Teorías Del Acto Constitutivo de La Sociedad PDF

CORTE SUPREMA DE JUSTICIA
BIBLIOTECA JUDICIAL "DR. RICARDO GALLARDO"
BIBLIOGRAFA DE TESIS
CLASIFICACION T AO 1979.
346.5
A764s
INVENTARIO 4696 PAGINA(S) 99 h.
EJEMPLAR CM 27 cm.
AUTPPAL Arias Bojorquez, Jaime Antonio CARRERA Optar al grado de Dr. en Jurisprudencia y Ciencias Sociales,
AUTOR(ES) Jaime Antonio Arias Bojorquez TITULO La sociedad como contrato y como persona jurdica
PAIS San Salvador, El Salv. UNIVERSIDAD Universidad de El Salvador.
FECHA 10/03/1998 MATERIA ACTOS JURIDICOS
DESCRIPTORES TTULO La sociedad como contrato y como...
1. ACTOS JURIDICOS I. Ttulo TOPOGRFICA Arias Borjorquez, Jaime Antonio
CONTENIDO Elementos esenciales y teora del acto jurdico, Acto constitutivo de sociedad, Naturaleza jurdica, Elementos y efectos, Sociedad como
persona jurdica, Dogmtica, Consecuencias.
Texto
UNIVERSIDAD DE EL SALVADOR
FACULTAD DE JURISPRUDENCIA Y CIENCIAS SOCIALES
LA SOCIEDAD COMO CONTRATO Y

COMO PERSONA JURIDICA
TESIS
PRESENTADA POR
JAIME ANTONIO ARIAS BOJORQUEZ
PARA OPTAR AL TITULO DE

DOCTOR E JURISPRUDENCIA Y CIENCAIS SOCIALES
Agosto de 1979
San Salvador, El Salvador, Centro Amrica
________________
UNIVERSIDAD DE EL SALVADOR
RECTOR:
Lic. Luis Argueta Antilln
SECRETARIO GENERAL:
Lic. Oscar Armando Acevedo Velsquez
FACULTAD DE JURISPRUDENCIA Y CIENCIAS SOCIALES

DECANO:
Dr. Mauricio Roberto Caldern
SECRETARIO:
Dr. Angel Armando Caldern
ASESOR DE TESIS
Dr. Jacinto Humberto Coto Alfaro
TRIBUNAL QUE CALIFIC LA TESIS

PRESIDENTE: Dr. Romn Ziga Velis
1er. Vocal: Dr. Mauro Bernal Silva
2do. Vocal: Dr. Carlos Amlcar Amaya.
_____________________________
JURADOS EXAMINADORES
EXAMEN GENERAL PRIVADO SOBRE
http://www.csj.gob.sv/BVirtual.nsf/0/a6f421a18e74c72206256b3e00747bdb?OpenDocument[12/06/2017 20:31:07]
MATERIAS CIVILES, PENALES Y MERCANTILES
Presidente: Dr. Luis Reyes Santos
1er. Vocal: Dr. Roberto Oliva
2do. Vocal: Dr. Juan Portillo Hidalgo
MATERIAS PROCESALES Y LEYES ADMINISTRATIVAS
Presidente: Dr. Carlos Rodolfo Meyes
1er. Vocal: Dr. Rodolfo Antonio Gmez
2do. Vocal: Dr. Angel Armando Caldern
CIENCIAS SOCIALES, CONSTITUCION Y LEGISLACION LABORAL
Presidente: Dr. Luis Alfonso Mndez
1er. Vocal: Dr. Enrique Argumedo
2do. Vocal: Dr. Jos Felipe Lpez Cuellar
_____________________________
INDICE
PRIMERA PARTE
LA SOCIEDAD COMO CONTRARO
Captulo Primero
TEORIA DEL ACTO JURIDICO
I. Introduccin
II. Clasificacin de los Actos Jurdicos
A) Actos Jurdicos Unilaterales y Bilaterales.
B) Actos Jurdicos a Ttulo Gratuito o a Ttulo Oneroso
C) Actos Jurdicos entre Vivos y por Causa de Muerte
III) Elementos Esenciales del Acto Jurdico,
A) Capacidad,
B) Consentimiento
C) Objeto
D) Causa
E) Formalidades
Captulo Segundo
NATURALEZA JURIDICA DEL ACTO CONSTITUTIVO DE SOCIEDAD
I) Introduccin
II. Teora de al Sociedad como Acto Constitutivo
III) Teora de la Sociedad como Acto Complejo
IV) Teora de la Sociedad como Contrato de Organizacin
Captulo Tercero
ELEMENTOS DEL ACTO CONSTITUTIVO DE SOCIEDAD
I) Introduccin
II) Consentimiento
III) Objeto
IV) Causa
V) Forma
A) Requisitos Personales Relativos a la Sociedad
B) Requisitos Personales Relativos a los Socios
C) Requisitos Personales Relativos a Ciertos rganos Sociales
D) Requisitos Reales
E) Requisitos Funcionales
Captulo Cuarto
EFECTOS DEL ACTO CONSTITUTIVO DE SOCIEDAD
I) Efectos Internos
A) Valor Normativo
B) El Contrato y Los Socios,
a) El Status de Socios
b) Clasificacin de los Derechos de los Socios
1) Por Razn de su Origen
2) Por Razn de su Contenido
3) Por su Titularidad
C) Modificacin de los Estatutos
D) Lineamientos Generales de los Principales Derechos de los Socios
a) Participacin de los Beneficios
b) Cuota de Liquidacin
c) Transmisin de la Calidad de Socios
d) Documentacin de la Calidad de Socios
e) Aportacin Limitada
1) Aportacin
2) Aportacin y Responsabilidad
3) Origen de la Obligacin de la Aportacin de la Responsabilidad
f) Derecho de Administracin
g) Derecho de Vigilancia
E) Obligacin de los Socios
II) Efectos Externos
A) Representacin
B) Responsabilidad
C) Personalidad Jurdica
Captulo Quinto
I) Conclusiones
SEGUNDA PARTE
LA SOCIEDAD COMO PERSONA JURIDICA
Captulo Primero
LA PERSONA JURIDICA
I) Introduccin
A) Historia
II) Concepto
III) Clasificacin de las Personas Jurdicas
A) Iniciativa para la Creacin del Ente
B) Potestad Pblica
C) La Naturaleza Fin
D) Fuente de los Recursos
IV) Nacimiento y Extincin de las Personas Jurdicas
Captulo segundo
LA DOGMATICA DE LA PERSONA JURIDICA
Introduccin
I) Teora de la Ficcin
II) Teora del Patrimonio Fin
III) Teora de la Personalidad Real de la Asociacin
Captulo Tercero
CONSECUENCIAS DERIVADAS DEL PRINCIPIO DE LA PERSONALIDAD JURIDICA
I) Introduccin
A) La Persona como Sujeto de Derecho
1) LA Sociedad tiene su nombre o razn social
2) Tiene Domicilio y Nacionalidad
3) Goza de Capacidad Jurdica
4) Ostenta derechos, contrae obligaciones y Responsabilidades
B) La Persona Posee Patrimonio Propio y Separado
Captulo Cuarto
I) Conclusiones
_____________________________
CAPITULO I
TEORIA DEL ACTO JURIDICO
He considerado de gran importancia, antes de adentrarme en el tema, que el estudio, aunque breve y elemental, del Acto Jurdico, es de
valiosa ayuda para el estudiante, ya que as encontrar un ordenamiento sistemtico por el cual conducirse sin ninguna dificultad en el
logro de estas investigaciones.
El estudio del acto jurdico no es cosa nueva, ha sido estudiado desde la antigedad, y, puede decirse, que existe desde que el derecho
mismo existe. Actualmente es objeto de estudio de diversas teoras: clsicas, modernas y con gran seguridad el da de maana, sern
nuevas teoras las que vengan a derogar a las actuales, pero, siguiendo el consejo de los Maestros Alessandri y Somarriva,(1) para el
presente anlisis expondr los lineamientos de la teora clsica, ya que si bien es cierto, ha sido objeto de algunas crticas; las modernas
adolecen de defectos, inclinndome entonces a exponer lo tradicional.
Los efectos que en el mundo se producen, dependen ya sea de un fenmeno de la naturaleza, o bien de alguna accin u omisin
(voluntad) del hombre, pudiendo estos efectos producir o no consecuencias jurdicas; en el primer caso recibe el nombre de hechos
jurdicos, y en el segundo, hechos naturales.
Hecho Jurdico, es todo acontecimiento natural o realizado por la actividad del hombre, que produce efectos de derecho.
(1) Curso de Derecho Civil. Alessandri y Somarriva. Parte General. Pg. 305.
Hecho material o simple, es aquel acontecimiento del hombre o de la naturaleza, que no produce efectos de derecho.
Estos hechos jurdicos no se producen solamente por manifestacin de voluntad encaminada a producir efectos jurdicos, sino que
tambin surgen a la vida del derecho por un fenmeno de la naturaleza, por lo que, de acuerdo con la concepcin clsica, estos hechos se
agrupan en tres clases:
a) Hechos Jurdicos propiamente tales, que son los fenmenos de la naturaleza, que producen consecuencias de derecho, ejemplo. La
muerte (Fin de la personalidad, conlleva a la transmisin de bienes); el nacimiento (Inicio de la personalidad); el transcurso del tiempo
(extingue o adquiere derechos por obra de la prescripcin extintiva o adquisitiva);etc.
b) Los Hechos Jurdicos Voluntarias, realizados por el hombre, con el nimo de producir consecuencias jurdicas, estos son los actos
jurdicos, Ejemplos: los contratos, el testamento. Etc.
c) Los Hechos Jurdicos Voluntarios, pero realizados sin la intencin de producir efectos jurdicos. Ejemplo: Los delitos y los cuasidelitos;
el homicida mata voluntariamente, pero no o hace con la intencin de producir un efecto jurdico.
Ahora bien, de los hechos jurdicos voluntarios, surgen los actos jurdicos, y por tales entendemos la manifestacin de voluntar
encaminada a producir efectos de derecho, los cuales pueden referirse a crear, modificar, o extinguir un derecho. Tienen como
caractersticas principales: la de diferenciarse con los hechos jurdicos propiamente tales, que son obra de la naturaleza, y aquella
intencin de producir efectos de Derecho.
CLASIFICACION DE LOS ACTOS JURIDICOS
Al respecto, por ser la doctrina muy abundante y ofrecernos un panorama completo, me veo, por motivo de mtodo, obligado a analizar
con mayor dedicacin la clasificacin que se hace atendiendo el nmero de partes que resultan obligadas, que por motivo de nuestro tema
es de mayor internes, enumerando y estudiante muy someramente las dems.
Atendiendo a los diversos puntos de vista, es posible hacer varias clasificaciones de los actos jurdicos: actos unilaterales y bilaterales;
actos gratuitos y onerosos; actos de ltima voluntad y actos entre vivos.
La manifestacin de voluntad encaminada a producir un efecto de derecho, puede ser recproca; es decir, emanar de diversas partes que
intervienen en la formacin del acto jurdico, o ser simplemente unilateral, o sea, que la obligacin surge exclusivamente de la declaracin
de voluntad de la parte que se obliga. De manera que en este sentido, el acto jurdico puede ser de dos categoras: actos unilaterales y
actos multilaterales o plurilaterales.
ACTOS JURIDICOS UNILATERALES
El acto unilateral, carece del intercambio de voluntades; hasta la simple expresin de su querer, para que el deudor lo sea, sin que en el
acto concurra otra voluntad distinta de la suya. En cambio, en el acto bilateral, o plurilateral, como lo llama Prez Vives(2) debe de
hacerse presente por lo menos, una voluntad que no sea la del deudor; a estos actos jurdicos se les denomina tambin convenciones.
(2) Teora general de las Obligaciones. Volumen I, Alvaro Prez Vives.
Entre los actos jurdicos unilaterales, que son los otorgados por una o ms personas, pero que integran una sola parte, la doctrina
moderna los divide en actos colectivos y actos complejos.
El Actos Colectivo, es aquel que est constituido por dos o ms declaraciones de voluntad, que tienen un mismo contenido y buscan un
mismo fin, pero sin fundirse se suman y constituyen la expresin de la voluntad colectiva, siendo esta manifestacin conformada por la
suma de todas las declaraciones, una sola; pero en su interior, cada manifestacin de voluntad permanece distinta y tutela el inters
particular de la persona que lo emite. Una forma que viene a constituir un ejemplo del mismo, es el que se conoce con el nombre de acto
colegial, que se constituye por las diversas declaraciones de voluntades dirigidas a formar la de un sujeto diverso, cual sera la persona
jurdica.
El acto complejo, es el que se constituye por dos o ms declaraciones de voluntad que tienen un mismo contenido y buscan un mismo fin,
pero se unen y funden en una sola manifestacin para formar la expresin de una voluntad nica y unitaria. Aqu, sucede al contrario de lo
expuesto en el acto colectivo, las declaraciones de voluntad se funden, y en la compenetracin recproca, pierde su individualidad, dando
origen a una unidad distinta y unitaria. Ejemplo: la declaracin concorde de varios comuneros de enajenar la cosa comn.
Podramos caer en el problema de confusin por la similitud existente entre los actos complejos y colectivos con el contrato, pero se
diferencias bsicamente por el modo y la eficacia de esta unin: en el contrato existen dos sujetos que se contraponen entre s; en el acto
complejo y colectivo, hay varios sujetos que obran por la misma parte: en aqul existe la manifestacin de varias voluntades que se
entrecruzan; en stos existe la manifestacin de varias voluntades que son paralelas.
El contrato produce un vnculo entre las voluntades de los contratantes, sin producir su unificacin; los actos complejos y colectivos, por el
contrario, implican unin de diversas voluntades de contenido igual y constituyen el medio para la formacin de una voluntad colectiva.
Deca, que los actos jurdicos multilaterales toman el nombre genrico de convenciones. Por convencin entendemos aquel acuerdo de
voluntades que tienen por objeto crea, modificar o extinguir una obligacin y cuando este acuerdo de voluntades tiene por objeto crear
obligaciones, es cuando toma el nombre especfico de contrato. Deducimos entonces, que la convencin es el gnero, y el contrato, la
especie; de ah que todo contrato sea una convencin, pero no toda convencin un contrato; slo lo ser cuando tenga por objeto crear
derechos.
Esto nos hace desvirtuar con exactitud el equvoco en que se ha incurrido en confundir las expresiones convencin y contrato,
hacindolas sinnimas. Debido a que los actos jurdico bilaterales se ha dado en llamarlos como convenciones, la expresin actos
jurdico se reserva para designar a los actos jurdicos unilaterales, tomando entonces esta expresin, dos acepciones: una genrica, que
es aplicable a cualquier tipo de actos jurdicos, y una especfica o restringida, que es la que se emplea para designar nicamente a los
actos jurdicos unilaterales; en este ltimo sentido es que acto jurdico se contrapone a convencin.
Adems de la clasificacin anteriormente comentada, encontramos que desde el punto de vista de la unidad o reciprocidad, los Actos
Jurdicos se dividen en: A ttulo gratuito o a ttulo oneroso. En los primeros, una de las partes procura a la otra una ventaja sin recibir de
ella ninguna equivalente. Ejemplo. La donacin. En los segundos, cada parte recibe una ventaja a cambio de la que procura a la otra
parte. Ejemplo: la compra-venta, el arrendamiento.
El acto a ttulo oneroso implica enriquecimiento y empobrecimiento recproco; el acto a ttulo gratuito produce enriquecimiento para una de
las partes y empobrecimiento para la otra.
Por ltimo, podemos clasificar los actos jurdicos en: actos entre vivos y actos por causa de muerte. Actos Mortis Causa, son aquellos en
que la muerte del sujeto que los otorga es supuesto necesario para que ellos produzcan efectos; actos entre vivos son todos los dems,
aunque sus efectos se subordinen a la muerte de una de las partes, pues en esta hiptesis la muerte no es de la esencia del acto, sino un
elemento accidental del mimo. Ejemplo de Acto Mortis Causa: el testamento.
ELEMENTOS ESENCIALES DEL ACTO JURIDICO

