¿Dónde Está La Plata Que El Banco Agrario Prestó A Navelena?

88112
Bogot, D. C.
Doctor
LUIS ENRIQUE DUSSAN LPEZ
Presidente
Banco Agrario de Colombia
Carrera 8 No. 15-43 Piso 13
Bogot
Asunto: Comunicacin de Resultados

Atencin solicitudes ciudadanas:
2017ER0007976, 2017ER000733, 2017ER0014646, 2017ER0014519,
2016ER0122689, 2017-1111-82111- D, 2017-111060-82111SE y 2017-111-
079-82111-IS
Respetado Doctor Dussan:
La Contralora General de la Repblica (en adelante CGR), a travs de la Contralora

Delegada para la Gestin Pblica e Instituciones Financieras, en cumplimiento al mandato
constitucional previsto en el artculo 267 de la Carta Poltica de Colombia, tramit las
solicitudes ciudadanas del asunto, relacionadas con el crdito otorgado por el Banco
Agrario de Colombia (en adelante el BAC) a NAVELENA S.A.S, atendiendo el
procedimiento para el manejo de las denuncias, quejas y derechos de peticin contenidos
en la Resolucin 6689 de 2012 de la CGR.
Las mencionadas solicitudes ciudadanas fueron incorporadas a la auditoria regular que

actualmente se adelanta al BAC por la vigencia 2016 y los resultados que mediante esta
comunicacin se dan a conocer al sujeto auditado, sern agregados de manera integral
al informe final de auditoria y harn parte de la evaluacin de gestin y resultados que se
obtenga al final del ejercicio.
ANTECEDENTES
De acuerdo con la evaluacin documental, se establecieron cinco (5) observaciones que

fueron comunicadas al BAC, mediante los oficios CGR-BAC-015, CGR-BAC-041 y CGR-
BAC-044 del fechas 06 de marzo, 28 de abril y 4 de mayo de 2017 respectivamente; el
BAC dio respuesta a las observaciones mediante oficios 17-0167, 0371 y 0394 del 16 de
marzo, 8 y 11 de mayo de 2017 respectivamente, se realiz el anlisis de stas y se
configuraron los siguientes hallazgos:
HALLAZGO No. 1 CRDITOS 725000700131570 Y 725000700131670 OTORGADOS

POR EL BAC A FAVOR DE NAVELENA SAS (F-D)
La sociedad NAVELENA S.A.S. solicit al Banco Agrario de Colombia (en adelante BAC)
un crdito por la suma de CIENTO VEINTE MIL MILLONES DE PESOS
($120.000.000.000,00) con el fin de garantizar el financiamiento de la etapa de pre-
Carrera 69 No. 44-35 Piso 1 Cdigo Postal 111071 PBX 518 7000
cgr@contraloria.gov.co www.contraloria.gov.co Bogot, D. C., Colombia
construccin1 del Convenio de Asociacin Pblico Privada APP 001 de 2014, para la
ejecucin del Proyecto de "Recuperacin de la Navegabilidad en el Rio Magdalena" y,
adems, mejorar el perfilamiento de una deuda previamente adquirida con el Banco de
Occidente.
En sesin de Junta Directiva del 12 de noviembre de 2015, el BAC aprob el crdito

solicitado, segn consta en el acta No. 575 de la misma fecha, en las siguientes
condiciones:
Plazo Total: Un (1) ao o al momento del primer desembolso de la Deuda Senior (lo que
se cumpla primero); Tasa de inters: La vigente al momento del desembolso o la tasa
especial que asigne la Vicepresidencia Financiera, la Gerencia de Tesorera o la tasa
preferencial que asigne la Vicepresidencia Comercial o el Comit de Gestin de Tasas; y
respecto de la garanta, sus condiciones fueron: 1. Firma del Concesionario a travs del
Representante Legal. 2. Contrato de fiducia mercantil irrevocable de administracin,
garanta, fuente de pago y pago suscrito entre NAVELENA S.A.S y la Fiduciaria de
Occidente S.A.2 3. Certificado de Garanta expedido por la Fiduciaria de Occidente S.A.
por el 100% del servicio de la deuda.
El crdito se desembols de la siguiente manera: la suma de SETENTA MIL MIlLLONES

