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1 SALA CIVIL
EXPEDIENTE : 00455-2015-0-1801-SP-CI-01
MATERIA : ACCION POPULAR
DEMANDADO : INTEGRANTES DEL CONSEJO DIRECTIVO DE LA
SUNEDU ,
PROCURADOR PUBLICO ESPECIALIZADO EN MATERIA
CONSTITUCIONAL ,
PROCURADOR PUBLICO DE LA SUPERINTENDENCIA
NACIONAL DE EDUCACION SUPERIOR UNIVERSITARIA SUNEDU ,
PROCURADOR PUBLICO DE LA PRESIDENCIA DEL
CONSEJO DE MINISTROS ,
DEMANDANTE : ASOCIACION DE UNIVERSIDADES DEL PERU ASUP ,
RESOLUCIN N Doce
Lima, veintitrs de agosto
del dos mil diecisis.-
VISTOS:
Vista la causa seguida por la Asociacin de Universidades del Per contra los integrantes
del Consejo Directivo de la SUNEDU y otros, sobre Accin Popular. Interviniendo como
Juez Superior Ponente el seor Hurtado Reyes.
DEMANDA y PRETENSIN
En el presente caso la parte actora interpone demanda constitucional de accin popular que
obra de pginas 49/84 contra el Procurador Pblico de la Presidencia del Consejo de
Ministros, el Procurador Pblico a cargo de los asuntos judiciales del Ministerio de
Educacin y contra los integrantes del Consejo Directivo de la SUNEDU, a fin que se
declare la inconstitucionalidad del Decreto Supremo N 0018-2015-MINEDU, norma que
aprueba el Reglamento de Infracciones y sanciones de la Superintendencia Nacional de
Educacin Superior Universitaria- SUNEDU, publicado en el diario oficial El Peruano el
20 de diciembre del 2015, disponiendo su expulsin del ordenamiento legal, por
contravenir las siguientes normas constitucionales:
a) Principio de publicidad;
b) Principio de Legalidad, en relacin con la atribucin del ejecutivo para
reglamentar las leyes, toda vez que la ley universitaria no delega la facultad
de establecer medidas preventivas en agravio de las universidades;
c) El artculo 6 del Reglamento de Infracciones y sanciones, manifiesta las
siguientes violaciones a la constitucin y a la Convencin Amrica de
Derechos Humanos (CADH):
Infringe el artculo 29 y 30 de la CADH en cuanto establece que
solo por una ley formal y material (principio de legalidad) pude
afectar derechos humanos o los derechos fundamentales de las
personas. Un decreto supremo, por vigencia e imperio del principio
de legalidad, no puede afectar, amenazar o lesionar los derechos
fundamentales, pues de ser as se quebranta el principio de reserva
de la ley.
Viola el principio de tipicidad (artculo 230.4 de la Ley General de
Procedimiento Administrativo) y de legalidad de la actividad
administrativa al permitir que se pueda cesar las actividades
especficas de las universidades pblicas o privadas con la simple
referencia genrica, vaga e imprecisa de que se incumplen o
excedan en sus funciones, sin determinar de manera concreta los
requisitos legales (formales y materiales) y presupuestos para su
aplicacin.
Infringe el principio de legalidad cuando, en el segundo prrafo del
articulo 6, se autoriza que el Consejo Directivo de la SUNEDU
pueda imponer y aplicar otra medidas preventivas para
(supuestamente) garantizar el orden pblico, sin especificar cuales
seran las otras medidas preventivas, su clase, naturaleza y en qu
consistiran.
Infringe el principio del debido proceso, (artculo 139.3 de la
Constitucin) y el derecho a un recurso sencillo y rpido (artculo
25.1 de la CADH), ya que las medidas preventivas se imponen y
puedan aplicar al margen y fuera de un procedimiento
administrativo sancionador, tal como expresamente se reconoce, y
no se establecer el procedimiento para poder cuestionar, rebatir o
impugnar las mencionadas medidas preventivas.