De acuerdo a lo manifestado por el maestro Alvaro Prez Vives(3), los elementos esenciales del acto jurdico son: capacidad,
consentimiento, objeto y causa lcita. En nuestra legislacin estos elementos se encuentran consignados no slo en el Art. 1316 C., que
trata de los elementos esenciales del contrato, sino a travs de todo nuestro estatuto positivo que ha hecho de stas innumerables
aplicaciones.
(3) Obra citada. Pg.
CAPACIDAD
Para que el acto jurdico sea vlido, no basta que haya sido querido; es necesario que se ejecute no slo por persona dotada de
voluntad, sino que es menester que ste tenga la capacidad requerida para realizar el acto de que se trata.
Alessancri y Somarriva, en su curso de Derecho Civil(4), nos dicen que la capacidad se define como la aptitud legal para adquirir
derechos y ejercitarlos. De stos deducimos que la capacidad es de dos clases: de goce, de disfrute o adquisitiva y de ejercicio o poder.
Gozar de un derecho es estar investido de l, ser su titular. Ejercer un derecho es ponerlo en prctica, realizar los actos jurdicos a que da
opcin.
Las personas que no pueden gozar de un derecho, son las llamadas incapaces de goce; las que no pueden ejercerlo, incapaces de
ejercicio.
La capacidad de goce, es aquella aptitud legal para adquirir derechos; pero esta capacidad no conlleva la de ejercerlos, ya que hay
personas que poseen el goce de derechos civiles, y no tienen su ejercicio; ejemplo: son los que, propiamente hablando, se llaman
incapaces.
(4) Curso de Derecho Civil. Primera Parte. Editorial Nacimiento. Santiago de Chile. 1971. Pg. 380.
La capacidad de ejercicio, es la aptitud legal de una persona para ejercer por s misma los derechos que le competen, y sin el ministerio o
la autorizacin de otra. Cuando en Derecho hablamos de incapacidad, debemos entender la incapacidad de ejercicio, ya que incapacidad
de goce general, no existe.
Todo individuo, por el slo hecho de ser persona, tiene la capacidad de goce, o sea, la aptitud para adquirir derechos; pero para poder
ejercitarlos es necesario que tenga discernimiento, facultad para comprender el alcance de sus actos y que no est declarado incapaz por
la ley. La incapacidad slo existe cuando as lo declara la ley; de ah que sta sea la excepcin, y la regla, la capacidad. Art. 1317 C.
Ahora bien, dentro de la incapacidad hay que distinguir dos clases: la absoluta y la relativa. La primera impide ejecutar acto jurdico
alguno, el incapaz absoluto no puede ejercitar el derecho bajo ninguna circunstancia, y taxativamente nuestra les las enumera en su Art.
1318 C. La relativa, permite la celebracin de actos jurdicos, bajo determinados aspectos y en ciertas circunstancias. Ejemplo. Los
menores adultos que no han obtenido habilitacin de edad.
CONSENTIMIENTO
El consentimiento es la expresin de la voluntad de las personas, es esencial para el acto jurdico, an para aquellos que requieren una
solemnidad para perfeccionarse. De esto afirmamos que no es posible la formacin de un acto jurdico, sin el consentimiento vlidamente
manifestado.
El estudio de la manera como se forma el consentimiento y se verifica el intercambio de voluntades en los actos jurdicos, constituye uno
de los captulos ms interesantes del tema que analizamos.
La voluntad, que es la esencia de todo acto jurdico, debe ser manifestada, esto es, revelada por signos exteriores, para que llegue a ser
conocida. De esto deducimos que la simple intencin no produce efectos jurdicos si no llega a exteriorizarse
Esta intencin para que produzca efectos jurdicos, debe de exteriorizarse, debe declararse, o sea que no debe de quedarse en el
intelecto y perseguir con su exteriorizacin un resultado prctico, al cual la ley haya dado consecuencias jurdicas.
Con respecto a la forma de cmo puede manifestarse la voluntad, el profesor Alvaro Prez Vives, nos trae un ejemplo muy aclarativo al
decir: la voluntad puede manifestarse de modo expreso o tcito. Una persona puede decir al conductor de un taxi: Llveme a tal parte; o
subir simplemente a un bus de servicio pblico cuya ruta es conocida. En el primer caso, habr expresado su intencin de celebrar un
contrato de transporte; en el segundo, habr hecho una manifestacin tcita de voluntad de celebrar dicho contrato.(5)
Esta manifestacin de voluntad expresa o tcita, debe ser puesta en conocimiento de la persona a quien se dirige: el destinatario.
Las formas de que puede valerse el oferente para noticiar el destinatario de su voluntad, son mltiples: verbalmente, por signos, por
escrito, por medio de un anuncio, y, dentro de cada una de esas posibilidades, enumeramos otras: por telfono, por telgrafo, o por
radiofona. Art. 968 Com., por carta, 966 Com., por persona, Art. 970 Com., etc. A su vez, el destinatario debe responder y esa respuesta
llegar como la oferta al conocimiento de la persona a quin se envi, en este caso, al oferente.
El oferente y destinatario pueden estar presentes o ausentes el uno del otro, al realizarse el intercambio de voluntades. Se dice que las
partes estn presentes, cuando se hagan fsicamente una frente a la otra; o cuando, la persona fsica de una de ellas, o de ambas, se han
suplido por el medio apto en derecho, que es la representacin.
Cuando las partes estn presentes, la manifestacin de voluntad y su aceptacin inmediata, generan un intercambio de consentimientos
que da origen al acto jurdico. En cambio, cuando las partes estn ausentes, el negocio jurdico queda perfeccionado en el acto de
expedida la respuesta, pura y simplemente aprobatoria de la propuesta, como nos dice el maestro Prez Vives(6), o desde que el
proponente recibe la respuesta en que se acepte lo que haya ofrecido, como lo afirma nuestro Cdigo de Comercio en el Art. 966.
Debemos de tener presente, que nuestro derecho positivo le otorga a silencio valores innegables, y lo hace en aquellos casos en que
dispone que a falta de estipulacin, deber aplicarse determinada regla.
(6) Obra citada pg.
OBJETO
El acto jurdico, para ser vlido, no solo exige que el objeto sea posible, cierto, determinado y comerciable, sino tambin, que sea lcito.
Antes de puntualizar el concepto de estudio, considero preciso recordar que no hablamos del objeto de las obligaciones encaminadas a
determinado fin; ms toda obligacin debe tener, a su turno, un objeto, que no es otra cosa que aquello a lo cual el deudor est obligado;
en una palabra, lo que dicho deudo debe, que puede ser una prestacin (dar, hacer), o en una abstencin (no hacer). Al respecto, el
maestro Prez Vives(7) nos ilustra con el siguiente ejemplo. El Estado Z, celebra con al Compaa Y, un contrato en virtud del cual sta se
obliga a refinar determinado nmero de barriles de petrleo y aqul a comprrselos al precio X. EL objeto de las obligaciones de la
Compaa est constituido por la prestacin a la cual se ha comprometido: refinar determinado nmero de barriles de petrleo crudo y
venderlos al Estado al precio prefijado: El objeto de las obligaciones estatales consiste en la prestacin por ste prometida: pagar
determinado precio en dinero. Pero en su conjunto, el contrato tiene un objeto, distinto de los anteriores, que puede ser, por ejemplo: la
dotacin al pas de gasolina y otros derivados del petrleo, a un precio econmico y en cantidad suficiente.
(7) Obra citada. Pg. 253.
Bien, despus de aclarados los conceptos, hemos dicho que el objeto de una obligacin debe llenar los siguientes requisitos: 1) Existir
por lo menos eventualmente; 2) estar en el comercio; 3) ser determinado o determinable; 4) ser lcito; 5) ser fsica, moral y
jurdicamente posible; y 6) tener algn inters para el acreedor.
El objeto de la obligacin debe existir, por lo menos eventualmente, al momento de emitirse la declaracin de voluntad. Esto significa que
la casa que el deudor ha de dar en pago, debe existir en tal momento, y, en caso de no haber llegado a ser an, debe expresarse que
llegue a existir. En este caso el objeto toma la denominacin de cosa futura. Igualmente, cuando el objeto es una abstencin, al hecho no
debe haberse producido o cumplido.
El objeto de una obligacin debe ser determinada o determinable. La indeterminacin del objeto impide el nacimiento del acto jurdico,
puesto que no sera posible saber con certeza sobre qu recaera la manifestacin de voluntad. El objeto puede hallarse determinado,
especfico o genricamente, o sea, que se tiene que determinar al individuo o, por lo menos, la naturaleza y la cantidad del objeto. Si X se
obliga a entregar un animal, debe determinarse su naturaleza, puesto que si no se determina puede entregar una mosca o una serpiente.
Asimismo debe de estar determinada su cantidad.
El objeto de la obligacin debe ser comerciable. La regla general es que todos los bienes son comerciables. La incomerciabilidad es pues,
la excepcin.
El objeto de la obligacin debe ser lcito, por lo que los actos jurdicos que versen sobre prestaciones cuyo objeto sea inmoral o ilcito,
caen bajo la sancin de nulidad absoluta. Don Alvaro Prez Vives(8) no comenta los casos cuando un objeto es ilcito y expone: a)
cuando contraviene el derecho pblico de la nacin; b) cuando choca con el mandato imperativo de la ley: c) cuando es inmoral o contrario
a las buenas costumbres.
El objeto debe ser posible fsica, moral y jurdicamente. La posibilidad moral se estudi al tratar sobre la licitud del objeto. El objeto
principalmente cuando la prestacin consiste en un hecho, debe hallarse al alcance de las posibilidades humanas. De ah que los casos
imaginarios y los hechos fsicamente imposibles, no pueden ser el objeto de una obligacin. Pero tampoco lo pueden ser aquellos hechos
que pugnan con el fundamento jurdico de una sociedad determinada.
CAUSA
Don Manuel Somarriva, en su libro Curso de Derecho Civil(9), nos dice que la causa del acto jurdico puede ser eficiente, final y de los
motivos; entre los tratadistas que estudian la materia no han logrado ponerse de acuerdo sobre cual especie de causa hay que poner toda
nuestra atencin, a fin de considerarla como elemento esencial del acto jurdico. Nuestra legislacin parece inclinarse sobre la causa final,
pero no faltan autores que sostienen que se trata de la causa de los motivos.
(8) Obra Citada, pg. 255.

(9) Obra citada, parte general. Pg.
Se entiende por causa eficiente, el antecedente generador del efecto, la fuente jurdica de la obligacin. Por causa final, el fin directo e
inmediato que la parte se propone alcanzar y en virtud del cual celebra el acto o se obliga. Y por Causa de los Motivos, la razn o motivo
mediata-personal que mueve a las partes a obligarse o a hacer su declaracin de voluntad. De los conceptos anteriormente apuntados,
puede verse a cual especia ha quedito referirse el legislador, cuando en el Art. 1338 C., nos dice: se entiende por causa, el motivo
inmediato que induce a contraer la obligacin..
La causa como elemento del acto jurdico, durante mucho tiempo ha sido objeto de gran discusin, sin alcanzar a la fecha una solucin
cientfica satisfactoria, se preguntan los tratadistas qu se entiende en el campo del Derecho, por causa final y tambin si es un elemento
del acto jurdico o de la obligacin.
Dentro de la corriente que estima que la causa es elemento del acto jurdico, se encuentran dos concepciones: una objetiva y otra,
subjetiva.
De acuerdo con la concepcin objetiva, la causa no es un acto subjetivo que se encuentra en la mente de las partes que intervienen en la
constitucin del mismo, es objetivo un elemento que le pertenece al acto, definindose as. El fin tpico inminente del acto. Dentro de esta
concepcin, la causa se diferencia inconfundiblemente de los motivos, que son representaciones psquicas, subjetivas, variables en cada
caso frente a un mismo tipo de acto. Los motivos son las razones o consideraciones individuales que influyen en las personas para
determinarlas a perseguir el fin prctico inherente al tipo de acto que ejecutan. Si se toma como ejemplo la compra-venta, para diferenciar
la causa de los motivos, se ver que la primera es siempre el cambio de dinero por una cosa determinada, los motivos, por el contrario,
varan segn las circunstancias del caso: en alguna compra-venta, el vendedor se ver forzado a realizarla para poder cumplir con alguna
obligacin, y por su lado el comprador la querr, o bien para revenderla para un fin lucrativo, o para conservarla por haber pertenecido a
un deudor querido.
La causa, en el sentido subjetivo, es la representacin psquica del fin prctico e inmediato que se quiera lograr con el acto y que induce a
realizar ste. Se trata pues, de un motivo inmediato al acto, determinante del mismo y abstracto. Inmediato, en cuanto en la serie de
motivos que pueden existir para la celebracin del acto jurdico, resulta en el tiempo el ms prximo a ste. Ejemplo: Si deseo regalar un
anillo de brillantes y ste no lo tengo, primero tengo que comprarlo, por lo que el motivo ms cercano que surge es el de adquirirlo, pues el
motivo inmediato que induce a comprarlo, es el deseo de regalarlo a un ser querido.
La causa es determinante en la celebracin del acto, porque es el que decide a la voluntad de realizarlo, los otros motivos, aunque
conllevan el acto, no son decisivos para la celebracin de ste; si para regalar el anillo del ejemplo, no necesito adquirirlo mediante la
operacin de la compra-venta, nada me empujar a regalarlo, pero si ocurre lo contrario, ser inducido a celebrar este contrato por la idea
de adquirir la cosa a cambio del precio.
El motivo de regalar es el determinante, con respecto a la compra-venta es accesorio, pues si pudiera o lo tuviera, no necesitara celebrar
dicho contrato.
Por ltimo, la causa es siempre un motivo constante. Ejemplo: la causa de la compra-venta ser igual en la compra-venta entre Jos y
Mara, entre Ana y Rolando, o entre Ana y Jos y ser igual tambin aunque en un caso la cosa comprada se quiera para regalarla, en
otro, pera usarla y en otro, para revenderla y lucrarse con al transaccin.
Ha quedado de esta manera y en lo posible, expuestas las corrientes que estiman que la causa es elemento del Acto Jurdico; pero de
acuerdo al otro punto de vista, la causa no es elemento del acto o contrato, sino de la obligacin que de l deriva, y se entiende por causa
el fin inmediato que se propone alcanzar la persona al obligarse, el fin inmediato y determinante en vista del cual el deudor se obliga
respecto del acreedor.
La distincin entre causa y motivos propiamente tales, se plantea en trminos parecidos a la concepcin subjetiva de la causa del acto.
Mientras la causa es el fin inmediato que los autores de un acto requieren lograr al obligarse y constituye en la serie de mviles, aqul que
ha precedido exactamente el acto de volicin, los motivos por el contrario, son mviles anteriores que implican la causa de la obligacin.
En un contrato de compra-venta, el vendedor se obliga a transferir la casa de su propiedad porque desea obtener el precio que se obliga a
pagarle el comprador; pero puede desear el precio por diversas razones: para pagar una deuda en que el ejecutor ejerce la obligacin,
para ahorrar el dinero, o para disfrutarlo en un viaje (motivos).
La doctrina clsica de la causa de la obligacin limita la exigencia a las obligaciones contractuales, o sea, a las que emanan de un
contrato.
Puntualizar que, al revs de los motivos, la causa no vara de individuo a individuo, sino de tipo a tipo de contrato en que ella se
objetiviza o proyecta al exterior desde el fuero interno de las partes. Por tanto, para conocer la causa de las diversas clases de
obligaciones, hay que distinguir entre los varios tipos de contratos que de ellos nacen.
Estos ltimos sostienen que la causa es elemento del acto o contrato y que para otros, es de la obligacin.
Estos ltimos sostienen que la causa debe atribuirse a la obligacin, porque si por causa se entiende el fin que persigue, ste no puede
ser sino el que cada una de las partes trata de lograr a travs de su obligacin.
Los partidarios de la causa como elemento del acto, alegan que solo una visin atomista, que despedaza la unidad del negocio y enfoca
ste desde el punto de vista unilateral de cada una de las partes puede llegar a encontrar la causa en la contraprestacin, por ejemplo: la
causa de la obligacin para el vendedor en el precio o en la correlativa obligacin de pagar el precio, y viceversa, para el comprador en la
casa o en la correlativa obligacin de prestar la casa. En este modo de ver agrega- hay el absurdo lgico que constituye concebir aquello
que es un simple elemento de un todo como la razn justificadora de otro elemento del mismo todo. En lugar de reconocer la recproca
interdependencia y la comn subordinacin de uno y otro elemento a la unidad funcional del otro de que forma parte, unidad que es la
nica que puede constituir la razn justificadora que se trata de encontrar(10).
Por ltimo hay que recalcar que la obligacin, en cuento es consecuencia del acto, tiene por s siempre una causa que la justifica; el acto,
por el contrario, puede no tenerla en un caso dado, y no tenindolo, es nulo y, por ende, la obligacin precisamente, no nace.
Por ltimo, con el fin de completar este estudio de la causa como elemento del acto jurdico, veremos que sta, para ser vlida, necesita
ser real y lcita.
Es real cuando efectivamente existe, y en el caso de no existir en ninguna forma, se dice que hay ausencia o falta de causa; esto sucede
cuando en la compra-venta no se pacta precio alguno, tambin cuando en el mutuo no se le ha entregado cosa alguna por el acreedor.
Cuando la causa slo existe en la mente de los sujetos y no corresponde a la unidad objetiva, se dice que es falsa y errnea, ejemplo: el
heredero que paga un legado sin saber que ste fue revocado en un testamente posterior.
LAS FORMALIDADES
Este elemento de las solemnidades gira alrededor de lo que en doctrina se ha denominado FORMULISMO, vocablo que indica el respeto
que guarda el legislador a las viejas frmulas que nos legaron los romanos.
Hoy en da, a medida que las relaciones comerciales han tenido ms ingerencia en el campo del Derecho Civil, se han ido agilizando, ya
que estas prcticas precisan de menos formulismos para la rapidez en que desarrollan, y de aplicarse las frmulas estrictas del civil, se
entorpecera el comercio, causando perjuicio a los comerciantes y a los consumidores; otra causa que tambin ha contribuido a la
agilizacin de las solemnidades de los actos jurdicos, ha sido la difusin de la cultura, lo cual se ha referido en una mayor capacitacin de
los individuos.
(10) Emilio Betti. Teora General del Negocio Jurdico. Traduccin Castellana Madrid. Pg. 141.
Actualmente existen algunos actos que requieren solemnidades ms rgidas, pero stos se justifican en cuanto se pone en juego la
garanta y certidumbre en el comercio jurdico. Dentro de nuestro ordenamiento lega, y en lo que podra referirse a materia civil,
encontramos varias instituciones que conservan ese sabor solemne y que se justifican por s solas, como por ejemplo. Los actos que
tienen relacin con el Derecho de Familia, son por regla general solemnes; en cambio, los actos puramente patrimoniales se caracterizan
por ser eminentemente consensuales, con ciertas excepciones, entre las que se pueden citar: la compra-venta de inmuebles que valgan
ms de cierto valor, Art. 1605 C.; el contrato hipotecario debe constar en escritura pblica. Art. 2159 C.
Qu entendemos propiamente por solemnidad?; segn Alessandri y Somarriva(11) son aquellos requisitos externos con que algunos
actos, segn la ley, deben celebrarse. No todos los actos jurdicos precisan de solemnidades, as, los actos consensuales no las requiere,
aunque las partes pueden portar voluntariamente ciertas solemnidades; los actos que precisan de solemnidades para tener eficacia, se
denominan actos solemnes o formales.
(11) Obra Citada. Pg. 449.
Las solemnidades pueden ser de tres clases:

a) Solemnidades propiamente tales, que son indispensables para la validez o para la existencia misma del acto, y la omisin de cualquiera
de stos pueden afectar al acto, sancionndolo, o bien con la inexistencia o bien con la nulidad, ya sea absoluta o relativa.
b) Solemnidades habilitantes, que son requisitos que se emplean para complementar la voluntad vertida por un incapaz, o para protegerlo
se exigen en consideracin a la persona y no en consideracin al acto en s: la ausencia de esta clase de solemnidades acarrea la nulidad
relativa del acto, Art. 1552 C.
c) Solemnidades ad-probationem, son requisitos exigidos por la ley, sin los cuales el acto carece de nota prueba; as, para el caso
tenemos algunos ejemplos en los que la prueba instrumental no puede suplirse por la prueba testimonial; su omisin puede sancionarse
con la nulidad absoluta. Arts. 1579, 1580, 1581 C.
CAPITULO II
NATURALEZA JURIDICA DEL ACTO CONSTITUTIVO DE SOCIEDAD: TEORIA DEL ACTO CONSTITUTIVO, TEORIA DEL ACTO
COMPLEJO Y TEORIA DEL CONTRATO DE SOCIEDAD COMO CONTRATO DE ORGANIZACIN
Considero el tratado de este Captulo, el de mayor agudeza reflexiva, a lo largo de la primera parte de esta tesis, ya que, de la
comprensin de la naturaleza jurdica del acto constitutivo de sociedad, dilucidaremos el problema jurdico de si la sociedad es o no un
contrato.
En torno al problema se han dado varias teoras, cada cual, esperando resolver en mejor medida la debatida polmica doctrinal, pero de
todas ellas, tres son las opiniones principales que existen para determinar su naturaleza jurdica.
a) La sociedad es un ACTO SOCIAL CONSTITUTIVO;
b) La sociedad es un ACTO COMPLEJO;
c) La sociedad es un CONTRATO DE ORGANIZACIN
Las dos primeras posiciones citadas se limitan a negar la naturaleza contractual del acto constitutivo de sociedad, ya que estiman que
dicho acto no es un contrato, sino un acto colectivo o un acto complejo, del cual nos e derivan relaciones jurdicas entre quienes participan
en tal acto, por cuanto sus voluntades tienden a crear un organismo nuevo, de tal suerte, que las relaciones jurdicas existen entre cada
participante y el nuevo organismo que se crea.
A) La Sociedad como un Acto Social Constitutivo:

