se contempla en la ley de manera tal que no permite ningn
mbito de discrecionalidad;

Descriminalizacin Particular: cuando se aplica caso por caso, mediante normas que admitan la
apreciacin particularizada sobre la conveniencia de aplicar la sancin en el supuesto concreto y:

Descriminalizacin de Despenalizacin o Adopcin de medidas ms suaves: La Despenalizacin


se conseguir en este caso, bien suprimiendo tipos penales concretos, bien, en lugar de
suprimirlos, sancionarlos de modo ms suavizado fuera del mbito estrictamente penal (10)

Las teoras anteriormente mencionadas se gestaron en los pases europeos, especficamente en la


Repblica federal Alemana que 'as implemento en el perodo de la primera Guerra Mundial.

Por otra parte, tradicionalmente en virtud del acogimiento del Sistema Inquisitivo, el mundo
Iberoamericano ha sido fiel al principio de legalidad en la persecucin penal. Sin embargo, el
Cdigo Procesal Penal Modelo para Iberoamrica incorpora, formas abreviadas de concluir
anticipadamente los procesos penales, entre ellas el Principio de Oportunidad como una excepcin
al Principio de Legalidad.

Nuestro pas, influenciado por esta tendencia implemento una nueva normativa penal y procesal
penal que tiene como visin el mejoramiento de la actividad estatal en la aplicacin de su poder
coercitivo a travs de la existencia de una norma que regule especficamente la agilizacin de los
procesos judiciales, con la utilizacin racional de los recursos para hacer frente al cometimiento de
ilcitos penales, y por ende a la delincuencia que atenta el inters pblico as como el respeto a la
dignidad y el respecto a los derechos de la persona, superando con ello la delincuencia de la
normativa penal y procesal penal anterior.

Los Cdigos Penal y Procesal Penal vigentes se encuentran inspirados en un sistema procesal
mixto con tendencia al sistema acusatorio y que su desarrollo va encaminado a la puesta en
marcha de diferentes etapas procesales en los que se regula, amplia intervencin de las partes a
travs de la direccin funcional del delito ejercido por el Ministerio Pblico.

Con ello puede decirse que dicho proceso, conforme lo desarrolla nuestro Cdigo Procesal Penal
persigue resolver la situacin jurdica de una persona en un proceso penal, en cuanto a la
persecucin de un hecho delictivo a travs de un procedimiento comn apegado a Derecho y a
trminos, y que as mismo vayan encaminados a satisfacer las exigencias sociales que un estado
de derecho pretenda en cuanto a dirimir eficazmente la existencia de ilcitos penales.

No obstante pretender a travs del procedimiento comn, dirimir al mximo los conflictos
suscitados en el mbito jurdico y as mismo hacer prevalecer el valor justicia, la misma normativa
en vista de que el procedimiento comn no resuelven en su generalidad la existencia de casos
especficos y en un determinado momento procesal, esta misma normativa contempla la existencia
de salidas alternas del proceso, que lgicamente guardan estrecha relacin con el proceso comn
pero que por su naturaleza se vuelven peculiares en su desarrollo.
Respecto a estas salidas alternas cabe destacar la existencia del Principio de Oportunidad el cual
como se ver a continuacin constituye una forma temprana de poner fin al proceso como un
mecanismo de resolver de modo singular conforme a ciertos requisitos planteados en la misma Ley
y en determinado momento procesal, al conflicto suscitado.

Es de gran importancia plasmar la doctrina de los diferentes tratadistas que han logrado desarrollar
el contenido del Principio de Oportunidad, en diferentes legislaciones, como: Julio B. J. Maier,
quien dice "que los criterios de oportunidad permiten avanzar hacia un modelo de administracin
de justicia ms racional, eficiente e igualitario, que debe operar justamente con otros medios
materiales y procesales de encaminar la selectividad propia del sistema. Dicho principio
considerado como excepcin y como tal, sujeto a criterios normativamente determinados y aun
adecuado control jurisdiccional, constituye entonces, el medio ms idneo para intentar la
erradicacin definitiva de la arbitrariedad" (11)

Por otra parte Gimeno Sendra, sostiene que: "El Principio de Oportunidad consiste en la facultad
que al titular de la accin penal le asiste, para disponer, bajo determinadas condiciones, de su
ejercicio, con independencia de que se haya acreditado la existencia de un hecho punible contra
un autor determinado. Destacando las siguientes caractersticas: es excepcional, es discrecional,
referido en general al rgano persecutor oficial (Fiscala General de la Repblica), y taxativamente
reglado.

Con ese nuevo poder, la decisin de iniciar formalmente la persecucin penal se torna para la
fiscala en una de las ms importantes funciones. Pero esa decisin es slo uno de los aspectos de
su discrecionalidad, pues una vez promovida la accin penal, todava la fiscala tiene amplia
potestad para decidir no continuar con la persecucin penal. En ambos casos iniciar o no iniciar,
continuar o no continuar se trata de supuestos determinados por la ley. Acertamos entonces en
sealar que el respeto irrestricto al principio de legalidad, en sentido ortodoxo, a desaparecido del
ordenamiento jurdico punitivo" (12) "En cuanto a la aplicacin de los Criterios de Oportunidad
existen dos modelos doctrinarios: "El primero es el Principio de Oportunidad como Regla General,
sistema adoptado por pases como Estados Unidos y Holanda, destacndose una amplia facultad
de discrecionalidad por parte del Ministerio Pblico, ya que la ley no seala taxativamente los
casos en los cuales se ha de aplicar dicho principio.

El segundo modelo del Principio de Oportunidad es el adoptado en Alemania, en el cual el


ordenamiento procesal que rige es el Principio de Oportunidad Reglado, en el cual el fiscal tiene la
obligacin general de practicar las investigaciones necesarias en caso de que exista sospecha de
haberse cometido un hecho delictivo, puede con la aprobacin del tribunal competente con el
consentimiento del imputado dejar de ejercer la accin pblica" (13).

Al respecto, existe una fuerte tendencia doctrinaria que propugna por que los sistemas regulen, por
excepcin, la aplicacin de la discrecionalidad en el ejercicio de la accin penal para aquellos
casos cuya cesacin no comprometa gravemente el inters pblico. Se argumenta, con mucho
acierto, de que los supuestos tericos que fundamentan la obligatoriedad, sufren un grave
cuestionamiento en la prctica judicial al comprobarse inequvocamente la inevitable utilizacin
discrecional de la accin penal. Por ejemplo, no obstante, de que existe la obligatoriedad de la
persecucin penal, la polica o la fiscala ordenan el "archivo" de muchos casos cuando, resulta
imposible para ellos la recopilacin de la prueba que respalde la versin del denunciante; igual
sucede, cuando su capacidad tcnica y administrativa no da abasto para la persecucin de todos
los casos, dando origen a una selectividad que prioritariamente persigue a la delincuencia de los
estratos sociales ms desposedos.

Con respecto a lo anterior en nuestro pas la obligatoriedad de la accin penal ha sido un principio
de carcter absoluto en el ordenamiento jurdico salvadoreo, hasta la entrada en vigencia del
Cdigo Procesal Penal que regula ciertas excepciones a la obligatoriedad de la accin penal en el
artculo 20, el Principio de Oportunidad proceder en aquellos casos de insignificancia del hecho,
contribucin del imputado para el esclarecimiento de hechos delictivos y de la participacin de
otros imputados, cuando exista pena natural, culpabilidad mnima y cuando la pena que
corresponde por el hecho o calificacin jurdica de cuya persecucin se prescinde carece de
importancia en consideracin a la pena ya impuesta, a la que corresponde por los restantes
hechos o calificaciones o la que se le impondra en un procedimiento tramitado en el extranjero; en
el que se requiere el acuerdo del Tribunal, el Ministerio Pblico Fiscal, Querellante y su Defensor,
sobre su procedencia.

En conclusin el sistema implementado por el Cdigo Procesal Penal Salvadoreo, es el que


aplica los Criterios de Oportunidad como excepcin a la regla de legalidad, que tiene su
fundamento en la Teora Relativa del Derecho Penal y la posterior Descriminalizacin Particular.
Dicha afirmacin se basa en la reduccin de los poderes discrecionales del Ministerio Pblico en el
sentido de que si este piensa en renunciar a la persecucin Penal no promoviendo la accin penal
correspondiente o desistiendo de su ejercicio, esto lo tiene que hacer por medio de un control que
llevara el tribunal jurisdiccional correspondiente.

El siguiente apartado, se presentan algunos conceptos considerados de relevante importancia en


el desarrollo y transcurso de la presente investigacin por constituir base fundamental en ella, al
definirlos se persigue enfocar con ms claridad el contenido de los diferentes aspectos a investigar,
as tiene:

PROCEDIMIENTO: Ossorio lo define como "las normas reguladoras para la actuacin ante los
organismos jurisdiccionales, civiles, penales, laborales, contencioso administrativo." (14)
Cabanellas, en cambio dice que ""en general, la accin de proceder sistema, mtodo de ejecucin,
actuacin o fabricacin de modo de tramitar las actuaciones judiciales y administrativas, o sea el
conjunto de actos, diligencias y resoluciones que comprenden la iniciacin, instruccin,
desenvolvimiento, fallo y ejecucin en un expediente o proceso" (15). Como puede advertirse el
procedimiento implica una situacin, una serie de etapas a seguir dentro de un proceso que
indique actuaciones judiciales en cualquier rama del Derecho desde que se inicia hasta que se da
por fenecido, es pues un mtodo, un sistema, un seguimiento de pasos o actuaciones judiciales en
determinado proceso.

SISTEMA ACUSATORIO: Manuel Ossorio:"es el procedimiento penal, que obliga al juzgador a


decidir segn los resultados de la acusacin pblica o privada y de la controversia mantenida con
la defensa salvo especial informe solicitado por las partes sobre actos, omisiones, circunstancias
no tenidas en cuenta por ellos" (16)

CRITERIOS DE OPORTUNIDAD: "Se denomina as al principio segn el cual los funcionarios del
Estado (los fiscales) pueden prescindir de la persecucin Penal y pedir el archivo en ciertos y
determinados casos, ya sea por su poca importancia o gravedad y por razones de conveniencia
para la investigacin. Es una excepcin al principio de legalidad y se utiliza para economizar" (17)

PERSECUCIN PENAL: "En el proceso penal se utiliza este trmino como sinnimo de "Accin
Penal" e indica la facultad. De promover la investigacin y el juicio de un delito" (18)

(1) MINISTERIO DE JUSTICIA, "Nuevo Proceso Penal, en Revistas de Ciencias Penales de El Salvador", Ao 5, Pg. 17.
(2) Ob, cit. Pg. 19.
(3) GOLSCHMIDT, James, "Principio Generales del Proceso Penal", Editorial Europa-Amrica, Pg. 3y4.
(4) ARMENTA DEU, Teresa, "Criminalidad de Bagatela y Principio de Oportunidad, Alemania y Espaa". Pg. 74-76,
(5) MAIER, Julio, Revistas de Ciencias Jurdicas, Mecanismos de Simplificacin del Proceso Comn, Pg. 123.
(6) SERRANO, Armando Antonio y Otros, Manual de Derecho Procesal Penal, Proyecto PNUD, Pg.- 387-388
(7) TIJERINO PACHECO, Jos Mara, El Principio de Oportunidad en Reflexiones sobre el Nuevo Proceso Penal, Pg. 88.
(8) ARMENTA DEU, Teresa, "Criminalidad de Bagatela y Principio de Oportunidad: Alemania y Espaa, Pg. 18
(9) BARRIENTOS, Cesar Ricardo, Principio Generales del Proceso Penal Guatemalteco", Editorial Emce, Pg. 63.
(10) ARMENTA DEU, Teresa, "Criminalidad de Bagatela y Principio de Oportunidad Alemania y Espaa, Pg. 27.
(11) MAIER, Julio, "Revistas de Ciencias Jurdicas, Mecanismos de Simplificacin del Proceso Comn, Pg. 67
(12) GIMENO SENDRAL, Vicente, Los Principios del Proceso Penal", Editorial Tirant Lo Blanch, Pg. 396 y 397.
(13) MAIER, Julio, Principios Fundamentales para la Reforma de un Sistema Procesal Penal, S.R.I, Pg. 557.
(14) OSSORIO, Manuel, `Diccionario de Ciencias Jurdicas, Polticas y Sociales". Editorial Heliasta, Pg. 613.
(15) CABANELLAS, Guillermo, Diccionario Enciclopdico de Derecho Usual, Editorial Heliasta S.R.L. Pg. 439.
(16) OSSORIO, Manuel, Ob. Cit. Pg. 710.
(17) CONSEJO GENERAL DEL PODER JUDICIAL, "Los Principios del Proceso Penal, Pg. 30.
(18) ASAMBLEA LEGISLATIVA, Documentos Bsicos de la Nueva Normativa Penal", Pg. 173.
CAPTULO II

ASPECTOS GENERALES

2.1 MINISTERIO PBLICO FISCAL Y POTESTAD PERSECUTORIA.

Para que exista proceso y ejercicio de la potestad jurisdiccional, es preciso que la actividad de los
jueces penales se promueva por una actividad distinta y externa a la de ellos: mediante el ejercicio
de la accin.

De esta manera el Estado, adems de contar con el rgano Jurisdiccional para el ejercicio de su
poder punitivo, tambin dispone de un rgano acusador para que en nombre de la colectividad,
ejerza las potestades jurdicas sobre el contenido formal del proceso penal: el Ministerio Pblico o
Ministerio Fiscal, quien como un sujeto de la relacin procesal dispone, dentro de los lmites
legales, de la forma y de los medios de la persecucin penal mediante manifestaciones de su
propia voluntad. (19) La forma en que se manifiesta ese poder jurdico del Ministerio Pblico, es
mediante la constitucin de una determinada relacin procesal, invistiendo al acusador, con el
ejercicio de la accin penal y sosteniendo la pretensin punitiva derivada de un delito.

Con la interrelacin orgnica referida, se produce una serie de auto limitacin de la potestad
punitiva del Estado, manifestada en la necesidad u obligatoriedad del proceso penal por su
esencialidad pblica, que plantea desde la perspectiva de la organizacin interna del proceso, la
exigencia de que se definan los medios o instrumentos para hacerla efectiva. A este efecto, el
Estado ha institucionalizado a un rgano requirente, cuya misin como promotor de la justicia penal
se concreta en la legitimacin que le atribuye la ley para ejercitar con eficacia el derecho a la
jurisdiccin respecto de toda clase de infracciones delictivas (excepto las privadas).

En nuestro sistema, este rgano requirente o acusador estatal se encuentra institucionalizado en el


oficio de la Fiscala General de la Repblica, que tiene como atribuciones constitucionales la
direccin en la investigacin del delito y la promocin y ejercicio de la accin penal. Estas dos
atribuciones bsicas: la actividad investigadora y el ejercicio de la accin penal, vienen a constituir,
como lo expresa Rivera Silva" (20) La funcin persecutoria del Estado.

2.2 Funcin Requirente.

"La funcin requirente, desde un punto de vista objetivo, puede definirse como aquella actividad del
Ministerio Pblico encaminada a excitar el ejercicio de la funcin jurisdiccional, solicitando al
Tribunal, la decisin justa, sobre el fundamento de una determinada pretensin jurdico penal
(21).

La estructura del Cdigo Procesal Penal de 1974 regulaba el funcionamiento formal del Ministerio
Pblico como rgano requirente (fiscala), sin embargo se resisti a abandonar la figura del juez
inquisidor, a quien se le entreg adems de la funcin decisoria que por definicin le
corresponda la atribucin de impromover" por si y ante s, la persecucin penal (accin penal); es
decir, la investigacin oficiosa del delito y a la persecucin del imputado, sin que la ley le exija
obligacin alguna de esperar la solicitud del rgano estatal especficamente creado para ello.
Lo anterior refleja una concentracin de poderes en el juzgador, obedeciendo a una orientacin
poltica definida, profundamente autoritaria e inquisitiva, que totalmente con el espritu
constitucional.

El precepto constitucional (art. 193 Ord. 4 Cn) ha sido claro; El Ministerio Pblico, a travs de la
Fiscala General de la Repblica, es el rgano estatal que por mandato supremo tiene la potestad
requirente ("promover la accin penal"); por esta ltima se entiende que es una institucin
autnoma pblica y procesal; un instrumento que viabiliza la instauracin y realizacin del proceso
penal, actividad procesal requirente que pertenece a los modelos procesales modernos en cuanto
que la pretensin punitiva es el derecho del Estado a imponer sanciones procesales que
nicamente puede, ser declarado, luego de un proceso legal previo, mediante decisiones de un
juzgador; Por lo tanto la accin penal no se expresa como solicitud de condena ni tampoco de
absolucin sino ms bien como solicitud de pronunciamiento confrontaba jurisdiccional sobre un
supuesto hecho delictivo. Dentro de la dinmica de la nueva estructura del proceso penal, la accin
penal tiene como propsito dispensar anticipadamente a la sentencia, cualquier solucin legal
previa en atencin de los protagonistas del conflicto. La accin penal tambin presupone la
solucin anticipada de los casos, de conformidad a las reglas y alternativas previstas en el
ordenamiento jurdico como es el Principio de Oportunidad.

2.3 Principios de actuacin

Evidentemente que cuando la Constitucin Salvadorea confiere al Ministerio Pblico, la potestad


de requerir el fallo jurisdiccional, sobre el fundamento de la pretensin punitiva lo hace con el
propsito de que se administre justicia objetivamente, con fundamento en la verdad y el derecho.
De ah que, si bien es cierto que el rgano fiscal es en estrictu sensu un acusador estatal, que en
una determinada fase del proceso, fijados los presupuestos, puede requerir al tribunal la
declaratoria de certeza del derecho de castigar (acusacin formal); no es menos cierto que tambin
puede, en virtud del principio de objetividad y de sumisin al derecho, solicitar al rgano de justicia
que por no los fundamentos habilitadores de la pretensin punitiva, cese toda persecucin contra el
imputado o, en su caso, se declare su absolucin. El Ministerio Pblico como rgano del Estado
encargado de la funcin requirente, no es un ciego acusador a ultranza, perseguidor arbitrario y sin
una finalidad histrica que cumplir; si no, antes bien, un rgano estatal que procura el
esclarecimiento de la verdad en que reposa la justicia.

Esto nos conduce, a la necesaria concurrencia de ciertos principios rectores en la actuacin de la


potestad requirente del Ministerio Pblico; y que por supuesto, son bsicos y consustanciales a la
idea de un proceso penal republicano y democrtico. Ellos son a) el principio de legalidad y b) el
principio de oportunidad o de discrecionalidad de la accin penal pblica.

a) El Principio de Legalidad
1. Breve Resea Histrica del Principio de Legalidad.