DE PESOS ($70.000.000.000,00), el 17 de diciembre de 2015, y la suma de CINCUENTA
MIL MILLONES DE PESOS M.CTE ($50.000.000.000,00) el 22 de diciembre de 2015.
La sociedad NAVELENA S.A.S. fue constituida mediante Escritura Pblica N. 1230 del 20
de agosto de 2014 de la Notaria 26 de Bogot y su composicin accionaria es la
siguiente:
SOCIOS IDENTIFICACIN VALOR DE PARTICIPACIN
CONSTRUCTORA NORBERTO 800.191.876 25%

ODEBRECHT DE COLOMBIA LTDA
ODEBRECHT PARTICIPACOES E 07.668.258/0001(CNPJ BRAZIL) 61.67%

INVESTIMENTOS SA
VALORES Y CONTRATOS SA 800182330 13.33%
NAVELENA SAS fue creada exclusivamente para desarrollar el objeto del contrato APP
01 de 2014 suscrito con CORMAGDALENA, cuyo objeto principal es la Recuperacin de
la Navegabilidad por el rio Magdalena, siendo la fuente principal de ingresos los recursos
que se proyectaban recibir en virtud de la ejecucin del referido contrato.
1
Contemplada en las definiciones del Convenio APP 001 de 2014, como la comprendida entre la suscripcin del acta de inicio de
ejecucin del contrato y el acta de inicio de la etapa de construccin. CLAUSULA 3. PLAZO, ETAPAS Y VALOR ESTIMADO DEL
CONTRATO. Seccin 3.02 Etapas del Contrato. Etapa de Preconstrucci6n, Ia cual tendr una duracin estimada de dieciocho (18) meses,
33 contados a partir de la suscripci6n del Acta de Inicio de Ejecucin.
2
Clusula 2 Contrato APP 001 de 2014. Literal xi. El asociado declara y garantiza que toso y cada uno de los recursos que se manejen
en el proyecto sern administrados y estarn registrado en el Fideicomiso, a excepcin de lo previsto en la seccin 4.04 y en la Seccin
53.02 del presente contrato. Clusula Cuarta Literal ii Para iniciar la ejecucin del presente contrato se requerir que las partes
suscriban el acta de inicio de la ejecucin del contrato, lo cual se realizar una vez se cumplan todas y cada una de las siguientes
condiciones: () Aprobacin de la minuta del contrato de fiducia mercantil para la constitucin del Fideicomiso
Para la fecha de aprobacin y desembolso de las mencionadas obligaciones, NAVELENA
SAS contaba con un patrimonio neto de SEISCIENTOS MILLONES DE PESOS
($600.000.000).
El mencionado crdito fue garantizado con los certificados de garanta N. 4-2-1739-1 del
14 de diciembre de 2015 por la suma de SETENTA MIL MILONES DE PESOS
($70.000.000.000,00) y el 4-2-1739-2 del 26 de diciembre, por la suma de CINCUENTA
MIL MILLONES DE PESOS M.CTE ($50.000.000.000,00), expedidos por la Fiduciaria de
Occidente S.A3.
En el proceso de estudio y aprobacin del crdito adelantado por el BAC, la CGR advierte las
siguientes situaciones:
a) Que el pago de la obligacin se hara con los recursos provenientes del primer
desembolso de la Deuda Senior (crdito sindicado) que tendra lugar con ocasin del cierre
financiero del proyecto de que trata el contrato de APP 01 de 2014.
b) Que conforme a los certificados de garanta, en concordancia con el contrato de fiducia