Esta doctrina sostiene que el Acto Constitutivo de Sociedad es de naturaleza esencialmente diferente al contrato, opinin sostenida por
Gierke, y en general, por la escuela alemana. El fundamento de sta descansa en una crtica sobre la fuerza creadora de la voluntad
contractual, exponiendo que La teora del contrato ha cumplido su misin y se encuentra totalmente superada en lo que se refiere a la
explicacin del origen del Estado y de las Corporaciones Pblicas y Privadas con personalidad jurdica. El contrato, como simple acuerdo
de dos voluntades para regular situaciones jurdicas objetivas, no es capaz de crear una personalidad jurdica, un sujeto de derecho, las
personas morales son realidades orgnicas que no pueden surgir de un contrato(12)
El acto creador de una sociedad, segn Gierke, no es un contrato, es un Acto Social constitutivo unilateral en el sentido de que la
sociedad desde que se inicia hasta que se perfecciona, supone un solo acto jurdico, en la que la voluntad de los partcipes, se proyecta
unilateralmente.
La importancia del contrato para implicar el surgimiento de una sociedad, se hace consistir, adems, en que los contratos slo crean
relaciones jurdicas entre las partes; pero, en el llamado contrato de sociedad, se crea un complejo de derechos y deberes de los socios
entre s, y de stos para con al sociedad y, sobre todo, crea la norma jurdica objetiva que constituye la ley de la corporacin.
(12) Joaqun Rodrguez y Rodrguez. Tratado de las Sociedades. Tomo I. Pg. 15.
A este respecto, existen varios tratadistas que contradicen los trminos de esta teora, y entre stos se destaca el mejicano, Rodrguez y
Rodrguez, quien les hace objeciones al decir que el efecto del acto constitutito no es la creacin de una personalidad, sino tambin el
establecimiento de una serie de derechos y obligaciones a cargo de los socios y la sociedad(13)
En vista de la crtica anterior, el jurista alemn, Gierke, trata de resolver esta objecin alegando que la sociedad adquira tales derechos,
especialmente en el caso de fundacin sucesiva por suscripcin de acciones, en virtud de la mecnica de los contratos a favor de tercero;
pero Rodrguez y Rodrguez (14), considera que de todos modos, siempre quedara inexplicada la obligacin de la sociedad de asumir las
obligaciones establecidas previamente a su existencia y siento ajena la sociedad al acto constitutivo, se encontrara, no obstante, regida
por los trminos preestablecidos para la suscripcin de acciones.
De lo anterior, result que otro autor alemn, Ruth, trat de modificar la teora del acto social constitutivo por la del acto colectivo,
insistiendo, ms que en la creacin de la personalidad jurdica, en el fenmeno de la unificacin de una serie de manifestaciones de
voluntad, cada una de las cuales no tiene por s existencia ni valor jurdico autnomo, sin que ello implique olvido de la ntima conexin
que hay entre la existencia de una voluntad nica y la de una persona jurdica.

Al respecto, el tratadista mexicano, Joaqun Rodrguez y Rodrguez, dice: Si queremos centrar debidamente las crticas que puedan
hacerse a la teora del acto social constitutivo, habremos de partir del concepto de contrato, tal como es entendido por Gierke. No puede,
en efecto, aceptarse que el contrato slo sea apto para crear relaciones jurdicas subjetivas, ya que ello implica una limitacin arbitraria del
concepto de contrato, porque ste, en la doctrina y en la prctica, es apto para crear todo gnero de relaciones. Adems, puede citarse el
caso de los contratos reales que producen efectos distintos de los puramente obligatorios.(15)
B) El Acto Constitutivo de Sociedad como un Acto Complejo: Posicin que se origin del pensamiento jurdico del alemn Kuntze, quien
slo la aplicaba a las sociedades annimas, pero esta corriente posteriormente fue ampliada por Rocco, quien ha constituido la teora del
negocio jurdico mercantil.
Esta doctrina sostiene que el acto constitutito de sociedad no puede clasificarse dentro de los contratos, ya que en este negocio jurdico
mercantil conlleva a varias personas que se encuentran animadas de un mismo inters fundiendo por ello sus voluntades, y en
consecuencia, stos pierden su individualidad para integrar una voluntad unitaria y comn a todas ellas.(16)
(15) Obras Citadas. Tomo I. Pg. 17.
Kuntze, conceptualiza el acto conjunto, como aquella actuacin conjunta o simultnea de varios para la consecucin de un efecto jurdico
unitario en relacin con terceros, para crear un negocio jurdico frente a stos o con stos; negocio que slo puede llegar a existir por la
cooperacin de aquellos.
En otras palabras, se trata de un conjunto de declaraciones paralelas de voluntad de idntico contenido, que busca el mismo fin, pero sin
que aquellas voluntades diversas, se unifiquen jurdicamente, en una sola voluntad. Su diferencia fundamental con el contrato, -dicen
estos tratadistas. Radica en que ste slo produce efecto entre los contratantes, en tanto que en el acto complejo puede influir tambin en
la esfera jurdica de terceros; en el contrato, las manifestaciones de voluntad son opuestas, y opuestos los intereses de las partes, en
tanto en el acto complejo, las manifestaciones de voluntad son paralelas y coincidentes los intereses de los participantes.
A esta exposicin, el tratadista Joaqun Rodrguez y Rodrguez(17), la critica diciendo que en la sociedad realmente no existe esa
incidencia de intereses, ya que son opuestos los intereses de los socios en el momento de constituir la sociedad, puesto que cada uno
pretende aportar lo menos posible y obtener en cambio el mximo de derechos; tambin opuestos son los intereses de los socios durante
el funcionamiento de la sociedad, no slo en lo que se refiere a la voluntad de dominio de la misma, sino a los intereses econmicos en
cuanto al reparto de beneficios; asimismo, opuestos son los intereses de los socios al momento de la liquidacin de la sociedad. Concluye
diciendo el tratadista mexicano, que no hay en la sociedad coincidencia de intereses; hay, s, una comunidad de fin, pero esa comunidad
de fin slo es un medio para la satisfaccin de los intereses contrapuestos de las partes.
(16) Manuel Broseta Pont. Manual de Derecho Mercantil. Editorial Pg.

(17) Obra Citada. Pg.
Los partidarios de esta teora, conscientes en que aquellos caen en un error apreciativo en cuento identificar el acto constitutivo de
sociedad con el carcter riguroso de un contrato bilateral, peca as su corriente de extremista, ya que si bien es cierto, la sociedad
constituyera un contrato, es de burda asociacin relacionarla con un contrato bilateral sinalagmtico perfecto.
Cuando estos seores parten del carcter bilateral del contrato, estn tomando como tales nicamente al contrato de cambio, dentro de
las cuales es imposible hermanar el contrato de sociedad.
C) Teora del Acto Constitutivo de Sociedad como Contrato de Organizacin.
El mximo exponente de la presente doctrina, es el jurista italiano Ascarelli, a quien apoya el tratadista mexicano Rodrguez y Rodrguez,
se consideran el acto constitutivo de sociedad como un contrato plurilateral, de tal modo que puede decirse que constituye el ejemplo
caracterstico y tradicional en cuento a la participacin en el contrato de varstico y tradicional en cuanto a la participacin en el contrato de
varias partes y como consecuencia de dicha participacin, la adquisicin de derechos y obligaciones en el mismo acto.
Para Ascarelli, (18) existe una categora de contratos que deben contraponerse a la clsica de los contratos de cambio, y sta se
caracteriza por tres notas sobresalientes:
1) Se trata de un contrato plurilateral, en el sentido de que, siendo o pudiendo ser ms de dos las partes contratantes, cada una de ellas
no tiene una contraparte, sino una serie de contrapartes; en este contrato cada socio se sita jurdicamente no frente a otro socio, si no
frente a todos y cada uno de los dems socios; en cambio, en el contrato de cambio solamente se conciben dos partes bien definidas.
2) en el contrato de organizacin las prestaciones son atpicas, puesto que, a diferencia del contrato de cambio, el cual tiene un contenido
determinado, la prestacin de cada uno de los socios puede ser totalmente distinta entre s y variable en su contenido tanto como lo
permita la gama infinita de los bienes jurdicos. Ejemplo: un socio puede aportar capital, otro, bienes inmuebles, otro su personal actividad,
etc.
3) El contrato de cambio, cada parte est obligada a realizar su prestacin, pero no tiene derecho a ello, mientras que en los contratos de
organizacin las partes tienen derechos a realizar la propia prestacin, puesto que sta es el requisito indispensable para la realizacin del
fin comn.
(18) Cita de Joaqun Rodrguez y Rodrguez. Tratado de las Sociedades. Pg.
De todo esto, deducimos, que en el acto constitutivo de sociedad, se configuran los elementos indispensable del contrato, aunque no
conforma la estructura del contrato ordinario, pero s, como lo apunta Ascarelli, de un contrato especial plurilateral de sociedad, por la
posicin de los socios, la modificabilidad del contrato, la posibilidad de adhesin de nuevos socios y sustitucin de los actuales; entre
estos motivos, podemos admitir la necesidad de configurar, como lo dije anteriormente, un contrato de sociedad como una categora
distinta de los contratos ordinarios de cambio.
El carcter plurilateral del contrato de sociedad, como contrato de organizacin, abre nuevas perspectivas para la interpretacin del
problema doctrinario de la naturaleza jurdica del acto constitutivo de sociedad; precisamente porque el contrato de cambio es bilateral,
sera inexplicable la entrada de nuevos socios en el mismo una vez perfecto aqul; por eso es que se dice que los contratos plurilaterales
son contratos abiertos, ya en el sentido de que pueda admitir nuevos contratantes a travs de una manifestacin de voluntad, o propuesta
de los contratantes originarios, ya en un sentido ms restringido y propio, cuando en virtud de una declaracin inicial en el contrato, los
nuevos socios llegan a serlo por una adhesin directa, lo que ocurre en los casos de fundacin sucesiva de una sociedad y en las
adhesiones a las de Capital Variable.
Este carcter plurilateral del contrato de organizacin nos aclara adems, otras peculiaridades suyas, como son el derecho a realizar la
propia prestacin, la irrelevancia del contenido de las prestaciones y la equivalencia de las mismas.
Aclaro lo anterior: este derecho a realizar la prestacin, se establece puesto que la aportacin no slo se hace para la satisfaccin de los
intereses de los otros contratantes, sino como la consecucin del fin comn, el socio tiene derecho a hacer la prestacin, puesto que slo
as puede cumplirse el contrato. En el contrato de cambio, la prestacin es el equivalente econmico de lo que se da, y el derecho a
hacerla propia est en funcin de la validacin de la prestacin ajena. Con esto lo que se puede sacar en resumen es que en el contrato
de organizacin, la prestacin de los contratantes, es el medio para el cumplimiento del contrato y, en cambio, en los contratos de cambio,
el contenido de una prestacin es el equivalente de la contra prestacin.
Por otro lado, y con respecto a la equivalencia de las prestaciones, en los contratos de cambio son valores econmicos equivalente, en los
contratos de organizacin pueden no ser as, siendo muy distintos los contenidos de las mismas.
Esto se debe a que en el contrato de cambio efectivamente la prestacin de una de las partes significa un equivalente de la otra
prestacin; es decir, que tanto la prestacin como la contraprestacin en su contenido econmico, son equivalentes, o tienden a serlo, lo
cual no sucede en el contrato de organizacin, porque cada prestacin no es el equivalente de la otra y puede haber en el mismo una de
mayor contenido econmico que otras.
Esta irrelevancia del contenido de la prestacin de los socios, permite establecer algunas consecuencias importantes de contratos, ante la
imposibilidad de prestar, especialmente cuando sta se deriva de la prdida o deterioro de la cosa, imputable al deudor, la obligacin se
transforma en la indemnizacin de los daos y perjuicios y en la rescicin, a no ser que el acreedor prefiera recibir la cosa en el estado en
que se encuentra, ms la indemnizacin de daos y perjuicios. En el contrato de sociedad el incumplimiento de la aportacin material
imputable al socio, por imposibilidad jurdica, dar lugar a la rescicin parcial del contrato, en lo que afecta al socio incumplido, adems
este socio queda obligado por las operaciones pendientes y al resarcimiento de daos y perjuicios.
En el contrato de organizacin se plantea el problema de si hay o no vnculo sinalagmtico en dicho contrato, y antes considero que hay
que resolver que es el vnculo sinalagmtico.
Partiendo del principio de que vnculo sinalagmtico no significa la existencia de una prestacin y de una contraprestacin, ni que ambos
sean equivalentes, sino que para que exista vnculo sinalagmtico se necesita que exista una dependencia de la prestacin del socio con
determinadas circunstancias especiales, como la existencia de beneficios en la sociedad y la participacin del socio en los mismos, es
aceptado por muchos tratadistas, en especial Rodrguez y Rodrguez, que en este caso s existe la sinalagmaticidad.
Al respecto, el jurista Brunetti manifiesta que en los contratos de organizacin, la ventaja que recibe cada parte de la celebracin del
contrato, no se persigue de la otra parte, sino que del fin comn social.(19)
La diferenciacin que existe entre el contrato de cambio con el de organizacin, el tratadista Joaqun Rodrguez y Rodrguez,(20) nos lo
aclara en el siguiente cuadro:
CONTRATOS DE CAMBIO CONTRATOS DE ORGANIZACIN
1) La realizacin de las prestaciones 1) La realizacin de las prestaciones crea

concluye en el contrato. la sociedad.
2) Las prestaciones se intercambian. 2) Las prestaciones constituyen un fondo

comn.
3) Los intereses de los contratantes son 3) Los intereses de los contratantes son
opuestos y su satisfaccin opuestos, pero su satisfaccin es
contradictoria. ordinaria.
4) Slo puede haber dos partes. 4) Pueden haber varias partes, cada una
opuesta a cada una de las dems.
5) Son contratos cerrados. 5) Son contratos abiertos.
6) La relacin sinalagmtica se 6) La relacin sinalagmtica se establece

establece de parte a parte. entre cada parte y el nuevo sujeto
jurdico.
Considero que en el caminar hasta esta parte del presente Captulo, el estudiante ya se ha formado una idea cercana o certera de esa
naturaleza jurdica, tan discutida, del acto constitutivo de sociedad; al inicio nos parece un tanto confuso cuando la escuela alemana nos
plantea su teora y contradice los fundamentos de la clsica, presentando hasta cierto punto doctrinas que debido al creciente auge de las
sociedades de capital (sociedades annimas y de responsabilidad limitada), nos presentan aspectos y singularidades que aparentemente
no se podran resolver mediante una simple aplicacin de los esquemas contractuales.
(19) Obra Citada. Tomo I, Pg. 34.

