ASIGNATURA:

Derecho Comparado

FACILITADOR:
Juan Manuel Garrido Campillo

PARTICIPANTE:
Jairo Antonio Aren Ramrez.

MATRICULA.
1-122915

FECHA:
Julio 2017
Concepto Y Caractersticas Del Derecho Comparado .

Derecho Comparado.
Es una disciplina que confronta las semejanzas y las diferencias de los diversos
sistemas jurdicos vigentes en el mundo con el propsito de comprender y mejorar
el sistema jurdico de un determinado pas. El derecho comparado obedece a que
el ordenamiento jurdico difiere de un pas a otro.

Caractersticas Del Derecho Comparado .

Las caractersticas del derecho comparado son las siguientes:

Es una disciplina jurdica.

No es una rama del derecho.

Es de reciente creacin.

Es interno y externo

Algunas oportunidades son internacionales

Utiliza el mtodo comparativo.

Algunas oportunidades proponen recepciones

Algunas oportunidades proponen trasplantes

Algunas oportunidades practicas recepciones

Algunas oportunidades practicas trasplantes

Algunas oportunidades aplican macro comparaciones

Algunas oportunidades aplican micro comparaciones

Origen Y Evolucin Histrica Del Derecho Comparado.
El derecho comparado nace en el siglo XIX. Desde La Poltica de Platn se
empiezan a ver los primeros rasgos, cuando compara 59 constituciones, las leyes
de Atenas, Soln, etc. A partir del siglo XIX nace el razonamiento comparado,
pero antes ya exista un derecho comparado.

El objeto del derecho comparado es comparar los sistemas jurdicos y sus

orgenes, producir un razonamiento a partir del razonamiento comparado.
Entre las fuentes del derecho estn la ley, la jurisprudencia, doctrina, tratados y
es a travs de la psicologa jurdica que se emprende o comienza la comparacin.

El sistema jurdico es la expresin de una cultura.

Historia
Los griegos y su vencedora Roma estn al origen de todo, alrededor del ao 450
(siglo V). Las XII tablas son el primer ensayo de derecho comparado; luego le
sigue el Cdigo de Justiniano, despus la invasin brbara trajo consigo una
mezcla de pueblos y costumbres que constituy un giro importante en el derecho
romano. Podemos decir que el derecho romano existe cientficamente desde el
siglo XIX, pero su origen es de la antigua Roma.

El derecho romano es un mtodo por que rene y compara entre ellas las
legislaciones usando el mtodo comparativo.

Esta comparacin tiene riesgos por que el uso, interpretacin, anlisis, fuentes y
efectos en las distintas naciones son diferentes, al igual que la aplicacin de las
figuras jurdicas.

La unificacin mundial legislativa es imposible, aunque sera prudente. Las

migraciones son un fenmeno importante para esa unificacin, por que han
significado un gran cambio o incidencia en los pases receptores de inmigrantes, y
en los pases de donde se produce emigracin.

Elementos de Evolucin del Derecho Comparado desde el siglo XIX

En Europa en el curso del desarrollo de la Edad media hubo escuelas donde se
desarroll el derecho comparado. En el derecho romano-germnico estuvieron
las escuelas de Babia y la de Bolonia (ambas en Italia).

1. Escuela de Babia.- Esta estudia el derecho lombardo, el derecho cannico y

el derecho romano. El derecho cannico y el derecho romano eran el derecho
comn de Europa occidental.

2. Escuela de Bolonia.- Nace en el siglo XI, con la labor de los glosadores, los
que hicieron las compilaciones justinianas.
3. Escuela de los Post-glosadores.- Sassoferrato (Bartolo)

4. Escuela de los juristas nacionales.- Esta nace con el renacimiento en el

siglo XVI. Los humanistas, movimiento dentro del renacimiento, invocaron un
estudio crtico frente a los bartolistas de las fuentes de derecho, profundizaron el
derecho romano y pas en muchos pases de Europa del llamado derecho
romano.

Los humanistas crearon la escuela de los juristas nacionales, que tena como
objetivo la investigacin cientfica y la aplicacin prctica de las leyes.

5. Escuela del derecho natural (Grosstio) .- Esta escuela se forma en Holanda

en el siglo XVI, la cual tiene una gran influencia en el siglo XVII y XVIII.

El derecho natural a su vez nace de una evolucin de desarrollo de las ideas que
comprende personajes como los estoicos y los juristas romanos, quienes
abarcaron el desarrollo del derecho natural.

Posteriormente podramos mencionar que parte de esta evolucin conceptual se

hizo a travs de la iglesia cristiana. Luego aparece el personaje cristiano San
Isidro de Sevilla que admite que todas las leyes tienen dos orgenes, esto pone
una piedra importante en el desarrollo de la escuela del derecho natural, pues
admite que las leyes tienen una naturaleza divina o una naturaleza humana, es
decir que introduce la posibilidad de que las leyes pueden tener un origen
humano, cuando la creencia era que todas las leyes eran de origen divino.