Este principio se encuentra por primera vez en Cicern, quien sostiene que un comportamiento
pasado, que no hubiese' sido por s mismo, ni legalmente delictual y reprochable no puede merecer
ninguna consecuencia jurdica negativa. De acuerdo con ello, resulta admisible sancionar con
posterioridad un comportamiento prohibido por la tica social pero no establecer por medio de una
sancin ulterior la prohibicin de un comportamiento que no tena ese carcter: La fundamentacin
es evidente: nadie puede regirse por una norma que todava no existe y, por lo tanto, como lo
ratific ms tarde el derecho cannico no puede haber una lesin culpable de normas que no
existen. De esta forma, en primer lugar los Estados Americanos en 1776, le otorgaron el rango de
Principio Constitucional y luego influy directamente como modelo en la Declaracin de los
Derechos del Hombre y del Ciudadano de la Revolucin Francesa de 1789, Anse1n Von
Feuerbach, por ltimo conect aquel principio con la finalidad del Derecho Penal constituido, segn
su teora, por la prevencin general slo la pena avanzada antes de la comisin del hecho puede
tener efecto intimidatorio. El mismo el elabor la formula latina hasta hoy utilizada de "nullum.
crimen nulla poena sine lege". Desde entonces la regla de que "no hay pena sin, ley" se ha
impuesto prcticamente en todos los pases civilizados del mundo, como garanta de libertad.

2. Concepto:

El Principio de Legalidad se entiende como la obligacin que tiene la Fiscala General de la


Repblica de ...Promover y dirigir la investigacin de cualquier hecho que revista los caracteres
del delito de accin pblica y de someter a proceso a quien ese hecho pueda imputarse, sin
consideracin de razn alguna de conveniencia o utilidad" (22)

Sin embargo, en la fase de investigacin esta obligacin no rige slo para la fiscala, si-no tambin
para la polica, que igualmente est en el deber de iniciar la persecucin de hechos. De all que,
una vez promovida la persecucin penal, ella no se pueda suspender, interrumpir, hasta llegar a la
decisin judicial que pone fin al proceso, la sentencia.

3. Fundamento

En, general, suelen sealarse dos presupuestos que fundamentan el principio de legalidad, en
primer lugar, se afirma que l se halla amparado en las teoras absolutas de la pena, segn la cual,
el estado deba castigar, para la realizacin de la justicia absoluta, cada violacin de una ley penal
sin excepcin. Ahora que esta teora penal absoluta ha sido superada, y que prevalecen opiniones
de prevencin general y especial sobre los fines de la pena, ya no es forzosa una validez ilimitada
del principio de legalidad y a la vista de los innumerables delitos - bagatela, incluso prcticamente
irrealizable, puesto que la consecuencia obligatoria sera una sobrecarga total para la
administracin de justicia penal.

El segundo fundamento del Principio de Legalidad se vincula al principio constitucional de igualdad


ante la ley. Sin embargo, aunque ello es razonable para no provocar discriminaciones sociales,
religiosas, econmicas, etc. Debe acotarse que tal principio opera como garanta frente al IUS F
NIENDI, es decir, como seguridad para el habitante de ser afectado por ese poder, en tanto que lo
pretendido con la aplicacin del principio de oportunidad es lo inverso, esto es, no someter a un
habitante al poder penal del Estado, sino liberarlo de l y de ese riesgo, evitando su persecucin
(23)

4. Ventajas:

La doctrina seala las ventajas del principio de legalidad: La persecucin de todos los hechos
punibles;

Hace que la ley penal tenga un efecto preventivo en el tanto en que la amenaza de la sancin es
altamente probable en todos los casos;

Genera seguridad jurdica en la ciudadana, pues refuerza el principio de igualdad de los hombres
ante la ley;

Respeta el principio de divisin de poderes y a la vez valoriza el juicio oral y la publicidad en el


procedimiento penal, al garantizar la prosecucin del proceso hasta lo que tradicionalmente se ha
conocido como su natural culminacin, la sentencia.

5. Inconvenientes:
El Principio de Legalidad en el ejercicio de la accin penal tiene como principales inconvenientes:

Al obligar a la persecucin indiscriminada de todos los delitos contribuye en forma considerable al


congestionamiento del aparato represivo;

Impiden que se concentren los esfuerzos de las autoridades en una eficaz persecucin de aquellos
hechos delictivos ms lesivos para el conglomerado social, particularmente la Ramada
"Criminalidad de cuello blanco";

Entorpece el accionar del Ministerio Pblico en los casos de crimen organizado (trfico de droga,
robo de vehculos, terrorismo, etc.) y otros (corrupcin administrativa, por ejemplo) al impedir que
se hagan concesiones a los delincuentes dispuestos a colaborar con la autoridad,
Obstaculiza la reinsercin social del delincuente de baja peligrosidad (24)

b) El Principio de Oportunidad

Concepto: Segn VON HIPPEL, "es aquel en atencin al cual el fiscal debe ejercitar la accin
penal con arreglo a su discrecionalidad, en unos supuestos regulados legalmente" (25)

Fundamento:

El fundamento del Principio de Oportunidad no hay que encontrarlo, pues, en la "levidad ni en la


"arbitrariedad", sino en razones de utilidad pblica o inters social, las cuales se concretan en el
derecho comparado, en las siguientes causas:

1) La escasa lesin social producida mediante la comisin del delito y la falta de inters en la
persecucin penal puede motivar, en la Repblica Federal Alemana, sobreseimiento por razones
de oportunidad o la sustitucin de una eventual pena privativa de libertad por la conformidad del
imputado con otras penas no privativas, tales como la multa o suspensin de derechos.

II) El estmulo a la pronta reparacin a la vctima, es uno de los objetivos de los sistemas de
transaccin penal, si bien dicho criterio suele ir acompaado, de otros, tales como la renuncia del
imputado al cuerpo del delito, el pago al Estado de los beneficios obtenidos mediante la infraccin,
la edad avanzada o el estado de enfermedad del inculpado, etc., tales sistemas de transaccin,
con sus peculiaridades se encuentran vigentes en Inglaterra, Pas de Gales y Escocia, Blgica
Noruega. El comn denominador de todos ellos es l poderse aplicar a hechos punibles que llevan
aparejado penas privativas de libertad, siempre y cuando el acusado se confiese culpable.

III) Obtener la rehabilitacin del delincuente mediante su sometimiento, voluntario a un


procedimiento de readaptacin, a cuyo cumplimiento por razones de oportunidad. Este
procedimiento de "diversin penal" vigente en Francia.

IV) Obtener la "reinsercin social" de presuntos terroristas y una mejor informacin acerca de las
bandas armadas es otro de los fines del sobreseimiento por razones de oportunidad que puede
solicitar el Ministerio Fiscal Alemn.

Desventajas del Principio de Oportunidad.

1. El Principio de Oportunidad entra en conflicto con el principio de igualdad, la aplicacin


oportunista de las normas, a la larga debilita, particularmente en el caso de aquellos ms
perjudicados por la seleccin, la aplicacin desigual del derecho penal en el proceso penal,
conlleva para la comunidad una impresin de desigualdad, en consecuencia engao e inseguridad
jurdica.

2. El principio de oportunidad entra en conflicto tambin con el principio de separacin de poderes,


pues entrega a las autoridades de la instruccin la decisin relativa a la no persecucin de hechos
punibles.

3. El principio de oportunidad, aplicado en la instruccin, desvaloriza y deslegitima la inmediacin y


la publicidad de la vista oral.

4. De hecho, el principio de publicidad en el proceso penal, resulta excluido por la aplicacin de la


oportunidad en la instruccin.

5. Hace que la ley penal no tenga un efecto preventivo en el tanto en que la amenaza de la sancin
no es altamente probable en todos los casos, se disminuye la eficacia intimidatoria de la ley penal.

Ventajas Del Principio De Oportunidad.

1. Corresponde mucho ms con la realidad del sistema penal, que la percepcin idealista de la
misma que funda el principio de legalidad.

2. La aplicacin del derecho penal an supuesto concreto necesariamente importa algn grado de
discrecionalidad y oportunidad.

3. Resulta econmica y polticamente inconveniente invertir los relativamente escasos recursos de


que dispone el sistema penal en una aplicacin estricta del principio de legalidad.

4. En todo evento, carece de sentido esperar hasta la sentencia para otorgar un beneficio cuya
futura concesin resulte evidente ya en la etapa de instruccin.

5. Existen determinados mbitos, como la persecucin del terrorismo o de la criminalidad


organizada, en que es imprescindible introducir soluciones de oportunidad, para posibilitar una
lucha eficaz contra dichos delitos.

6. En el substrato del principio de legalidad y en su automatismo se encuentra una concepcin


retributiva de la pena que no corresponde con el actual estado de evolucin del derecho penal. Los
criterios de oportunidad, son tiles para lograr que desaparezca la excesiva confianza cultural en la
pena estatal como sistema de solucin de los conflictos sociales.

7. El principio de oportunidad si corresponde con el actual ideal descriminalizador y


despenalizador, que no siempre, es realizado a tiempo por el legislador.

8. No obliga a la persecucin indiscriminada de todos los delitos, contribuye en forma considerable


al descongestionamiento del aparato represivo.

9. Facilita a que se concentren los esfuerzos de las autoridades en una eficaz persecucin de
aquellos hechos delictivos ms lesivos para el conglomerado social, particularmente la Ramada
Criminalidad de cuello blanco.

10. Ayuda a la reinsercin social del delincuente de baja peligrosidad.


11. El principio de oportunidad permite, racionalizar la selectividad intrnseca del sistema penal,
dejando fuera de ste aquellos hechos en donde aparezca como innecesaria la aplicacin del
poder punitivo del Estado.

12. Es excepcional, se aplica nicamente en aquellos casos que han sido previamente sealados
por la ley" (26)

Binomio Legalidad y Oportunidad

Podemos afirmar que la Constitucin, hace un reconocimiento expreso del principio de legalidad
que domina al rgano requirente, cuando textualmente le confiere la funcin de "promover de oficio
o a peticin de parte la accin de la justicia en defensa de la legalidad (art. 193 Ord. 2 Cn.)

Defender la legalidad significa, en el sentido amplio, que el rgano fiscal debe preparar, promover y
ejercitar todas las acciones que conforme a la ley sean procedentes o, por el contrario, se
resguarde o se oponga a todas aquellas indebidas o que contraren el ordenamiento legalmente
establecido.

La regla es que no puede admitirse excepcin alguna para el ejercicio de la funcin requirente,
criminalizada una conducta el Ministerio Pblico est en la obligacin de promover y mantener la
accin, a efecto de que el sistema judicial llegue hasta sus ltimas consecuencias legales de ser
preciso imponiendo una sentencia penal firme de condena, si los presupuestos estn dados.

Sin embargo, un aspecto particular de la actividad del Ministerio Pblico es el de las facultades
discrecionales, en virtud de las cuales ste puede desistir de instar la accin penal o hacerla cesar
si ella hubiese sido iniciada, comprendidas en lo que se ha llamado Principio de Oportunidad, que
permite al rgano de persecucin del Estado, bajo un control jurisdiccional, prescindir de la
persecucin de ciertas acciones y omisiones, en s ilcitas, pero cuya persecucin carece de inters
pblico, o en relacin a circunstancias propias del caso y su contexto.

La adopcin del Principio de Oportunidad en nuestra legislacin procesal es una cuestin de


poltica legislativa que encuentra su justificacin frente a una legalidad tan catica e ilusoria por
cuanto ningn sistema procesal en el mundo, ha demostrado ser verdaderamente capaz de
perseguir y castigar cuanto hecho punible se presente en su propio entorno social.

Es por ello que el art. 20 Pr.Pn menciona los casos en que proceden los Criterios de Oportunidad,
actuando como un instrumento de repuesta necesario, que permitir al sistema de justicia penal
una mayor eficacia y una mayor capacidad de adoptarse a la diversidad de circunstancias que
imponen la dinmica de los conflictos sociales, este fin se alcanzar siempre que se cumplan con
los requisitos que la ley ha establecido para su aplicacin.

(19) MANZINI, Vicenzo, Tratado de Derecho Procesal", Buenos Aires E.J.E.A, Pg. 311.
(20) RIVERA SILVA, Manuel, Procedimiento Penal Mexicano", Editorial Porra, Pg. 45.
(21) MARICONDE, Alfredo, "Derecho Procesal Penal ", T.1, Pg. 243.
(22) TIJERINO PACHECO, Jos Mara, " El Principio de Oportunidad en el Ejercicio de la Accin penal, en Reflexiones sobre el
Nuevo Proceso Penal", Pg. 88.
(23) BUSTAMANTE, Jos, Principios del Derecho Procesal Mexicano", Editorial Porra, Pg. 42.
(24) BARRIENTOS, Cesar, Principios Generales del Proceso Penal Guatemalteco, Editorial Emce, Pg. 32
(25) VON HTPEL, Citado por Armenta Deu, Teresa: Criminalidad de Bagatela... Op. Cit. Pg. 65.
(26) TIJERINO PACHECO, Jos Mara, El Principio de Oportunidad en Reflexiones sobre el Nuevo Proceso Penal, Pg. 77.
CAPTULO III

Derecho Comparado
3.1 El Principio de Oportunidad en Alemania.

Alemania es un pas, que en la bsqueda de la verdad objetiva concentra un procedimiento penal


regido por la oficialidad, que obliga a los rganos del Estado a perseguir penalmente y llegar a la
decisin, no bien se afirme el acaecimiento de un hecho eventualmente punible, mxima que
constituye la regla en el proceso penal alemn (Art. 152 y 155, 11). Se afirma, por su parte la
legalidad en la intervencin de esos rganos traducida en dos reglas que gobiernan la accin penal
pblica: necesidad de la persecucin y de su promocin e irretractabilidad consistiendo esta ltima
segn Art. 156 en que la accin pblica no puede desistirse luego de la apertura de la instruccin
preliminar o del procedimiento penal, complemento de la regla de la legalidad expresada como
necesidad de la promocin del procedimiento penal. Surgiendo como excepcin el Criterio de
Oportunidad. (s 153 a 154c), dejando en manos de jueces y fiscales independiente o
conjuntamente segn los casos, el evitar la persecucin por motivos estrictamente legales pero
algo elsticos, no muy rgidos, en fin, discrecionales. El procedimiento se transforma as en una
obra indispensable del propio Estado y an del particular sometido a l, que no puede por propia
voluntad evitarlo o truncarlo, ni tan siquiera disponer de los poderes materiales que evitan su
punicin.

Es importante destacar los cuatro apartados en que pueden agruparse los diversos casos de
aplicacin del principio de oportunidad regulados en la ley procesal penal alemana y son los
siguientes:

1- Ser el principio de oportunidad el ms adecuado a la naturaleza de la accin;

2- Existir un inters contrapuesto al de la persecucin, cuya atencin se considera prioritaria.

3- Poder satisfacer el inters en la persecucin a travs de medios diferentes a la Imposicin y


cumplimiento de la pena y;

4- Apreciar una reprochabilidad escasa" (27)

Casos en que Procede el Criterio de Oportunidad.

"Exigua importancia de la infraccin. (Art. 153)

En este caso las contravenciones no son perseguidas cuando la culpabilidad del infractor es leve, a
no ser que exista un inters pblico en provocar una decisin jurisdiccional.

Si, tratndose de un delito, la culpabilidad del infractor es leve y no existe ningn inters pblico en
la persecucin, el ministerio pblico, con el consentimiento de Tribunal competente para la decisin
de la apertura del procedimiento principal, puede cerrar el procedimiento. Si la accin ha sido
promovida, el tribunal con la aquiescencia del ministerio pblico, despus de escuchar al
procesado puede cerrar el procedimiento en cualquier estado, la resolucin es irrecurrible" (28)

"Lo curioso es la aplicacin del criterio de oportunidad en los delitos de accin privada,
invirtindose los trminos, pues es aqu en que el tribunal quien niega, por la exigua importancia
del caso, su prestacin jurisdiccional y ello durante el debate.

La no perseguibilidad de hechos relacionados con extranjeros o con el territorio extranjero. (Art.


153b).
El ministerio pblico puede prescindir de la persecucin de hechos punibles: a) que son cometidos
fuera del mbito de validez espacial de la OPP. (Ordenanza Procesal Penal Alemana); b) que un
extranjero ha cometido dentro del pas en un barco o avin extranjero; c) Si por el hecho ya ha sido
ejecutada una pena contra el imputado en el extranjero y la pena probable a imponer en el pas
carece de importancia en comparacin con la extranjera.

El ministerio pblico puede tambin prescindir de la persecucin de hechos punibles que son
cometidos en el mbito de validez espacial de esta ley por una actividad ejercitada fuera de este
mbito, cuando la realizacin del proceso acarreara el peligro de un grave perjuicio por la
Repblica Federal de Alemania o cuando a la persecucin se oponen otros intereses pblicos
preponderantes.

La Prescindencia de persecucin para hechos polticos (Art. 153c).

El procurador general federal puede prescindir de la persecucin de hechos punibles establecidos


en la Ley Orgnica Judicial, cuando la realizacin del proceso acarreara el peligro de un grave
perjuicio para la Repblica Federal de Alemania o cuando a la persecucin se oponen otros
intereses pblicos.

El principio de oportunidad cada vez abarca mayor campo, no slo en cuanto a la cantidad de
infracciones comprendidas, sino en cuanto a la supresin de requisitos formales para que opere.
En este sentido, la observacin de que cada ley de reforma algo agrega en esta disciplina y quita
sistemticamente las trabas formales para que proceda, es un ndice determinante de la poltica
legislativa que se sigue; antes no slo se comprendan menor cantidad de infracciones sino que se
necesitaba en estos casos la conformidad del Tribunal Supremo Federal; ello es ms funesto an
si observamos no slo el carcter de las infracciones, sino la razn que permite prescindir de la
persecucin o cerrar la ya comenzada.

Arrepentimiento del Infractor y Seguridad del Estado (Art. 153d).

Si el proceso tiene por objeto hechos punibles que establece la ley orgnica judicial, el procurador
general federal puede prescindir de la persecucin de ese hecho con el acuerdo de la audiencia
provisional, si el infractor despus del hecho, antes de que le sea conocido su descubrimiento, ha
contribuido a evitar un peligro para la existencia o la seguridad de Alemania o el orden
constitucional, Lo mismo rige si el infractor despus del hecho ha contribuido revelando a una
oficina pblica todo su conocimiento sobre las conspiraciones de alta traicin, peligro del Estado
democrtico de derecho, o de traicin y peligro para la seguridad exterior del estado.

Infracciones reiteradas sin importancia (Art. 154).

Puede prescindirse de la promocin de la accin pblica si la pena o medida de seguridad y


correccin a que la persecucin penal gua, en comparacin con la pena o medida de seguridad y
correccin que ha sido ejecutoriada contra el imputado o que l debe esperar por otro hecho,
carece de importancia. Si la accin penal ya ha sido promovida, el tribunal puede, a requerimiento
del ministerio pblico, cerrar el procedimiento provisionalmente, cualquiera que sea su estado.

Limitacin de la persecucin (Art. 15C).

S algunas partes separables de un hecho o algunas de varias infracciones legales que han sido
cometidos por una misma accin, carecen de importancia para la probable pena o medida de
seguridad y correccin, el ministerio pblico puede limitar la persecucin a las dems partes del
hecho o a las dems infracciones legales, la limitacin debe hacerse constar en acta. Despus de
la interposicin de la acusacin, el tribunal, en cualquier estado del proceso, con la aquiescencia
del ministerio pblico, puede efectuar la limitacin. El tribunal, en cualquier estado del proceso,
puede incluir nuevamente en el procedimiento las partes separadas de un hecho o infracciones
legales. Es obligatorio acceder a un requerimiento de inclusin del ministerio pblico.