(20) Obra Citada. Pg.
Dentro de las opiniones anteriormente citadas y que conciben a la sociedad como figura contractual, es la tesis sostenida por Ascarelli
quien considera que el acto constitutivo de sociedad es un contrato de organizacin- la que ms se acerca a la realidad actual de la
sociedad.
En el caminar por el desarrollo de la naturaleza del acto constitutivo de sociedad, ir demostrando como cada elemento constitutivo del
contrato, va incidiendo dentro de ese esquema contractual a que configura la sociedad.
Para concluir con este estudio, expondr las consecuencias afirmativas que el tratadista Rodrguez y Rodrguez, hace de la consideracin
de la sociedad como contrato de organizacin.(21)
1) El vnculo social no se extingue por la nulidad ni anulacin de una adhesin aislada, siempre que la falta de aportacin de la misma, no
haga posible la consecucin del fin comn.
2) Durante la vida de la sociedad, si una prestacin se hiciere imposible, se extinguen los derechos y las obligaciones del socio que deba
hacerla, quedando vigentes los vnculos existentes entre los otros socios.
(21) Obra Citada. Tomo I. Pg. 23.
3) Es inamisible la aplicacin de la exceptio inadimpleti contractus (facultad de resistir el cumplimiento de retener la prestacin que nos
incumbe. Facultad que se considera implcita en las obligaciones bilaterales) ya que ningn socio podr prevalerse, para no hacer su
aportacin, del incumplimiento de esta obligacin por parte de otro socio.
CAPITULO III
ELEMENTOS DEL ACTO CONSTITUTIVO DE SOCIEDAD
Los elementos del acto constitutivo de sociedad son. Consentimiento y objeto, que son las condiciones normales de existencia y validez
requeridos para tal constitucin; luego, que el motivo o fin sea cierto, y que se cumplan los requisitos de forma que la ley dispone.
Estos cuatro elementos: consentimiento, objeto, causa y exigencias formales; al analizarlos por separado, veremos que nicamente
pueden emitir el consentimiento para la celebracin del acto, las personas; por lo que nos encontramos frente al elemento personal; el
elemento real lo constituyen el sujeto y la causa del acto constitutivo; y, atendiendo a las exigencias o formalidades determinadas por la
ley para la realizacin del acto, nos encontramos ante el elemento de forma.
Estos elementos, a su vez, se dividen en esenciales, naturales y accidentales, segn sea la naturaleza del acto. Las esenciales, son
determinantes para que el acto pueda existir y son exigidos por la ley por la cual, sobre los mismos, la autonoma de la voluntad no puede
interferir excluyndolas del mismo, stos son: el consentimiento de los socios, un objeto cierto como materia del acto, la cusa de la
obligacin que se establezca y la presencia de una forma determinada por la ley. Los naturales son aquellos que normalmente
acompaan al acto, como desprendidos de su ndole particular y al ley presume su existencia, y en stos s puede actuar la autonoma de
la voluntad, pudiendo ser excluidos por imperativo de la misma, y por ltimo, los accidentales son los que se producen nicamente si los
socios lo acuerdan.
Por su mayor importancia, ya que son determinantes para que el acto constitutivo social pueda existir, har un breve anlisis por separado
de cada uno de estos elementos esenciales.
A) CONSENTIMIENTO: Es la manifestacin de voluntades que supone la conformidad de cada socio para poner en comn los bienes o
actividades convenidas.
Para que el consentimiento pueda ser emitido y produzca sus efectos legales correspondientes, precisa de que tal declaracin sea emitida
por una persona capaz de hacerlo, o sea, que no est afectada de vicios capaces de invalidarla, ya que sin la capacidad, por ser sta un
presupuesto del consentimiento, no producira los efectos legales.
El primer lugar, recordemos que en nuestro medio, la capacidad es adquirida al cumplirse la mayora de edad de una persona, y de
acuerdo a lo reglado en el Cdigo Civil, Artculo 26, se llega a este estado, al cumplirse los veintin aos de edad, siempre y cuando la
persona que los cumpli no padezca de enfermedad mental, o siendo sordomudo no pueda darse a entender por escrito lo que les prive
del discernimiento y que por lo tanto, le haga ser una persona incapaz. Ahora bien, el Cdigo Mercantil, modifica esta regla y nos dice en
su Art. 7, que son capaces para ejercer el comercio las personas menores que teniendo dieciocho aos cumplidos hayan sido habilitadas
de edad, o mayores de esta edad que obtengan autorizacin de sus representantes legales para comerciar, lo cual deber requerir un
formulismo que es el de constar en escritura pblica, o mediante autorizacin judicial.
Presupuestando que las personas que van a emitir su consentimiento sean todas capaces de hacerlo, nos encontramos con que an as,
el consentimiento debe estar ausente de vicios, ya que es condicin de validez del acto. El Cdigo Civil se ocupa de estos vicios en los
Arts. 1322 y siguientes, declarando que son vicios del consentimiento el error, la fuerza y el dolo, pero, para adecuar estas reglas al acto
constitutivo de sociedad, debemos tener en cuenta que existen algunas variantes de la regla general de los contratos de cambio, la ndole
misma no excluye la impugnacin: el socio consentimiento fue dado por error, obtenido por la fuerza o arrancando con dolo, puede pedir la
anulacin, Art. 26 inciso 2. Del Cdigo de Comercio; pero esto no conlleva a la anulacin del acto constitutivo de sociedad, solamente a la
separacin del socio, salvo que tal separacin pueda originar la disolucin de la misma, como por ejemplo, cuando la participacin del que
se retira a su aporte, constituyan condiciones indispensables para la realizacin de la finalidad social, o bien, cuando la falta de
consentimiento sea de la mayora de los socios, invalidndose por esta situacin el acto constitutivo social, Art. 345 Cdigo de Comercio.
La nulidad y la anulabilidad, actan sobre la relacin particular, no se comunican al entero negocio, y por consiguiente, a los otros socios
sobre los que el vicio no ha actuado. As, observa Manara(22), si en una sociedad colectiva de la que forman parte cinco socios, uno de
ellos ha sido inducido, por los engaos dolosos de otro de los socios, a formar parte de la Sociedad y a efectuar una determinada
aportacin, la aportacin y la sociedad se mantendrn, incluso despus de descubrirse los engaosos, de los que, en hiptesis, los dems
socios no habran tenido ni siquiera noticias, salvo, bien entendido, la accin que pueda corresponder al engaado contra el autor del
engao.
(22) Citado por Joaqun Rodrguez y Rodrguez. Tratado de Sociedades Mercantiles. Tomo i, Editorial Porra, S.A. Mxico 1959.
De igual firma sucede, si los promotores de una sociedad por acciones, suscriptores o no de la sociedad en constitucin, obtienen
mediante engaos dolosos, la suscripcin de una parte de las acciones, y la sociedad es seguidamente constituida segn norma legal por
la Asamblea constituyente, los suscriptores engaados podrn, naturalmente, de conformidad con el derecho comn, hacer valer sus
razones contra los promotores autores del engao, pero no podrn pedir la anulacin del vnculo social porque, para los suscriptores no
partcipes del dolo, el contrato social es intocable.
He apuntado, de acuerdo a las reglas generales, que son tres los vicios del consentimiento:
a) ERROR: Es necesario que el consentimiento sea emitido de una manera racional y consciente, que no est afectado por ningn vicio
que destruya esa cualidad y siendo que el error es un conocimiento equivocado de una cosa, constituye un vicio de la declaracin de
voluntad.
Doctrinariamente el error puede ser esencial o accidental, segn se refiera o no a puntos o elementos constitutivos del acto constitutivo,
dividindose el esencial en: error in negotio, que recae sobre la naturaleza o causa del contrato, e in re, que afectando el objeto del
mismo, puede tener las manifestaciones de error en la sustancia. El error in negotio produce la inexistencia del contrato, el error in
sustancia ocasiona la anulabilidad del mismo: el error in persona por regla general no producir anulabilidad a no ser que en
consideracin a la persona hubiere sido la causa principal del contrato.
Nuestra legislacin al respecto dice. El error de hecho vicia el consentimiento cuando recae sobre la especia de acto o contrato (in
negocio) que se ejecuta o celebra.; o sobre la identidad de la cosa especfica de que trata, (in corpore). El error de hecho vicia
asimismo el consentimiento cuando la sustancia o calidad esencial del objeto sobre que versa el acto o contrato, es diversa de lo que se
cree.
b) LA FUERZA: El prestar el consentimiento en esta forma es causa para que el mismo sea considerado ineficaz.
La violencia fsica vis absoluta- y la intimidacin vis compulsiva- para que afecte la validez del acto y como consecuencia produzca la
nulidad del mismo. Debe de haber existido efectivamente y dems es requisito de que quien lo causa o amenaza debe estar en una
posicin tal que sea capaz de producirlo. As. El Cdigo Civil, en su Art. 1327, nos dice, que la fuerza no vicia el consentimiento, sino
cuando es capaz de producir una impresin fuerte en una persona de sano juicio.
c) EL DOLO: Que consiste e la intencin positiva de inferir injuria a la persona o propiedad de otro (Art. 42 Cdigo Civil).
Dentro del mismo dolo hay que distinguir varias clases: Dolo causante: es el que propiamente determina a la parte la celebracin del acto,
y el Dolo Incidental, consiste en que, aunque la otra parte se hubiere dado cuenta de la maquinacin, el acto se hubiera celebrado, pero
en condiciones menos onerosas para la parte afectada.
Nuestra legislacin dice que el dolo no vicia el consentimiento sino cuando es obra de una de las partes y cuando adems aparece
claramente que sin l no hubiera contrato (Art. 1324 C.)
B) EL OBJETO. El objeto constituye parte del elemento real del acto constitutivo de sociedad, y esta palabra en el campo del derecho
tiene mltiples acepciones. Nosotros la vamos a emplear en el sentido de cosa que el socio debe dar, sea de aportacin de dinero o de
especie, o el hecho que el socio debe hacer, en las aportaciones de trabajo. En trminos generales se puede decir que el objeto del acto
constitutivo de sociedad es lo que el socio debe de dar o hacer para la sociedad.
Nuestro Cdigo de Comercio en su Art. 343, nos dice: La sociedad que tenga objeto ilcito es nula; su escritura no podr inscribirse en el
Registro de Comercio. Si de hecho fuere inscrita, no podr ser declarada nula con efecto retroactivo..
A diferencia del objeto del acto constitutivo y del de las obligaciones de las partes, el objeto de la sociedad es la actividad para cuya
realizacin la sociedad se constituye. El objeto social que distingue as del fin social, entendido ste como el intento de obtener un lucro
que va a repetirse entre los socios.
La importancia del objeto social y sus relevantes efectos prcticos que de l desprenden, exigen analizar algunos puntos concretos. En
primer lugar, el contenido del objeto social delimita los actos y negocios que puede realizar la sociedad, la inversin de un patrimonio y el
mbito de las facultades de sus administradores. En segundo lugar, conviene recordar que la naturaleza (mercantil o industrial) del objeto
social depende la mercantilidad de las sociedades colectivas o comanditarias. Y finalmente, que para explotar ciertas actividades
econmicas especiales (objeto social) el legislador impone en ocasiones la adopcin de una determinada forma social. Ejemplo. Sociedad
annima, para compaa de seguros.
Para que una actividad o conjunto de actividades pueda constituirse en objeto social ser necesario que concurran tres requisitos: que sea
lcita, no siendo contraria a la ley, a la moral o al orden pblico; que sea posible, supuesto que la evidente imposibilidad de realizar el
objeto social acta como causa de disolucin de la misma; que sea determinada, porque as lo exigen indirectamente los preceptos de
nuestro Derecho Positivo, que delimitan las facultades de los administradores por el giro o trfico de la empresa de la que es titular la
sociedad. Por eso es que en la constitucin de sociedad las obligaciones de los socios deben de encontrarse determinadas en el
momento de la celebracin del mismo y adems, stas no deben de ir en contra del ordenamiento legal y que su realizacin sea posible.
C) CAUSA: Entendiendo la causa del negocio jurdico como la finalidad econmico-social que las partes persiguen al estipularlo, la de la
sociedad ser el ejercicio en comn de una o varias actividades econmicas para obtener un lucro que ser repartible entre los
socios(23).
(23) Broseta Pont, Manuel. Manual de Derecho Mercantil. Pg. 159.
La causa en el acto constitutivo de sociedad tiene un fin comn de carcter preponderantemente econmico, ya que supone que la
actividad social tendr un fin lucrativo o que la o que la actividad social orientada a la obtencin rebeneficios y en participacin, es en
consecuencia, el motivo o fin del negocio jurdico. Esta participacin no puede faltar para ningn socio y si en el acto constitucional se
llega a omitir este pacto de distribucin no producir ningn efecto legal y a contrario sensu, la exclusin de las prdidas estipuladas a
favor de un socio capitalista, no producirn efectos contra terceros. Art. 36 Cdigo de Comercio.
No puede haber reparto de beneficios si la sociedad no los ha producido realmente, puesto que de lo contrario, la sociedad se consumira
asimisma al repartir a sus socios el capital, que debe servir estrictamente para garanta d terceros y como medio para la consecucin de
las finalidades sociales. De aqu es que la ley prescribe que el reparto de utilidades nunca podr exceder el monto de los que realmente
se hubieran obtenido, conforme al balance general y estado de prdidas y ganancias. Art. 38 Cdigo de Comercio.
La Ley, adems de las disposiciones anteriores, establece las siguientes:
1) La distribucin de utilidades o prdidas entre los socios capitalistas se har proporcionalmente a sus participaciones. Art. 35 Cdigo de
Comercio.
2) Al aporte industrial corresponder la mitad de las ganancias, cualquiera que fuere el nmero de aportaciones; y si fueren varios, esa
mitad se dividir entre ellos por iguales partes. Art. 35, numeral 11, Cdigo de Comercio.
3) El reparto de las utilidades en contravencin de lo dispuesto anteriormente obliga tanto a los administradores como a los socios que
los hubieren recibido, a responder solidariamente frente a la sociedad, a la restitucin de las cantidades repartidas. Art. 38 numeral 11
Cdigo de Comercio.
4) El reparto de beneficios slo puede hacerse despus de deducir previamente las cantidades necesarias para la formacin de este
fondo legal de reserva, obliga solidariamente a los administradores a entregar o restituir en su totalidad a la sociedad una cantidad igual a
la que hubieren de separar, sin perjuicio del derecho de los mismos de repartir contra las personas que hubieren recibido tales cantidades.
Art. 39, Inc. 3. Del Cdigo de Comercio.
D) FORMA: Tratados ya los otros elementos del acto constitutivo de la Sociedad, ahora vamos a estudiar el requisito de forma.
Este elemento est constituido por la serie de formalidades que la ley manda que debe llenar el acto constitutivo de sociedad.
En general, las formalidades exigidas por nuestro ordenamiento jurdico se pueden sintetizar as:
a) Otorgamiento de escritura pblica.
El Art. 21 de nuestro Cdigo de Comercio, nos dice que las sociedades se constituyen modifican, disuelven y liquidan por escritura
pblica, salvo la disolucin y liquidacin judiciales.
Por esta disposicin vemos que para la constitucin de una sociedad mercantil, de cualquier naturaleza, ya que la ley no distingue, se
requiere de ste formalismo, el cual como apunta Vivante,(24) ha sido aconsejado en el inters de la misma sociedad, porque esto facilita
el crdito y la administracin, haciendo conocer de una vez para siempre, a quien contrata con ella, como est organizada su
administracin, y cuales son sus garantas; en inters de los acreedores particulares de los socios, porque as quedarn advertidos de la
disminucin de su patrimonio, en inters de los acreedores oficiales para que puedan graduar su confianza segn el imparte del capital y
segn el objeto social; en inters del fisco que podr exigir los impuestos no slo en el acto de la constitucin, sino durante el ejercicio.
Algunas legislaciones consienten en que tal formalismo padece de una fuerte severidad atentando con la amplia libertad de contratacin,
as en la legislacin italiana como nos dice Brunnetti(25), hace una diferencia en cuanto se trata de sociedad de personas o de capital.
En un criterio particular, estimo que es necesario el otorgamiento del acto constitutivo de sociedad en escritura pblica, debido a la
importancia que hoy da cobra esta institucin, ya que por medio de la celebracin de la misma, los constituyentes estn dando vida a un
nuevo ente jurdico, el cual constituye un sujeto de derecho capaz de adquirir derechos y contraer obligaciones, por lo que la seguridad en
el trfico jurdico, en defensa de los intereses pblicos y privados, priva ante toad agilizacin mal entendida de los actos de comercio.
(24) Tratado de Derecho Mercantil. Tomo II. Pg. 327.

(25) Obra citada. Tomo I, Pg. 236.
Dentro de los requisitos que debe contener la escritura, y dentro del actual marco de la legislacin salvadorea, sabemos, que debe
otorgarse ante notario, y son estos funcionarios los fedatarios pblicos que pueden intervenir en la redaccin de las escrituras de las
sociedades mercantiles. Asimismo, y continuando con los requisitos, es el Artculo 22 del Cdigo de Comercio el que se encarga de
ilustrarnos las solemnidades que deber contener esta escritura social, las cuales podemos distinguirlas en: personales, reales y
funcionales, segn se dirijan a la persona de los socios o del ente que por la constitucin se crea, a los elementos objetivos del acto y de
la sociedad, o a la estructura orgnica y a los derechos y obligaciones de los socios.
A) REQUISITOS PERSONALES RELATIVOS A LA SOCIEDAD.

1) Denominacin o razn social. En breves palabras, en la escritura debe indicarse el nombre comercial que la sociedad vaya a utilizar,
esto es, la denominacin especfica con la que ser conocida en el mundo de los negocios, como signo aparente de la existencia de su
personalidad. Eso puede ser: de carcter personal o impersonal u objetivo; y as hablamos de razn social en el primer caso, y en el
segundo, de denominacin social.
La razn social se forma con los nombres personales de todos o algunos de los socios que responden ilimitadamente en las sociedades
colectivas y en comandita o de un socio cualquiera en la de responsabilidad limitada. La razn social va seguida de expresiones que
especifiquen la clase de sociedad de que se trata: S. en C. para las Comanditas; S. en C. por A. para la Comandita por Acciones; S. de R.
L., para la responsabilidad Limitada.
Las Annimas y Cooperativas, son sociedades de denominacin; es decir, se formar con referencia objetiva a la actividad principal de la
empresa, o a la fantasa, sin figurar nombre de personas. La denominacin social debe ir seguida de las menciones de ser sociedad
annima, cooperativa limitada o suplementada, o bien, por las siglas S.A. S.C.L. y S.C.S., respectivamente.
I2) Duracin. En cuanto a la duracin, no hay precepto positivo que la limite ni en su mnimo, ni en su mximo. En consecuencia, es
completamente lcito que un una escritura de sociedad se indique que se constituye por tiempo ilimitado.
3) Domicilio. Por domicilio entendemos el lugar geogrfico en que se supone que una persona reside, para todos los efectos legales. Para
los efectos de la indicacin del domicilio de una sociedad, considero indispensable hacer referencia al municipio o jurisdiccin en el que la
residencia se halle; as podr decirse: con domicilio en Ilopango, San Salvador; o en Chalchuapa, Departamento de Santa Ana, etc. Esta
fijacin del domicilio tiene gran trascendencia, ya que determina la competencia de los tribunales.
B) REQUISITOS PERSONALES RELATIVOS A LOS SOCIOS:

La fraccin primera del Artculo 22, ndice que la escritura deber mencionar los nombres, edad, ocupacin, nacionalidad y domicilio de las
personas naturales; y nombre, naturaleza, nacionalidad y domicilio de las personas jurdicas que integran la sociedad.
La nacionalidad tiene relacin con la reglamentacin que se hace respecto de la situacin jurdica de la ley de extranjera, y Ley
Reguladora del Ejercicio del Comercio e Industria.
C) REQUISITOS PERSONALES RELATIVOS A CIERTOS ORGANOS SOCIALES.