Viola el principio de proporcionalidad (artculo 200.3 de la Ley
General de Procedimiento Administrativo) de toda medida que
afecta derechos fundamentales y que reclama un obligado y
necesario lmite temporal de duracin de la medida. La Corte IDH
ha reconocido que una forma de afectacin al principio de
proporcionalidad lo representa la indeterminacin del marco
temporal de una medida.
JURDICOS DE LA DEMANDA:
Sustenta su pretensin en los siguientes artculos:
- Artculos 51, 103, 139.3 y 200 de la Constitucin Poltica del Per.
- Artculo 230.4 de la Ley General del Procedimiento Administrativo.
- Artculos 29 y 30 de la Convencin Americana de Derechos Humanos.
CONTESTACIN DE LA DEMANDA:
EXCEPCIN DE INCOMPETENCIA:
Mediante escrito del 05 de mayo del 2016 que obra a pginas 328/332, el Procurador Pblico
Especializado Supranacional, encargado de la Procuradura Publica Especializada en Materia
Constitucional, formul Excepcin de Incompetencia, alegando que en atencin al contenido
de la norma objeto de impugnacin en el presente proceso de accin popular, la demanda
debe ser de conocimiento de las Salas que conforman la especialidad Contencioso
Administrativa, y no la Civil, ya que las demandas de accin popular contra normas de alcance
nacional, corresponden ser conocidas y resueltas en razn de la materia por la sala
correspondiente. En el presente caso, la Primera Sala Civil no tiene competencia para conocer
la demanda de accin popular interpuesta contra el Decreto Supremo cuestionado, en
atencin a que el contenido de esta norma y los cuestionamientos de fondo de la demandante
se basan en qu esta representara un exceso de la potestad sancionadora del Estado, lo que se
enmarca en la especialidad contenciosa Administrativa .
Es as que por Resolucin N 08, de fecha 17 de mayo del 2016 a pgina 333, se dispuso
conferir traslado a la parte demandante de dicha excepcin deducida, sin que la parte actora
haya absuelto lo pertinente.
CONSIDERANDOS:
SEGUNDO: La presente accin popular est dirigida a fin de cuestionar la validez del
Decreto Supremo N 0018-2015-MINEDU, disposicin que aprueba el Reglamento de
Infracciones y Sanciones de la Superintendencia Nacional de Educacin Superior
Universitaria- SUNEDU.
Asimismo, mediante la Ley N 30220, Ley Universitaria, en el captulo II se crea la
SUNEDU, precisando cul es su finalidad, mbito de competencia, funciones, organizacin,
rgimen sancionador y rgimen econmico y laboral.
TERCERO: De otro lado, se advierte que el proceso de accin popular desde el punto de
vista sustantivo est estrechamente vinculado a la declaracin de ilegalidad o la expulsin de
una norma del ordenamiento jurdico, por lo cual, la va procedimental est establecida en el
artculo 85 del Cdigo Procesal Constitucional, en donde seala que la demanda de accin
popular es de competencia exclusiva del Poder Judicial, siendo competentes para conocerlos:
1.- La Sala correspondiente, por razn de la materia de la Corte Superior del Distrito Judicial
al que pertenece el rgano emisor, cuando la norma objeto de la accin popular es de carcter
regional o local; y,
2.- La Sala correspondiente de la Corte Superior de Lima, en los dems casos.
QUINTO: Por lo tanto, verificndose del Decreto Supremo cuestionado que el Ministerio de
Educacin fue quin emiti el mismo, por lo cual, dicho decreto no es una actuacin de la
administracin pblica, y por ende, no resulta aplicable las normas invocadas por la
emplazada respecto a la competencia de la Sala Especializada en lo Contencioso
Administrativo, pues, la Ley que regula el proceso contencioso administrativo, Ley N 27584,
en el artculo 9 desarrolla la competencia funcional, exclusivamente respecto a las actuaciones
impugnables y pretensiones detalladas en los artculos 4 y 5 de la precitada Ley en relacin a
las actuaciones de la administracin pblica, pretensiones que no constituyen materia de
accin popular regulada en el artculo 76 del Cdigo Procesal Constitucional, ms an si la
citada Ley en el artculo 3 ya precis la exclusividad del proceso contencioso administrativo,
excluyndolo del mismo a los procesos constitucionales, como el qu es materia de autos.