Por Extradicin y Destierro (Art. 154b)

Puede prescindirse de promover la accin pblica cuando por el hecho el imputado es entregado
por extradicin a un pas extranjero. Puede tambin prescindirse de promover la accin pblica
cuando el imputado sea expulsado del mbito de validez de dicha ley federal.

Por liberacin de Persecucin por extorsin (Art. 154c)

Si se ha cometido una coaccin o extorsin mediante la amenaza de dar a publicidad un hecho


penal, el ministerio pblico puede prescindir de la persecucin del hecho, cuya publicidad ha sido
amenazada, siempre que no sea indispensable la retribucin a causa de la gravedad del hecho.

Por cuestin Prejudicial (Art. 154d)

Si la promocin de la accin pblica por un delito depende del juzgamiento de una cuestin que
debe ser resuelta segn las disposiciones del derecho civil o administrativo, el ministerio pblico
puede determinar un plazo para que se dirima la cuestin en el proceso civil contencioso o en el
proceso administrativo contencioso. De ello debe notificarse al denunciante; despus de
transcurrido infructuosamente el plazo, el ministerio puede cerrar el procedimiento (29)

De lo anterior concluimos que si existen los presupuestos ya mencionados el Tribunal podra


prescindir de aplicar la pena, el ministerio pblico con el consentimiento del tribunal. Y as
prescindir de la accin penal a travs del Criterio de Oportunidad.

3.2 El Principio de Oportunidad en la Ecuatoriana.

Legislacin

"Articulo 34 Cdigo Procesal Penal de Ecuador En las acciones que deben ser ejercidas de oficio,
el Ministerio Pblico o el imputado pueden solicitar al juez o al Tribunal, hasta el momento de la
clausura del juicio, que se prescinda de la accin penal, total o parcialmente; limitarla a alguna de
las infracciones; o a alguna de las personas que participaron en el hecho, en los casos siguientes:
a) Cuando se trate de un acto que por su insignificancia, por lo exiguo de la contribucin del
partcipe o por la mnima culpabilidad del autor o cmplice, no afecte el inters pblico; b) Cuando
el imputado haya hecho cuanto estaba a su alcance para impedir la ejecucin del delito o la
contravencin, o hubiere contribuido decisivamente al esclarecimiento del hecho o del otro hecho
ms grave; c) Cuando el imputado haya sufrido, a consecuencia del acto, un dao fsico o moral
grave; d) Cuando la pena que se espera por el acto o infraccin del cual se prescinde carece de
importancia en consideracin a la pena ya impuesta, o a la que se debe exponer por los restantes
actos o infracciones, a la que se la impondra en un proceso tramitado en el extranjero.

Articulo 40. Discrecionalidad. Cuando la ley permite discrecionalidad en el ejercicio de la accin


penal, el Ministerio Pblico puede pedir su archivo. La decisin del juez o tribunal no admite
impugnacin.

Articulo 70. Funcin. El Ministerio Pblico... Tiene a su cargo, especficamente, la instruccin fiscal.
Las polticas discrecionales del Ministerio Pblico: 1. La facultad discrecional del Ministerio Pblico
tiene como propsito priorizar el ejercicio de la accin en contra de los delitos que mayor dao
social ha causado y reducir la carga de trabajo de esas dependencias y de los juzgados y
tribunales de justicia" (30)

3.3 El Principio de Oportunidad en Per:

En lo relativo a esta institucin es oportuno decir que entro en vigencia el 28 de abril de 1991, y
est regulado en el art. 2 del cdigo Procesal Penal, teniendo como objetivo evitar la intervencin
judicial y el recurso de la pena frente a las conductas de escasa lesividad social o de mnima
culpabilidad, en las cuales no existe inters pblico en su persecucin o ste no aparece afectado
sensiblemente, que la actuacin del Ministerio Pblico es determinante para la correcta y debida
utilizacin del principio.

La decisin de abstenerse de ejercitar la accin penal, es decir, de no formalizar la denuncia penal,


se adopta mediante resolucin debidamente motivada. El fiscal, para expedir una decisin de esta
naturaleza, debe tener a la vista la denuncia de parte acompaada de los recaudos probatorios
que la sustentan, el Atestado Policial correspondiente a los actuados formados con motivo de la
investigacin preliminar realizada por su despacho.

De acuerdo al art. 2 inc. 1 al 3 C.Pr.Pn, se archivar lo actuado por razones de oportunidad


siempre que existan suficientes elementos probatorios de la realidad del delito y de la vinculacin
del implicado o denunciado en su comisin, as como que presenten los supuestos de falta de
merecimiento o falta de necesidad de pena.

El fiscal, una vez recibidas los actuados policiales o la denuncia de parte con las constancias
probatoria pertinentes o culminada la investigacin preliminar realizada por su despacho, se
considera posible la cesacin del trmite, citar al denunciado o implicado para recabar su
aceptacin. Siempre que el denunciado o implicado acepte la aplicacin del principio de
oportunidad, se citar al agraviado, en tanto se encuentre identificado y se trate de delitos que
lesionen o pongan en peligro bienes jurdicos personales.

Si el denunciado o implicado no asiste a la primera diligencia, luego de haberse constatado que fue
oportunamente notificado, se proceder a formalizar denuncia penal en su contra. Si el agraviado,
y, en su caso, el tercero civil, no asisten; el fiscal debe aceptar para el denunciado o implicado la
abstencin del ejercicio de la accin penal por oportunidad, y se determinar prudencialmente el
monto indemnizatorio que corresponda. El fiscal procurara que el implicado, agraviado y el tercero
civil se pongan de acuerdo acerca del monto indemnizatorio y de la forma de pago. De no
producirse acuerdo, el fiscal fijara la indemnizacin y la forma de pago.

La abstencin del ejercicio de la accin penal por el fiscal procede:

Por razones de falta de necesidad de pena (poena naturalis);

Por la comisin de delitos de escaso efecto social (falta de merecimiento de pena);

Por razones de mnima culpabilidad (falta de merecimiento de pena). Inc. 3 del art. 2

El incumplimiento de la condicin de la que se acord con la vctima y se aprob por el fiscal (pago
de indemnizacin), determinara, la revocacin del auto de abstencin del ejercicio de la accin
penal y la formalizacin inmediata de la denuncia penal.
La resolucin de la abstencin del ejercicio de la accin penal por oportunidad puede ser recurrida
en queja ante el fiscal superior por el implicado, o denunciado y el agraviado" (31).

3.4 EL PRINCIPIO DE OPORTUNIDAD EN BRASIL.

La legislacin brasilea, con su sentido actual de abreviacin del procedimiento penal, en la


Constitucin federal de 1988, que prolija soluciones innovadoras. Ella determina la creacin
orgnica de juzgados para causas pequeas de menor potencia ofensiva, y la solucin de esos
conflictos en forma consensual, incluso con intervencin de la vctima por el mtodo del
procedimiento oral y abreviado.

La ley debe determinar los casos en que este procedimiento procede (limite de gravedad de la
infraccin); adems la Constitucin abre paso a la quiebra del principio de legalidad, mediante la
introduccin de criterios de oportunidad a reglar por la ley, que permitirn cierta seleccin, con un
mbito limitado, de aquellos casos en los cuales se puede prescindir de la persecucin penal
pblica" (32).

3.5 El Principio de Oportunidad en Guatemala.

En Guatemala procede, segn un modelo procesal penal de transformacin, que sigue de cerca al
Proyecto del Cdigo Procesal Penal Modelo para Iberoamrica.

No obstante, el proyecto guatemalteco, al abarcar tambin la reforma del Derecho Penal material,
avanza en algunos institutos sobre aqul, razn por la cual conviene exponer uno de ellos en forma
sinttica. Se acoge el Principio de Oportunidad, como excepcin al de legalidad, en la persecucin
penal pblica, que contina siendo la regla, segn criterios regulados por la ley, cuya actuacin
propone al Ministerio Pblico, pero debe ser consentida judicialmente, para operar en el caso.
Interesante resulta informar acerca de que, en la mayora de los casos de oportunidad, una vez
aceptada jurisdiccionalmente la falta de inters pblico en la persecucin del delito, ste se
transforma en delito de accin privada, acodndose un plazo a la vctima para ejercer la facultad
de perseguir penalmente.

Casos en que proceden:

"El Cdigo Procesal Penal de Guatemala establece cuatro presupuestos en los que es posible
aplicar el Principio de Desjudicializacin:

a. Criterios de Oportunidad;
b. Conversin;
c. Suspensin condicional de la persecucin penal; y
d. Procedimiento Abreviado.

Criterios de Oportunidad

Cuando se trate de delitos sancionados con pena de multa o con una pena de prisin que no
exceda de dos aos, el Ministerio Pblico podr, con autorizacin jurisdiccional, abstenerse de
ejercitar la accin penal, siempre que el inculpado lo acepte y haya reparado el dao ocasionado o
exista un acuerdo sobre el pago o condonacin.

El criterio de oportunidad se llama as porque slo se aplica cuando, de acuerdo con la opinin del
Ministerio Pblico y con la aprobacin del juez, se establece que no existe impacto social.
Procede la aplicacin del criterio de oportunidad cuando:

1- La pena mxima imponible por el delito que motiva la actuacin judicial no exceda de dos aos
de prisin.

2- El sindicado sea un "delincuente primario"

3- Las caractersticas personales del delincuente lo permitan y siempre que no exista peligrosidad
social.

4- Se trate de un delito "insignificante", o de casos en los que el inculpado haya sido afectado
directa y gravemente por las consecuencias de un delito culposo.

5- El delito culposo.

6- Siempre que se repare o, al menos, se garantice la reparacin del dao.

Prohibiciones: No puede aplicarse este criterio en: a. Delitos cuya pena exceda dos aos de prisin
y b. Cuando el inculpado sea un funcionario o empleado pblico en el ejercicio de su cargo (33).

3.6 El Principio de Oportunidad en Costa Rica

El Cdigo Procesal Penal ha optado por mantener el principio de legalidad en la generalidad de los
casos:

El Ministerio Pblico, deber ejercer la accin penal pblica en todos los casos en que sea
procedente... (art. 22)

Como excepcin, y previa autorizacin del superior jerrquico para el fiscal, rige el principio de
oportunidad en una lista de casos agrupados en los cuatro incisos que conforman la segunda parte
del texto del art. 22. El alcance que el Cdigo reconoce al principio en estudio es el otorgar al fiscal
la facultad de solicitar al juez prescindir, total o parcialmente, de la persecucin penal, o limitarla a
alguna o algunas infracciones o personas que hayan participado en el hecho (art. 22)" (34)

Casos en que procede el Principio de Oportunidad en Costa Rica.

a. Escasa reprochabilidad.

En el inciso a) del art. 22 el Cdigo prev tres casos que tienen en comn su escasa
reprochabilidad: La insignificancia objetiva del hecho, la mnima culpabilidad del autor o partcipe o
su exigua contribucin al hecho.

El cdigo establece como salvedades al precepto en comentario que el hecho " afecte el inters
pblico o lo haya cometido un funcionario pblico en el ejercicio del cargo o con ocasin de l.

b. Colaboracin del Imputado.

En el inciso b) del art. 22, y referidos a asuntos de criminalidad organizada o violenta, delitos
graves o de compleja investigacin ("compleja tramitacin dice el cdigo"), encontramos cuatro
casos cuyo comn denominador es la colaboracin del imputado con las autoridades represivas.
C. "Pena Natural."

En el inciso c) hace referencia a dos situaciones. Una de ellas es la Ramada "'Pena natural", es
decir, el dao propio recibido por el agente con ocasin de la conducta delictiva. La gravedad del
dao debe ser tal que la aplicacin de la pena resulte desproporcionada, o sea, inadecuada o
innecesaria.

d. Presupuestos para prescindir de la pena.

La otra situacin prevista en el inciso c) es la concurrencia de los presupuestos bajo los cuales el
tribunal est autorizado para prescindir de la pena. La remisin al Cdigo Penal es aqu obligada.

e. Prdida de importancia de la pena o medida de seguridad.

Alude el inciso d) del art. 22 a la prdida de importancia de la pena o medida de seguridad por
imponer, en relacin con la pena o medida de seguridad ya impuesta o que deba esperarse por
otros hechos o infracciones, en caso de concurso de delitos, o la que se impuso o impondra en un
proceso tramitado en el extranjero" (35).

3.7 El Principio de Oportunidad en la Legislacin Estadounidense.

"En los Estados Unidos de Amrica, como nacin federada, tanto el gobierno federal como el
estatal, poseen la autoridad para procesar delitos u ofensas criminales. El gobierno federal y el de
cada estado tienen sus propios estatutos penales, sistema de cortes, fiscales y agencias policiales.
La decisin que s un delito es procesado por un estado o por el gobierno federal se basa en
muchos factores. Las bases para la jurisdiccin penal federal son particularmente complicadas, y
nicas al sistema legal de los Estados Unidos. Como consecuencia tanto de la ley, como de la
prctica, los delitos ms frecuentemente procesados por el gobierno federal incluyen el trafico de
drogas y delitos de delincuencia organizada, grandes fraudes o estafas, delitos financieros, y
delitos donde hay un inters especial del gobierno, tales como los delitos contra oficiales federales,
y estafas contra el gobierno de los Estados Unidos. Adicionalmente, hay ciertos delitos que slo
pueden acusarse por el gobierno federal. Estos incluyen: delitos de aduana, delitos relacionados
con impuestos federales, y delitos de espionaje y traicin al Estado.

Adems, todos los procedimientos internacionales de extradicin tambin se llevan a cabo por las
cortes federales exclusivamente.

Los Estados, por otro lado, procesan la mayora de los delitos contra la persona, tales como
asesinato y agresiones, al igual que muchos delitos contra la propiedad, tales como robo y hurto.

Aun cuando los Estados tienen amplia autoridad para procesar muchos tipos de delitos, slo
pueden investigar y acusar actos delictivos que han sido cometidos dentro de sus fronteras. La
autoridad del gobierno federal, por el contrario, se extiende por todo el territorio de los Estados
Unidos y ms all de sus fronteras.

Los procedimientos en casos criminales varan considerablemente entre Estados, tambin el


procedimiento penal en casos estatales, muchas veces es diferente al procedimiento penal en
casos federales.

Es importante hacer mencin que en el Derecho Anglosajn, se desconoce el principio de


legalidad, dicha afirmacin obedece a que el Principio de Oportunidad constituye la regla sobre la
cual descansa todo el funcionamiento del sistema de justicia penal norteamericana; al respecto se
puede sealar la ampla discrecin que el fiscal estadounidense tiene en casos penales. Por
ejemplo, un fiscal federal puede rehusar acusar a una persona por que encuentra que los cargos
no son lo suficientemente serios que ameritan una acusacin en la corte federal. Los agentes de
investigacin pueden entonces presentar su evidencia a un fiscal estatal (asumiendo que el delito
sea tal que pueda ser acusado con una corte estatal), para iniciar o no acusacin por el delito.

Igualmente, el fiscal federal puede rechazar la acusacin de un delito menor si encuentra que hay
unas alternativas para la acusacin, tal como lo sera un acuerdo por la persona que cometi el
delito ofreciendo una compensacin a las vctimas del delito (conocido en otras jurisdicciones como
el Principio de Oportunidad).

Las facultades discrecionales del Ministerio Publico son, en consecuencia, de una envergadura tal,
que en la prctica es el fiscal quien domina por completo el procedimiento. El permitir la
discrecionalidad absoluta del Ministerio Fiscal no resulta acorde con los fines buscados mediante la
introduccin de criterios de oportunidad, en cuanto circunscribe la seleccin a un nico rgano
prcticamente omnipotente.

Estas facultades no se limitan a la posibilidad de desistir libremente de la acusacin (prosecucin),


sino que tambin cubren un amplio espectro de actos intermedios, por as decirlo, como es la
potestad del fiscal de plantear una reduccin en los cargos sobre los cuales se ha basado la
acusacin o que constan en el sumario policial; inclusive, el Ministerio Publico puede conferir
inmunidad al imputado, en compensacin por haber colaborado con el gobierno, en la
investigacin.

Paradjicamente, semejante concentracin de poderes nunca le fue conferida expresamente al


Ministerio Pblico, sino que proviene de un comportamiento tolerante de los tribunales y las
legislaturas, basado, precisamente, en el mismo argumento en que se funda el principio de
oportunidad: la necesidad de que, la cantidad de casos que ingresan en el sistema, el fiscal
seleccione entre ellos los que considera relevante conforme al inters pblico.

En el ejercicio de estas facultades el fiscal no se halla sujeto, prcticamente, a control alguno. Su


decisin de no acusar, por ejemplo, es irrecurrible; el intento de una vctima de instar al ministerio
pblico a ejercer la accin mediante el llamado writ of mandamus (orden librada por un tribunal
competente a un oficial pblico a los efectos de que ste realice un acto que es su deber cumplir),
fue rechazado por la corte suprema, la cual sostuvo que la decisin sobre la pertinencia de la
acusacin estaba sujeta completamente a la discrecionalidad del fiscal (aparentemente, la decisin
de acusar est nicamente condicionada a factores externos como puede ser las presiones que la
comunidad ejerza sobre el fiscal, el comportamiento policiaco, etc.)" (36)

3.8. El Principio de oportunidad en Espaa:

"En este pas, el Principio de Oportunidad se manifiesta a travs de la Conformidad, y es la forma


de dar fin al proceso, sin que se hayan desarrollado todas aquellas fases que, conforme al principio
de legalidad hubiera cabido esperar.

Su finalidad no consiste obviar el procedimiento desde sus inicios, sino transcurrida toda la
tramitacin instructoria -cercenar su prosecucin una vez comenzado el juicio oral. La finalizacin
anormal del procedimiento se produce mediante la sola declaracin de voluntad de la defensa, sin
que el acusado pueda ser sometido al cumplimiento de prestacin alguna. Tambin otras
manifestaciones del referido principio como son: La denuncia en los delitos semipblicos, la
querella en los privados y el perdn del ofendido, la remisin condicional, la amnista y el indulto.
La Conformidad en el proceso penal espaol puede ser abordada desde dos diferentes referencias
temporales. La Primera desde 1882 en virtud de los arts. 655, 694 y 695 de la Ley de
Enjuiciamiento Criminal. Por otra, la recientemente incorporada a este texto legal por la Ley del 28
de diciembre de 1988, reguladora del denominado proceso penal abreviado en sus arts. 792, 3 y
793, La naturaleza Jurdica de la Conformidad responde a las caractersticas de un convenio cuya
finalidad es truncar el proceso penal mediante la sentencia de conformidad que a las notas que
conceptualizan el allanamiento.