San Agustn por su parte es importante por sus postulados de derecho

natural. Para l el gobierno, la propiedad y el derecho eran pecados.

Santo Toms de Aquino, uno de los pensadores ms importantes de las ideas

(1226-1274), es el primero que concilia los ideales cristianos con la realidad
humana. l desarrolla el catolicismo medieval. Hace una sntesis del dogma
teocrtico. Adopta el evangelio al pensamiento aristocrtico (filosofa aristotlica
de equilibrio).

Entre los representantes importantes de la escuela natural estn Grosso,

Espinosa, Pujendorf y Francisco Bacon (ingls), quien pretenda unir el derecho
romano a un sistema universal de justicia.

6. Escuela histrica.- Se distingue por haber tenido inters en todos los

ordenamientos jurdicos, y sus razonamientos sobre esto fue lo que le dio hincapi
al derecho comparado.

Hubo algunos exponentes que contradicen el postulado de la escuela histrica

porque eran partidarios de la interpretacin filosfica de la idea del derecho, para
ello el desarrollo de las ideas era el fundamento del mundo jurdico, lo cual podra
complementarse con un mtodo comparativo y una visin universal.
Sus principales exponentes fueron Pablo Anselmo y Fever Bach, este ltimo es el
primero (segn autores) con una idea clara y exacta de un estudio de un derecho
comparado. Su planteamiento fundamental era que la ciencia jurdica no estaba
limitada ni por el tiempo, ni por el espacio, por lo que su idea era unir las ideas
jurdicas de todos en una gran glosa.

En Alemania y Francia, surgen soportes importantes a la escuela histrica. En

Alemania Nittermmaier present una panormica de los derechos extranjeros,
incluyendo el derecho de Amrica e ingls, sobrepasando de la realidad romano-
germnica. Leminier, en Francia, influy en 1828-1830 en el primer curso de
derecho comparado en lo que es la Universidad libre, que no est sujeta a los
reglamentos de restriccin acadmica.

En el siglo XIX nace la necesidad de restituir la universalidad del derecho, eso que
antes era fraccionado y era una novedad. Este pensamiento toma impulso con el
Cdigo Napolenico (que fue la expresin ms brillante de la escuela natural) y de
la idea de la formacin de un derecho con valor universal. Aunque en la poca del
Cdigo Napolenico era muy ajustado al texto y a la interpretacin ms exacta y
escptica (inflexible), era la solucin de cualquier problemtica jurdica.

En esta poca se publicaron codificaciones apartadas del Cdigo Napolenico, lo

que hizo que se desarrollara el derecho comparado. En 1869 se forma en Francia
una sociedad de legislacin comparada, y en 1876 se crea una oficina de
legislacin extranjera en el ministerio de justicia, cuyo objetivo era perfeccionar los
cdigos y las leyes.

Siglo XX
En el ao 1900 se celebra en Francia el primer congreso de derecho comparado y
se celebra la primera gran feria internacional del mundo.

Aparecen las ideas de Frederick Pollok

Impulso que recibe el derecho comparado con la primera guerra mundial

En 1929 surge el proyecto Franco-Italiano de un Cdigo Comn de obligaciones,

junto con la gran depresin

En 1929 se crea en Roma el instituto internacional para la unificacin del derecho

privado, esto para el apoyo de la sociedad de naciones

En 1939 la segunda guerra mundial modific las relaciones internacionales y

modificaron las condiciones de vida
Las Escuelas Del Derecho Comparado .
En el derecho romano-germnico estuvieron las escuelas de Babia y la de
Bolonia (ambas en Italia).

1. Escuela de Babia.- Esta estudia el derecho lombardo, el derecho cannico y

el derecho romano. El derecho cannico y el derecho romano eran el derecho
comn de Europa occidental.

2. Escuela de Bolonia.- Nace en el siglo XI, con la labor de los glosadores, los
que hicieron las compilaciones justinianas.

3. Escuela de los Post-glosadores.- Sassoferrato (Bartolo)

4. Escuela de los juristas nacionales.- Esta nace con el renacimiento en el

siglo XVI. Los humanistas, movimiento dentro del renacimiento, invocaron un
estudio crtico frente a los bartolistas de las fuentes de derecho, profundizaron el
derecho romano y pas en muchos pases de Europa del llamado derecho
romano.
5. Escuela del derecho natural (Grosstio) .- Esta escuela se forma en Holanda
en el siglo XVI, la cual tiene una gran influencia en el siglo XVII y XVIII.