NOVENO: Este mecanismo de tutela est prescrito por el artculo 200 numeral 5) de la
Constitucin Poltica del Per de 1993 donde incluye dentro de la variedad de tutela
constitucional a la Accin Popular, la cual procede contra los reglamentos, normas administrativas y
resoluciones y decretos de carcter general, cualquiera sea la autoridad de la que emanen, por infraccin de la
Constitucin y de la ley. Asimismo a ello se concatena que en este proceso se desarrolle
respetando las garantas mnimas de un debido proceso, las cuales estn prescritas en el
Cdigo Constitucional Adjetivo y en los derechos implcitos y explcitos del derecho
omnicomprensivo a la tutela jurisdiccional efectiva contenidas en el artculo 139 de la
Carta Magna.
2 http://www.tc.gob.pe/procesos/accionpopular.html
actos de gobierno que afectan a la generalidad (o a una parte importante) de la poblacin.
Tal es el caso de la suspensin de garantas. Tambin se crean normas de carcter general
para la organizacin de la administracin pblica (porque de ello dependern sus funciones
y la manera como se relacionan con ellas las personas individuales o jurdicas), para la tarea
de regimentar los procedimientos y desde luego, en cumplimiento de la funcin de
reglamentar leyes.() 3; por consiguiente, del anlisis del Decreto Supremo cuestionado,
se aprecia qu es una norma de carcter general, puesto qu, del mismo no es posible
identificar a las personas jurdicas especficas que alcanza su beneficio o sancin, puesto
que su mbito de aplicacin es amplo, tanto a las universidades pblicas privadas,
nacionales o extranjeras, que funcionen dentro del territorio, as como cualquier otra
persona jurdica que deba cumplir las normas bajo competencia de la SUNEDU.
En ese orden de ideas se aprecia que el Reglamento cuestionado rene con los requisitos de
procedibilidad de una accin popular, dispuesta en el numeral 5) del artculo 200 de la
Constitucin Poltica del Per y artculo 76 del Cdigo Procesal Constitucional, pues, tiene
la calidad de Reglamento de carcter general, debiendo por tanto rechazarse el argumento
de la emplazada respecto a la improcedencia de la presente accin.
3
Marcial Rubio Correa, El Sistema Jurdico. Introduccin al derecho. Fondo editorial de la Pontifica
Universidad Catlica del Per. Dcima Edicin. P. 145.
4
Artculo 321 del Cdigo Procesal Civil.- Concluye el proceso sin declaracin sobre el fondo cuando:1. Se
sustrae la pretensin del mbito jurisdiccional; Aplicable supletoriamente a autos conforme a lo dispuesto en
el artculo IX del Titulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional.
DCIMO CUARTO: Estando al argumento que la norma cuestionada viola el principio
de Supremaca Constitucional y legal, se debe realizar un juicio de compatibilidad entre
el artculo 6 del Decreto Supremo examinado y la Ley Universitaria Ley N 30220.
14.1.- El Tribunal Constitucional se ha avocado en cuanto al principio de jerarqua
normativa en la sentencia N 0005-2006-AI/TC, sealando que: El principio de jerarqua
implica el sometimiento de los poderes pblicos a la Constitucin y al resto de normas
jurdicas. Una norma es jerrquicamente superior a otra cuando la validez de sta depende
de aquella. Con referencia a este principio, el artculo 51 de la Constitucin dispone que la
Constitucin prevalece sobre toda norma legal; la ley, sobre las normas de inferior
jerarqua, y as sucesivamente. La publicidad es esencial para la vigencia de toda norma del
Estado.. (subrayado agregado); Consecuentemente, se deduce que, en nuestro
ordenamiento jurdico, el primer rango normativo corresponde a la Constitucin y el
segundo a la ley.
14.2.- La Ley Universitaria, en el artculo 21 legisla sobre el Rgimen Sancionador,
disponiendo que la tipificacin de las infracciones, as como la cuanta y la graduacin de
las sanciones se establecern en el Reglamento de Infracciones y Sanciones, el cual fue
aprobado mediante Decreto Supremo N 018-2015-MINEDU, as como en el precitado
artculo se precis las clases de infracciones existentes, en la cual, no se encuentra ninguna
medida preventiva que deba ser reglamentada por la SUNEDU.