Por lo que hace a la congruencia y los efectos que la conformidad sobre la misma provoca, entre
los diversos temas que han preocupado a la doctrina, se mencionan nicamente dos: la posibilidad
de que el Tribunal imponga pena mayor a la solicitada y pactada con el acusado; cuestin sta
negada rotundamente por la prctica total de los autores. En definitiva el Tribunal debe valorar la
incongruencia de la calificacin con la pena en ella solicitado solamente cuando el error suponga
una pena mayor, no cuando ste haya consistido en solicitar una pena inferior a la que
correspondera.

La regulacin que de la conformidad efecta la Ley de Enjuiciamiento Criminal no elimina la


persecucin penal de raz, antes de comenzado el proceso, sino que fundamentndose en el
acuerdo del acusado y su defensor con el escrito de acusacin, prescinde de todo el procedimiento
subsiguiente, dictndose sentencia con arreglo a determinados presupuestos y produciendo, como
efecto fundamental, el pronunciamiento de una sentencia condenatoria con un lmite mximo en la
imposicin de la pena en cuanto a que sta no exceda de la mayor solicitada por las partes
acusadoras" (37).

3.9 Relacin Comparativa con el Criterio de Oportunidad aplicado en El Salvador

Es importante enfatizar, que las actuales tendencias en materias de enjuiciamiento penal


comparten la idea de la simplificacin del proceso; los nuevos Cdigos Procesal Penal de Europa y
Latinoamrica, son el fiel testimonio de ese claro convencimiento como lo es la realizacin de la
justicia de forma gil y con apego a las garantas.

Pero es de tener presente que no todo modelo de enjuiciamiento penal simplificado ha de tener las
mismas caractersticas. Ests dimanan de patrones culturales y de los niveles de desarrollo en que
se encuentra la sociedad en la que dichos modelos se implanten. Se efectu un anlisis sobre la
forma de cmo en otras legislaciones es regulado el Criterio de Oportunidad y as ubicamos
nuestro modelo que tiene por finalidad conseguir un enjuiciamiento mucho ms rpido, barato,
eficaz y que aligere de paso el trabajo de los rganos judiciales.

Pues, con los Criterios de Oportunidad se pretende darle cumplimiento al gran ideal de todo
sistema jurdico de pronta y cumplida justicia lo que sucedi en Alemania, que regula este
procedimiento en su ordenamiento jurdico y ms concretamente en la Ordenanza Procesal Penal
de la Repblica Federal Alemana en la que rige el principio de oportunidad reglada, el fiscal que
tiene obligacin general de practicar las investigaciones necesaria en caso de que existan
sospechas de haberse cometido un hecho defectivo, puede con la aprobacin del tribunal
competente, para la apertura del proceso y con el consentimiento del imputado dejar de ejercer
provisionalmente la accin pblica, en delitos castigados con penas privativas de libertad inferior a
un ao, a cambio de imponer a ste obligaciones sustitutivas, tales como, proporcionar
determinadas prestaciones para la reparacin de los daos causados por el hecho, contribuir con
una determinada cantidad a favor de instituciones de utilidad pblica. o con multas, cumplir con
obligaciones alimenticias o proporcionar otras prestaciones de utilidad pblica.

En trminos concluyentes podemos observar que la legislacin alemana es muy poco parecida a la
nuestra, debido a que en Alemania con la aplicacin del criterio de oportunidad trae aparejado
otras sanciones; lo que en la legislacin Salvadorea no opera puesto que se extingue o se
suspende la accin penal y con ello la pena que se pudiera aplicar.

Respecto a la relacin comparativa del Principio de Oportunidad en Ecuador, Per, Brasil,


Guatemala y Costa Rica, son muestras de un ordenamiento jurdico donde rige de forma expresa
el principio de legalidad, que condiciona la admisibilidad de dichas soluciones, de tal modo que se
ha llegado a decir, que el principio de oportunidad tiene cabida siempre que sea reglado, pues en
ese caso es la propia ley quien lo admite siempre que se cumplan con unos requisitos y garantas,
o que suponen una excepcin necesaria al principio de legalidad. En cualquier caso siempre se ha
de considerar con carcter restrictivo.

En el caso salvadoreo encontramos ciertas diferencias con relacin a los casos en que procede el
principio de oportunidad, puesto que Guatemala, Per, Ecuador se contempla dicha aplicacin en
aquellos delitos cuya pena no exceda de dos aos de prisin, adems no regula la colaboracin
del imputado para esclarecer aquellos asuntos de criminalidad organizada. Es en el sistema
Costarricense en que encontramos mayor similitud en las situaciones en que han de aplicarse los
criterios de oportunidad.

Sin embargo, en trminos generales se puede afirmar que en el caso Salvadoreo al igual que los
sistemas mencionados anteriormente se rige por el principio de oportunidad en forma reglada.

El Principio de Oportunidad Salvadoreo difiere totalmente del planteado en el modelo


estadounidense, ya que en ste ltimo se establece la oportunidad en forma pura, es decir, que no
est sujeta a condicin alguna, por lo que el fiscal puede solicitar su aplicacin en cualquier caso.
Establecindose as que son dos modelos completamente diferentes.

Finalmente en Espaa encontramos que el principal exponente del principio de oportunidad lo


constituye la institucin de la Conformidad, que viene hacer una especie del mismo la cual vendra
encuadrarse dentro de los sistemas puros de transaccin penal; no obstante, a lo planteado en
dicha figura, en nuestro ordenamiento jurdico ambas normativas no coinciden puesto que en la
espaola los casos en que proceden son diferentes, adems se aplica la conformidad para casos
de amnista e indulto situaciones que han sido regulados de manera diferente por nuestra ley.

(27) ARMENTA DEU Teresa, "Criminalidad de Bagatela y el Principio de Oportunidad: Alemania y Espaa", Pg. 80
(28) MAIER, Julio, "Ordenanza Procesal Penal Alemana", Editorial Argentina, Pg. 35.
(29) Ob. Cit. Pg. 36-42.
(30) LONDOO, Hernando. "Conferencia Iberoamericana sobre Reforma de la Justicia Penal", Editorial Temis, Pg. 74.75
(31) CIRCULAR DEL FISCAL, "Aplicacin del Principio de Oportunidad en el Proceso Penal Peruano", Pg. 1-3,
(32) MALER, Julio, "Revistas de Ciencias Jurdicas, Mecanismos de simplificacin del Proceso Comn", Pg. 148.
(33) BARRIENTOS, Cesar Ricardo, Principios Generales del Proceso Penal Guatemalteco", Editorial Emce, Pg. 64-65.
(34) BJERINO PACUECO, Jos Mara, El Principio de Oportunidad en Reflexiones sobre el Nuevo Proceso Penal, Pg. 96-99.
(35). GONZALES BONILLA, Rodolfo y Otros, "Ensayos Doctrinarios sobre el Nuevo Cdigo Procesal Penal, Pg. 387,
(36) RIOS TORRES, Jorge, "Procesos penales en los Estados Unidos, Editorial Paz Ciudadana, Pg. 15-20.
(37) ARMENTA DEU, Teresa, "Criminalidad de Bagatela y el Principio de Oportunidad, Alemania y Espaa", Pg. 189.
CAPTULO IV

Anlisis jurdico de los Criterios de Oportunidad

4.1 Adopcin de los Criterios de Oportunidad en la Normativa Procesal Penal Salvadorea.

El cdigo procesal penal regula en el Libro Primero, Titulo II, Captulo I, Seccin primera los
Criterios de Oportunidad, de los cuales debe destacarse que constituyen, en el derecho penal
moderno un instrumento que se inspira en una exigencia de rapidez, esta figura procesal
constituye una forma de extinguir la accin penal, los cuales son operantes o pueden proponerse al
inicio del proceso (en la audiencia inicial hasta antes de la audiencia preliminar), siempre y cuando
exista insignificancia del hecho, arrepentimiento activo, desistimiento voluntario, colaboracin del
imputado, pena natural, y cuando la pena que corresponde por el hecho carece de importancia en
consideracin a la pena ya impuesta, segn el art 20 Pr.Pn, adems que el imputado manifieste su
consentimiento para la aplicacin de estos criterios; consentimiento que debe ser confirmado y
avalado por el defensor; una vez cumplido los requisitos anteriores el Juez de Paz o en su caso el
Juez de instruccin resolvern conforme corresponda. Pero si el Juez por algn motivo no admite
la aplicacin de estos criterios remitir lo actuado al fiscal superior con una resolucin en la cual
fundamente la no procedencia del criterio de oportunidad que solicite el fiscal inferior, el cual el
fiscal superior dentro del trmino de tres das se pronunciar sobre la procedencia o no
procedencia de lo solicitado por el fiscal inferior, en el Primer caso si el fiscal superior est de
acuerdo con lo solicitado por el fiscal inferior el juez debe pronunciarse en el sentido de lo
solicitado por la fiscala y en el caso de que el fiscal superior no est de acuerdo con lo solicitado
por el fiscal inferior si es en la audiencia inicial formulara un nuevo requerimiento y el Juez de Paz
decretar lo que corresponda; y si es en la audiencia preliminar y el fiscal superior se pronuncio por
la acusacin, el juez de instruccin tendr que convocar a una nueva audiencia preliminar (art. 258
Pr.Pn); con todo lo anterior se puede concluir que la introduccin de esta figura totalmente
novedosa para nuestra legislacin es una oportunidad para toda aquella persona a la cual se le
acuse por un delito, obtenga una respuesta a su situacin jurdica en un corto tiempo o lo que es
igual dar cumplimiento al principio de pronta y cumplida justicia objetivo principal que el legislador
pretende al crear esta figura.

4.2 Motivos que el legislador tomo en cuenta para incluir la Oportunidad de la Accin Pblica en la
normativa procesal penal de acuerdo a la Poltica Criminal.

Es innegable que en toda sociedad existe diversidad de conflictos de diferente naturaleza, por lo
que cada uno de ellos ameritan un tratamiento especial y una respuesta concreta, en algunos de
los cuales el Estado deja en manos de los particulares la salida o solucin de tal conflicto, pero en
algunos otros casos el Estado no puede dejar de intervenir, y es ste el mbito de aplicacin
exclusiva del poder punitivo estatal. Aqu el Estado concentra sus recursos tradicionalmente
violentos y los enfila a la solucin para lo cual es necesario recurrir al proceso penal ya que es el
instrumento civilizado para cumplir dicho fin.

Si el conjunto de actividades que el Estado realiza con el objetivo de reducir la criminalidad es


poltica criminal y el derecho penal es un instrumento ms adecuado e importante, por lo
consiguiente la forma como debe estructurarse el proceso penal es tambin una decisin de
poltica criminal. Ahora bien al introducirse el Principio de Oportunidad, en el mbito de la justicia
penal lo que se persigue es una simplificacin del proceso, sin que con ello, se violente o
desprecien garantas judiciales reconocidas legalmente al imputado o que le favorezcan a ste; lo
ms preocupante de los casos de criterios de oportunidad es identificar si la contribucin del
imputado trae como consecuencia beneficios para una mejor administracin de justicia o bien
provoca que el fin sancionador de la pena quede sin efecto, estimulando as la impunidad.

Desde la tendencia de la Poltica Criminal ms aceptada de los ltimos aos representa la


necesidad de buscar mecanismos de simplificacin del procedimiento penal, lo que en nuestro
medio s est viendo, pues la legislacin ya derogada presentaba una serie de problemas los
cuales de alguna manera han sido subsanados; adems es de agregar que entre esos mismos
problemas exista una gran cantidad de reos que no se les resolva su situacin jurdica en un corto
tiempo porque la misma ley no le permita, y eso acarreaba que la problemtica se aumentara cada
da ms; Es por eso que en el proceso penal actual lo que se pretende al introducir el principio de
oportunidad es que estos vacos y problemas se eviten y de igual forma al Estado se le facilite y
tenga un mejor control sobre el sistema jurdico del pas evitndole gastos innecesarios.

4.3 El Principio de Oportunidad en Relacin con el Ordenamiento jurdico Interno.

El Principio de Oportunidad ahora que forma parte de nuestro derecho procesal penal como figura
procesal "constituye una institucin que tiene por objetivo evitar la intervencin judicial y el recurso
de la pena frente a las conductas de escasa lesividad social o mnima culpabilidad, en las cuales
no existe inters pblico en su persecucin o este no aparece afectado sensiblemente.

En consecuencia el principio de oportunidad se relaciona con otras disciplinas jurdicas, como parte
del derecho procesal penal, verbigracia con el Derecho Constitucional, aunque ste sea la
disciplina jurdica de mayor jerarqua del que se desglosan las dems ramas jurdicas as por
ejemplo el derecho procesal en el que se encuentra insertado el Principio de Oportunidad, existe
una subordinacin con respecto a la Constitucin. Los vnculos que tienen los Criterios de
Oportunidad con el derecho Constitucional son: que el art. 193 de nuestra carta magna establece
las atribuciones del Fiscal General de la Repblica, el ordinal 2 del mencionado artculo dice:
"Promover de oficio o a peticin de parte la accin de la justicia en defensa de la legalidad" (38).

Cuando el Fiscal promueve la accin penal est haciendo uso de un mecanismo por medio del cual
puede defender los intereses del Estado y la sociedad, promover la defensa de la legalidad y
promover el enjuiciamiento contra las personas que haya realizado una infraccin penal, siendo
esta la funcin general de la fiscala. Y con respecto a las sub. funciones de la F.G.R tenemos la
de promover y solicitar, oportunamente, cualquiera de las salidas alternas del proceso con el objeto
de lograr una solucin gil y eficaz de los conflictos penales, fundamentando de manera
estratgica, la solicitud que plasmar en el requerimiento fiscal, pudiendo solicitar la aplicacin de
algn Criterio de Oportunidad cuando lo considere pertinente y estratgico para los fines del
proceso (art. 379, 20 Pr.Pn).

4.4. Generalidades de los Criterios de Oportunidad en el Cdigo Procesal Penal

4.4.1 Acciones en que procede.

"En nuestro sistema, el legislador salvadoreo, en el art. 19 Pr.Pn, hace una clasificacin de las
acciones penales, dividiendo en: Accin Penal Pblica, Accin Penal Pblica Previa Instancia
Particular y Accin Penal Privada. Sin embargo, la forma en que se las denomina o clasifique, no
interesa tanto como tener presente que cualquiera que sea la modalidad de ejercicio, stas tendrn
siempre un contenido eminentemente pblico.

En efecto, la existencia de las dos ltimas modalidades (Accin Penal Previa Instancia Particular y
Accin Penal Privada), no debe mover a confusin respecto del carcter siempre pblico de la
accin, ni respecto de la titularidad de la pretensin punitiva. El derecho de penar corresponde,
siempre y exclusivamente, al Estado, an cuando supedite su actuacin an requisito previo como
en las "acciones dependientes de instancia privada (art. 26 Pr.Cn.), o ceda la facultad de inicio y
ejercicio de la accin al particular afectado, en virtud del predominio de sus intereses como en las
"acciones privadas" (art. 28 Pr.Pn). En tal sentido, esas modalidades constituyen derechos
subjetivos individuales que condicionan, por va de excepcin, la actuacin de la ley penal y, por
ende la potestad sancionadora del estado. El cdigo procesal penal no puede negar, sino slo
establecer los medios o formas en que pueden ser ejercidos" (39) En conclusin podemos decir
que el art. 20 Pr.Pn cuando hace referencia a las acciones en las que procede la aplicacin de los
criterios de oportunidad debemos entender que opera en la accin pblica y accin pblica previa
instancia particular, tal afirmacin tiene su fundamento en el art. 20 Pr.Pn, porque cuando hace
mencin a las acciones pblicas no especifica el tipo de accin que se ha de aplicar si es accin
pblica en sentido estricto o bien accin pblica previa instancia particular. Ahora bien, en las
acciones privadas definitivamente no procede la oportunidad de la accin, en vista de que el art.
400 Pr.Pn, es claro en mencionar que la querella debe presentar directamente al tribunal de
sentencia.

4.4.2 Sujeto Procesal que lo Solicita.


En relacin con este tema es importante definir desde el punto de vista normativo quin puede
solicitar la aplicacin de los criterios de oportunidad de la accin pblica? En este anlisis debe
partirse de lo que establece el art. 20 inc. 1 e inc. Final del Pr.N, que nos seala que es una
facultad exclusiva de la Fiscala General de la Repblica, siendo el nico ente que puede solicitar
tales criterios, en tanto que tal peticin se enmarca en las posibilidades de disposicin de la
promocin de la accin pblica por parte de ste.

Conviene comentar que los jueces de Paz e Instruccin no pueden aplicar en forma oficiosa un
Criterio de Oportunidad cuando el Fiscal no est de acuerdo con tal medida" (40)

4.4.3 Trmite para la Aplicacin de un Criterio de Oportunidad.

Solicitud.

De conformidad con el Cdigo Pr.Pn, la solicitud para la aplicacin de un criterio de oportunidad


puede realizarse en tres momentos procesales: a) En la Audiencia Inicial (art. 253 Pr.Pn y
siguientes), b) Audiencia preliminar (art. 313 Pr.Pn) y c) Audiencia Especial (art. 153 Pr.Pn).

a) Solicitud Previa a la Audiencia Inicial.

Cuando el fiscal se encuentra con uno de los casos en que procede la aplicacin de un criterio de
oportunidad (art. 20 Pr.Pn), puede solicitar en su requerimiento al juez de paz que se prescinda de
la persecucin penal (art. 247, 248 y 4 Pr.Pn). Observamos que esta oportunidad procesal se
produce en un momento muy prematuro de la evolucin del proceso penal. b) Solicitud previa a la
Audiencia Preliminar.

La solicitud de la aplicacin de un criterio de oportunidad puede realizarse previo a la audiencia


preliminar. En tal caso deber formularse por medio del dictamen hasta diez das antes de la fecha
fijada por el juez de instruccin para la Audiencia Preliminar (art 313 Pr.Pn).

c) Aspectos Comunes a la solicitud de un Criterio de Oportunidad.

Para hacer una peticin de tal naturaleza es lgico que el fiscal deba realizar anticipadamente una
valoracin inicial de cada caso apenas llega a su conocimiento, o sea, que cuando el fiscal avanza
con las diligencias iniciales de investigacin pueda adoptar un criterio respecto del curso que habr
de darle al procedimiento.

Lo anterior significa que el fiscal al recibir las diligencias debe valorar si continua con la
investigacin, o solicita, entre otras vas posibles, la aplicacin de un criterio de oportunidad. La
F.G.R. con una valoracin previa de los elementos incriminatorios de cargo de que disponga hasta
ese momento y tras un anlisis de la tipicidad del hecho, en cualquiera de las hiptesis posibles
puede optar por prescindir de la persecucin sin condiciones o condicionar la aplicacin de un
criterio de oportunidad (41)

Resolucin.

Audiencia Inicial
1. Recibidas las diligencias iniciales de la Polica el fiscal formular el requerimiento dentro del
plazo de 72 horas si es reo presente y dentro de los diez das si es reo ausente (art. 235, 237 y 254
Pr.Pn); y en el cual solicitar que se prescinda de la persecucin penal en razn de criterios de
oportunidad de la accin pblica (art. 248 Pr.Pn).
2. Recibido el requerimiento fiscal, el juez de paz convocar a las partes a una audiencia dentro de
los plazos siguientes:

Cuando el imputado se halle detenido y el fiscal estime que debe continuar en ese estado dentro
del trmino de inquirir y, Si no se ha ordenado la detencin del imputado o el fiscal no solicita la
continuacin de la detencin o an no ha podido ser capturado dentro de los cinco Oas hbiles
siguientes (art. 254 Pr.Pn).