Se refiere a los administradores y sus obligaciones y facultades que desempearn en el ejercicio de su cargo.
D) REQUISITOS REALES
1) Capital Social. En la fraccin VII del Art. 22 del Cdigo de Comercio nos exige que en la escritura se fije el importe del capital social y
en el caso de ser variable, se indicar el mnimo. Esta determinacin del capital social, adems de la trascendencia que tiene para los
socios y para los terceros en general, tiene especial importancia desde el punto de vista fiscal. Nuestro Cdigo seala un capital mnimo
para las sociedades de responsabilidad limitada, el cual no puede, en este caso, ser menos a diez mil colones. Art. 103, Cdigo de
Comercio, para la Annima y la en Comandita por Aciones, el capital mnimo ser de veinte mil colones. Art. 192, nmero 1 y 196 del
Cdigo de Comercio.
2) Reserva. De las utilidades netas de toda sociedad deber separarse anualmente un porcentaje para formar esta reserva legal, hasta
alcanzar una cantidad determinada por el Cdigo de Comercio, dependiendo de la clase de sociedad, as la sociedad en Comandita
Simple y la en Nombre Colectivo, de acuerdo al Art. 91 y 100 del Cdigo de Comercio, ser el cinco por ciento de las utilidades netas y el
lmite legal de dicha reserva ser la sexta parte del capital social; en la Responsabilidad Limitada y la annima, la ley en sus Artculos 123
y 295 le seala el siete por ciento de las utilidades netas y el lmite legal de dicha reserva ser la quinta parte del capital social; la en
Comandita por Acciones, en este respecto sigue la determinacin de la Annima.
3) Finalidad. Por esto entendemos el tipo de actividades que va a realizar la empresa; sta puede hacerse de una manera muy concreta y
directa o de un modo vago y general. Ejemplo: Puede constituirse una sociedad para la construccin de una obra determinada o bien,
simplemente para realizar obras de construccin. Es decir, que la indicacin de la finalidad social se cumple con la indicacin en trminos
amplios o en trminos restringidos y concretos, de la rama de actividades comercial o industrial a que la sociedad se dedicar.
E) REQUISITOS FUNCIONALES
Estos se refieren a la estructura orgnica de la sociedad y al funcionamiento de la misma en el cumplimiento de sus actividades y de sus
obligaciones legales.
1) Forma de Administracin. Como su mismo nombre lo indica, es la expresin del sistema de administracin; en nuestra legislacin cada
clase de sociedades por seccin separada, nos puntualiza las reglas que se debern de observar para su mejor funcionamiento interno.
2) Utilidades y Prdidas. Tambin debe consignarse en la escritura constitutiva la manera de hacer la distribucin de las utilidades y
prdidas entre los miembro de la sociedad. Este requisitos es muy importante en cuento a la participacin en utilidades y prdidas, es
precisamente la causa, motivo o fin del contrato de sociedad. Es de hacer notar que en efecto de pacto expreso, la ley establece un
rgimen supletorio para reparo de beneficios y prdidas. Art. 35 del Cdigo de Comercio.
3) Liquidacin. La fraccin dcima del Art. 22, hace referencia a las bases para practicar la liquidacin y el modo de proceder a la eleccin
de los liquidadores cuando no hayan sido designados anticipadamente. Sobre este punto nuestra ley es muy explcita, ya que el Captulo
XI del ttulo II relativo al comerciante social, nos lo trata detalladamente.
CAPITULO IV
EFECTOS DEL ACTO CONSTITUTIVO DE SOCIEDAD
Como hemos visto, el acto constitutivo de sociedad da vida a un ente jurdico dotado de personalidad jurdica propia y distinta de la de los
miembros que la constituyen. Como consecuencia, para la creacin de dicho ente se establecen un conjunto de relaciones entre los
miembros que la constituyen y el ente que van a constituir, y asimismo, entre sus miembros consistentes stas en los efectos internos del
acto constitucional; pero a la vez, se producen relaciones en que intervienen terceras personas y la sociedad, a causa de la capacidad de
actuar que tiene sta, pro constituir un ente jurdico y tener su propia personalidad.
Sucintamente, el tratadista Rodrguez y Rodrguez(26) nos manifiesta que en los efectos del contrato de sociedad deben distinguirse los
que se producen entre los socios (Inter partes) y aquellos otros que relacionan a la sociedad con terceros.
1) Efectos Internos
Las relaciones constituyen en s un conjunto de relaciones que no salen del mbito de las personas que han intervenido en el negocio
jurdico; es decir, constituye la esfera interna del acto constitutivo de sociedad; son relaciones que se dan en la intimidad del acto
constitucional, sin tomar en cuenta a personas extraas a la constitucin del mismo, sus relaciones internas son todas aquellas que se
establecen entre los socios y la sociedad, entre la sociedad y los socios y stos entre s.
(26) Obra Citada. Tomo I, Pg.
Entre estos efectos los de mayor importancia son:
A) VALOR NORMATIVO
La voluntad de los socios en el negocio jurdico tiene valor de ley en un noble aspecto, como aplicacin de derecho objetivo, en cuento
estos convenios son simple adecuacin de las disposiciones imperativas de la ley, y como creador de normas jurdicas, en al proporcin
en que la voluntad de los socios se aparta lcitamente de las disposiciones legales, creando as nuevos supuestos, nuevas relaciones
jurdicas y nuevos tipos en la esfera dejada a la voluntad de los contratantes por disposicin expresa de la ley o de acuerdo con el espritu
de la misma.
Los estatutos contienen los cnones por medio de los cuales los socios que integran un mismo ente jurdico se regirn para llevar a cabo
su finalidad dentro del negocio mercantil y de igual manera, como las leyes rigen a un determinado pas, los estatutos rigen con el objeto
de llevara eficaz trmino su cometido.
B) EL CONTRATO Y LOS SOCIOS

1) El status de Socio. El acto constitucional establece diversos derechos a favor del socio que ste ejerce frente a la sociedad; por otro
lado, el socio tiene obligaciones que satisfacer. Estos derechos y obligaciones derivan de la calidad de socio, la cual no es un derecho, ni
siquiera una relacin jurdica, sino ms bien, un presupuesto de relaciones jurdicas.
Rodrguez y Rodrguez, (27), en su tratado de las Sociedades Mercantiles, cita a Damartello, quien concepta, a mi criterio, verazmente,
el estado de socio y nos dice: es el conjunto de los deberes y de los derechos, de las funciones y de los poderes que el socio tiene
frente a aun centro idealmente subjetivizado.
Cuando estos derechos y obligaciones forman parte de la sociedad de la que se es socio, en cuanto esta es presupuesto de derechos y
obligaciones, y en cuento se trata de una posicin jurdica en el seno de una sociedad, parte de la doctrina sintetiza la naturaleza jurdica
de la calidad de socio, diciendo que es un status, semejante y en su equitativa relacin, a lo que el status de ciudadano lo es en la
corporacin poltica que es el Estado.
2) Clasificacin de los Derechos de los Socios. Por ser de muy extensa variedad los criterios que los clasifican, me ver en la obligacin
de citar los que se consideran fundamentales:
a) Por razn de su origen: dependiendo de sus derechos se derivan en preceptos legales o acuerdos sociales y as tendremos: derechos
sociales legales y derechos sociales convencionales.
b) Por razn de su Contenido. Dependiendo segn se trate, de derechos concebidos en beneficio econmico exclusivo de socios, que
seran los derechos individuales patrimoniales; bien, de derechos que, aunque dados en beneficio de los socios, slo lo significan en
cuento es una garanta de aquellos, derechos de consecucin, tambin se ejercer dentro de la sociedad en forma de actividades de
cooperacin, formacin y expresin de la voluntad social se denominan Derechos de Consecucin Administrativos.
(27) Obra Citada. Tomo I. Pg.
c) Por su Titularidad. Los derechos sociales o corresponden a todos y cada uno de los accionistas y se denominan comunes u ordinarios,
o corresponden a alguno o algunos, denominndose derechos particulares o privilegiados.
C) MODIFICACIN DE LOS ESTATUTOS

Hemos anteriormente subrayado el valor de los estatutos como norma suprema de sociedad, slo subordinadas a las disposiciones
imperativas de la ley; ahora bien, siendo varias las partes, se podra pensar que la modificacin de los mismos requiera la unanimidad de
los socios, pero anterior a esto surge una pregunta: Son modicables los estatutos?.
El Art. 22 del Cdigo de Comercio nos dice que la sociedad se constituye por medio de escritura pblica y en esta misma forma de har
constar su modificacin. El Art. 165, fraccin 1, nos habla sobre la inscripcin en el registro de documentos de comercio de la escritura de
constitucin y tambin la de la modificacin; y por ltimo, en relacin al Artculo anterior, el Art. 24 del mismo cuerpo de leyes, nos aclara,
que tanto las escrituras de constitucin, como las de modificacin se inscribirn en el Registro de Comercio.
De lo anterior deducimos con toda claridad el principio de la modificacin de los estatutos.
D) LINEAMIENTOS GENERALES DE LOS PRINCIPALES DERECHOS DE LOS SOCIOS
1) Participacin en los Beneficios. Este derecho es el principal dentro de los Derechos Patrimoniales del Socio, y cuidadosamente
protegidos por nuestra legislacin en su Art. 36 del Cdigo de Comercio, dicindonos que no produce ningn efecto legal las
estipulaciones que excluyan a uno o ms socios de la participacin de las utilidades.
2) Cuota de Liquidacin. Al liquidar una sociedad, ya sea por haber concluido el plazo o por cualquier forma por la cual se tenga que
disolver, el socio recobra su aportacin en su cuanta primitiva, ms los beneficios acumulados y las reservas; o en una cuanta menos si
la vida de la sociedad no ha sido muy prspera y venturosa. La parte del patrimonio, que corresponde al socio al disolverse la sociedad, y
en los casos previstos, es la que se llama cuota de liquidacin, establecida en el Cdigo de Comercio en el Art. 332, fraccin VI.
3) Transmisin de la calidad de Socio. La aportacin patrimonial, a la que hacemos referencia en el apartado anterior, puede ser cedida;
cuando se permite que el socio ceda su calidad de tal, para recibir como contraprestacin una compensacin patrimonial adecuada. Por
ello, es que se considera la transmisin de la calidad de socio como un derecho patrimonial.
Ahora bien, la mecnica para la transmisin es distinta de las sociedades de personas que en las de capital. En las de personas la cesin
es regida por el intuitus personas, por los que la cesin no se hace, o slo se puede llegar a practicar con amplias limitaciones. En las de
capital, al contrario, predomina el principio de libertad de cesin, ya que lo que importa es la aportacin de cada socio y no las calidades
personales del que las hace.
Una variedad de la transmisin de la calidad de socio es la que resulta no de la voluntad del socio, sino de la muerte del mismo.
4) Documentacin de la Calidad de Socio. Este derecho de obtener documentos que acreditan al socio como tal, solamente al menos de
acuerdo a nuestra legislacin- ocurre en las sociedades annimas y las en comandita pro acciones; en los dems casos, la ley no
considera la posibilidad de tal incorporacin, debido a la propia estructura de las sociedades personalistas.
5) Aportacin Limitada
a) Aportacin. La aportacin del socio a la sociedad es esencial, puesto que constituye el objeto de la obligacin que contrae al formar
parte de la misma; pero hay que hacer constar que toda aportacin es limitada, o sea que la sociedad recibe como aportacin del socio la
cantidad que se convino, en la cantidad y calidad pactada. Una vez entregada la aportacin, ya sea en dinero o trabajo que el socio
asumi, no puede exigrsele ms, ni cosa distinta a la pactada. La aportacin es limitada puesto que tiene que ser cierta y determinada,
como el objeto de todo contrato. Dentro de este derecho de aportacin se destacan dos:
1) Aportacin y responsabilidad. Este es otro efecto interno de la sociedad, el cual no debe confundirse con responsabilidad, ya que el
primero es una obligacin que tiene el socio para con la sociedad, en tanto la segunda es una situacin jurdica del socio frente a los
acreedores de la sociedad. Esta obligacin la asume el socio cuando adquiere esta calidad, y queda responsable frente a terceros,
limitada o limitadamente, directa o indirectamente, todo de acuerdo a la gestin social y as se responde ilimitadamente en al sociedad
colectiva todos los socios, y en la en comandita por los comanditados; en tanto que responden limitadamente los socios comanditarios, los
de las annimas y de responsabilidad limitada.
2) Origen de la obligacin de aportacin y de la responsabilidad. La aportacin es una obligacin social que nace en el acto mismo de la
constitucin de la sociedad, por el cual el socio responde, o bien con su cuota social de participacin, o bien con todos sus bienes,
dependiendo de la naturaleza del ente jurdico constituido. Mediante la aportacin social, los socios constituyen lo que se llama el capital
social que ser el instrumento necesario para la consecucin de las finalidades sociales y por otro lado este capital se traduce en una
garanta para los terceros que contratan con ella.
De esto surgen dos situaciones jurdicas que tienen sus orgenes en fuentes distintas, la aportacin que se deriva del negocio jurdico y la
responsabilidad de la ley.
6) Derecho de Administracin. Es el derecho que tiene cada uno de los socios de participar en la adopcin de los acuerdos requeridos
para el cumplimiento de las finalidades sociales.
El fin primordial de las sociedades es meramente lucrativo, y la constitucin de capital social, formando como vimos anteriormente, por la
participacin de cada socio, es dedicado exclusivamente para poder alcanzar las metas propuestas; pero esta finalidad no se consigue
simplemente con la aportacin del capital social, sino en cuanto esta inversin es administrada en la forma ms conveniente para su
conservacin y aumento, y los conductores de estas iniciativas son los administradores de la sociedad.
La administracin de la sociedad no es una simple tarea de conservacin, sino que como se ha expuesto, supone el aumento del capital
para la obtencin de beneficios; en este sentido, la administracin supone todas las facultades requeridas para el cumplimiento de las
finalidades sociales.
Los administradores no son mandatarios, puesto que su existencia es necesaria y no depende de la voluntad de la sociedad; por lo que no
puede hablarse de mandato por la peculiaridad de la situacin de los administradores, de las personas jurdicas, rganos necesarios para
que stos puedan formar y manifestar su voluntad.
El derecho de los socios a intervenir en la administracin, tiene ms o menos cierta amplitud, as en la sociedad colectiva y de
responsabilidad limitada, todos pueden tener la administracin de la sociedad, pudiendo ejercerla conjunta o separadamente; en la
sociedad en comandita, los encargados de la administracin son los socios gestores y por ltimo, en la sociedad annima es necesario
que la Asamblea General de Accionistas nombre quien o quienes tendrn a su cargo la administracin de la sociedad, pudiendo darse el
caso que puedan administrarla personas extraas a la misma.
7) Derecho de Vigilancia. Este derecho especialmente constituido con el fin de hacer cumplir las finalidades propuestas y en la manera en
que se establecieron, va dirigido especialmente a vigilar la actuacin social de los administradores y en general de los rganos de la
sociedad, de manera que se observe el cumplimiento de sus tareas de un modo adecuado a la consecucin de las finalidades sociales.
Este derecho le corresponde a todos los socios, a algunas minoras, a la Asamblea y a algunos rganos especiales.
A todos los socios les corresponde un derecho de informacin de carcter ilimitado en las colectivas y comandita, y limitado en la
annima, en la responsabilidad limitada y en la cooperativa.
A ciertas minoras, se les reconoce el derecho de convocatoria y el de nombramiento del Consejo de Administracin o del rgano de
vigilancia.
A la Asamblea o Junta de Socios corresponde la aprobacin del balance, el nombramiento de los rganos especiales de vigilancia y la
aprobacin de la gestin de stos y de los administradores.
Finalmente, cuando existe rganos especiales de vigilancia, que son obligados en la sociedad annima y voluntarios o potestativos, en los
dems, les corresponde informar sobre el balance. Un amplio derecho de vigilancia sobre la contabilidad de la sociedad y las ms amplias
facultades para examinar la actuacin de los administradores.
E) OBLIGACIONES DE LOS SOCIOS

Anteriormente especificamos la conceptualizacin y alcances sobre el status de socio, y dijimos que supone tanto derechos como
obligaciones.
El socio dentro de la sociedad est sujeto a tres obligaciones legales de cumplir: la de realizar la aportacin prometida, la de comportarse
con lealtad y la de someterse a los acuerdos que adopte la mayora en la sociedad.
Sobre la aportacin nada se tiene que agregar, puesto que anteriormente qued debidamente detallado.
Obligacin de Lealtad. La sociedad descanas en la mutua confianza de los socios, en cuanto cada uno representa un inters que slo
encuentra satisfaccin en la medida en que son satisfechos los intereses semejantes de los dems socios.
La obligacin de lealtad que debe cada socio en inters de la colectividad social, se traduce en ejercer esos derechos con la vista opuesta
en el inters colectivo. Cada socio es depositario de una porcin de poder que debe ser usado lealmente, en atencin al inters comn.
II) EFECTOS EXTERNOS

El por qu de las relaciones externas del acto constitutivo de sociedad, se debe a que en l se constituye la sociedad, y sta tiene su
propia personalidad, con un patrimonio independiente del de los socios que forman parte de la misma y cuando la sociedad, por medio de
sus representantes con capacidad suficiente para realizar determinadas operaciones, dirige su actividad fuera de su cargo interno, con el
objeto de impulsar el motor dentro del negocio jurdico, produce sus efectos en personas, ya sean naturales o jurdicas. Por eso es que las
relaciones externas de la sociedad se establecen entre el ente social y personas extraas al mismo.
Los efectos externos consisten en la exteriorizacin del negocio jurdico, que saliendo del mbito interno, produce sus efectos con
personas que no forman parte de sta.
De todos estos aspectos surgen tres que no pueden pasarse por alto:
1) El modo mismo de relacionarse la sociedad con los terceros.
2) Los efectos de esa relacin, en cuento a la responsabilidad de la sociedad y de los socios frente a terceros; y,
3) La personalidad jurdica de la sociedad.
1) REPRESENTACION. La sociedad, como suma de voluntades que mediante un capital social, buscan un fin de carcter econmico,
requiere que alguien declare ante terceros la voluntad unificada del ente jurdico.
La persona colectiva o moral, como creacin de la actividad jurdica para realizar una determinada finalidad por una colectividad de
individuos, requiere el instituto de la representacin para que por medio de ella exteriorice aquella voluntad interna compuesta por sus
socios; para esto, la ley ha previsto sistemas para la designacin de los representantes de las personas jurdicas, los que son designados
para declarar la voluntad colectiva, creando, modificando y extinguiendo relaciones jurdicas, cuyos efectos recaen sobre la sociedad.
Los representantes, salvo las restricciones legales y convencionales, pueden realizar todos los actos propios de la finalidad social, lo que
equivale a decir que pueden realizar todos los que la capacidad de la sociedad permite, puesto que las personas jurdicas slo tienen
capacidad para realizar los actos necesarios para el cumplimiento de su finalidad.
2) RESPONSABILIDAD. El segundo aspecto de los efectos externos, es el que concierne a la responsabilidad de la sociedad y de los
socios frente a terceros, a resultados de la actividad social.
La sociedad est dotada de un patrimonio que en su doble misin de instrumento para la consecucin de las finalidades sociales y la de
formar una soma de garanta para los terceros que contraten con la sociedad, tiende a responder por sus actividades fuera de su ncleo
interno, pro lo que toda alteracin de capital afecta a unos y otros; ya sea en los aumentos, pues alteran la influencia del socio en la
sociedad. En la disminucin, afecta en tanto mengua la garanta real de los acreedores. De aqu que tanto el aumento como la
disminucin del capital hayan recibido una cuidadosa reglamentacin en general y en las diversas clases de sociedades mercantiles.
3) PERSONALIDAD JURIDICA. El nacimiento de la personalidad jurdica de las sociedades es una consecuencia del acto constitutivo de
sociedad y precisamente el ms importante de los efectos de la sociedad frente a terceros. Por esto, es preciso de un estudio ms amplio
y sistemtico por el cual se detalle no solamente este aspecto, sino tambin su dogmtica, nacimiento, consecuencias y extincin de las
mismas; por estar ntimamente relacionado con el acto constitutivo de sociedad, de la cual debe su nacimiento.
CAPITULO V
CONCLUSIONES
1) Es la sociedad verdaderamente un contrato?
En la actualidad an se discute el problema jurdico de si la sociedad es o no un contrato, como anteriormente lo vimos, la escuela
alemana insiste en negar a la sociedad su naturaleza contractual; sin embargo, las corrientes contractuales han llevado la formulacin de
la sociedad, a un plano tal que hoy resulta innegable su aceptacin.
En mi criterio personal, considero que, tericamente la doctrina que tiene mayores alcances y que determina con mayor acierto la
naturaleza jurdica del Acto Constitutivo de Sociedad, es la que estima a sta como un contrato de organizacin.
Al analizar nuestra legislacin mercantil, vemos que la sociedad es un contrato, pero es de hacer constar, que es un contrato que da
origen a una persona jurdica, o al menos, a una organizacin, la cual ya no depende del contrafoque le dio vida, sino que tiene su propio
estatuto, que se modifica an sin contar con la voluntad de los primitivos contratantes, y es en parte esta caracterstica propia de las
sociedades de capital, la que ha hecho dudar, como apuntaba anteriormente, de si existe o no un verdadero contrato.
Las teoras negativas, que rechazan la calificacin de contrato y la sustituyen por otras expresiones, como las que anteriormente hemos
analizado, ceden ante la realidad del Derecho Positivo. Las sociedades mercantiles nacen de un contrato, o sea, de un negocio jurdico,
en los que se dan los elementos esenciales de todo contrato: consentimiento, objeto, causa y las exigencias de forma, de acuerdo a lo ya
analizado.
Nuestro Cdigo de Comercio en su Artculo 17, participa de la contractualidad del negocio constitutivo de sociedad, dicindonos que es la
resultante de un contrato solemne, celebrado entre dos o ms personas, que estipulan poner en comn, bienes o industria, con la finalidad
de repartir entre s los beneficios que provengan de los negocios a que van a dedicarse.
Del anlisis juicioso de los elementos que conforman el acto constitutivo de sociedad, su origen de naturaleza contractual se pone en
evidencia, resultando de acuerdo a lo propio de sus elementos, que es un contrato de tipo especial y cuyas diferencias con los contratos
de cambio, han sido varias veces sealados por la doctrina. Su naturaleza de constitucin muy singular, como resultado de una
declaracin de voluntades, le hacen merecedora de una calificacin: la de contrato de organizacin.
2) En consecuencia de lo anterior, el contrato de sociedad es:

a) Un elemento constitutivo: porque por medio de l se crea la relacin jurdica que da vida a la sociedad.
b) Un elemento normativo: puesto que en l se regulan las relaciones entre la sociedad constituida y sus miembros, quedando los socios
subordinados a las normas que se establecieron en el contrato; asimismo se establecen las normas que regulan el funcionamiento de la
sociedad; y
c) Un elemento formal: porque la ley establece que la forma de constituirse la sociedad es el contrato, juntamente con los requisitos que
ste conlleva, dndose con ello forma y eficacia legal a la sociedad constituida.
3) Para que la Sociedad Mercantil creada con el contrato constitutivo, pueda actuar como persona jurdica, es necesario que el mismo
llene determinados requisitos como: que conste en escritura pblica; que se hagan las publicaciones de ley, donde se haga de
conocimiento pblico la constitucin de la sociedad, y que se inscriba en el Registro de Comercio. Debiendo existir siempre constancia de
la entrega efectiva del capital aportado en la proporcin exigida por la ley.
4) El contrato tiene fuerza de ley para quienes lo celebren, por lo que en la sociedad el contrato constitutivo, viene a ser la ley a la cual se
someten las partes para llevar a cabo las operaciones sociales.
5) Por el contrato de sociedad se constituye un patrimonio aportado por sus socios y pertenecientes a un ente jurdico colectivo, el cual
tiene una finalidad lucrativa y posee una personalidad propia, independiente de las personas que la han constituido.
6) El capital social est representado por la suma del valor establecido en la escritura social para las aportaciones, prometidas por los
socios y es independiente del patrimonio de aquellos.
7) Por medio del contrato se determina e individualiza la sociedad que se ha constituido, para diferenciarla de cualquier ente semejante y
al mismo tiempo para estructurar su funcionamiento.
8) La constitucin de una sociedad para que pueda surtir sus efectos de ley, debe inscribirse en el registro de Comercio, al igual que su
modificacin, disolucin y liquidacin.
9) EL contrato de sociedad debe guardar las especificaciones formales establecidas por la ley, puesto que la omisin de algunos de los
requisitos de validez que enumera el Cdigo de Comercio en su Artculo 27, produce nulidad de la escritura.
SEGUNDA PARTE
CAPITULO I
LA SOCIEDAD COMO PERSONA JURIDICA
LA PERSONA JURIDICA:
La Sociedad Mercantil como persona jurdica, es el segundo aspecto que analizar en este estudio, siendo el primero relativo a la
Sociedad como Contrato. El haber tratado cada aspecto por separado, es solamente por una exigencia de exposicin; pero desde un
punto de vista real, la personalidad y el contrato social son inseparables, ya que aquella es un efecto de la existencia de un autntico
contrato de sociedad.
En el inicio de la Legislacin Mercantil, cuando el concepto de personal moral o colectiva no exista, y cuando las formas sociales
conocidas, eran las ms simples, lo que actualmente conocemos por sociedad mercantil, era considerada como un simple contrato y
colocada entre los dems negocios jurdicos mercantiles; pero a medida que la personalidad moral va siendo un fenmeno ms
ampliamente conocido, se desplaza la colocacin de la sociedad, hacia el captulo de las personas, para llegar a ser finalmente una simple
subdivisin de la seccin que se dedica a las personas comerciantes.
HISTORIA
Buscar el origen remoto y evolutivo del concepto de personalidad jurdica, considero ser una tarea que excede a los lmites de este
estudio, pero en forma breve, comentar que fueron los romanos de la poca clsica, los que conocieron perfectamente la existencia de
las personas morales, manteniendo el criterio de que la existencia de stas se derivaba de una concesin de la ley. Los romanos admitan
dos tipos de personas morales: las Universitas Personarum y las Universitas rerum. Las primeras, a las cueles tambin se les
denominaba corpus, eran aquellas que estaban constituidas por un grupo de personas fsicas, de cuyo conjunto surga una personalidad
diferente de todas ellas, y con un patrimonio tambin diferente, del que cada uno de sus miembros aport como cuota individual.
Las segundas, eran las compuestas por una masa de bienes vinculada a fines determinados de beneficencia, religin, instruccin, etc.
(fundaciones, establecimientos). Esta influencia romana acerca del carcter jurdico de las personas morales, perdur durante la Edad
Media en toda Europa, aunque modificada notablemente por el Derecho Germano, siendo Gierke quien estudi profundamente la persona
moral, evidenciando las diferencias que existan entre las universitas romanas y la Gemernscharft Germana, poniendo de manifiesto que
en sta exista una fuerte tendencia de comunidad que unifica los derechos y deberes singulares de sus miembros, con lo que surge el
principio unitario del ente colectivo.
Esta coordinacin de los derechos de los miembros entre s y entre el principio unitario de la persona moral, fue el origen del brillante
desarrollo de las corporaciones germanas de la Edad Media.
La Iglesia, debido al predominio que ejerci toda la Edad Media, impuls el desenvolvimiento corporativo. Los gremios, las hermandades,
las contradas, los monasterios, las fundaciones, etc., tuvieron su mayor auge durante esa poca. Este proceso ascendente al desarrollo
de las corporaciones, se debi particularmente, al afn de debilitar el poder central de los reyes y seores feudales.
Fueron los enciclopedistas, a mediados del Siglo XVIII, quienes dieron al traste con el principio cooperativo de la Edad Media, oponiendo a
l uno esencialmente individualista. La Revolucin Francesa recogi esta tendencia individualista en sus leyes aniquil los organismos
intermedios entre el Estado y el individuo, y por otro lado, reconoci la libertad de asociacin como uno de los derechos del hombre, pero
fue hasta el ao 1901 en que se concedi absoluta libertad de asociacin, ya que la ley el 1. De julio de este ao, confiere personalidad
jurdica a cualquier asociacin libremente establecida.
CONCEPTO:
Actualmente podemos definir a la personalidad jurdica como la capacidad para ser sujeto de derechos y obligaciones. All donde
encontremos un ente al que, segn el ordenamiento jurdico, se reconozca esa capacidad, all tendremos una persona, ya sea un
individuo, ya un conjunto de personas, de bienes o de ambas cosas a la vez.
La personalidad es el resultado de la sntesis de dos elementos: uno material, que constituye el substracto; y otro formal, que refleja el
sello caracterstico de ordenamiento jurdico. El elemento material est constituido por un conjunto de condiciones y presupuestos, entre
los cuales debe enumerarse tambin la existencia de la criatura humana; el elemento formal consiste en el reconocimiento de la
personalidad o cualidad del sujeto jurdico creacin del derecho objetivo.
No basta no slo de estos dos elementos para constituir el concepto de persona o sujeto jurdico; actualmente puede decirse que est
separada la tendencia jusnaturalista, segn la cual el hombre en cuento tal y el hombre slo como criatura natural, debera considerarse
como sujeto jurdico. En efecto, basta pensar que al lado de las personas fsicas existen las llamadas personas jurdicas; no solo esto,
sino que tambin en relacin a las primeras, la adquisicin de la calidad de sujeto jurdico est subordinada por la ley a la existencia de
determinadas condiciones o presupuestos de hecho. En realidad, el concepto de persona u objeto jurdico es un concepto formal, es decir,
que deriva de una clasificacin que la forma jurdica otorga con fundamento en determinados presupuestos materiales, considerados por
la misma norma como condiciones necesarias para su revocacin.(1)
Las dos especia fundamentales en las que se encarna el concepto de sujeto jurdico, son: la persona fsica y la persona jurdica.(2)
CLASIFICACION DE LAS PERSONAS JURIDICAS

Las Personas Jurdicas se pueden dividir en dos grandes grupos, y as distinguimos a las Personas Jurdicas Pblicas o de Derecho
Pblico, y a las Personas Jurdicas Privadas o de Derecho Privado.
(1) Pugliatti. Introduccin al Derecho Civil. Mxico 1943. Pg. 109.