mercantil irrevocable de Administracin, Garanta, Fuente de Pago y Pagos No 4-2-1739,
numeral 6.1.1.2.1., la fuente de pago para atender el crdito bajo anlisis son los siguientes:
(i) los crditos provenientes del cierre financiero conforme a lo definido en el contrato de
APP, y/o (ii) la primera RDA4 correspondiente al primer TSR5 previsto en la Etapa de
Construccin de conformidad con lo establecido en la Seccin 9.02 del Contrato de APP, y/o
(iii) los recursos que se generen a favor del fideicomitente luego de aplicar la frmula
establecida para la terminacin anticipada del Contrato de APP segn lo previsto en la
Clusula 50 del citado contrato. c) Que desde el 20 de junio de 2015 era de pblico
conocimiento que cinco (5) directivos de la Organizacin Odebrecht haban sido detenidos
por la Polica Federal del Brasil, dentro del proceso denominado Lava Jato.
d) Que, en consecuencia, para las fechas en que se solicita, se estudia y se aprueba el

crdito; se acepta la garanta, y se desembolsa el crdito a NAVELENA S.A.S., el hecho
descrito en el literal inmediatamente anterior era de conocimiento del BAC y, adems,
identificado y advertido como un riesgo reputacional por algunos funcionarios del BAC que
intervinieron en el estudio y anlisis del crdito.
e) Que de la situacin jurdica mencionada y que se relaciona con los cinco (5) directivos de la
Organizacin Odebrecht, era posible inferir que el riesgo reputacional de NAVELENA S.A.S.
se vera afectado de manera significativa, toda vez que el 86,67% del capital accionario de la
misma es propiedad de sociedades de la Organizacin Odebrecht y, en consecuencia
avizorar dificultades para la consecucin del crdito senior o sindicado por parte de
NAVELENA S.A.S. y, con ello, el posible incumplimiento de la obligacin en el plazo pactado.
f) Que, a pesar de lo anterior, el BAC desestim y/o subvalor los riesgos a los que se
expona, de llegar a ejecutar la operacin de crdito con NAVELENA S.A.S., pues aprob y
desembols el crdito sobre una expectativa incierta de flujo de caja.
3
No obstante que los certificados de garanta han debido cubrir el servicio de la deuda, es decir, capital e inters, los
mismos nicamente comprenden capital
4
Segn el contrato de fiducia, la RDA es la Remuneracin por Disponibilidad y Administracin. Se refiere a los pagos
a los cuales tendra derecho Navelena SAS durante la Etapa de Construccin y durante la Etapa de Administracin que
estarn condicionados al cumplimiento de los indicadores de Nivel de Servicio Definitivo.
5
Segn el contrato de fiducia el TSR es el Trimestre Susceptible de Remuneracin.
g) Que, para ello, segn consta en el estudio de crdito, el BAC identific y valor los
siguientes riesgos: que NAVELENA SAS no lograra el cierre financiero, terminacin
anticipada del contrato y demoras en el cierre financiero y primer desembolso6, los cuales
calific con una probabilidad de materializacin de baja y media, respectivamente.
Todo lo anterior permite establecer que en el proceso de estudio, aprobacin y desembolso

del crdito, al igual que en el estudio, aceptacin y valoracin de la garanta, el BAC habra
desconocido lo dispuesto en materia de otorgamiento de crditos por la Circular Bsica
Contable y Financiera (Circular Externa 100 de 1995) de la Superintendencia Financiera
de Colombia (SFC) la cual define en el numeral 1.1 el Riesgo Crediticio (RC) como la
posibilidad de que una entidad incurra en prdidas y se disminuya el valor de sus activos,
como consecuencia de que un deudor o contraparte incumpla sus obligaciones.
La mencionada disposicin en concordancia con lo establecido en el numeral 1.3.2.3.1.