6. Escuela histrica.- Se distingue por haber tenido inters en todos los

ordenamientos jurdicos, y sus razonamientos sobre esto fue lo que le dio hincapi
al derecho comparado

Derecho Comparado Y Mtodo Comparativo.

El derecho comparado es un mtodo de anlisis y permite contrastar dos
realidades legales.

El mtodo comparativo es un procedimiento de bsqueda sistemtica de

similitudes lxicas y fonticas en las lenguas con el objeto de estudiar su
parentesco y finalmente reconstruir la protolengua que dio lugar a las dos o ms
lenguas comparadas en el procedimiento.
Comparaciones de una fuente del derecho.
Comparaciones de varias fuentes del derecho.
Funciones Del Derecho Comparado.
Las principales funciones del derecho comparado se dividen en cuatro grupos:
disciplina acadmica, reforma legislativa y judicial, unificacin del derecho y
derecho internacional.

Las funciones originarias son el perfeccionamiento de las leyes y la unificacin del

Derecho o armonizacin, Otra funcin es que ayuda a un mejor conocimiento del
Derecho nacional

Derecho Comparado Y Derecho Internacional Y Derecho

Extranjero.
Si entre dos cosas existe una estrecha vinculacin que las hace sinrgica, eso
mismo de lo que sucede con el Derecho Comparado y el derecho internacional:
estn estrechamente vinculados.

Los polticos, los diplomticos, los tcnicos en asuntos internacionales; cada vez
ms estable obligacin de conocer los derechos extranjeros. El Derecho
Comparado conjuntamente con el Derecho Internacional nos permite comprender
los puntos de vista de los diferentes pases o Estados, lo que indudablemente
beneficie la coexistencia pacfica y el desarrollo armonioso de nuestra civilizacin.

La misin de los diplomticos y de los tcnicos en asuntos comerciales

internacionales, no es dominar pura y simple los principios de esas reas, exige
tambin una formacin slida en Derecho Comparado.

Por no haberse adoptado esta precaucin muchos pases o Estados han

interpretado de maneras diferentes tratados, acuerdos o convenios
internacionales. En lo que respecta a nuestro pas pudimos haber firmado un
mejor acuerdo con l GATT o, lo que es lo mismo,, con la Organizacin Mundial
de Comercio (OMC), si hubisemos contado con mejores conocedores del
Derecho Comparado y del Derecho Internacional.

En la poca actual, es inconcebible el que un jurista tenga nada ms una cultura

jurdica sobre la base del Derecho nacional. Nuestro mundo ya no es el mundo del
siglo pasado.

Las relaciones comerciales, econmicas, polticas, etc. dos obligan a tomar en

cuenta las nuevas circunstancias.

De un modo bipolar hemos pasado a un mundo unipolar, pero con la caracterstica

de dividirse en el plano econmico, en tres grandes bloques:
Derecho Comparado y Derecho Extranjero
Como ya hemos dicho anteriormente, el Derecho Comparado no es ms que un
mtodo aplicado en la esfera de las ciencias jurdicas. El inters del Derecho
Comparado es mltiple, en razn de que la comparacin de los derechos puede
utilizarse con los fines ms variados.

Esto fines pueden ser:

De orden prctico; o
De orden cientfico.

Como muy bien seala Jaro Mayda, profesor de Derecho en la universidad de

Puerto Rico, en un importantsimo trabajo titulado Reflexiones Crticas sobre el
Derecho Comparado Contemporneo, "el problema del Derecho Comparado no es
llevar a cabo una modernizacin metodolgica y tecnolgica al nivel de la
aplicacin rutinaria, es necesario que vaya a las mismas races de algunas
concepciones jurdicas desfasadas.

Sostiene Mayda que el impacto nocivo que la economa tecnolgica produce en el

ser humano y en los recursos naturales, incluyendo el medio ambiente, nos obliga
a relacionar en forma efectiva. Necesitamos cambiar a un sistema de eco
gerencias, es decir, un ha administracin de nuestros medio ambiente y recursos
integrada sobre la bases cientficas, usando modelos constantemente
actualizados.

Explica ms adelante Jaro Mayda en el tratado ms arriba citado que el valor

prctico de cualquier disciplina depende fundamentos terico-cientficos y que la
jurisprudencia, como teora del Derecho, no puede ser nacional, sino producto de
la obra de comparatistas, concluyendo el desarrollo de la nueva jurisprudencia de
viene una tarea completamente nueva para el Derecho Comparado.

El inters que presenta el Derecho Comparado en lo que se refiere a los

estudios comparativos es muy til, pues aporta en los trabajos de orden histrico
como en los de orden filosfico, as como tambin en las ciencias jurdicas y
polticas.