(2) Pugliatti. Obra citada. Pg. 110.
Dentro de las Personas Jurdicas de Derecho Privado podemos distinguir a las Sociedades o Personas Jurdicas que buscan el lucro para
sus miembros y Personas Jurdicas que no persiguen este fin de lucro, entre las que encontramos a las Asociaciones, Corporaciones y
Fundaciones.
Existen variados criterios y sus autores no han logrado ponerse de acuerdo, en cuanto al criterio de distincin entre las Personas Jurdicas
de Derecho Pblico y Personas Jurdicas de Derecho Privado; pero entre los principales criterios podemos sealar los siguientes:
a) Iniciativa para la creacin del Ente. En las de Derecho Pblico, su existencia depende de resoluciones de autoridades legalmente
constituidas. En las Personas Jurdicas de Derecho Privado, dependen de la iniciativa de los particulares.
b) Potestades Pblicas: Las Personas Jurdicas de Derechos Pblico, gozan del atributo denominado imperio, mediante el cual pueden
dictar normas de carcter obligatorio. Las Personas Jurdicas de Carcter Privado, carecen de tal potestad.
c) La Naturaleza del Fin: Las Personas Jurdicas de Derecho Pblico, tienen por objeto servir fines pblicos. Las Personas Jurdicas de
Derecho Privado, no estn llamadas a realizar fines de los poderes pblicos, sino los propsitos personales de las sociedades fundadores.
d) Fuente de los recursos: Los recursos de las Personas Jurdicas de Derecho Pblico, para cumplir con sus fines sociales son
proporcionados por la generalidad de los habitantes del Estado a que el Ente pertenece. Las Personas Jurdicas de Derecho Privado
obtienen sus recursos de los individuos que los componen o establecen.
Considero, que de los anteriores criterios que he apuntado, ninguno incorpora una frmula que agrupe y selecciones las caractersticas y
elementos indispensables para diferenciarnos la naturaleza de cada Persona Jurdica; es preciso que se analice en conjunto los factores y
criterios prevalecientes.
Las Personas Jurdicas de Derecho Pblico, en un sentido estricto, son aquellas que ejercen el ius imperio, entre las que se destacan el
Estado y los Entes Administrativos menores emanados de l. La Iglesia se ha considerado ser como Persona Jurdica de Derecho
Pblico, (Tal como lo manifiesta el Art. 542 del Cdigo Civil). Asimismo se encuentran dentro de este grupo, el Municipio, las Instituciones
Autnomas, los Partidos Polticos.
Las Personas Jurdicas de Derecho Privado, persiguen fines ajenos a las colectividades pblicas y stas pueden clasificarse en: a) Las
que persiguen lucro para su asociados; y b) Las que no tienen por objeto el lucro, entre las que distinguimos a las Asociaciones,
Corporaciones y Fundaciones de Beneficencia.
Al recordar a Savigy, en su teora de la Ficcin, la cual adelante analizar en forma detallada, hace esta distincin dicindonos que el
derecho de las corporaciones reposa, no sobre los miembros individuales que la forman, sino sobre un conjunto ideal; en cambio, el
derecho de las fundaciones se apoya en una abstraccin personificada, en una obra humanitaria, que debe forzosamente realizarse en un
lugar determinado, empleando modos prefijados y medios ciertos. Con esta base, Gierke, dentro de una tendencia realista describe
ambas clases de personas y as nos dice: Corporacin es una agrupacin de individuos a la cual la ley reconoce personalidad distinta a la
de sus componentes, y que dentro de los lmites marcados por las disposiciones legales, se gobierna asimisma.
En cuanto a la Fundacin la concibe como un patrimonio consagrado a un fin humanitario y al cual se le concede por la ley personalidad
jurdica. La voluntad que gobierna las corporaciones, -dice Gierke- se encuentra inmanente en ellas; mientras que las que gobiernan las
fundaciones, est fuera de ellas es la voluntad del fundador.
Nuestra legislacin civil ha reservado el trmino Corporacin, para designar slo a las asociaciones que no persiguen un fin de lucro para
sus miembros, puesto que en un sentido amplio, la Corporacin es cualquier asociacin de individuos que persigue un fin comn, sea de
lucro o no. Ahora bien, en un sentido estricto, corporacin es la unin estable de una pluralidad de personas, que persiguen fines ideales o
no lucrativas.
Hemos dicho que dentro de las Personas Jurdicas de Derecho privado encontramos, adems de dos instituciones antes analizadas, a las
Asociaciones de inters particular en donde estn las asociaciones con fin de lucro, en donde se encuentran los Sindicatos, entre otras.
Tanto nuestro Derecho Civil como el Mercantil, conciben a la Sociedad como una organizacin de esfuerzo para un fin determinado, con
personalidad jurdica, que le permite desenvolverse con independencia de las actividades de las personas que las forman por la unin de
sus esfuerzos, ya sea en bienes capitales o trabajo.
Nuestro Cdigo Civil, en su Art. 1811 defina a la Sociedad como un contrato en que dos o ms personas estipulan algo en comn, con al
mira de repartir entre s los beneficios que de ellos provengan.
El actual Cdigo de Comercio nos dice en su Art. 17, inciso 2., que sociedad es un ente jurdico resultante de un contrato solemne
celebrado entre dos o ms personas, que estipulan poner en comn, bienes o industrias, con la finalidad de repartir entre s los beneficios
que provengan de los negocios o que van a dedicarse.
Si bien es cierto que la Sociedad tiene su origen en un contrato, tanto las civiles como las mercantiles gozan de personalidad jurdica, de
una individualidad distinta a de las asociadas, tanto frente a stos como frente a terceros, con tal que se ajusten a lo que establecen las
leyes al respecto.
Diversos son los puntos de vista atendibles para clasificar a las sociedades de acuerdo a la doctrina. Unas veces es a la predominacin de
uno de los elementos, personal o patrimonial; otros, a la responsabilidad de los socios, segn sea limitada o ilimitada; y otros, a la
mutabilidad o inmutabilidad del capital. As es como tenemos: Sociedades de Personas o Sociedades de Capital, quedando en la primera
clasificacin la Colectiva, en Comandito Simple y la de Responsabilidad limitada, y en la segunda encontramos a la Annima, y en
Comandita por Acciones.
Con respecto a la dependencia de la Responsabilidad, tenemos: Sociedad de Responsabilidad Limitada y Sociedad de Responsabilidad
Ilimitada, siendo ejemplo de las primeras, la Sociedad Annima, la de Responsabilidad Limitada y Comandita por Acciones, y la de las
segundas, la Colectiva y Comandita Simple; y con respecto a la Mutabilidad e Inmutabilidad estn: Sociedades de Capital Fijo y
Sociedades de Capital Variable, citando dentro de las primeras a las Colectivas y en Comandita, tanto simples como pro Acciones, y
dentro de las segundas, a las Sociedades Cooperativas y a las Annimas.
Dentro de esta breve clasificacin de las Sociedades, cabe analizar su Personalidad Jurdica.
Algunos tratadistas sostienen que las Sociedades de Personas carecen de Personalidad Jurdica, as nos lo dice el Profesor de Derecho
Comercial en Italia, Antonio Brunetti, (3) La nota saliente de las sociedades de personas, est, pues, en al falta de personalidad y en
aquella especia de subrogacion que es la autonoma patrimonial, lo que impide que asuman en lo externo, la apariencia de sujeto,
gozando, en lo interno, de un rgimen de antarqua administrativa. Sin embargo, existen otros tratadistas que lo atribuyen a toda clase de
sociedades del atributo de la personalidad y entre sus argumentos figuran:
a) Los bienes forman una masa bien definida, distinta de los patrimonios particulares de los socios.
b) Tiene una organizacin propia y su administracin est regida pro el principio mayoritario que imprime una estructura unitaria.
c) Comparece en juicio mediante la persona de entre los socios que tiene representacin.
d) Tiene una sede propia, como Persona jurdica.
(3) Tratado de Derecho de Las sociedades. Tomo I. Editorial UTEHA, Argentina 1960. Pg. 202.
e) Por las obligaciones sociales, responde la sociedad; la responsabilidad de los socios es slo subsidiaria.
f) la Sociedad como Persona Jurdica puede tener una determinada nacionalidad.
De acuerdo a nuestra legislacin, gozan de atributo de la personalidad jurdica, tanto las Sociedades Civiles, como Mercantiles, de
Personas o de Capitales.
CUADRO SINOPTICO DE LAS PERSONAS JURIDICAS
NACIMIENTO Y EXTINCION DE LAS PERSONAS JURIDICAS
El proceso de nacimiento de las personas jurdicas es por dems diverso, segn los elementos que en l intervienen y la distinta
naturaleza de la persona jurdica que se va a crear. Si quisiramos estudiar dicho proceso en una forma profunda y pormenorizada, sera
como tratar de abarcar en un solo captulo casi toda la Enciclopedia de las Ciencias Jurdicas; pero, haciendo una concretizacin de todo
esto, podremos decir, que el Derecho Positivo recoge en el mundo real de las relaciones humanas, la figura de la sociedad y la eleva a
Institucin Jurdica. No la crea, sino que la reconoce y regula.
En el Derecho Moderno se ha dado un relieve extraordinario al estudio de la teora de las personas normales, siendo tema de discusin la
naturaleza de esas personas. Este debate se puede reducir a dos cuestiones: Es la persona moral una ficcin a la cual el Derecho haya
de reconocerle previamente personalidad jurdica para que pueda existir?. Por el contrario: tal personalidad tiene existencia real y
efectiva dimanante de la naturaleza de las cosas y el derecho no hace sino reconocerlo as?. En la solucin de estos problemas radica la
diversidad de teoras, las cuales podemos reducir a dos grupos: teoras de la ficcin y teoras realistas.
Los que participan de la teora de la ficcin se explican el fenmeno de la personificacin del ente colectivo como una emanacin que
surge de la suma de todos los individuos que la constituyen, pero carente de la unidad corporal y espiritual que la persona tiene.(4)
(4) Eduardo Garca Maynes. Introduccin al Estudio del Derecho. Editorial Porra, S.A. 1974. Pg. 279.
Solamente el hombre como individuo tiene en s esa unidad y por lo tanto nicamente l, es persona real. Por tanto, aquel ente objetivo es
una simple ficcin a la cual el derecho, por medio de un artificio jurdico, le ha concedido la cualidad de persona, de persona ficticia, por
oposicin al hombre que es persona real. Esta teora predomin durante la primera mitad del siglo XIX y sus representantes fueron
Savigny, Puchta y Womdscheid.
Si consideramos que al existencia de la persona moral es una ficcin, es indudable que como ficticia no puede tener existencia y lo que no
tiene existencia por s misma, nada ni nadie puede drsela. Adems, mediante el artificio de querer crear una entidad distinta de los
hombres que la constituyen, lo que se hace es no desvincularla de esos mismos individuos. Para suplicar entonces esta incongruencia es
que Zitelmann, pretende hallar en la voluntad de esos hombres la formacin de la persona moral. La voluntad es la que crea el sujeto y
sta se presente en forma multilateral como la confluencia de la voluntad mayoritaria de los miembros de la persona jurdica, o en forma
unilateral, como la voluntad nica de quien instituy un patrimonio para fines benficos sociales. Tambin aqu, en esta teora, se finge la
existencia de la persona moral y por ello, Brinz, pretendiendo obviar esto, manifiesta que pueden admitirse los derechos sin sujetos, por lo
que se puede instituir un conjunto de bienes patrimoniales para un fin determinado, sin la necesidad de recurrir a la personificacin. Planiol
y Barthelemy, consideran a la persona moral en funcin de patrimonio colectivo y consideran que no es otra cosa que la suma unificada
de derechos y deberes que surgen del patrimonio de una colectividad de personas.
Por otro lado, tenemos a los que consideran a la persona moral como una entidad real. Estos nos dicen que al persona moral existe, y es
un fenmeno tan real como lo puede ser el hombre mismo, y por tanto, el derecho no puede menos que reconocerlo as, no declarando la
existencia de una ficcin, sino reconociendo la existencia de una realidad. Promotor de esta base realista ha sido Thering, quien afirma
que el sujeto es siempre el hombre, ya que las instituciones se dan nicamente a favor de los hombres, de donde son sujetos de las
personas morales de tipo corporativo los miembros de la corporacin; y en los de tipo fundacional los destinatarios del patrimonio. Se dice
que quien mejor ha desarrollado esta teora, ha sido Gierke, teniendo para el la persona moral las siguientes caractersticas:
a) No es persona fingida sin verdadera.
b) La persona moral es persona en virtud de la ley y si sta no la aceptara sera contraria al Derecho.
c) La persona moral es capaz de derechos y capaz de obrar por medio de sus rganos, y no por medio de sus representantes, los cuales
como representantes, slo actan la voluntad de dichos rganos.
d) La persona moral no tiene cuerpo individual, es un organismo social distinto de los miembros que la constituyen.
e) La persona moral puede ser miembro a su vez, de otras personas morales y en las cuales se encuentra la misma categora jurdica que
las personas individuales que los integran.
Actualmente, las diferentes legislaciones influidas por autores contemporneos adoptan una solucin intermedia que concuerda ms con
la lgica y con la realidad jurdica, que los dos extremos en que se colocan las teoras de la ficcin y realista. Las personas jurdicas son
una realidad, un producto del fenmeno de la vida social del hombre y no una ficcin; pero son una realidad para el mundo jurdico, no
para la vida sensible.
EL problema de carcter jurdico de las personas morales, est unido al de su reconocimiento por el Estado. Se ha debatido mucho cerca
de cmo el Estado debe reconocer la existencia de las personas morales y sera hacer demasiado extenso este Captulo, si nos
ocupamos de las diversas opiniones. Limitndose a las formas de este reconocimiento, las legislaciones pueden adoptar los siguientes
sistemas:
a) Reconocimiento por la simple existencia de la persona moral;
b) Reconocimiento a base de inscripcin en un registro, y
c) Reconocimiento por concesin del Estado.
Este problema del reconocimiento es importante, por cuanto segn se la forma en que se haga, as ser considerado el carcter jurdico
de la persona moral. El primer sistema es el de libertad absoluta, y considera que la persona moral o jurdica no es una ficcin, sino una
realidad, y que basta que sta exista para que la ley reconozca.
El tercer sistema es el opuesto: la ley, mejor dicho, el Estado tiene que reconocer a cada una de las personas morales y que se
constituyen, con lo cual mantiene el principio de la ficcin y se ponen trabas al libre ejercicio de los derechos civiles.
El segundo sistema es eclptico y el ms adecuado, ya que al mismo tiempo que admite la realidad de la existencia de las personas
morales, exige que stas sean registradas a los efectos de la seguridad general y para los de identificacin e individualizacin de las
mismas, a ms de evitar de este modo, que sea ilcitas o contrarias al orden pblico. Del mismo modo como el Registro Civil prueba el
estado civil de las personas, el registro o matrcula de las personas morales, prueba la existencia y capacidad de las mismas.
De acuerdo a lo establecido en nuestra legislacin mercantil sigue los lineamientos del segundo sistema, o sea el eclptico, puesto que la
personalidad de las sociedades mercantiles surge a la vida del Derecho por medio del acuerdo de voluntades que convergen en constituir
el contrato de sociedad por medio de escritura pblica, la cual ha de ser debidamente inscrita en el Registro de Comercio.
El Art. 25 de nuestro Cdigo de Comercio nos dice que La Personalidad Jurdica de las sociedades se perfecciona y extingue por la
inscripcin en el Registro de Comercio de los documentos respectivos, o sea que por medio del registro de la escritura pblica del
contrato de sociedad se perfecciona y por igual inscripcin se extingue.
La extincin de una sociedad mercantil es un fenmeno jurdico complejo. Si la sociedad fuese slo una situacin contractual entre los
socios, su extincin sera una cosa sencilla; los contratantes arreglaran los fondos sobrantes.
Pero la Sociedad es algo ms que un contrato: es una colectividad que acta en el trfico de comercio bajo la forma de una persona
jurdica que se relaciona contractualmente con quienes no son socios, o sea con terceros, creando una trama de vnculos jurdicos que no
pueden contarse de golpe en el instante de la disolucin del contrato social.
Por eso es que se dice que la disolucin no es la extincin de un contrato, el de la sociedad, sino de muchos contratos, los que el ente ha
celebrado en el giro ordinario de su negocio con terceros, y la garanta de stos exige que la liquidacin de sus contratos preceda a la
disolucin del contrato de sociedad. De todo esto se deduce que la disolucin no es un fenmeno simple, sino complejo: cabe entonces
distinguir en este fenmeno tres estudios diversos: la realizacin de una causa de disolucin, la liquidacin y la divisin del patrimonio
social. Las fases primera y tercera afectan a las relaciones de los socios entre s.
La fase segunda afecta a las relaciones de la sociedad con terceros. Durante ella, la sociedad debe de conservar la personalidad jurdica,
ya que se trata de liquidar contratos que como persona jurdica celebr.
Existen ciertas circunstancias que de acuerdo a la ley son capaces de poner fin al contrato de sociedad y stas reciben al nombre de
causas de disolucin y segn el tratadista mexicano, Rodrguez y Rodrguez, (5) el estado jurdico que resulta de la presencia de una de
dichas causas se llama: estado de disolucin al cual lo concepta como la situacin de la sociedad que pierde su capacidad jurdica
para el cumplimiento del fin para el que se cre y que slo subsiste para la resolucin de los vnculos establecidos por la sociedad con
terceros, por aquella con los socios y por stos entre s.
(5) Curso de Derecho Mercantil. Tomo I. Editorial Porra, S.A. Mxico 1970. Pg. 197.
Podemos clasificar en dos grupos las causas de disolucin de la sociedad, teniendo en cuenta la fuente de que se derivan, y as diremos
que se dividen en legales y voluntarios. Llamamos causas legales a las expresamente establecidas en el Cdigo de Comercio; y causas
voluntarias las que se derivan de supuestos no previstos por la ley, pero considerados por los socios en el contrato constitutivo.
Ahora bien, antes de proseguir y estudiar las causas de liquidacin de acuerdo a nuestro ordenamiento jurdico, considero hacer una
distincin de los que se concepta por disolucin y de los que se entiende por extincin. Por disolucin se entiende, nos dice el Profesor
de Derecho Comercial, Antonio Brunetti, (6) la verificacin de las causas de suspensin y resolucin de las relaciones jurdicas
establecidas para la consecucin del fin comn; mejor an, se es el inicio de la resolucin y el fin de todas las relaciones legales con el
organismo social. Por extincin se entiende el definitivo ajuste de las operaciones de disolucin de los vnculos y de supresin de la
personalidad del ente, mediante la descomposicin y disolucin de su complejo jurdico econmico. Contina dicindonos: Puede
decirse que mientras que se puede hablar de liquidacin de una relacin o de una situacin jurdica, no se puede hablar igualmente de la
liquidacin de una persona jurdica, sino mejor de su extincin.
Nuestro Cdigo de Comercio analiza las causas de disolucin legales con respecto a la naturaleza de su constitucin, as sern causas de
disolucin de la sociedad de personas y causas de disolucin de la sociedad de capital.
A) Con respecto a las sociedades de personas son causas de disolucin:

I) Expiracin del trmino sealado en la escritura social, cuya prrroga no podr estipularse tcitamente.
II) Imposibilidad de realizar el fin principal de la sociedad o consumacin del mismo.
III) Prdida de las dos terceras partes del capital social.
IV) Acuerdo unnime de los socios a menos que en la escritura social se haya estipulado que tal decisin pueda tomarse por mayora.
B) Con respecto a las sociedades de capitales, las cusas de disolucin son:

I) Expiracin del pacto sealado en la escritura social, a menos que la Junta General de Accionistas acuerde la prrroga del mismo, con
los requisitos exigidos para modificar el pacto social.
II) Imposibilidad de realizar el fin principal de la sociedad o consumacin del mismo, salvo que la Junta General de Accionistas acuerde
cambiar la finalidad, observando los requisitos legales.
III) Prdida de ms de las tres cuartas partes del capital, si los accionistas no efectuaran aportaciones suplementarias que mantengan por
lo menos, en un cuarto el capital social.
IV) Acuerdo de la Junta General de Accionistas, en sesin extraordinaria especialmente convocada al efecto y con voto favorable de las
tres cuartas partes de las acciones.
Por ltimo podemos enumerar ciertas causas especiales de disolucin de la sociedad las cuales no se encuentran en las enumeraciones
anteriores y podemos distinguir:
A) Causas especiales de disolucin en las sociedades de personas y de capital.
I) La sociedad tambin termina por la resolucin judicial que ordene su disolucin y liquidacin, en los casos contemplados en el Captulo
XII del Ttulo II del Libro Primero de nuestro Cdigo de Comercio.
II) Por su fusin con otras sociedades.
CAPITULO II
LA DOGMATICA DE LA PERSONALIDAD JURIDICA
Desde los tiempos ms remotos los hombres se han unido para alcanzar fines que no pueden conseguir aisladamente. Estas
organizaciones, cuando el Derecho las ha reconocido y tutelado, han sido un poderoso instrumento de progreso. Pero para poder
desempear todas sus actividades, no como pluralidad de de individuos que se han reunido en consecucin de fines lucrativos, sino como
una entidad, es que el Derecho le ha reconocido una personalidad que acta dentro de los lmites que impone su finalidad y se considera
independiente de los socios que la integran. De esto surge una pregunta: Cmo valorar el fenmeno jurdico de que esos grupos sociales
considranse como personas autnomas, capaces, con vida y patrimonio separados de los correspondientes a los individuos que los
constituyen?. Cul ser su naturaleza?.
Al respecto han surgido varias teoras, que nos tratan de demostrar el viejo y siempre renovado problema de su naturaleza; pero, por la
complejidad de este tema, me veo obligado a exponer, como antecedente necesario, un breve cuadro del estado actual de estas
doctrinas.
I) TORIA DE LA FICCION
Esta teora es la ms antigua y deriva de la doctrina cannica del corpus mysticum. Se representante ms ilustre es el jurista alemn
Savigny, y su tesis puede ser considerada como corolario de la Windscheir sobre el derecho subjetivo(7).
Partiendo de esta ltima, llega Savigny a la conclusin de que la capacidad jurdica coincide con el concepto del hombre en particular,
pero que puede ser extendida a sujetos artificiales creados por simple ficcin. Tal sujeto se llama persona jurdica, esto es, persona que
subsiste solamente para un objeto jurdico. En ella encontramos un nuevo sujeto de derecho distinto del hombre en particular. Por esto,
persona jurdica se contrapone a persona natural para significar que tiene existencia de persona slo en virtud de este objeto.
Advierte Savigny que su teora se refiere exclusivamente al derecho privado y que la definicin por l propuesta encierra, como elemento
necesario de la personalidad jurdica, la capacidad de tener un patrimonio. De esta caracterstica infiere que las relaciones familiares son
ajenas a las personas colectivas. Al tratar de las diversas personas jurdicas, dice que algunas tienen existencia natural y necesaria, en
tanto que la de otras es artificial y contingente, lo que no excluye por supuesto, la posibilidad de formas intermedias.
De esta manera el Profesor Garca Maynes(8), en su libro Introduccin al Estudio del Derecho, nos hace una cita tomada de la obra de
Savigny, Sistemas del Derecho Privado Romano, dicindonos: Si examinamos las personas jurdicas tales como en realidad existen,
encontramos diferencias en ellas que influyen sobre su naturaleza jurdica.
(7) Introduccin al Estudio del Derecho. Eduardo garca Maynes. Edicin

(8) Obra Citada. Pg. 279. (23. Edit. Porra, S.A. Mxico 1974).
Las unas tienen una existencia natural o necesaria; las otras artificial o contingente: existen naturalmente las ciudades y comunidades
anteriores en su mayor parte al Estado, al menos bajo su forma actual, siendo sus elementos constitutivos, y su cualidad como personas
jurdicas innegables. Algunas veces se hallan comunidades constituidas por una voluntad individual, pero a imitacin de las anteriores,
citar, como ejemplo, las colonias romanas opuestas al municipio, institucin respecto a la cual nada anlogo existe en los estados
modernos de Europa. La unidad de las comunidades es geogrfica, pues descansa en relaciones de residencia y propiedad territorial.
Tienen una existencia artificial o contingente todas las funciones y asociaciones a las cuales se da el carcter de personas jurdicas, y en
verdad que viviran sino por la voluntad de uno muchos individuos. Por lo dems, estas distinciones no son absolutas y hay personas
jurdicas que guardan una condicin intermedia entre ambas especies, participando de su naturaleza; tales con las corporaciones de
artesanos y otras semejantes, que a veces se refieren a las comunidades, que con como partes constitutivas.
Esta teora ha sido durante ha sido durante criticada por varios tratadistas, pero destaca entre stos, Ferrara, quien objeta en al siguiente
forma:
La teora de la ficcin, como corolario de una falsa concepcin del derecho subjetivo, es, necesariamente, falsa tambin. No es verdad
que la capacidad jurdica se encuentre determinada por la facultad de querer. Los infantes y los idiotas carecen de ella y son, sin embargo,
sujetos de derecho. La circunstancias de que las corporaciones no tengan voluntad propia, no puede invocarse contra su existencia como
sujetos jurdicos.
Otros defensores de las teoras realistas obtengan a esta teora diciendo, que las personas colectivas no son entes ficticios, sino
poderosas individualidades sociales, que realizan en la vida un papel importantsimo. La teora de la ficcin no nos dice cual es la esencia
de aquellos seres: se aleja de la experiencia y desconoce las realidades.
Por otra parte, si las personas jurdicas son seres ficticios creados pro la ley, Cmo explicar la existencia del Estado?. Porque el Estado
es tambin una persona jurdica colectiva. Ahora bien: si sta es el creador de todas las ficciones llamadas personas jurdicas, quin es
el creador de la ficcin estatal?. Si el Estado es persona jurdica, su esencia no podr diferir de los dems sujetos de derecho y, si stos
son seres ficticios, aqul ser asimismo una ficcin. Ms, Cmo puede una ficcin ser creador de otras ficciones?.
II) TEORIA DEL PATRIMONIO FIN.