de la cit ada Circular Externa, conf orme a la cual: El otorgamiento de crdito de
las entidades debe basarse en el conocimiento del sujeto de crdito o contraparte, de su
capacidad de pago y de las caractersticas del contrato a celebrar entre las partes, que
incluyen, entre otros, las condiciones financieras del prstamo, las garantas, fuentes de
pago y las condiciones macroeconmicas a las que pueda estar expuesto () c. Los
riesgos de contagio, legales, operacionales y estratgicos a los que puede estar
expuesta la capacidad de pago del deudor o el proyecto a financiar. En este
contexto es necesario evaluar, entre otros, la informacin relacionada con el
conglomerado econmico al que pertenece el deudor. () d. Garantas que
respaldan la operacin y criterios para estimar su valor y eficacia (). (negrilla
ajena al texto original)
Tambin habra desconocido el numeral 1 del Captulo V del Manual de Polticas de

Crdito del BAC, el cual consagra que: () Toda solicitud de crdito debe contar con una
evaluacin integral de la operacin crediticia, con el fin de estudiar adecuadamente el
riesgo implcito en cada negocio. Dicho anlisis debe determinar factores que pueden
alterar la situacin del solicitante durante la vida de la operacin. El otorgamiento del
crdito debe reposar en el conocimiento integral del cliente, sentido comn, criterio y buen
juicio, aplicando los principios fundamentales que indica la sana prctica bancaria. Dar
dinero en prstamo, impone la obligacin y la responsabilidad de demostrar que se ha
hecho en forma diligente, prudente y con sujecin a la Ley, a la poltica y procedimientos
predeterminados por el Banco. Adems del anterior precepto, la evaluacin integral de un
cliente debe basarse en la experiencia y el conocimiento que el cliente tiene de la
actividad o del proyecto a financiar, en la capacidad de pago presente y futura del cliente
y/o del proyecto, para lo cual se deben revisar entre otros los flujos proyectados de caja,
la solvencia del deudor, nivel de endeudamiento, calidad de sus activos y patrimonio.
Igualmente, debe revisarse el comportamiento de pagos. Estos mismos principios se
aplicaran para el estudio de avalistas. Una vez analizados los criterios de otorgamiento y
las posibles debilidades que se hayan encontrado, es necesario indicar como se mitig el
riesgo dejndolo expreso en el estudio de crdito. ().
Tambin habra desestimado el BAC lo previsto en el numeral 5.2 del Captulo V (Poltica
de Otorgamiento) del Manual de Polticas de Crdito, Cartera y Garantas del BAC en el
cual se prev: () i. Debe tenerse en cuenta para otorgar prstamos a una empresa, la
reputacin moral y comercial de las personas que la representan o la administran. Un
6
Acta 575 del 12 de noviembre del 2015
buen riesgo representado en una adecuada situacin financiera de la empresa se
deteriora por la mala reputacin de sus representantes (socios, administradores) y no
debe ser asumido por el Banco. ii. El carcter de las personas que estn detrs de un
negocio, es condicin fundamental para considerarlos como sujeto de crdito. Por ello, su
moralidad comercial, su trayectoria como empresarios y como buen hombre de negocios
deben considerarse como factores esenciales en la decisin.
Para el caso en concreto, la fecha de vencimiento del crdito otorgado a NAVELENA