3. En la Audiencia Inicial, el Juez de Paz despus de escuchar las partes, y en su caso de recibir la
declaracin indagatoria, resolver al finalizar dicha audiencia, de conformidad al art. 256 Pr.Pn, el
que establece todas las posibilidades que dicho funcionario tiene, es decir, puede ordenar que se
prescinda de la persecucin penal, tal como lo establece el art. 20 y 256 N 5 Pr.Pn, cuando
proceda la aplicacin de un criterio de oportunidad.

Audiencia Preliminar.

El fiscal, est facultado para solicitar en el dictamen cualquier otra salida alterna del proceso penal
como los Criterios de Oportunidad, hasta diez das antes de la fecha fijada para la audiencia
preliminar (art. 313 N 3 Pr.Pn).

Presentada la solicitud de cualquier criterio de oportunidad establecido en el art. 20 Pr.Pn, el juez


de instruccin dentro de las 24 horas intimar a las partes a que concurran a la audiencia
preliminar y pondr a disposicin de todos los convocados las actuaciones y evidencia, para que
puedan consultarlas en el plazo comn de cinco das. Pasado ste plazo de consulta de las
actuaciones y evidencias el juez de Instruccin empieza a preparar la realizacin de la Audiencia;
cuando se lleva a cabo la Audiencia Preliminar tanto el fiscal como el querellante y el defensor del
imputado discuten sobre sus respectivas pretensiones para que posteriormente el juez se
pronunciara sobre la aplicacin de un criterio de oportunidad. (art. 320 N 5 Pr.Pn).

Es necesario recalcar que los Criterios de Oportunidad no pueden solicitarse en la vista pblica por
que los objetivos que se persiguen en esta son el definir sobre la responsabilidad de la persona
acusada, esta situacin es muy delicada pues en definitiva se trata posteriormente de decidir si se
aplica una determina sancin penal al referido acusado; por el contrario los criterios de oportunidad
tienen por finalidad resolver la situacin jurdica de un imputado sin necesidad de llegar a la etapa
del juicio, ya que es en la Etapa de Instruccin el ltimo momento procesal en que se pueden
solicitar, porque en esta se permite recolectar todos los elementos tendientes a fundamentar ya
sea la acusacin del fiscal o del querellante, o la defensa del imputado (art. 265 Pr.Pn)., y en todo
caso se deben respetar los plazos establecidos en nuestra ley, y a la vez la continuidad del
proceso. Lo que se puede solicitar en beneficio del imputado es una Sentencia Absolutoria, o que
se d una confesin por el mismo.

4.5 Casos en que Proceden los Criterios de oportunidad

1. Cuando se trate de un hecho que por su insignificancia, por lo exiguo de la contribucin del
partcipe o por su mnima culpabilidad no afecte el inters pblico.

En el numeral 1 del art. 20 del Cdigo Procesal Penal se prev tres casos que tienen en comn su
escasa reprochabilidad:

- La Insignificancia objetiva del hecho (los llamados delitos de Bagatela),

- La Mnima culpabilidad del autor o partcipe o - Su exigua contribucin al hecho.


"En los tres supuestos se considera que la persecucin puede carecer de fundamento, no
solamente por la mnima insignificancia del hecho, por la escasa participacin criminal, o el poco
grado de reprochabilidad jurdica penal, sino porque adems en la persecucin de la misma no
debe existir inters pblico. Como requisito comn a los tres supuestos referidos esta que ninguno
afecte el inters pblico, que la Paz Jurdica no se vea perjudicada por encima del crculo vital del
perjudicado y la persecucin penal en un objetivo actual de la generalidad. Sin embargo, desde
esa perspectiva el inters pblico aparece vinculado a aspectos propios de la teora, relativa de la
pena (prevencin general y especial), pues slo pueden ser circunstancias a tener en cuenta para
valorar la existencia del inters pblico, aquellos que sirvan, as mismo para determinar la finalidad
de la pena. Por consiguiente, puede ocurrir en casos concretos, que pese a la nimiedad del hecho,
exigua contribucin del partcipe, o mnima culpabilidad, este presente el inters pblico que
aconseje la no aplicacin de un criterio de oportunidad, es decir que la prudencia recomienda la
persecucin penal. Por ejemplo el inters pblico se justificara cuando la falta de sancin pueda
provocar previsiblemente la comisin de ms hechos punibles; una valoracin de esta ndole debe
ser fijada de manera inteligente por la fiscala (42)

INSIGNIFICANCIA.

Para definir el concepto de hecho insignificante, es necesario acudir a diferentes aspectos de la


teora del delito: i) desde la teora de la accin podra discutirse si lo que es insignificante es
precisamente aquello que tiene poco disvalor de accin; ii) desde el punto de vista del resultado, lo
insignificante es aquello que tiene poco disvalor de resultado; iii) desde el punto de vista de la
pena, podra plantearse que es insignificante aquella lesin del bien jurdico que en una
confrontacin con la pena a imponer resulte desproporcional; iv) este ltimo aspecto lleva tambin
a discutir si lo que es insignificante, puede averiguarse desde la perspectiva del bien jurdico
tutelado, y en tal caso buscar su contenido en el principio de lesividad; v) desde el punto de vista
de la culpabilidad, podra declararse insignificante lo que contiene un mnimo, grado de reproche
(concepto de mnima culpabilidad); vi) desde la teora de la participacin, podra analizarse el
grado de participacin o de aporte del partcipe a fin de cuantificar una eventual insignificancia y de
all una aplicacin del principio de oportunidad a los partcipes que no representen un papel
significativo en la realizacin del hecho.

La pregunta sobre cual hecho es insignificante y cual no es una cuestin que no puede resolverse
con un mero ejercicio interpretativo de las normas procesales. Se trata de una pregunta central que
a tiende al contenido de los siguientes aspectos:

a. Insignificancia - Iuspuniendi.

Es posible encontrar en primera instancia, un medio de interpretar el criterio de insignificancia de


acuerdo al entero sistema de entes o de relaciones de convivencia que el legislador ha decidido
elevar al nivel de bienes jurdicos penalmente tutelados.

En virtud de la bsqueda de racionalidad y legitimidad del castigo, es que la imposicin de una


pena en el estado de derecho no puede ser el resultado de una decisin arbitraria en cuanto a lo
que debe ser tutelado, y lo que debe ser castigado, antes que nada debe significar el anlisis de la
relacin de proporcionalidad entre lo que protege y el acto que lesiona.

En efecto, si se parte que el ius puniendi no puede ser un derecho absoluto del Estado, se
desprende tambin la consecuencia de que este derecho a castigar en manos del Estado tiene
lmites. Uno de estos lmites lo constituye que la operatividad del sistema penal solo habr de llevar
aquellas conductas que verdaderamente resulten lesivas para las bases mismas del sistema.
As el derecho a castigar no puede implicar en modo alguno el castigo absoluto y definitivo de
todos los hechos incluso de aquellos que de manera nimia y poco importante lesionan o ponen en
peligro el bien jurdico penalmente tutelado.

Desde este primer punto de vista, resultara insignificante aquellos que por la nimia lesin al bien
jurdico, o su escasa entidad desde el punto de vista de su dimensin en trminos polticos -
criminales, no deban ser perseguidos, a fin de mantener un nivel mnimo de racionalidad del ius
puniendi estatal.

b) Insignificancia - Principio de Lesividad.

El criterio de insignificancia no es otra cosa ms que una nueva postulacin de lesividad, el cual es
derivado del principio de legalidad en materia penal. Este principio obliga a examinar en cada caso
concreto y a nivel de la tipicidad de la conducta, la entidad de la lesin o de la puesta en peligro del
bien jurdico, a fin de determinar si las mismas son significativas.

Existen criterios ms o menos claros para determinar lo que debe ser objeto de persecucin o no,
tales como: el monto de lo sustrado o daado, el grado de incapacidad a que fue reducido la
vctima, entre otros, manifiesta la intencin del legislador de indicar que no todo lo que en
apariencia resulte tpico debe acarrear la enervacin del proceso penal y la posterior declaratoria
de inocencia, sino, que todo el examen de tipicidad debe imbuirse tambin de un anlisis de la
entidad de la lesin, a fin de apartar del conocimiento de las autoridades aquellos hechos que
resulten, poco importantes.

El principio de lesividad funciona como una herramienta en manos del operador jurdico en donde,
atendiendo a la lesin opuesta en peligro del bien jurdico, el hecho que se ha consumado (o
tentado); y el referente material de la pena a imponer, se establezca un juicio sobre la
proporcionalidad existente entre esa concreta lesin que se verifico y el monto de la pena a
imponer o las consecuencias jurdicas que se deriven de la infraccin. Si en el examen resulta
desproporcionado el monto de la pena ante la lesin o puesta en peligro del bien jurdico resulta
que no existe base racional para continuar un proceso y por ello acudir al criterio de insignificancia.

c) Insignificancia - Proporcionalidad

El principio de Insignificancia encuentra su fundamento en el Principio de Proporcionalidad de


exceso.

No toda conducta en apariencia al tipo penal puede ser perseguida; para justificar una enervacin
del proceso penal, an es necesario cuantificar si la lesin sufrida por el bien jurdico tiene una
determinada identidad. El examen, por tanto, tiende a establecer una relacin entre dos aspectos:
La accin verificada en el mundo de la vida en la lesin acarreada por dicha accin en el bien
jurdico penalmente tutelado, y la puesta en funcionamiento de los mecanismos de la
administracin de la justicia penal.

El criterio de proporcionalidad entre la pena y la lesin del bien jurdico est ntimamente ligado al
criterio de insignificancia, no solo por la va de servir de fundamento constructivo al principio de
lesividad, sino tambin porque forma parte del sistema justificativo del lus puniendi del Estado. Por
ende, realizar el fin de proporcionalidad y racionalidad implica directamente el compromiso de
cuantificar en cada caso concreto la lesin del bien jurdico tutelado.

d) Insignificancia -Bagatela.
El concepto de bagatela o de pequea criminalidad puede ser definida desde dos puntos de vista:
Por una parte, se puede referir al contenido de culpabilidad de hecho (reprochabilidad); como
tambin el contenido del resultado alcanzado (disvalor del resultado). Si ambos elementos resultan
en un anlisis con carcter nimio o de poca importancia podra hablarse de la existencia de una
bagatela.

El criterio de una reprochabilidad por el hecho reducida o de un resultado alcanzado de escasa


importancia, pueden ser dos criterios importantes para ser utilizados a fin de tambin la
insignificancia del hecho y en tales casos se podran convertir en sinnimos ambos conceptos.

Otra herramienta que puede ser til para analizar si un hecho es bagatelario o no, es el examen de
sus consecuencias penales. Si ante la verificacin del hecho se encuentran previstas con la multa,
con una pena corta de prisin, o la eventual imposicin de un beneficio es evidente que en este
caso el hecho puede juzgarse como de bagatela" (43)

"En doctrina se conoce como Criminalidad de Bagatela o Insignificancia del hecho aquellas
infracciones penales cuya reprochabilidad del autor del ilcito es mnima y cuyo dao al bien
jurdico se considera de nfima relevancia. La consideracin de los hechos como una bagatela se
efecta atendiendo a ndices de nimiedad o de falta de significacin tales como:

a. Rasgos caractersticos del hecho: habra que tener en cuenta todo lo referente al fin de la
norma, es decir, valorar si el hecho, a pesar de haber infringido un precepto penal, no atenta contra
aquello que se pretenda proteger mediante dicha norma;
b. Circunstancias caractersticas del autor: se contemplaran aqu las cuestiones ataantes a la
"culpabilidad mnima", circunstancias personales del sujeto (enfermos, efectos de la pena sobre la
familia, y situacin econmica);
c. Circunstancias de la vctima: se trata de circunstancias cuya influencia se ve limitada solo en
casos perseguibles a instancia de parte, la vctima tiene la facultad de forzar al archivo del proceso;
y
d. Inters de Estado: es la sede de los casos que siempre suelen argumentarse, como causa de la
adopcin del principio de oportunidad: economa procesal y necesidad de proteger al estado del
efecto que podra producir un determinado proceso. Habra que ponderar la existencia de unos
bienes materiales y humanos insuficientes y la necesidad de una persecucin penal igualitaria" (44)

Exigua Contribucin o Mnima Culpabilidad.

Los casos de la culpabilidad mnima son aquellos en que se considera que la persecucin penal
puede carecer de fundamento y donde no existe inters pblico en la misma, es decir, cuando se
presentan circunstancias que permitan una rebaja sustancial de la pena, vinculada, entre otros
factores, a los mviles y finalidad del autor, a sus caractersticas personales, a su comportamiento
luego de la comisin del delito.

Los aspectos sealados atienden a consideraciones de prevencin especial y no pueden


considerarse exhaustivas, sino indicativas, de lneas especficas a seguir. Cabe indicar, que cada
uno de dichos aspectos puede jugar a favor o en contra del acusado segn las circunstancias del
hecho, y que los mismos pueden dividirse en los que atienden aspectos objetivos del hecho, y
aquellos otros que se refieren a caractersticas subjetivas.

La culpabilidad mnima para ser considerada de tal manera debe tomarse en cuenta la
concurrencia o no del inters pblico" (45)

Por otra parte, el cdigo establece como salvedades el precepto en comentario que el hecho no
afecte el inters pblico. Consideramos poco feliz la salvedad, dado que en toda figura penal
debemos presumir la tutela de un inters pblico, que no es distinto del bien jurdico protegido. El
cdigo procesal penal modelo para Iberoamrica, principal fuente del nuestro, dice en el texto
correspondiente: "'... no afecte gravemente el inters pblico" (art. 231. 1), frase en la que
implcitamente se acepta que todo delito significa una lesin del inters pblico.

De ah que el texto en cuestin se refiere a situaciones en que la afectacin del inters pblico sea
escasa o de poca importancia, y no en los casos de por s imposibles, que el delito no afecte ese
inters.

La finalidad que se persigue en las situaciones de escasa reprochabildad o criterios de


insignificancia es un desarrollo frente al delito en sus diversas manifestaciones, cuando muy
especialmente con relacin a la pequea criminalidad o criminalidad de bagatela, la cual se
convierte en una de las materias que percibe un impacto considerable a partir de la aplicacin de
este criterio de oportunidad.

Por mucho tiempo nuestros tribunales se han manifestado bastantes tmidos en cuanto a la
utilizacin de criterios de insignificancia, pero con la presencia de esta posibilidad establecida en
forma expresa en nuestra legislacin procesal viene a contribuir en forma significativa a que
disminuyan las estadsticas oficiales de criminalidad de bagatela, as como tambin contribuye a
dar puntos de vista de orden poltico criminal que alimentan decisiones legislativas dirigidas a la
descriminalizacin de muchas figuras y, en otros casos, a establecer otros mbitos o soluciones
jurdicas a los conflictos sociales planteados a la administracin de justicia penal.

Podemos agregar que la aplicacin del criterio de insignificancia desde el punto de vista del
derecho penal, puede contribuir a devolver la racionalidad del ejercicio del Ius puniendi en manos
del Estado. Y quizs a reducir los totales de violencia implcitos en el ejercicio de esa facultad
estatal.

2. "Cuando el imputado haya realizado cuando estaba a su alcance para impedir la ejecucin del
hecho o haya contribuido decisivamente al esclarecimiento de la participacin de otros imputados
en el mismo hecho o en otro ms grave".

ANTECEDENTES.

En los Estados Unidos se encuentra implantada una modalidad de justicia alternativa ""Plea
Bargaining", verdadera negociacin de la accin penal, mediante la cual el fiscal puede concertar
con el imputado condiciones ms favorables para ste ltimo (una reduccin en los cargos), a
cambio de una declaracin culpabilidad (Guilty Plea).

Quienes apoyan esta prctica sostienen que ella impide el congestionamiento de los tribunales,
argumento que, sin embargo, ha sido seriamente cuestionado, incluso empricamente.

En aquellos estados en que se elimin o restringi significativamente el ejercicio del Plea


Bargaining (Alaska y California, principalmente), la esperada saturacin de los tribunales nunca
Reg a suceder a pesar de que aument el nmero de juicios, presumiblemente porque muchos
imputados se declararon culpables a pesar de la ausencia de negociacin alguna con el fiscal.

Es interesante destacar que esta prctica se mantuvo formalmente prohibida hasta 1970, ao en el
cual la Corte Suprema se pronunci a favor de su admisin. Go1dstein seala que hasta entonces
coexistieron dos sistemas de justicia criminal: uno ficto, en el cual se supona que no tena lugar
ninguna negociacin, y uno real, en el que las negociaciones se adecuaban a lo que resultaba til
para los intereses de las partes - fiscal y acusado, pero no necesariamente para el inters pblico.
El hecho de que el fiscal concentre semejante poder sin control alguno o con uno meramente ritual
(en la negociacin que tiene lugar entre el fiscal y el imputado, una vez que stos han llegado a un
acuerdo, y ste implica una reduccin en los cargos o que el imputado se declare culpable de un
hecho menor al que motiv la acusacin, entonces se le debe de someter a la consideracin del
tribunal, el cual puede aprobarlo o rechazarlo libremente; en la prctica, la aprobacin est
garantizada de antemano), a originado un movimiento que pretende limitar sustancialmente sus
facultades discrecionales. Es as que en la actualidad se pretende acentuar el efectivo control
jurisdiccional de los actos del ministerio pblico, particularmente los pedidos de reduccin de
cargos, sobreseimientos o culpabilidad, al igual que conseguir una mayor participacin de la
vctima en el procedimiento.

Los derechos de la vctima en el procedimiento penal estadounidense estn particularmente


desprotegidos ante la absoluta discrecionalidad del ministerio pblico y la ausencia de una figura
equivalente a la del querellante en el derecho positivo. Es por ello que en la actualidad se busca la
efectiva inclusin de la vctima en el procedimiento penal, y an en la eventual negociacin entre el
fiscal y el imputado.

Las objeciones que se han planteado a un sistema dominado exclusivamente por el ministerio
pblico y a su potestad de disponer libremente del ejercicio de la accin penal, han llegado hablar
de una justicia negociada, cuyo efecto principal es que "ni el juez ni el pblico, e inclusive a veces
ni siquiera el imputado, pueden saber con certeza quin obtuvo qu, de quin, o a cambio de qu".