14.3.- Asimismo, la propia Ley Universitaria en el artculo 15.2, tambin precis entre las
funciones de la SUNEDU es determinar las infracciones e imponer las sanciones que
correspondan en el mbito de su competencia, conforme a lo dispuesto por el artculo 21
de la presente Ley.
14.4.- Consecuentemente, se puede colegir que lo reglamentado en el artculo 6 del Decreto
Supremo N 018-2015-MINEDU, no se encuentra dentro de los funciones estipuladas
para la SUNEDU en la Ley Universitaria Ley N 30220- captulo II, puesto que la misma
slo le confiri funciones para tipificar las infracciones, as como la cuanta y la graduacin
de las sanciones, ms no as le deleg funciones para legislar medidas preventivas; por
consiguiente, al no estar legislada en la Ley de la materia que la SUNEDU imponga
medidas preventivas por incumplimiento a las universidades, por lo cual, la SUNEDU en el
artculo analizado y cuestionado se ha excedido de sus alcances y funciones otorgadas por
Ley, puesto que mediante un Reglamento no se puede modificar o ampliar los alcances de
una ley; admitir lo contrario significara el quiebre de la supremaca constitucional y legal
que un Estado debe respetar, pues, toda ley debe ser modificada, ampliada, regulada o
eliminada por otra ley, no por un reglamento, pues sera inconstitucional.
14.5.- En ese orden de ideas, siendo que el artculo 6 del Decreto Supremo cuestionado se
estipul medidas preventivas sin que la Ley Universitaria lo haya autorizado de forma
expresa, por consiguiente, se verifica que el mismo contraviene el artculo 21 de la ley
Universitaria, Ley N 30220, as como el artculo 51 y 138 de la Constitucin Poltica del
Per, y por ende la supremaca legal, puesto qu, como ya se ha indicado precedentemente,
el Reglamento legisl una medida no prevista en la Ley, esto es, una disposicin normativa
de inferior rango no puede contravenir a las disposiciones normativas superiores, pues, la
validez del reglamento va a depender de la Ley; motivo por lo qu se verifica la
contravencin del principio de Supremaca Constitucional y legal, siendo amparable este
extremo demandado.
5
La Constitucin de 1993. Anlisis comparado. Lima, ICS-Rao, 1999, p. 465.
administrativo el contenido de tales conceptos jurdicos indeterminados de acuerdo al
hecho que pretende sancionar.
16.4.- Por lo tanto, al no estar debidamente tipificada o sealado en el referido artculo
cuestionado las conductas sancionables, se verifica la vulneracin del principio de tipicidad
previsto en artculo 230.4 de la Ley General de Procedimiento Administrativo, el mismo
que debe ser tutelado por la administracin pblica a efectos de no ejercer arbitrariamente
su poder sancionador; amparando as tambin este extremo de la demanda.
17.2.- Segn este principio, la ley debe preceder a la conducta sancionable, as como a la
sancin a imponerse; es decir, para el caso de autos, el sometimiento del rgano
administrativo pblico a la Ley, por cunto toda actividad pblica sancionadora debe estar
autorizada previamente por la legislacin a fin que pueda determinarse su actuar ilcito, esto
es, que este tipificado dicho actuar ilcito en la ley.
17.3.- Sin embargo, en la Ley Universitaria que da mrito para la promulgacin del Decreto
Supremo N 018-2015-MINEDU, no se estipula, ni respecto a las medidas preventivas
sancionadoras para las universidades, ni tampoco tipifica las conductas de las universidades
administrativas pacibles de ser sancionadas, conforme tambin lo ha sealado el Tribunal
Constitucional en el expediente N 2050-2002-AA/TC, fundamento 8: es necesario precisar
que los principios de culpabilidad, legalidad, tipicidad, entre otros, constituyen principios bsicos del derecho
sancionador, , sino tambin en el del derecho administrativo sancionador, . Una de esas
garantas es, sin lugar a dudas, que las faltas y sanciones de orden disciplinario
deban estar previamente tipificadas y sealadas en la ley..