Con mucha frecuencia sucede que una persona encuentra en contacto con el
derecho extranjero y est directamente afectado por dicha derecho. Con las
migraciones de gran magnitud se han seguido por ms de 100 aos en la mayora
de pases del mundo, lo ms natural en encontrar, por ejemplo, un dominicano, o
un venezolano con un conflicto jurdico en los Estados Unidos.

Es evidente que el dominicano sale cada vez ms de Repblica Dominicana y

aunque no salga en la cada vez ms en contacto con extranjeros en nuestro
propio pas como consecuencia de las relaciones internacionales y de turismo.
Puede ocurrir, por ejemplo, que un dominicano sea hijo de un haitiano, y ese
dominicano se casa con una italiana, la que posee bienes inmuebles en los
Estados Unidos y tiene esa propiedad asegurada con una compaa francesa y
adems hered a un to emigrado en Chile.

Tomar esas cosas hacen surgir conflictos de leyes y jurisdicciones de las que
ocupa el Derecho Internacional Privado, pero que de ninguna manera se obvian
en los estudios de Derecho Comparado.

Tal como lo seala profesor Ren David "las nuevas condiciones s de vida en el
mundo, al mismo tiempo que han multiplicado las relaciones internacionales entre
individuos, ha modificado por completo las relaciones entre las naciones.

Con el auxilio del Derecho Comparado, especficamente, mtodo comparativo, los

juristas de un pas pueden conocer mejor su propio Derecho Nacional. Esto es:
una vez que se tome una legislacin nacional se compare con otra legislacin
extranjera se examinen los elementos comunes y los contradictorios, los
elementos viejos y los nuevos llegamos a sacar en claro en esos aspectos
especficos, en que condiciones nos encontramos frente al otro Derecho. Si
estamos ms adelantados o ms, atrasados, pero adems determinamos por
cules razones estamos en esta situacin.

Problemas Derivados De La Aplicacin, Influencia De La Tcnica

Moderna En El Derecho Comparado.

El estudio de un derecho extranjero nos ensea a conocer la manera que ha sido

concebido y la forma en que es aplicado en su pas. Ya vimos que con el mtodo
comparativo podemos saber qu cosa son buenas y cules por el contrario, son
anticuadas o malas.

Es importante saber en qu casos y qu medida tienen inters los particulares el

conocer una ley extranjera, en razn de que esta pueda afectar sus intereses.

An que este es un tema propio del Derecho Internacional privado, no es menos

cierto que a travs del Derecho Comparado podemos tambin poner las cosas
bien claras.

Es bien sabido que cuando se inicia un pleito, los tribunales nacionales no son los
nicos que pueden creerse competentes para conocer de tal litigio. Puede ocurrir
el tribunal competente sea uno extranjero o una jurisdiccin arbitrar extranjera. Por
consiguiente, un litigio puede ser resuelto segn una ley extranjera, aunque
muchos pases tienen principios que lo llevaran a resolverlo segn la ley nacional.
Cada vez son ms numerosos los casos en que el juez est llamado a conocer
acerca de una ley extranjera. Los estudiosos de ste tema debaten no solamente
en que casos debe aplicar el juez nacional una ley extranjera a una relacin
jurdica sometida a esa ley, sino que se preguntan tambin cul es el carcter de
la ley extranjera cuando viene a ser aplicada fuera de los lmites territoriales del
pas en que fue promulgada y publicada.

Existe, adems, la interrogante de s se puede fundar un motivo de casacin en el

Derecho Nacional sobre la violacin de esa ley extranjera. Asimismo, se debate el
problema de la prueba de la ley extranjera.

Correlacin a esto ltimo Gonzlez de Anda, en su monumental obra La

Aplicacin de la Prueba de la Ley Extranjera en Francia, sostiene en el sistema
francs de la prueba de la ley extranjera se hace aportando certificats coutumes.
Explica que en realidad no se exige condicin algunas respecto a la actitud y
calidad de quien libra o expide esos certificados, y stos slo ofrecen, a menudo,
mediocres garantas de exactitud.

Por su parte en la corte de casacin francesa sostiene que los certificados slo
valen a ttulo de presunciones: las partes pueden esforzarse en aprobar por
cualquier medio, el contenido de la ley extranjera puede referirse a una obra
doctrinal sobre el Derecho Extranjero. Pero adems el juez puede utilizar los
conocimientos personales que tenga sobre tal derecho.

Se ha demostrado en la prctica que el juez aplica la lex fori en una relacin de 9

a 1 respecto del derecho extranjero.
Por consiguiente, la aplicacin de la lex fori es la regla, la del derecho extranjero,
la excepcin.

Por otra parte, con mucha frecuencia el juez aplica la nocin de orden pblico para
descartar la ley y extranjera. El juez se niega a aplicar la ley extranjera justificando
su negativa haciendo valer el argumento de que la aplicacin de la regla Derecho
extranjero ira contra los principios del orden pblico nacional.