El Plea Bargaining tiene su apoyo en el sustrato jurdico de las tradiciones del derecho anglosajn
muy distinto al nuestro y por tanto difcil de importar. Se trata de un juicio penal transigido, basado
en acuerdo previo entre acusacin y defensa. Sobre una reduccin de la pena y se traduce en una
confesin ante el tribunal que emite una sentencia sin necesidad de continuar el contradictorio,
conforme a los efectos condenatorios convenidos, de menor gravedad, que los que seguiran en
caso de prosperar los cargos que inicialmente hubieran motivado la acusacin. El surgimiento y
desarrollo de esta institucin con perfiles propios es relativamente reciente y se produjo sin
oposicin pues conculcaba la doctrina jurisprudencial acerca de la valoracin de la confesin del
acusado como autoinculpacin; la Corte Suprema tard en pronunciarse, y cuando lo hizo en la
dcada de los 70's, lo admiti como un hecho consumado, al afirmar que el Plea Bargaining
representaba un instrumento esencial para una correcta administracin de justicia, y si cualquier
acusacin hubiera de ventilarse y decidirse en juicio, cada estado y el gobierno federal, se
encontraran en la necesidad de aumentar en forma considerable el nmero de jueces y los
presupuestos destinados a los tribunales" (46)

"Muchos casos penales en los Estados Unidos son concluidos antes de juicio cuando el acusado
hace alegacin de culpabilidad. Estas alegaciones son el resultado de negociaciones entre el fiscal
y el abogado del acusado.

Este proceso se conoce como alegacin preacordada (Plea -Bargaining). En un acuerdo de ste
tipo, el acusado, generalmente por medio de su abogado, se pone de acuerdo para declararse
culpable de alguno o de todos los cargos contra l, a cambio de algunas consideraciones por el
fiscal. Como parte del acuerdo el fiscal puede acordar el archivo o desestimacin de uno o varios
cargos o puede acordar hacer una recomendacin al juez sobre la sentencia que debe ser
impuesta, o estar de acuerdo en no oponerse a una sentencia surgida por la defensa. Una
recomendacin por parte del fiscal respecto de la sentencia no es obligatoria para el juez. El juez,
por lo tanto le advertir de ese hecho a la persona acusada antes de aceptar la alegacin de
culpabilidad, porque es necesario que el acusado entienda los lmites de la recomendacin del
fiscal. La decisin del fiscal de desestimar alguno o todos los cargos por el contrario si la tiene que
aceptar la corte.
Tambin puede ser parte del acuerdo el que el acusado acceda a dar testimonio veraz sobre otros
delitos que l cometi o de los cuales l sabe, en contra de otros involucrados sobre los cuales el
fiscal no tiene suficiente prueba.

De esta manera un fiscal puede usar el acuerdo para obtener el testimonio de un delincuente
menor que podra ser necesario para condenar a un criminal de ms importancia" (47)

Concesin de Inmunidad

Para obtener pruebas necesarias para condenar a personas envueltas en grupos de delincuencia
organizada es sumamente difcil, la secretividad que tienen estos grupos y sus poderes de
intimidacin, hace muy difcil que el fiscal obtenga informacin necesaria contra los cabecillas de
estos grupos. Testigos fuera del grupo en la mayora de las veces tienen mucho miedo de dar sus
testimonios; personas dentro del grupo que generalmente no solo no quieren servir de testigo sino
que tambin usan su derecho a la no autoincriminacin y rehsa testificar sobre los delitos en los
cuales estuvieron envueltos. El poder especial de los fiscales federales para conceder inmunidad a
testigos a menudo sirve para obtener estas declaraciones tan importantes en estos casos:

1- El fiscal puede concluir que la cooperacin o el testimonio de un delincuente de menor


importancia puede ser bien significativo, y que la importancia de este testimonio y cooperacin
sobrepasan la necesidad de acusar al delincuente menor. En estos casos el fiscal puede ponerse
de acuerdo en no acusar a la persona por los delitos sobre los cuales va ser testigo o va a
cooperar. As, el fiscal ha concedido Inmunidad de Acusacin por estos delitos especficos.

2~ El fiscal puede adems, decidir que una concesin de Inmunidad Limitada es ms apropiada.
Esta Inmunidad reducida llamada Inmunidad de Uso, tiene el propsito de contrarrestar o impedir
que el testigo pueda usar su privilegio contra la auto-incriminacin y escudarse en el privilegio para
evitar tener que testificar en contra de sus cmplices. En estos casos, el fiscal le pide a la Corte
que obligue al testigo a que de su testimonio, y al testigo se le garantiza que cualquier informacin
que proporcione durante su testimonio (y cualquier informacin que derive de ese testimonio) no
puede ser usada en una acusacin contra l. Este tipo de inmunidad es controlada por una ley que
el Congreso aprob especficamente para obtener prueba en casos de delincuencia organizada.
Un fiscal puede an acusar a una persona a la que se le concedi este segundo tipo de inmunidad,
siempre que no use el testimonio que la propia persona ha sido forzada a dar o cualquier prueba
derivada de ese testimonio obligado. En estos casos, por lo regular, se le traslada el expediente a
otro fiscal que no sabe nada del caso, para que sea ste otro fiscal el que acuse, sin riesgo de
contaminacin con la declaracin infructuosa del acusado.

No obstante las crticas que se pueden hacer a ste sistema, el mismo, resulta una manera muy
eficaz para combatir la delincuencia sin congestionar necesariamente los tribunales.

Proteccin de Testigos.

Como es de esperarse, sobre todo en caso de delincuencia organizada, se produce amenazas a


los testigos tanto durante la investigacin, como durante el perodo precedente al juicio y an
durante el juicio. Frente a este problema de administracin de justicia, el sistema norteamericano
se ha visto precisado de encontrar una solucin no solo rpida sino tambin eficaz. La solucin ha
sido un programa de proteccin de testigos. Mediante este sistema el departamento de justicia ha
logrado contrarrestar en alguna medida un mecanismo muy efectivo del acusado como lo es el de
acallar testigos, hacerles cambiar su declaracin o inclusive desaparecerlos. Cuando un testigo
alega haber sido amenazado ya sea directamente o mediante amenazas velado a travs de sus
familiares ms cercanos, se investigan las alegaciones y se confirman las mismas se pone de
inmediato bajo proteccin. Esta proteccin no slo incluye al testigo sino a sus familiares
inmediatos ms susceptibles de daos. La proteccin puede tomar una de varias formas,
dependiendo de la naturaleza de la amenaza, puede detenerse al acusado nuevamente si la
amenaza ha sido hecha por l directamente al estar en libertad esperando su juicio. En ste caso
no solo se revoca la fianza sino que se le acusa nuevamente por obstruccin de la justicia.

La alternativa ms drstica es reubicar al testigo y sus familiares. Esta se produce cuando


ciertamente hay un peligro de muerte del testigo o uno de sus familiares. En esos casos se le
provee una identidad nueva al testigo y su familia para que puedan comenzar otra vida en otro sitio
seguro" (48)

Por otra parte en nuestro pas, encontramos que en la legislacin penal anterior no se tena una
figura similar a la del N 2 del art. 20 Pr.Pn, sin embargo, en la Ley Reguladora de las Actividades
Relativas a las Drogas, existen atenuantes especiales cuyo contenido revela semejanzas con el
criterio de oportunidad comentado, de alguna manera el legislador retoma de esta ley especial
dicho numeral.

"Ahora bien con respecto a la Ley Penal y Procesal Penal, el Cdigo de 1973, en su art. 499 N' 3
dispona: "que eran incapaces para ser testigos unos contra otros los que resultaren ser coautores
o cmplices del mismo delito o falta". Los juristas salvadoreos interpretaron esta regla de manera
unnime, como una exclusin absoluta, de la valoracin de esta clase de declaraciones en toda
decisin relativa a la situacin del hecho a juzgar. Dicha regla rigi durante ms de cien aos y
expresamente negaba el valor de toda referencia de un imputado contra otro. Adems se dio la
posibilidad de tratar al testigo inhbil con las reglas de las presunciones ya que el art. 502 Pr.Pn,
bajo el titulo de valor probatorio de las presunciones, contena la regulacin en materia de indicio y
por ende lo que no vala como testimonio podra valer como presuncin.

En 1974, se introdujo una reforma al art. 499 - A, establecindose que las declaraciones de los
coautores o cmplices de un mismo delito eran validos y seran apreciados como prueba, cuando
aplicando las reglas de la Sana Critica concordaron con las otras pruebas del proceso.

En 1986, el art. 499 - A, sufre otra reforma que viene a constituir una excepcin a favor limitativo de
los efectos generales de la regla tercera del art. 499. La habilitacin testimonial de los coautores o
cmplices en ciertos delitos, por razones de utilidad procesal y de conveniencia social, constituy
un precedente de gran significado para ampliar el alcance de la referida regulacin y disminuir la
rapidez de la norma prohibitiva.

En trminos generales puede decirse, que la regulacin de la incapacidad testimonial de los


coimputados (art. 499 regla 3ra), experiment una modificacin en su alcance con la introduccin
de la excepcin contenida en el art. 499 - A. Los efectos de esta reforma fueron los siguientes: Se
pas del testimonio inhbil al testimonio sospechoso; Se atemper el criterio de la credibilidad con
el de la necesidad procesal; y se apoyo el cambio con una actitud relativista, manifestada por la
aplicacin de la sana crtica y el hecho de restringirse su aplicacin a determinados delitos.

El anlisis de la legislacin nacional demostr que la excepcin se estableci por razones de


urgencia y necesidad, ante la carencia de medios tcnicos adecuados para investigar y probar
ciertos delitos.

Los jueces no aplican la disposicin contenida en el art. 499-A, y prefirieron acudir a otra clase de
prueba" (49).

Ante todo eso se propuso reelaborar la redaccin de dicho artculo, mediante un cambio de tipo
formal que facilitar su interpretacin que hiciese ms viable su aplicacin.
Los aspectos anteriores son los nicos que de alguna forma tenan relacin con lo que ahora es el
N 2 del art. 20 Pr.Pn, pero de alguna manera podemos afirmar que no exista una figura similar a
este criterio de oportunidad. La oportunidad de la accin en el N'. 2 encontramos dos casos sobre
el comportamiento del imputado: a) Relacionado con el arrepentimiento activo y el desistimiento de
un delito imperfecto, y;

b) Se orienta al "premio" por la colaboracin para esclarecer la participacin de otros imputados en


el mismo hecho o en otro ms grave.

Cuando lo justifique la persecucin de delitos ms grave o en busca de la eficiencia del sistema lo


que cubre este apartado de discrecionalidad es la Inmunidad para convertir a los imputados en
fuentes de informacin o en testigos. Esto se presenta como lgico en situaciones en las cuales se
pueden obtener elementos de prueba decisivos pues la ley admite, bajo los supuestos expresos,
que algunos autores o partcipes en el hecho criminal que deciden contribuir efectivamente al
esclarecimiento del mismo, no sean acusados convirtindose en virtuales testigos de la Fiscala.

El promisorio panorama de efectividad contra el crimen en general queda abierto, pues se rompe
con esa norma el crculo del silencio que rodea a partcipes en muchas bandas criminales, tambin
puede tener efectividad en la lucha contra la corrupcin administrativa, estimulando a los
particulares para que denuncien los abusos de los funcionarios pblicos que en cadena exigen
sumas de dinero a los usuarios.

Frente al arrepentimiento activo o al desistimiento voluntario, tiene que valorarse el cambio de


actitud del autor del hecho, sobre todo cuando resulte adecuado para no producir el resultado,
pese a que la consumacin de algunos hechos por s solo sean constitutivos de ilcitos menores;
ya que, ante tales actitudes, parece razonable dar, margen a los representantes de la Fiscala para
que puedan solicitar la aplicacin de un criterio de oportunidad.

La contribucin decisiva del imputado como posibilidad para aplicar un criterio de oportunidad
puede convertirse en un instrumento exitoso para la Fiscala en la persecucin penal de hechos
graves o de prueba compleja. No incoar la accin o suspenderla a favor del imputado que decide
contribuir, ya sea como testigo principal, o sea, que se haya declarado conforme con testificar
contra otros participantes, bien por suministrar informacin til para descubrir autores o partcipes y
ello sirva para enjuiciarlos penalmente, es una herramienta que debe ponderarse adecuadamente
por la Fiscala, pues en la "empresa criminal es posible hallar sujetos dispuestos a informar
siempre que ello se traduzca en una posibilidad de resultar favorecidos. Desde luego que la
aplicacin de este criterio estar condicionado a la efectividad de la contribucin.

Se aprecia en ambos casos la presencia de un inters contrapuesto por lo que se logra una
eficiencia del sistema. En efecto, de un lado se evita un resultado daoso y, de otro, el xito en la
persecucin de otro partcipe del mismo hecho o de otros valorado como considerablemente ms
grave.

A. El Rol del Fiscal en la Negociacin del Criterio de Oportunidad del N 2 del art. 20 Pr.Pn.

Con el fin de mejorar su ventaja en las negociaciones, el fiscal tiene un objetivo a largo plazo que
es lograr una reputacin como promotor de la justicia ante los defensores y los jueces. No debe
pensar slo en el caso actual, sino en alcanzar metas de largo plazo, para el desarrollo futuro de
su funcin.

Esta reputacin incluye lo siguiente:

1 Debe ser capaz y tener poder de decisin para llevar el caso a juicio sino obtuviere los resultados
que busca;

2 Debe ser una persona de honor que nunca exagera o distorsiona los hechos del caso o amenaza
a la defensa con el poder del Estado durante las negociaciones.;

3 No debe utilizar tcticas de engao durante las negociaciones. Siempre negocia de buena fe y
con honestidad;

4 Su palabra debe merecer toda confianza en el sentido de que lo que promete lo cumple.

B. Estrategia en las Negociaciones.

La tcnica de negociacin se puede dividir en varias etapas:

1. La identificacin de Inters pblico respecto al caso;

2. La identificacin de los intereses del imputado;

3. La identificacin de posibles opciones que podran resultar de un acuerdo;

4. La identificacin de posibles pautas que se podran aplicar con el fin de Regar a un acuerdo;

5. La identificacin de la mejor alternativa en el caso de no Regar a un acuerdo;

6. La seleccin de la opcin que ms satisface los intereses del fiscal o de la vctima en su caso, y
en lo posible, los intereses del imputado y;

7. La discusin de las partes. Conforme al anlisis y planificacin, ambas de suma importancia.

ETAPAS DE LA NEGOCIACIN:

1. La identificacin de los Intereses Pblicos con respecto al caso. El fiscal podra definir los
Intereses Pblicos as:

Obtener informacin sobre el modo en que proceden organizaciones criminales;

Obtener los nombres de los jefes del crimen organizado los dems miembros;

Conseguir el testimonio del imputado en el juicio que se entablara contra los dirigentes de la
asociacin ilcita;

Obtener una condena contra el imputado;

Obtener una pena que corresponda a las circunstancias del caso;

Tramitar el caso con celeridad y sin utilizar muchos recursos;

Obtener una disposicin o resolucin del caso que acepte la vctima, la polica y la opinin
pblica. Se observa que los intereses son mltiples y sin duda el fiscal del caso podra definir ms
intereses. El modo de definir los intereses pblicos reside en la discrecin del fiscal. Pero los
intereses no definen la posicin concreta del fiscal respecto a lo que propondr a la defensa.

2. La Identificacin de los Intereses del Imputado con respecto al caso

La prxima etapa es tratar de definir los intereses del imputado. Es evidente que esta tarea en este
momento del proceso es especulativa, pues se desconocen los intereses del imputado, no
obstante es necesario ubicarse en su lugar. El fiscal podra identificar tentativamente lo siguiente:

No poner en peligro la seguridad personal del imputado, en cuanto a los otros miembros de la
organizacin criminal;

Evitar que ste sea condenado y registrar un antecedente delictivo y;

Evitarle una pena de prisin severa.

3. La Identificacin de Opciones que podran resultar en un acuerdo.

Despus de definir los intereses, el fiscal debe pensar en opciones posibles para satisfacer los
intereses. Es el momento de ser creativo y no de seleccionar entre las opciones. Algunas opciones
podran ser:

Presentar una oferta al defensor en el sentido de que a cambio de la cooperacin total del
imputado; suministrando informacin sobre la organizacin criminal, el fiscal solicitar al juez que
se prescinda de la persecucin por aplicacin de un criterio de oportunidad, segn lo establece el
art. 20 N 2 del cdigo Pr.Pn;

Ofrecer al defensor que, a cambio de que el imputado ayude a la polica a infiltrar la pandilla, el
fiscal solicitar la aplicacin de un criterio de oportunidad;

No presentar ninguna oferta y proceder con la persecucin, utilizando otros mtodos para combatir
el crimen organizado. No cabe duda que a un fiscal creativo se le ocurriran ms opciones.

4. La Identificacin de pautas que se podran aplicar con el fin de llegar a un acuerdo.

En esta fase se trata de identificar algunas pautas que se deben aplicar al proceso de negociacin.
Es evidente que lo ms importante es lo que exige la ley, es decir no se puede seleccionar una
opcin ilegal. Otra pauta podra ser lo que ha hecho la fiscala en casos semejantes. Tambin
podra ser que hay una poltica criminal que la fiscala que define los lmites de actuacin en la
negociacin del fiscal. Estas pautas se utilizan durante la fase de discusin y facilita la bsqueda
de un acuerdo.

5. La Identificacin de la mejor alternativa al no llegar a un acuerdo.

Antes de negociar el fiscal debe de identificar la mejor alternativa de cmo proceder si las
negociaciones llegan a un punto muerto. Psicolgicamente es importante saber que hay una
alternativa a las negociaciones. Entonces, stas llegan a un empate, el fiscal puede analizar las
posiciones de las partes y compararlas con la mejor alternativa. Si la mejor alternativa perjudica a
sus intereses, tal vez se debe estudiar la conveniencia de reconsiderar la oferta.

En la realidad, casi siempre el fiscal se encuentra con una alternativa satisfactoria, puesto que l
debe tener pruebas suficientes para proceder con la persecucin del caso.

6. La Seleccin de la Opcin que ms satisface los intereses del fiscal y en lo posible, los intereses
del imputado.

Teniendo en cuenta todo lo anterior, al fin el fiscal est listo para seleccionar la oferta que quiere
presentar a la defensa. Podra, por ejemplo, ofrecer que a cambio de que el imputado coopere
totalmente en el esclarecimiento de todo lo concerniente a la organizacin criminal, solicitar la
aplicacin de un criterio de oportunidad. Pero lo importante en todo este proceso, es tener en
cuenta siempre los intereses que ha identificado, inclusive los del imputado, puesto que ellos
determinan el rumbo de las negociaciones.

7. La Discusin de las Partes.

Despus de toda esta preparacin, el fiscal est listo para negociar Cmo se deben desarrollar
las negociaciones? La mejor manera de proceder, previo a presentar una oferta o escuchar una
proposicin del defensor, es conveniente hablar de los intereses en juego de las partes. Esto es de
suma importancia, puesto que el enfoque de la discusin debe ser sobre los intereses y no sobre
las posiciones especficas que presentan las partes.

Supongamos que se empieza a hablar slo de posiciones. El fiscal ofrece que a cambio de que el
imputado coopere totalmente en el esclarecimiento del crimen organizado, el invocar el
procedimiento abreviado, con tal que el imputado admita todos los hechos y acepte tres aos de
prisin. Ante tal oferta el defensor responde que el fiscal debe solicitar un criterio de oportunidad y
pedir que se prescinda de la persecucin penal del caso, puesto que se trata de un hecho
insignificante. El fiscal replica que tal vez, podra aceptar la reduccin de la pena a dos aos de
prisin. Por su parte, el defensor dice que el imputado slo admitir una falta y no colaborar en el
caso. El fiscal responde que no acepta. Y as continan las negociaciones.