17.4.- Por tanto, de acuerdo al principio de legalidad en materia sancionatoria, impide que
se pueda atribuir la comisin de una falta aplicar una sancin, si sta no est previamente
determinada en la ley, asimismo, en la STC 00010-2002-AI/TC el Tribunal Constitucional
estableci que el principio de legalidad exige no solo que por ley se establezcan los delitos,
sino tambin que las conductas prohibidas estn claramente delimitadas por la ley,
prohibindose tanto la aplicacin por analoga, como tambin el uso de clusulas generales
e indeterminadas en la tipificacin de las prohibiciones; y siendo que las medidas
preventivas sealadas en el artculo 6 cuestionado no han sido legislado en la Ley N
30220, por tanto, vulnera el principio de legalidad previsto en el artculo 230.1 de la Ley
General de Procedimiento Administrativo; aparando con ello en este extremo la demanda.
18.2.- Asimismo, en la sentencia del Caso Baena Ricardo y otros vs. Panam, del 02 de febrero
del 2001, la Corte Interamericana enfatiz el respeto del debido proceso en sede
administrativa sancionatoria, sealado que no puede la administracin dictar actos
administrativos sancionatorios sin otorgar a los sancionados la garanta del debido
proceso, por cuanto [e]s un derecho humano el obtener todas las garantas que permitan
alcanzar decisiones justas, no estando la administracin excluida de cumplir con este
deber.
18.3.- Adems, en lo concerniente al derecho a un recurso sencillo y rpido sealado en el
artculo 25.1 de la CADH, el mismo se equipar en nuestra legislacin al principio de
acceso a la justicia, esto es, podemos entender la accin, ante una controversia o la
necesidad de esclarecimiento de un hecho, de poder acudir a los medios previstos por los
ordenamientos jurdicos nacionales e internacionales para su respectiva resolucin.
As, Manuel E. Ventura Robles en su libro La Jurisprudencia de la Corte Interamericana de
Derechos Humanos en materia de acceso a la justicia e impunidad, desarrolla al respecto:
Tambin ha dispuesto la Corte, desde sus primeras sentencias contenciosas en los casos
Velsquez Rodrguez y Godnez Cruz6, que para cumplir con lo dispuesto por el artculo 25 no
basta con la existencia formal de los recursos, sino que estos deben ser adecuados y
efectivos para remediar la situacin jurdica infringida. O sea, cualquier norma o medida
que impida o dificulte hacer uso del recurso de que se trata, constituye una violacin del
derecho de acceso a la justicia, segn lo dispone el artculo 25 de la Convencin.
18.4.- De lo que antecede, y examinando el principio al debido proceso, se verifica que el
artculo 6 del Reglamento ha indicado sin necesidad del inicio de un procedimiento sancionador,
con lo cual, se evidencia una fragante vulneracin al principio citado, puesto que, nadie
puede ser sancionado o puesto en una situacin gravosa sin haber seguido el procedimiento
legal o reglamentariamente establecido, esto es, sin respetar el derecho al debido proceso
administrativo sancionador y con ello que la parte administrativa pueda tener derecho a la
defensa oportuna, as como a los recursos impugnatorios pertinentes.
18.5.- Consecuentemente, al haberse vulnerado el principio al debido proceso, por ende,
tambin se ha vulnerado el principio de acceso a la justicia citado en el artculo 25.1 de la
CADH, pues, la norma cuestionada impide que los administrados puedan hacer uso del
recurso pertinente al no existir el proceso administrativo sancionador, lo cul,
definitivamente constituye una violacin del derecho de acceso a la justicia en sede
administrativa, citado en el artculo 25.1 de la Convencin. Por consiguiente, dicho artculo
cuestionado tambin trasgrede los principios y garantas que rigen un debido proceso y
acceso a la justicia, tanto a nivel constitucional y convencional; debiendo por tanto
ampararse en este extremo la presente accin.
6
Corte I.D.H., Caso Velsquez Rodrguez. Sentencia de 29 de julio de 1988. Serie C No. 4; y Corte I.D.H., Caso Godnez
Cruz. Sentencia de 20 de enero de 1989. Serie C No. 5.