Los defensores de esta teora son Brinz, Demeluis, Bekker y Windscheid. Esta teora parte de un concepto diverso, prescindiendo del
elemento personal de la asociacin. En lugar de ste, pone un patrimonio de destino sin sujeto que no pertenece a nadie, pero que existe
para algo, y que la ordenacin reconoce como un segundo tipo de patrimonio al lado del patrimonio personal. Las obligaciones del ente
constitucin, por ello, una responsabilidad de patrimonio, la actividad negocial y procesal no sera desplegada en provecho sino al servicio
del objeto por el que el patrimonio subsiste.
Dentro de los participantes de esta teora se ha dicho que el representante ms conspcuo ha sido Brinz, quien ha denominado a su teora
Los derechos sin sujeto. Este autor divide los patrimonios en dos categoras: de persona e impersonales, llamados tambin patrimonios
afectos a un fin o destino. Los del primer grupo pertenecen a un sujeto, los del segundo carecen de duelo, pero se encuentran adscritos al
logro de una finalidad determinada y gozan de garantas jurdicas especiales. La circunstancia de que stas no pertenezcan a una
persona no significa que no tengan derecho. Los derechos existen, pero no son de alguien sino de algo (es decir, del patrimonio). De esta
manera Brinz, trata de explicar la naturaleza de las personas colectivas. No hay en ellas un sujeto, sino un conjunto de bienes, destinados
a un fin.
Los derechos y obligaciones de las personas colectivas, no son, de acuerdo con la tesis de Brinz, obligaciones y derechos de un sujeto,
sino el patrimonio; y los actos realizados por los rganos no valen como actos de una persona jurdica, sino como actos que los rganos
ejecutan en representacin del fin a que el patrimonio se encuentra consagrado. Si ste desaparece, y el fin a que sirve es de ndole
privada, el ente se extingue; pero si la finalidad es de carcter pblico, la extincin del patrimonio no produce, necesariamente, la muerte
del ente.
La crtica de esta doctrina ha acertado, poniendo de relieve que no existe un derecho sin sujeto. Podr el destinatario del derecho ser
incierto, indeterminado, futuro, pero es indiscutible que debe de existir, al menos en potencia. As el que patrimonio-objeto choca contra
ese primer principio fundamental, admitiendo normal y permanentemente un conjunto de derechos sin un ente a quien competan. La
dependencia no es caracterstica que pueda servir para distinguir un patrimonio especial, sino que es comn incluso a los patrimonios
personales. Tambin el patrimonio de una persona sirve a un fin, como el patrimonio de fin sirve a varias personas. El patrimonio de una
persona sirve para alcanzar los fines que el individuo se propone, ya sea el objeto general de su bienestar, ya aquel especial a que lo
destina.
III) TEORIA DE LA RESPONSABILIDAD REAL DE LA ASOCIACION

Esta tesis es una de las ms numerosas teoras realistas, las que oponindose a las anteriores, declaran que las personas jurdicas, tanto
privadas como pblicas, son realidades. Los partidarios de tales doctrinas afirman que el concepto de sujeto de derecho no coincide con el
de hombre, ni se haya referido exclusivamente a los seres dotados de voluntad. Fue francisco Ferrara, quien formul con ms precisin
sus tesis entre las teoras realistas.
La teora de la personalidad real de la asociacin, de acuerdo a Antoni Brunetti (9), parece ser la ms fiel a la realidad histrica. Las
uniones de personas, dice Ferrara, tienen una existencia real y son por esto autnticas personas en lo que respecta al Derecho. La
personalidad del grupo reside en la capacidad reconocida al mismo por la ordenacin jurdica de ser, como un todo unitario, sujeto de
derechos y obligaciones, distinto de la suma de las personas reunidas. Este todo colectivo es un organismo social dotado, al igual que el
hombre, de una propia potestad de querer y por ello capaz de ser sujeto de derechos.
(9) Obra citada. Pg. 218.
Esta teora que se opone a la de la persona ficticia, dibuja una persona que quiere y acta de manera anloga a la persona fsica. El
maestro italiano la resume en los siguientes trminos:
1) El concepto de persona no coincide con el de hombre sino con el de sujeto de derecho y por esto no excluye que existan sujetos de
derechos que no sean hombres;
2) Es necesario ampliar el concepto de sujeto de la esfera del derecho privado patrimonial del mbito de derecho pblico;
3) Todas las personas pblicas o privadas son realidades. Pero esto no se comprendera, manifiesta Ferrara, si no se considerara el
patrimonio en funcin de los objetivos de la asociacin.
Esta teora no est inmune a la crtica, a tal grado que se ha dicho que la realidad ha sido idealizada y ha sealado la realidad social como
una vaga aproximacin al pensamiento cannico de la persona mstica o ficticia.
De acuerdo al profesor Rodrguez y Rodrguez(10), la nica teora admisible es la de Ferrara, y la de que ms se ajusta, con sus
variantes, a las normas del ordenamiento salvadoreo.
(10) Obra Citada. Tomo I. Pg. 111.
En ste la personalidad es un status jurdico que corresponde al hombre, a determinadas entidades de derecho pblico y a ciertas
situaciones convencionales. De aqu, el Libro Primero del Cdigo de Coemercio se denomina Los Comerciantes y sus Auxiliares,
dedicando en su ttulo Primero al comerciante individual, o sea a las personas fsicas y el segundo ttulo al Comerciante Social. Queda de
esta manera y en la forma aqu estudiada, que nuestro legislador considera al hombre y a las entidades colectivas como personas,
poniendo as de relieve que tanto las personas fsicas como las morales, son sujetos de derechos, si bien con algunas diferencias, ya que
mientras las personas fsicas tienen capacidad jurdica para ser titular de toda clase de derechos, las personas morales la tienen en
funcin de la realizacin de los objetivos o finalidades para la cual han sido creados; as nos lo dice nuestra ley mercantil en su Artculo
17, inciso 3, que stas entidades gozan de personalidad jurdica, dentro de los lmites que impone su finalidad.
En el orden de ejercicio de los derechos hay una nota sobresaliente que considero oportuno hacer constar y es en lo referente a que las
personas fsicas ejercen por s sus derechos, o contraen obligaciones, salvo los casos en que expresamente nos lo indica la ley con
respecto a aquellos estados de restricciones a la capacidad en que stos lo harn por medio de sus representantes, como sera el caso
conocido de los menores de edad, los dementes, los sordomudos que no pueden darse a entender por escrito, y otras que nos enumera el
Artculo 1318 C.; en cambio, las personas morales obran y se obligan siempre por medio de los rganos que los representan, de donde se
deduce la existencia de una voluntad orgnica.
CAPITULO III
CONSECUENCIAS DERIVADAS DEL PRINCIPIO DE LA PERSONALIDAD JURIDICA
Ha quedado ampliamente establecido, a travs de los anteriores Captulos de esta Segunda Parte, que la esencia de la personalidad
jurdica consiste en aquella capacidad de ser sujeto de derechos y obligaciones; pero de este principio fundamental de toda sociedad
mercantil, se derivan de l otros muchos, algo as como ramas de un grueso tronco, dando lugar a una serie de principios accesorios, que
contribuyen en gran parte a aclarar su alcance. Veamos que efectos lleva consigo la existencia de la personalidad.
Para el presente anlisis, considero, por comodidad de exposicin, tal como lo expone el maestro Rodrguez Rodrguez(11), dividirlo en
dos aspectos, como efectos principales de la personalidad: el poder ser sujetos de derechos y la existencia de un patrimonio autnomo.
A) La persona como sujeto de derecho. Este hecho significa que las sociedades, como personas jurdicas, son sujetos de derechos y esto
supone ciertas afirmaciones:
1) La Sociedad tiene su nombre o razn social. Con l se presenta y acta en sus negocios, como sujeto. La ley tutela ese nombre contra
usurpaciones, falsificaciones y defraudaciones.
2) Tiene tambin su domicilio y nacionalidad, que no es el respectivo de los socios y que es la base fsica de su residencia. El domicilio
de las personas jurdicas ser el fijado en los estatutos, y, en caso contrario, y aqu entran en juego diversas teoras, el lugar donde se
halle establecida su representacin legal o donde ejerza sus principales funciones.
3) Goza de capacidad jurdica. No slo tiene capacidad de derecho, sino tambin de ejercicio. Sern vlidos y eficaces los contratos entre
las sociedades mercantiles y cualquier persona capaz de obligarse, siempre que fueren lcitos, honestos y cumplan con todos los
requisitos exigidos para el caso. Conviene indicar, que las sociedades mercantiles, en cuanto a personas morales, no tienen una
capacidad jurdica ilimitada, esto lo hicimos ver anteriormente, pero completaremos al decir que su capacidad como personas morales
pueden ejercer todos los derechos que sean necesarios e indispensables para realizar el objeto de su institucin, de manera que la
capacidad de las sociedades mercantiles, como las dems personas morales estn en funcin de su finalidad para la cual fueron
constituidas.
Ahora bien, la capacidad de goce no trae aparejada capacidad de ejercicio. Las personas morales actan siempre por medio de sus
representantes, los que tienen en principio, todas las facultades necesarias para la consecucin de su finalidad social.
4) Ostenta derechos, contrae obligaciones y responsabilidades.
Aunque en diverso grado, dependiendo de la clase de sociedad, la separacin entre sta y los socios existe siempre. Cada uno tiene sus
respectivos derechos y obligaciones. De esta manera ocurre que el ente jurdico sigue siendo idntico, aunque sus miembros varen;
alguien ha dicho: que los individuos son fungibles, esto es, que deben existir, pero no importa quienes sean. An en las sociedades de
personas, donde tropieza con dificultades, la sustitucin del socio, puede realizarse con el consentimiento de todos los dems, o lo que se
haga dispuesto en la escritura de constitucin (Art. 50 Cdigo Mercantil).
Prueba evidente de que al sociedad no es igual al conjunto de los socios, los dan las relaciones jurdicas internas y externas. Los socios
tienen derecho a reclamar a la sociedad su parte de ganancias, participar en el gobierno de aquella mediante la asistencia a las juntas y la
emisin del voto, oponerse a los acuerdos, examinan balances y comprobantes, exigir responsabilidad a los administradores, retirarse de
la sociedad y percibir su cuota de liquidacin al ser disuelta. La sociedad es comerciante, sin que necesariamente sus componentes lo
sean. Y con respecto a terceros, la separacin de sujetos se manifiesta en la separacin de patrimonios y responsabilidades.
En general, la vida de una sociedad se rige por las clusulas de sus estatutos y condiciones de su contrato constitutivo, y la vida particular
de cada socio es cosa muy aparte. La sociedad, dentro de su giro ordinario de sus objetivos, adquiere y enajena bienes, obtiene crditos,
contrae deudas, hace suyos derechos, disfruta y dispone de ellos. Los acreedores sociales no ejercitan sus acciones contra los socios,
sino que contra la sociedad. Esta, en el caso de ser demandada, comparece como tal o en el caso de ser ella quien promueve
judicialmente una accin, comparece como demandante. Por ser persona la sociedad, ella misma es la que cae en quiebra en el caso en
que los negocios no fructifiquen y la administracin no saque a flote sus deudas.
B) La persona posee un patrimonio propio y separado. La sociedad para poder cumplir con su fin social, requiere de un fondo comn. El
socio al aportar bienes a la sociedad no conserva la propiedad de stos, ni dispone de ellos en todo o en parte. Tampoco se constituye
entre los socios una co-propiedad. En todas las sociedades, la cuota que el socio aporta es un simple derecho de participacin y no una
cuota real de patrimonio. Los bienes que aportan los socios segrganse de sus respectivos patrimonios particulares y pasan a integrar el
patrimonio del ente. No basta, pues, con afirmar que en la sociedad existe un patrimonio separado, debe aadirse que aquella es tutelar
del mismo.
Nuestro Cdigo de Comercio reconoce el principio de la autonoma patrimonial, distingue , de una parte, los fondos particulares o bienes
particulares de los socios y de otro lado, los fondos de la sociedad o haber social o capital social.
Esta autonoma se traduce en separacin de patrimonios y responsabilidades. En la sociedad annima la masa social, que es compuesta
por el fondo social y los beneficios acumulados, es la nica responsable de las obligaciones sociales; sin embargo, en la sociedad en
comandita por acciones, difiere en cuanto a la calidad del socio, los comanditados responden limitada y solidariamente, los comanditarios
slo estn obligados en el lmite del valor de sus acciones. En la sociedad en nombre colectivo expresamente la ley regula que la clusula
en la escritura social que exima a los socios de la responsabilidad ilimitada y solidaria, no producir efecto legal alguno en relacin a
terceros.
En consecuencia, de acuerdo al anterior principio de autonoma, las deudas de la sociedad y las deudas de los socios, son
incomunicables.
En virtud de la separacin de patrimonios, los crditos y deudas de la sociedad y de los socios con terceros, no son compensables entre
s. Vivante(12), seala los siguientes casos:
a) Si la sociedad ejerce un crdito contra un tercero, este no puede oponer la compensacin del crdito que tenga contra su socio;
b) Si un tercero invoca un crdito contra la sociedad, esta no podra oponer la compensacin resultante de un crdito de un socio;
c) Si un tercero exige un crdito contra un socio, este no podr oponer en compensacin un crdito del socio;
d) Si un socio ejerce contra un crdito particular, el tercero no podr oponerle un crdito que tenga contra la sociedad, salvo que sta sea
insolvente y el tercero la hubiese demandado intilmente para cobrar su crdito, siempre que el socio sea responsable por las
obligaciones sociales.
(12) Cita de Joaqun Rodrguez y Rodrguez. Tratado. Obra citada. Pg. 116.
CONCLUSIONES
1) La esencia de la personalidad Jurdica consiste en aquella capacidad de ser sujeto de derechos y obligaciones; capacidad mediante la
cual puede ejercer todos los derechos y contraer todas las obligaciones que sean necesarias e indispensables para la realizacin de la
finalidad para la cual fue creada.
2) La Personalidad Jurdica es considerada independiente de la de los socios que las integra, de tal manera que aquella sigue siendo la
misma aunque sus miembros varen.
3) La Personalidad Jurdica de las Sociedades Mercantiles, surge a la vida del Derecho, por medio de la inscripcin e el Registro de
Comercio de la escritura pblica del Contrato de Sociedad.
4) La Persona Jurdica tiene una existencia real y es por esto autntica persona en los que respecta al Derecho; de ah que nuestro
Cdigo de Comercio en su Libro Primero y en el Ttulo concerniente a los Comerciantes incluye tanto a las personas fsicas, como a las
jurdicas.
5) La Persona posee un patrimonio propio, distinto completamente al patrimonio de los miembros que la constituyen.
6) Las Personas Jurdicas son una realidad, un producto del fenmeno de la visa social del hombre y no una ficcin; pero son una realidad
para el mundo jurdico, no para la vida sensible.
7) El perfeccionamiento de la Personalidad Jurdica de la Sociedad, la cual se hace por medio de la inscripcin en el Registro de
Comercio, de los documentos respectivos, hace surgir la Vida del Derecho, un nuevo ente capaz de ejercitar sus derechos y contraer
obligaciones que le son necesarias para la consecucin de sus finalidades.
BIBLIOGRAFIA
1.-PEREZ VIVES, ALVARO.- Teora General de las Obligaciones. Bogot Editorial Temis. 1959.
2.-GARCIA MAUNES, EDUARDO.-Introduccin al Estudio del Derecho. Editorial Porra, S.A. Mxico, D.F. 1974. Vigsima Tercera
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3.-RODRIGUEZ RODRIGUEZ, JOAQUIN.-Derecho Mercantil. Tomo I. Editorial Porra, S.A. Mxico D.F.1976. Dcima Segunda Edicin.
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8.- MUOZ, LUIS.-Derecho Mercantil. Editorial Crdenas. Mxico D.F. Primera Edicin 1973.
9.- CANGLE RUBIO, EMILIO.- Manual de Derecho Mercantil Espaol. Editora Bosch, Barcelona 1950.
10.- GARRIGUEZ, JOAQUIN.-Curso de Derecho Mercantil. Editora Aguirre. Sptima Edicin 1976.
11.-MANTILLA MOLINA, ROBERTO.- Curso de Derecho Mercantil.- Editorial Porra, S.A. Edicin 1963.
12.- CERVANTES AHUMADA, RAUL.-Derecho Mercantil.- Editprial Herrero, S.A. Primera Edicin.- Mxico D.F.-1975.
13.- BETTI, EMILIO.- Teora General del Negocio Jurdico.- Traduccin Castellano. Madrid.

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CORTE SUPREMA DE JUSTICIA

BIBLIOTECA JUDICIAL "DR. RICARDO GALLARDO"

LA SOCIEDAD COMO CONTRATO Y

PARA OPTAR AL TITULO DE

FACULTAD DE JURISPRUDENCIA Y CIENCIAS SOCIALES

TRIBUNAL QUE CALIFIC LA TESIS

EXAMEN GENERAL PRIVADO SOBRE

CLASIFICACION DE LOS ACTOS JURIDICOS

ACTOS JURIDICOS UNILATERALES

(2) Teora general de las Obligaciones. Volumen I, Alvaro Prez Vives.

ELEMENTOS ESENCIALES DEL ACTO JURIDICO

(3) Obra citada. Pg.

(5) Obra citada. Pg.

(6) Obra citada pg.

(7) Obra citada. Pg. 253.

(8) Obra Citada, pg. 255.

(11) Obra Citada. Pg. 449.

Las solemnidades pueden ser de tres clases:

A) La Sociedad como un Acto Social Constitutivo:

(13) Obra citada. Pg.

(15) Obras Citadas. Tomo I. Pg. 17.

(16) Manuel Broseta Pont. Manual de Derecho Mercantil. Editorial Pg.

C) Teora del Acto Constitutivo de Sociedad como Contrato de Organizacin.

(18) Cita de Joaqun Rodrguez y Rodrguez. Tratado de las Sociedades. Pg.

CONTRATOS DE CAMBIO CONTRATOS DE ORGANIZACIN

1) La realizacin de las prestaciones 1) La realizacin de las prestaciones crea

2) Las prestaciones se intercambian. 2) Las prestaciones constituyen un fondo

6) La relacin sinalagmtica se 6) La relacin sinalagmtica se establece

(19) Obra Citada. Tomo I, Pg. 34.

(21) Obra Citada. Tomo I. Pg. 23.

ELEMENTOS DEL ACTO CONSTITUTIVO DE SOCIEDAD

(23) Broseta Pont, Manuel. Manual de Derecho Mercantil. Pg. 159.

La Ley, adems de las disposiciones anteriores, establece las siguientes:

(24) Tratado de Derecho Mercantil. Tomo II. Pg. 327.

A) REQUISITOS PERSONALES RELATIVOS A LA SOCIEDAD.

B) REQUISITOS PERSONALES RELATIVOS A LOS SOCIOS:

C) REQUISITOS PERSONALES RELATIVOS A CIERTOS ORGANOS SOCIALES.

EFECTOS DEL ACTO CONSTITUTIVO DE SOCIEDAD

(26) Obra Citada. Tomo I, Pg.

Entre estos efectos los de mayor importancia son:

B) EL CONTRATO Y LOS SOCIOS

(27) Obra Citada. Tomo I. Pg.

C) MODIFICACIN DE LOS ESTATUTOS

De lo anterior deducimos con toda claridad el principio de la modificacin de los estatutos.

D) LINEAMIENTOS GENERALES DE LOS PRINCIPALES DERECHOS DE LOS SOCIOS

E) OBLIGACIONES DE LOS SOCIOS

II) EFECTOS EXTERNOS

1) Es la sociedad verdaderamente un contrato?

2) En consecuencia de lo anterior, el contrato de sociedad es:

CLASIFICACION DE LAS PERSONAS JURIDICAS

(1) Pugliatti. Introduccin al Derecho Civil. Mxico 1943. Pg. 109.

CUADRO SINOPTICO DE LAS PERSONAS JURIDICAS

NACIMIENTO Y EXTINCION DE LAS PERSONAS JURIDICAS

(6) Obra Citada. Pg. 362.

A) Con respecto a las sociedades de personas son causas de disolucin:

B) Con respecto a las sociedades de capitales, las cusas de disolucin son:

(7) Introduccin al Estudio del Derecho. Eduardo garca Maynes. Edicin

II) TEORIA DEL PATRIMONIO FIN.

III) TEORIA DE LA RESPONSABILIDAD REAL DE LA ASOCIACION

(9) Obra citada. Pg. 218.

(10) Obra Citada. Tomo I. Pg. 111.

4) Ostenta derechos, contrae obligaciones y responsabilidades.

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