El problema con esta manera de negociar es que, no se enfocan los intereses y como
consecuencia, es poco probable que lleguen a un acuerdo equitativo.

El problema fundamental de negociar con ofertas y contraofertas, es que las partes pierden de
vista sus intereses. Al enfocar siempre los intereses de las partes, stas se concentran en entender
las necesidades de cada uno y mejoran la posibilidad de Regar a un acuerdo que, se acomode a
los intereses de todos.

CASO PRCTICO DE LA NEGOCIACIN.

El ejemplo de un imputado que es miembro de una pandilla, que fue capturado en flagrancia
cuando ejecutaba un hurto de automvil. El fiscal tiene informacin de que el imputado lo cometi
como partcipe de una empresa criminal que existe para sustraer autos y entregarlos a asociados
en Honduras. Hasta este momento el imputado guarda silencio. Es tarea del fiscal definir los
intereses pblicos involucrados en el caso.

"Supongamos que antes de presentar las respectivas posiciones para la negociacin, se empieza a
hablar de los intereses que tiene el fiscal y el imputado. El fiscal habla de su inters en combatir el
crimen organizado y de la gravedad del hurto de automviles en el pas, aadiendo la lnea dura
requerida por el Fiscal General y el pblico.

El defensor habla de la importancia de no tener antecedentes delictivos, puesto que se afecta el


trabajo del imputado. Adems el imputado quiere alejarse de la pandilla, pero tiene miedo de
represalias por cooperar en la investigacin contra la organizacin criminal. Se observa que estos
intereses presentan la oportunidad de llegar a un acuerdo que pueda conciliar, hasta cierto punto,
los intereses de ambos.

Tal vez se podra brindar al imputado un nivel de seguridad aceptable hasta que se logre la
detencin de los otros miembros de la pandilla. Adems podra ocultarse su cooperacin. Desde el
punto de vista del fiscal, si el imputado coopera y se logra la desarticulacin de la pandilla, esto
podra ser ms importante que la condena del imputado. Entonces el fiscal estara dispuesto a
aplicar un criterio de oportunidad.

La habilidad de negociar es imprescindible cuando el proceso penal permite la discrecin por parte
del fiscal. El papel del fiscal determina el modo en el que debe conducir las negociaciones con la
defensa. El mtodo de negociar a base de intereses, ofrece la mejor oportunidad para llegar a un
acuerdo favorable para ambas partes y para el pblico" (50)

Contribucin del imputado en el N 2

Especficamente en este numeral encontramos una contribucin directa por parte del imputado que
se manifiesta en dos momentos: 1) Antes del hecho: As tenemos el caso de secuestro, en el cual
uno de los partcipes abandona voluntariamente la idea de la ejecucin material del hecho, an
cuando a participado en los actos preparatorios del mismo, busca evitar la consumacin del delito,
realizando todo aquello que este a su alcance para impedir su ejecucin, y los medios que utiliza
para ello es dar informacin a la KG.R. sobre los actos preparatorios del delito (persona que se
pretende secuestrar, lugar en que se llevar a cabo, personas implicadas, etc.), con dicha
informacin la fiscala verifica su veracidad, y si esta resulta cierta se puede decir que la
contribucin ha sido eficaz, ya que se evit la consumacin del delito y a la vez el procesamiento
de los dems implicados en el hecho, esto da lugar a la aplicacin del criterio de oportunidad, que
obedece al arrepentimiento activo o desistimiento voluntario del imputado que ha sido favorecido
con dicha figura; 2) Despus del hecho: en sta situacin tenemos que existe un delito consumado,
en el cual la contribucin del imputado se concreta cuando coadyuva a la investigacin del hecho
delictivo, aportando los elementos de prueba suficientes con los cuales no contaba el fiscal, la
aplicacin de ste criterio de oportunidad se condiciona a la veracidad de la informacin brindada.
El fiscal en coordinacin con la polica utilizarn los medios necesarios (allanamientos,
inspecciones, etc.) para verificar la confiabilidad de la informacin. La contribucin es eficaz
cuando se obtienen resultados positivos para la investigacin.

Es necesario recalcar que los motivos que inducen al indiciado a colaborar con la F.G.R, son el de
obtener un tratamiento especial en cuanto al proceso penal que se le sigue, llegando a obtener con
esto su libertad.

Cundo La Contribucin del Imputado constituir Prueba Lcita o ilcita.

PRUEBA LICITA: En base a lo establecido en el art 15 Pr.Pn, ser aquella en que los elementos
de prueba solo tendrn valor sin han sido obtenidos por un medio Lcito e incorporados al
procedimiento conforme a las disposiciones de este cdigo. En relacin al N 2 del art. 20 Pr.Pn,
que hace referencia a que el imputado deber entrevistarse previamente con su defensor, antes de
contestar cualquier interrogatorio. Es decir, se debe asegurar que el imputado preste su
colaboracin por su propio consentimiento y a la vez recibir un asesoramiento por su defensor,
analizando las ventajas y desventajas que implica solicitar dicho criterio. Evitando de esta manera
que el imputado de su colaboracin porque se encuentra sometido a presiones por parte del fiscal
o de la misma polica.

PRUEBA ILICITA: Haciendo referencia al mismo art. 15 inc.2 Pr.Pn nos dice que no tendrn valor
los elementos de prueba obtenidos en virtud de una informacin origina en procedimiento o medio
ilcito. Relacionando esta situacin con el Criterio de Oportunidad N 2 podemos decir que la
prueba proporcionada por el imputado ser ilcita cuando no haya contado con su defensor desde
las primeras diligencias de investigacin (art. 87 N 3 Pr.Pn ), as como tambin cuando se le
violenten otro tipo de garanta como lo son el abstenerse a declarar, a no ser sometido a tcnicas o
mtodos que induzcan o alteren su libre voluntad (coaccionndolo a que preste informacin),
adems podemos relacionarlo con el art. 242 Pr.Pn.

3. Cuando el imputado haya sufrido, como consecuencia directa del hecho, un dao fsico o
psquico, grave o irreparable que le incapacite para el ejercicio de sus ocupaciones ordinarias o
cuando tratndose de un delito culposo haya sufrido un dao moral de difcil superacin;

El motivo que fundamenta la regulacin de ste, reside en la situacin que sufre el imputado como
efecto directo de su accin y cuya gravedad apunta hacia una renuncia a la pena, lo cual se debe a
que la imposicin de la misma resultara manifiestamente improcedente como elemento de los
objetivos que una pena puede cumplir es decir, los elementos de prevencin general o de la
retribucin de la culpabilidad; resulta tambin evidente que estos objetivos penales estn referidos
al autor: la consecuencia directa del hecho a los que se hace referencia deben de afectarle a l.
Esto corresponde con la interpretacin de la doctrina jurdica que considera razonable la renuncia a
la pena en los casos citados, porque al haber alcanzado al autor la POENA NATURALIS, cabra
desistir de una poena civiles. Aqu estamos en presencia de casos conocidos como la "retribucin
natural" o "pena naturar" es decir el dao propio recibido por el agente con ocasin de la conducta
delictiva" (51)

La abstencin del ejercicio de la accin penal por el fiscal en este n' 3 art. 20 Pr.Pn, est
condicionada al cumplimiento de los siguientes requisitos:

1- El delito cometido, objeto de esta renuncia al ejercicio de la accin penal, puede ser doloso o
culposo, y de preferencia estar limitado a los delitos de escasa o relativa gravedad;

2- Las consecuencias del delito, particularmente relevantes, son aquellas producidas por el propio
imputado como resultado directo de su conducta:

Las consecuencias pueden ser de:

ndole Corporal (grave afectacin de su salud),


Econmico (importantes perjuicios patrimoniales),'
Moral (sufrimientos y angustias especialmente relevantes).

Deben afectar directamente al imputado, es decir a sus propios bienes jurdicos o al de su entorno
familiar ms ntimo. No impide la renuncia del ejercicio de la accin, el que, simultneamente, se
produzcan perjuicios a terceros, lo remarcable es que, en principio y ante todo, la conducta del
denunciado o implicado debe haberle ocasionado a l sensibles afectaciones.

3- Se descarta, para los efectos de la aplicacin de este criterio de oportunidad, las consecuencias
que el imputado quiso causarse a s mismo o al menos previ como posibles. Por ejemplo, casos
de automutilaciones o de utilizacin de artefacto explosivos a sabiendas de impericia o del riesgo,
excepcional que genera su utilizacin emprica.

Lo ms importante es llegar a la conclusin de que la grave afectacin que el delito ha producido


en el propio denunciado o implicado hace innecesario acudir a la sancin penal. Se debe
considerarse que las razones que fundamentan y legitiman la aplicacin de la pena, vinculadas
tanto a la compensacin jurdico-penal por el delito perpetrado y al grado de culpabilidad puesto en
su comisin, resultan inaplicables en el presente caso: la pena, en virtud al padecimiento del
imputado por su propia conducta, resultara manifiestamente desproporcionada.

Por ltimo, se puede decir que en este criterio de oportunidad bsicamente se analiza la condicin
fsica o moral en que qued el imputado despus de cometido el delito; un caso donde podra
proceder es aquel donde un sujeto por ir manejando comete el delito de Homicidio Culposo en
perjuicio de su propio lujo, ya que ste imputado tuvo lesiones graves, en este hecho el Juez
podra aplicar este criterio de oportunidad.

4- "Cuando la pena que corresponde por el hecho o calificacin jurdica de cuya persecucin se
prescinde o carece de importancia en consideracin a la pena ya impuesta, a la que corresponde
por los restantes hechos o calificaciones, o a la que se le impondra en un procedimiento tramitado
en el extranjero".

"Por un lado se ha previsto en este ltimo grupo de casos, la posibilidad de aplicar un criterio de
oportunidad, cuando la pena que ha de esperar el autor en caso de una sentencia de condena, a
causa del hecho en cuestin, no se espere en un plazo razonable y los fines de la pena ya se
alcancen con la condena (acontecida o inminente) a causa de otro hecho que, tenga una
dosimetra penal superior" (52).

Por ejemplo: Un imputado se le acusa de varios delitos entre ellos cuatro homicidios, dos
secuestros, dos violaciones, en este caso el fiscal puede pedirle al juez a que prescinda de la
persecucin penal de ciertos delitos ya que la pena mxima que seala la legislacin es de 35
aos, pues en este caso se toman los delitos necesarios para llegar a tal condena, pero se
tomarn aquellos casos donde se considera que habr prueba robusta y segura de lograr la
condena, ya que sera el fiscal quien solicitara el criterio de oportunidad, pero si al final en la
sentencia el fiscal no logr su pretensin, el Fiscal puede solicitar la reanudacin del trmite en los
dems delitos; por ello cuando se aplica el criterio de oportunidad que regula el art. 20, n 4 solo
suspender el ejercicio de la accin pblica hasta que se dicte sentencia respectiva art. 21 inciso
ltimo.

De otro lado, este numeral posibilita prescindir de la persecucin penal porque decae el inters
pblico en la persecucin en casos de solicitud de extradicin hecha por un gobierno extranjero,
cuando el hecho se atribuya a un imputado no nacional. No es, pues, raro que el inters en la
persecucin penal en casos relacionados con extranjeros sea nfimo, porque en contraste, el sujeto
haya cometido un hecho punible fuera del territorio nacional valorativamente de consecuencias
jurdicas ms graves.

4.6 EFECTOS PROCESALES DE LA APLICACIN DE UN CRITERIO DE OPORTUNIDAD.

La extincin de la accin penal, la suspensin o la conversin de la misma constituyen los


principales efectos que pueden generarse de la aplicacin de un criterio de Oportunidad (art. 21
Pr.Pn).

Extincin de la Accin Penal.

La decisin por la que se prescinde de la persecucin penal trae como efecto la extincin de la
accin penal pblica para el imputado en cuyo favor se decida. Esto significa que es de naturaleza
personal; sin embargo, debe agregarse que cuando la decisin se funde en la insignificancia del
hecho, exigua contribucin del partcipe o mnima culpabilidad, su efecto extintivo se extiende a
todos los que han participado en el hecho (autores o partcipes). La extincin de la accin penal
aparece, entonces, como el efecto jurdico conclusivo de la persecucin penal.
"La accin penal se extinguir", comienza enunciando el art. 31 Pr.Pn; "por la aplicacin de un
criterio de oportunidad... concluye el nmero sexto del mismo artculo.

Suspensin del Ejercicio de la Accin Penal.

Algunas de las solicitudes del principio de oportunidad no tienden a concluir el procedimiento, sino
slo a suspenderlo. De all que sea posible distinguir dos tipos de criterio de oportunidad: uno,
caracterizado por contener una solicitud libre y espontnea, equiparable a un acto unilateral de la
fiscala. La otra es la oportunidad negociada, que es transaccional, y se logra por un acuerdo (acto
bilateral) entre el fiscal y el imputado. Esta modalidad, se caracteriza por la posibilidad de
transaccional mediante recproca concesiones: el inculpado, a cambio de no ser acusado o de una
acusacin ms leve, en la que se suavice el punto de vista jurdico y por ende la pena o slo esta
ltima, ofrece su ayuda, contribucin o colaboracin; y de otro lado la Fiscala haciendo
concesiones, procurando el xito en la investigacin y persecucin de hechos ms graves
enjuiciando a los autores de los mismos.

Conversin de la Accin Penal.

Como institucin novedosa, por la que se reconoce la participacin de la vctima en el proceso


penal distinta de la participacin clsica, aparece la "conversin de la accin penal pblica en
privada", cuya regulacin se encuentra en el art. 29 Pr.Pn. Este mecanismo de conversin puede
ser solicitado por la vctima en 3 casos:

> En los delitos de accin pblica previa instancia particular;

> En los delitos contra el patrimonio;

> En los supuestos por los cuales se haya aplicado un criterio de oportunidad en razn de la
insignificancia del hecho, la mnima contribucin o la mnima culpabilidad del autor o partcipe.

En estos 3 casos se requiere la autorizacin por parte de la Fiscala, la cual no puede negarse a
menos que se est en presencia de un inters pblico gravemente comprometido.

El 3er caso del art 29 Pr.Pn, est vinculado con su homlogo el art. 21 inciso 2, pues ste al
referirse a la extincin de la accin penal pblica, deja expedito el derecho de la vctima para
perseguir el hecho, si as lo desea por medio de la accin privada.

Es de aclarar que cuando opera dicha conversin no se est violentando el art. 7 Pr.Pn, en vista de
que no existe una doble persecucin, es la misma causa, ya que no se encuentra extinguida la
accin penal, porque la ley le da tres meses a la victima para que pueda continuar con el trmite de
la misma, por medio de la accin privada (es el mismo delito, el mismo imputado y la misma
victima).

4.7 RECURSOS CONTRA LA RESOLUCIN Y

FIRMEZA DE LA MISMA.

Aspecto importante en la regulacin legal del principio de oportunidad es determinar si es recurrible


la resolucin que lo decide. En principio consideramos que no lo es, por lo siguiente:

a) Cuando la fiscala solicite un criterio de oportunidad, en los supuestos del art. 20 N P Pr.Pn, lo
har porque adems de establecerse el caso tpico no exista un inters pblico en la persecucin,
por tanto la parte agraviada es decir, la vctima podr, en tal supuesto solicitar a la fiscala la
conversin de la accin penal pblica en accin privada; en los otros supuestos (art. 20 N 2 y 4
Pr.Pn) puede generarse un conflicto de intereses, particular e institucional, en tal situacin l
primero se sacrifica en aras del segundo.

Sin embargo, la discusin, sobre si la resolucin que decide un criterio de oportunidad es o no


recurrible, est abierta tanto por la va de la apelacin, dara lugar a dicho recurso tomando en
cuenta que cuando se aplica un criterio de oportunidad especficamente los numerales 2, 3 y 4 hay
un sobreseimiento definitivo y con este se extingue la accin (art. 308 N 4) y el art. 417 Pr.Pn
establece que admiten apelacin las resoluciones de los jueces de paz y los jueces de instruccin
cuando estas pongan fin a la accin; y lo regulado en el art. 31 N 6 Pr.Pn; cuyo tenor literal dice:
"la accin penal se extinguir... por la aplicacin de un criterio de oportunidad... cuanto por lo
estipulado en el art. 422 Pr.Pn, que dice: "solo podr interponerse el recurso de casacin contra...
los autos que pongan fin a la accin..." y la aplicacin de un principio de oportunidad es uno de
estos autos que ponen fin a la accin.

Respecto a la Firmeza de la resolucin y a sus efectos de cosa juzgada la situacin es variable y


est ligada, en cada caso, a los efectos previstos en el art. 21 Pr.Pn ejemplo los casos
contemplados en el N 1, adquieren firmeza respecto de la extincin de la accin penal pblica;
pero a la vctima le queda la va de la conversin, para lo cual tiene un plazo de tres meses
contados a partir de la notificacin, es decir, que an tratndose de accin privada, subsiste la
posibilidad de la persecucin penal, si la vctima no lo hace se produce la caducidad de la accin
penal siendo hasta entonces la cosa juzgada.

En el N 2 del art. 20 Pr.Pn, la resolucin quedar firme si se trata de los casos de arrepentimiento
activo o desistimiento, pero los que se refieren a la colaboracin o contribucin del imputado se
mantiene con un efecto suspensivo condicionado a la eficacia o efectividad de la colaboracin
como condicin de la extincin de la accin penal. Las resoluciones dictadas en los casos del N 3
del art. 20 Pr.Pn puede decirse que son resoluciones que no siendo recurribles quedarn firmes;
finalmente el N 4 del art. 20 Pr.Pn, deja nicamente en suspenso la extincin de la accin penal
hasta que se provea la resolucin que origin la suspensin (53).

(38) FESPAD, Constitucin Explicada, Pg. 126.


(39) SERRANO, Antonio y Otros, Manual de Derecho Procesal Penal, Pg. 238-239,
(40) VASQUEZ LOPEZ, Luis, "Cdigo Penal y Procesal Penal", Editorial LIS, Pg. 128.
(41) Ob. Cit. Pg. 404-405.
(42) Ob. Cit. Pg. 400-401.
(43) TIJERINO PACHECO, Jos Mara, "El Principio de Oportunidad en Reflexiones del Nuevo Proceso Penal, Pg. 107-129.
(44) Ob. Cit. Pg. 132.
(45) ARMENTA DEU, Teresa, "Criminalidad de Bagatela y el Principio de Oportunidad en Espaa y Alemania", Pg. 108.
(46) Guariglia, Fabricio O. Facultades Discrecionales del Ministerio Pblico", Editorial Beach, Pg. 91, 92,
(47) Ob. Cit. Pg. 93.
(48) PAZ RUBIO, Jos Mara y Otros, "El Ministerio Pblico para una Nueva Justicia Criminal", Pg. 105-108
(49) CORELESAL "Anlisis de los arts. 499 Ord. 3re y 499-A del Pr.Pn", Pg. 48-53.
(50) FISCALIA GENERAL DE LA REPUBLICA, Nociones Generales sobre la Labor del Fiscal en el Proceso Penal, Pg. 46-51.
(51) GNZALES BONILLA, Rodolfo y Otros, "Ensayos Doctrinarios sobre el Cdigo Procesal Penal, Pg. 403-404
(52) Ob. Cit. Pg. 404.
(53) Ob. Cit. Pg. 406-408
CAPTULO V

5.1 Resultados de la Investigacin de Campo referente a


los Criterios de Oportunidad.