DCIMO NOVENO.- Por ltimo, en lo concerniente al principio de
proporcionalidad o razonabilidad citado en el artculo 230.3 de la Ley General de
Procedimiento Administrativo, esto es, verificar que la sancin que se imponga, debe
corresponderse con la conducta sancionada, de modo que estn prohibidas las medidas
innecesarias o excesivas, debiendo considerar la intencionalidad o reiteracin del acto as
como los perjuicios causados.
19.1.- Es as, que en atencin a los considerandos previamente desarrollados y del anlisis
del artculo 6 en relacin a ste principio, se verifica que la intervencin a los principios de:
Supremaca Constitucional y legal, principio de tipicidad, principio de legalidad, principio
del debido proceso, as como a los artculos 25.1, 29 y 30 de la Convencin Amrica de
Derechos Humanos (CADH), no se encuentra debidamente justificada y razonada con la
finalidad y efectos concretos de la medida preventiva, esto es, tutelar del derecho a la
educacin, el buen funcionamiento de las universidades, la calidad de servicio brindado,
entre otros, puesto qu, las medidas preventivas dispuestas en el artculo 6 son
excesivamente gravosas, pues, al cerrar el proceso de admisin o matrcula perjudica no
slo el derecho de educacin de miles de estudiantes, sino que adems perjudica su libre
desarrollo profesional y oportuno de los mismos; asimismo, el hecho de cerrar las
universidades sin un previo procedimiento sancionador, vulnera no slo el debido
proceso, sino tambin el derecho de defensa al no ser odo oportunamente y previa a la
imposicin de una sancin; por tanto, se verifica que la medida preventiva sealada no es
proporcional con la finalidad perseguida, debiendo darse una relacin razonable de
proporcionalidad entre los medios empleados y la finalidad perseguida; por tanto, se
verifica la vulneracin del principio de proporcionalidad en el articulo 6 del Reglamento
cuestionado; amparndose en este extremo igualmente la demanda planteada.
VIGSIMO.- Por lo antes expuesto, esta Sala Superior al realizar el control constitucional
del artculo 6 del Supremo N 018-2015-MINEDU, verifica que los mismos violan los
principios de Supremaca Constitucional y legal, principio de tipicidad, principio de
legalidad, principio del debido proceso, as como la Convencin Amrica de Derechos
Humanos (CADH), colisionando con los artculos 51, 138, 139.3 de la Constitucin del
Per, artculos 230.1, 230.3 y 230.4 de la Ley N 27444, as como los artculos 25.1, 29 y 30
de la Convencin Amrica de Derechos Humanos (CADH), tras haber sido emitida sin
concordarse con los derechos fundamentales desarrollados precedentemente; por lo tanto,
es inconstitucional y la pretensin demandada por la parte actora deviene en fundada, slo
en el extremo del artculo 6 del decreto Supremo N 018-2015-MINEDU, y, como tal,
debe ser expulsada del ordenamiento jurdico.
III. RESOLVEMOS:
4.- En el caso de que la presente sentencia no fuese apelada, ELEVSE los autos en
Consulta a la respectiva Sala de Derecho Constitucional y Social de la Corte Suprema de
Justicia de la Repblica, de conformidad con lo establecido en el artculo 95 del Cdigo
Procesal Constitucional. Una vez consentida y ejecutoriada que sea la presente resolucin
publquese y archvese los autos en Secretaria.
PAREDES FLORES
Quinto: Precisado lo anterior y bajo ese punto de vista, de la revisin de la Ley N 30220,
Ley Universitaria, se verifica que en ningn momento otorg a la Superintendencia
Nacional de Educacin Superior- SUNEDU facultades para imponer medidas preventivas,
por cuanto solo le confiri funciones para tipificar las infracciones, as como la cuanta y la
graduacin de las sanciones, por lo que comparto lo considerado y concluido por el
magistrado ponente en que la medida preventiva contraviene el artculo 21 de la Ley
Universitaria; Ley N 30220, as como el artculo 51 y 138 de la Constitucin Poltica
del Estado, y por ende la supremaca legal y constitucional; consideraciones a las que en
todo caso me remito.
Sexto: El suscrito tambin considera que las medidas preventivas que se adopten deben
satisfacer el principio de tipicidad, esto es, que debe estar establecidas en la Ley o en otras
disposiciones aplicables; principio, que puede ser entendido, bajo las siguientes
perspectivas: primero, la norma exige que las normas prevean la atribucin o competencia
en adoptar las medidas preventivas; segundo, que las normas administrativas predeterminen
las maneras concretas a adoptarse con las medidas preventivas de modo que la
administracin no posea discrecionalidad para dotar de contenido a la potestad de adoptar
esas medidas, sino que solo sera el aplicador; entonces, a pesar que en la ponencia el
anlisis de este principio ha sido realizado bajo la perspectiva una sancin administrativa,
es evidente que con la norma cuestionada se ha visto vulnerado; por lo que en todo caso
me remito a lo considerado por el magistrado ponente en lo que pudiera corresponder.
Stimo: EL suscrito tambin considera que las medidas preventivas que se adopten deben
satisfacer el principio de legalidad; a lo ya sealado lneas arriba, se debe acotar, que esto
es, cumplir con la legalidad formal (sometimiento al procedimiento y a las formas legales
predispuestas), la legalidad sustantiva (solo puede contener aquellas disposiciones o
contenidos que le son autorizados previamente por la Ley) y la legalidad teleolgica
(cumplir nicamente los fines perseguidos por el Legislador cuando atribuyo la
competencia a la autoridad), de esta manera, las medidas preventivas deben dictarse cuando
la Ley as lo ha facultado a la entidad y en los casos previstos; entonces, a pesar que en la
ponencia el anlisis de este principio ha sido realizado bajo la perspectiva una sancin
administrativa, es evidente que con la norma cuestionada se ha visto vulnerado; por lo que
en todo caso me remito a lo considerado por el magistrado ponente en lo que pudiera
corresponder.
Octavo: El suscrito tambin considera que las medidas preventivas que se adopten deben
satisfacer el principio del debido proceso; sin embargo, es de reiterar, que en el presente
caso, lo que se est cuestionando es una medida preventiva y no una sancin
administrativa, por lo que dicho principio no se aplica en igual intensidad, como que
conforme a lo sealado lneas arriba, No toda limitacin derechos exige el trmite de un
procedimiento sancionador previo; lo que si resulta cuestionable, es que la norma no establece
un procedimiento de recursos para evaluar o analizar las medidas dictadas y de ser el caso,
realizar los correctivos pertinentes, siendo evidente la vulneracin de tal principio, por lo
que en todo caso me remito a lo considerado por el magistrado ponente en lo que pudiera
corresponder.
Noveno: El suscrito tambin considera que las medidas preventivas que se adopten debe
satisfacer los principios de proporcionalidad o razonabilidad; es decir, para las medidas
preventivas deben cumplir tres dimensiones: Un juicio de adecuacin ( la medida debe ser
un medio jurdico idneo y coherente para lograr el fin u objetivo previsto por el legislador
al habilitar dicha potestad), un juicio de de necesidad (la medida debe ser la menos lesiva
para los derechos e intereses de los administrados y que no existen otras medidas que
cumplan con igual eficacia con los fines previstos, en funcin de las circunstancias del caso
)y el juicio de proporcionalidad estricto sensus ( la medida debe ser equivalente o proporcional
con el fin que se pretende alcanzar-ponderacin costo beneficio de la medida entre los
derechos sacrificados y el fin publico que se persigue); entonces, a pesar que en la
ponencia el anlisis de este principio ha sido realizado bajo la perspectiva una sancin
administrativa, es evidente que en la norma cuestionada o se ha consignado ninguno de
estos parmetros y menos se ha impuesto a la autoridad un deber de motivacin, como una
medida disuasiva contra la arbitrariedad, vulnerndose este principio; por lo que en todo
caso me remito a lo considerado por el magistrado ponente en lo que pudiera
corresponder.
SS.
______________________
Nestor Paredes Flores
Juez Superior