En este captulo trataremos de exponer los resultados obtenidos, despus de haber aplicado la
cdula de entrevista, a una muestra selectiva de veinte profesionales del Derecho.

Las entrevistas las realizamos con el fin de obtener informacin. Teniendo como resultado 5 jueces
de Paz, 5 jueces de Instruccin, 6 Fiscales y 4 Procuradores. (ver el modelo de entrevista en
Anexos).

El orden de los resultados se presentan conforme fueron incluidos en el formulario de entrevista,


las cuales a continuacin se exponen:

1. Definicin del Trmino Criterio de Oportunidad.

Con respecto a obtener informacin sobre el conocimiento del trmino Criterios de Oportunidad se
presenta el siguiente cuadro:
Cuadro N 1
Podra Definir el Trmino Criterios de oportunidad

Los resultados obtenidos en el cuadro N 1 refleja que de la muestra tomada al respecto, que el
(95%) de esta si sabe el trmino criterio de oportunidad y el resto del porcentaje sealado (5%),
manifest no saber en s el trmino criterio de oportunidad.

2- Existi en la legislacin penal y procesal penal derogada, alguna figura que tuviese alguna
relacin con los criterios de oportunidad?
Cuadro N 2

Los resultados obtenidos en el cuadro N dos reflejan que de la muestra tomada al respecto, el
(40%) consider que si existi una figura que de alguna manera tuvo relacin con los criterios de
oportunidad, as nos mencionaron la Atenuacin Especial, del art. 70 Pn, derogado y las
atenuantes de la Ley Reguladora de las Actividades Relativas a las Drogas, art. 61; y el 60%
afirm que los criterios de oportunidad son una figura totalmente, novedosa en la legislacin
salvadorea.

3. Considera usted que los criterios de oportunidad estn siendo aplicados?


Cuadro N 3
En lo que respecta al grado de aplicacin de los criterios de oportunidad un (55%), de los
entrevistados manifestaron que los criterios de oportunidad se estn aplicando en un bajo
porcentaje, de cien casos, en cinco se aplica un criterio de oportunidad; por su parte el 45 % hizo
referencia a que no se estn aplicando los criterios de oportunidad, porque estn prevaleciendo
sobre los mismos otras salidas alternas del proceso como lo es la conciliacin, procedimiento
abreviado, y otros.

4. Considera usted que con la aplicacin de los Criterios de Oportunidad se dan algunas
soluciones?
Cuadro N 4

La informacin obtenida en el cuadro que antecede en el que se refleja que un (90%), de la


muestra tomada coinciden en que las soluciones principales que se dan con la aplicacin de los
criterios de oportunidad son el descongestionar el sistema judicial de todos aquellos hechos
insignificantes, y como consecuencia de ello, darle prioridad a hechos ms graves, racionalizar los
recursos. Tambin los criterios permiten la lucha contra la delincuencia ms daosa, sobre todo
contra las empresas criminales, porque claramente brinda la oportunidad al fiscal de negociar con
el defensor para obtener la cooperacin del imputado para el esclarecimiento de un hecho o la
persecucin de otros imputados.

5. Considera que con la aplicacin de los criterios de oportunidad se originan ciertos


inconvenientes?
Cuadro N 5

Con la presente interrogante encontramos que el (70%) de los entrevistados sealaron una gama
de inconvenientes que se presentan con la aplicacin de los criterios de oportunidad entre los
cuales tenemos: mentalidad acusadora por parte de los fiscales como un resabio histrico del
sistema inquisitivo, falta de preparacin de los fiscales en relacin al tema, la solicitud de la
aplicacin de los criterios de oportunidad es una facultad exclusiva de los fiscales por lo que los
Jueces y Procuradores estn supeditados a esta, los jueces son muy garantistas para valorar los
intereses de la sociedad, falta de coordinacin entre la polica y la fiscala para la verificacin de la
confiabilidad de la informacin brindada por el imputado, no se valora objetivamente la informacin
de imputado ya que esta se viene a valorar como complicidad, no hay una poltica institucional de
la fiscala para la concesin de los criterios de oportunidad, oposicin del Querellante, ya que ste
solo persigue los intereses de la vctima, da lugar a la reincidencia y la habitualidad en aquellos
imputados que han sido beneficiados.
6. Existe de alguna manera contribucin del imputado en la aplicacin de los criterios de
oportunidad?
Cuadro 6

De acuerdo a la informacin obtenida tenemos que l (100%) de la poblacin entrevistada


manifestaron que nicamente existe contribucin del imputado en el N' 2 del art. 20 Pr.Pn, en este
el indiciado participa activamente en la investigacin del delito, y lo hace en forma voluntaria,
inducido por intereses personales, es aqu cuando l se relaciona con la F.G.R. y la PNC en dar a
conocer todos los movimientos, lugares e instrumentos que utilizan las bandas organizadas en las
cuales l ha sido partcipe, y conoce detalladamente, da toda la informacin necesaria para que los
otros implicados en delito puedan ser capturados y procesados; de esta manera se est
desarticulando el crimen organizado y se hace utilizando un mecanismo eficaz como es una
persona que est dentro de la organizacin. Es este tipo de ayuda la que permite que los delitos de
cuello blanco no queden sin castigo.

Ahora bien, los entrevistados al referirse a los numerales 1, 3 y 4 hacen referencia de que en estos
criterios de oportunidad no existe contribucin por parte del imputado, sino que ms bien se
enmarcan dentro de la finalidad por la cual han sido creados, como son que la administracin de
justicia no se desgaste en la pequea criminalidad de bagatela, resolvindose conflictos
insignificantes en un corto tiempo, se evitan gastos innecesarios en procedimientos engorrosos,
todo esto redunda en una economa procesal.

7. Considera usted que cuando se aplica el N' 2 del art. 20 Pr.Pn, habr un cambio de calidad de
imputado a testigo?
Cuadro N 7

El 75% de los entrevistados coincidieron que hay un cambio de calidad de imputado a testigo,
siempre y cuando se de cmo consecuencia de la aplicacin de un criterio de oportunidad, un
sobreseimiento definitivo (art. 308 N 4 Pr.Pn), solamente cuando se de este ltimo se puede
utilizar el testimonio del imputado en la etapa de juicio. El 25% manifestaron tener un
desconocimiento en ese aspecto.

8. Considera usted que con la aplicacin de los criterios de oportunidad se est generando o no
impunidad?
Cuadro N 8
La informacin obtenida en dicha pregunta refleja que la mayora de los entrevistados (85%),
consideraron que no existe impunidad, las razones que se fundamentaron fueron: de que la falta
de castigo para el imputado que ha sido beneficiado con el criterio de oportunidad es un beneficio
menor, en relacin con el que la sociedad obtiene, ya que al aplicar ese criterio de oportunidad se
permite capturar cabecillas de ciertas bandas organizadas, permitiendo desarticular estos tipos de
organizaciones criminales, por lo que prevalece el inters pblico sobre el privado, buscando con
ello la proteccin de todo conglomerado social, permitiendo as que no se queden sin castigo los
delitos de crimen organizado.

Adems, en los otros numerales del art. 20 Pr.Pn, no hay impunidad, porque la pena que se le
puede aplicar sera injusta, por las circunstancias que presentan estos hechos, para el caso,
cuando el padre que dispara una arma y por negligencia da muerte a su hijo, el padre ya sufre el
dao moral de haber perdido a su hijo, teniendo con ello un castigo ms que suficiente.

Por otra parte, el 15% de los entrevistados coincidieron en que si hay impunidad porque no tiene
que dejarse sin castigo a estos imputados, porque siempre ha existido un delito que debe ser
penado, an con otro tipo de medida.

5.2 Anlisis de la Aplicacin de los Criterios de Oportunidad y su eficacia en el Proceso Penal


Salvadoreo.

Anlisis de la Realidad en los Juzgados de Paz e Instruccin.

Al hacer un anlisis exhaustivo de cmo es nuestra realidad judicial principalmente en los


Juzgados de Paz e Instruccin tenemos que hay un conocimiento de lo que son los Criterios de
Oportunidad, muchos consideran que esta figura constituye una herramienta poderosa en manos
del fiscal, para dar preferencia a los delitos de mayor importancia o de inters pblico y prescindir
de los otros parcial o totalmente; sin embargo existe otra opinin, que considera que los Criterios
de Oportunidad son Inconstitucionales, porque las razones que se sealan en el art. 20 Pr.Pn no
son coherentes, con relacin al art 193 de la Cn. Ya que sta ltima es clara al sealar que la
fiscala tiene la obligacin de perseguir todos los delitos, y cuando se aplican los criterios de
oportunidad se est faltando a dicha obligacin constitucional, por lo que hubiese sido ms
adecuado que el legislador sacase del catlogo de delitos, los que se contemplan en el art que
regula el Principio de Oportunidad, a todo ello se le agrega que los jueces solamente autorizan la
solicitud de la aplicacin de los Criterios de Oportunidad, pero los que deciden en ltima instancia
si proceden o no es el fiscal superior (Principio de Disconformidad), lo anterior viene a inducir a que
la Fiscala invada funciones jurisdiccionales, en el sentido de que al fiscal no le corresponde valorar
si un hecho es insignificante, la participacin o culpabilidad de un imputado, ya que estas se deben
analizar hasta que se tienen todos los elementos de prueba; adems se debe tomar en cuenta que
an cuando el imputado contribuya en el esclarecimiento de hechos delictos, y ste se haya
arrepentido, no es justificacin para dejar de prescindir de la accin, porque en todos los
numerales estamos ante un delito, y tambin se debe tomar en cuenta el bien jurdico violentado a
la vctima.

Sin embargo, podramos decir, que los jueces no tienen mucho problema en cuanto a la aplicacin
de esta figura, ya que ellos como directores del proceso, nicamente les corresponde valorar la
procedencia o no de un criterio de oportunidad; adems tienen la facultad de resolverlos en una
audiencia especial, convocando siempre a las partes, (art. 153 Pr.Pn).

Anlisis de los Criterios de Oportunidad en la Fiscala General de la Repblica

La Fiscala General de la Repblica como ente facultado para solicitar un criterio de oportunidad,
en su opinin general hacen nfasis de que esta figura procesal viene a contribuir en un
mecanismo apropiado para descongestionar la administracin de justicia y a la vez se ve reflejada
una mayor participacin del imputado ya que ste tiene la oportunidad de colaborar para que se
esclarezcan hechos de mayor gravedad y tambin se puedan perseguir a otros imputados, a
cambio de los beneficios que contempla dichos criterios. No obstante, otros fiscales son de la
opinin de que la Fiscala como institucin encargada de la investigacin de los delitos, cuenta con
los mecanismos eficaces para establecer la existencia de un delito y la participacin delincuencial,
y por lo tanto no es necesario que el imputado contribuya con el sistema judicial.

En trminos generales podemos decir, que an cuando existen opiniones diferentes en relacin a
los Criterios de Oportunidad, stos con su poca aplicabilidad han dado resultados positivos como lo
son: En la prctica encontramos casos en los cuales tenemos hechos insignificantes (daos,
resistencia), que han sido resuelto en una forma rpida y gil, evitando llegar a la etapa del juicio,
por lo que se ha cumplido con la finalidad de dichos criterios, que toma en cuenta su conducta
leve, vitando una retardacin para la aplicacin de la justicia.

Por otra parte, tenemos casos en los cuales el imputado a coadyuvado en la investigacin de
hechos penales, por ejemplo en las bandas organizadas que se dedican al robo y hurto de
automviles, teniendo como resultado la recuperacin de ciertos vehculos, todo ello como
consecuencia de la informacin brindada por el indiciado.

Breve Anlisis de los Criterios de Oportunidad en la Procuradura General de la Repblica.

En la Procuradura General de la Repblica identificamos que los procuradores no se encuentran


muy relacionados con los criterios de oportunidad, ya que ellos manifiestan que la ley los limita en
cuanto a la solicitud de los mismos, nicamente pueden sugerirle al fiscal su aplicacin en forma
extrajudicial, por lo que consideran que la Fiscala no debera tener el monopolio de la solicitud del
Principio de Oportunidad, sino que dicha peticin debera extenderse para ellos, tomando en
cuenta que son los que defienden los intereses del imputado.

Por otra parte, los defensores pblicos son de la opinin de que los Criterios de Oportunidad
permiten dirigir los esfuerzos hacia la criminalidad privilegiada y adems se descongestiona el
sistema judicial.
CAPTULO VI

CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES.

6.1 Conclusiones.

Despus de haber realizado en el presente trabajo un estudio y anlisis doctrinario y jurdico del
tema sobre la Contribucin del Imputado como un Mecanismo Viable para la Aplicacin de los
Criterios de Oportunidad, dentro de este anlisis se han expuesto aspectos que van desde las
consideraciones ms generales hasta ver a dichos criterios de oportunidad relacionados con los
temas puntuales, como lo es la Poltica Criminal, las Facultades Discrecionales de la Fiscala, el
Principio de Legalidad, Legislacin Comparada, entre otros, se han llegado a las siguientes
conclusiones:
1. Los criterios de oportunidad an cuando son una figura totalmente novedosa presentan un bajo
nivel de aplicacin en nuestro sistema judicial, as tenemos que a nivel nacional se dieron 549
casos, pero especficamente nuestra investigacin se enmarc en el Municipio de San Salvador y
en ste identificamos que solamente en 89 casos se han aplicado el Principio de Oportunidad, en
el periodo 1998-1999. Logrando as uno de nuestros objetivos generales.

2. Cuando se hace referencia a la contribucin del imputado, con la aplicacin de los criterios de
oportunidad, concluimos que solamente existe contribucin en el numeral 2' del art. 20 Pr.Pn, ya
que en este hay una iniciativa propia del imputado en querer colaborar directamente en el
esclarecimiento de hechos delictivos, en el cual l ha tenido participacin, o de los cuales tiene
conocimiento en cambio en los dems numerales no hay contribucin porque el imputado no
realiza ningn tipo de acto que conlleve a la investigacin de un delito, por lo contrario los delitos
que se contemplan en dichos numerales, abarcan culpabilidad mnima, hechos insignificantes, las
circunstancias en que se han dado, as como tambin las consecuencias originadas por los
mismos, esto da lugar a que se aplique el criterio de oportunidad, y no por que exista colaboracin
por el imputado.

3. Al haber expuesto los aspectos histricos de la evolucin que ha tenido el Principio de


Oportunidad, observamos que ste ha tenido cambios sustanciales y significativos de acuerdo al
desarrollo histrico de las legislaciones de los diversos pases, lo cual ha conducido a que nuestro
pas lo adoptase como excepcin al Principio de Legalidad.

Con los aspectos tericos doctrinarios, expresados referentes a los Criterios de Oportunidad, se
logro evidenciar cun importante, novedosa y relevante es dicha institucin jurdica, que la
ubicamos dentro de lo que son las Teoras Relativistas o Utilitarias y la Teora de la Tipicidad
Relevante.

5. Dentro de las consecuencias jurdicas y sociales que se generan con la aplicacin de los
criterios de oportunidad, en algunos casos da lugar a que las personas que han sido beneficiadas
con dicha figura, se vuelvan reincidentes o habituales; y con esto la ciudadana pierde su confianza
en el sistema judicial.

6. Nuestra Hiptesis General es, si la contribucin del imputado coadyuva con el esclarecimiento
de ilcitos penales, durante la investigacin comprobamos que result cierta ya que la colaboracin
del imputado permite resolver ciertos delitos, aunque es necesario hacer la aclaracin de que este
tipo de hechos muy pocos se dan debido a que el indiciado se ve sometido muchas veces a
violencias, amenazas, ofertas, a fin de que no den informacin a las autoridades.

7. En cuanto a nuestras Hiptesis Especficas concluimos: que cuando la contribucin del imputado
resulta ineficaz trae como consecuencia la no aplicacin de los criterios de oportunidad, todo ello
obedece a que la informacin proporcionada por el indiciado muchas veces queda sin efecto, por
que el fiscal lo toma como objeto de complicidad y no como una ayuda para esclarecer los hechos;
en relacin a la hiptesis que refleja que la colaboracin del imputado ayuda a que no exista una
retardacin en la administracin de justicia nos dio un resultado positivo en el sentido que cuando
la fiscala no cuenta con los mecanismos necesarios para una investigacin productiva, y si el
imputado est dispuesto a colaborar brindando informacin en relacin a los dems imputados,
estos son procesados en un corto tiempo, evitando una retardacin en los trmites de los mismos.
Finalmente una de las hiptesis result falsa debido a que la contribucin del imputado no
disminuye el ndice delincuencial, porque el mensaje que se le enva a la sociedad es que el
sistema judicial deja de castigar a los delincuentes, y esto da lugar a que exista una mayor libertad
para delinquir, todo esto motivado por la falta de castigo.
6.2 Recomendaciones.

En la trayectoria de lo que ha sido la elaboracin del presente documento acerca de los Criterios
de Oportunidad en la legislacin Procesal Penal Salvadorea, se han podido captar algunos vacos
y circunstancias que impiden la aplicacin eficaz de los mismos, por lo que es conveniente y
necesario hacer las siguientes recomendaciones:

1. Que el legislador determine en una forma clara en que tipos de acciones proceden los Criterios
de Oportunidad, si en las acciones pblicas o en las acciones previa instancia particular, esto se
origina porque los aplicadores del Derecho no tienen un criterio uniforme respecto a esto.

2. Se recomienda a la Fiscala General de la Repblica que generalice y ampli la capacitacin que


se est llevando a cabo para todos los fiscales que laboran para esta institucin para hacerles
conciencia a stos, de la importancia que tiene la aplicacin de los Criterios de Oportunidad.

3. A la Fiscala General de la Repblica se le recomienda que solicite ms la aplicabilidad de los


criterios de oportunidad, ya que existe un bajo un nivel de aplicacin, y que tomen en cuenta que
stos tienen sus ventajas como salida alterna del proceso.

4. A los fiscales se les recomienda tener una poltica interna, que les permita tener una mejor
negociacin con el imputado, de manera que se logren mejores resultados en la investigacin.

5. Se le recomienda a la Procuradura General de la Repblica que elabore y ejecute programas


tendientes a capacitar a todos aquellos procuradores designados en el rea de Procuracin Penal,
especialmente en los Criterios de Oportunidad.

6. Se le recomienda a la fiscala y a la polica la creacin de un sistema de proteccin para


testigos, ya que por la inexistencia del mismo, los imputados se ven limitados para prestar una
colaboracin eficaz a la administracin de justicia.

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