S.A.S se estableci para diciembre de 2016. Los flujos de caja del proyecto para ese
momento tenan como nica fuente los recursos que el deudor esperaba recibir, una vez
se dieran los requisitos para el cierre financiero del proyecto establecidos en la seccin
8.01 del Convenio APP 01 de 20147, es decir, los provenientes del crdito senior o
sindicado.
De lo anterior se desprende que, al haberse considerado como nica fuente de pago los
recursos a favor de NAVELENA SAS, que recibira una vez cumplidas las condiciones del
cierre financiero dentro de las cuales se encontraba la consecucin de recursos de
financiacin que apalancaran la ejecucin de la fase de construccin, esta situacin se
constitua en un riesgo alto para el BAC, si se tiene en cuenta que las posibilidades de
conseguir financiacin eran remotas dadas las condiciones de reputacin de los socios de
NAVELENA SAS, de pblico conocimiento an antes de la aprobacin y desembolso del
crdito.
En el caso que nos ocupa, no se efecto el debido conocimiento del sujeto de crdito, en
la medida que no se valor adecuadamente en el estudio de crdito las alertas
presentadas por el Vicepresidente de riesgos, el 9 de noviembre de 2015 a la presidencia
del BAC y a las Vicepresidencias de Crdito y Cartera, de Banca Comercial y Jurdica, en
la cual les pona en conocimiento un comunicado de prensa del diario EL TIEMPO, en
donde se adverta los riesgos asociados a los problemas que vena enfrentando la firma
ODEBRECHT8 en Brasil, omitiendo lo establecido en literal d) del numeral 4 del prrafo
m) del Manual de Polticas de Crdito, Cartera y Garantas del BAC que estableci la
obligatoriedad de que las dems dependencias del BAC atendieran y efectuaran anlisis
de las alertas emitidas por la Vicepresidencia de Riesgos.
Sobre el riesgo reputacional la Vicepresidencia Jurdica, en memorando 00671 del 25 de

noviembre de 2015, expresamente le indica a la Vicepresidente de Banca Comercial que,
si bien las empresas del grupo ODEBRECHT no estn inhabilitadas para contratar en
Colombia como consecuencia de la medida de aseguramiento proferida por la justicia
penal del Brasil, en relacin con algunos de sus directivos, lo cierto es que ello no inhibe
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CLAUSULA 8. CIERRE FINANCIERO. Seccin 8.01 Valor y Condiciones para el Cierre Financiero
(a) Los documentos para la acreditacin del Cierre Financiero debern ser presentados por el Asociado durante la Etapa de
Preconstruccin, antes del vencimiento del dcimo quinto (15) mes contado desde Ia suscripcin del Acta de Inicio de Ejecucin, de
conformidad con lo sealado en Ia Seccin 13.05(a). (b) Se entender que el Asociado ha obtenido el Cierre Financiero cuando se
cumplan las tres(3) siguientes condiciones: (i) El Asociado acredite que cuenta con Recursos de Patrimonio y/o recursos aportados por
fondos de capital privado por un valor igual o superior a la suma sealada en Ia Seccin 8.01 (ci), una vez efectuada la actualizacin
sealada en esta seccin; (ii) El Asociado acredite que cuenta con compromisos de deuda por un valor igual o superior a la suma
sealada en la Seccin 8.01(c) (ii) una vez efectuada Ia actualizacin sealada en esta seccin, y; (iii) CORMAGDALENA manifieste
expresamente y por escrito su conformidad con los documentos aportados por el Asociado para acreditar los recursos destinados a Ia
Financiacin del Proyecto, manifestacin que se referir exclusivamente a Ia sujecin de dichos documentos con respecto a las
condiciones y por los montos que se establecen en el Contrato.
8
Accionista del 67% de las acciones de NAVELENA
la valoracin del riesgo reputacional y de los efectos econmicos que pudiesen recaer en
determinado caso en las empresas del grupo ODEBRECHT ubicadas en Colombia, como
resultado de medidas o sanciones que afecten la organizacin ODEBRECHT en Brasil,
los cuales recomendamos sean evaluados por las reas competentes, a efectos de que
sean considerados dentro de los aspectos a tener en cuenta dentro del estudio de la
operacin, como soporte para recomendar o no la misma a la instancia de aprobacin del
crdito. Adicionalmente, la garanta constituida para el otorgamiento del crdito estaba
respaldada desde su origen en los recursos de la sub cuenta de pago crdito gastos
previos y de la etapa de preconstruccin, establecida en el numeral 6.1.1.2.1 del contrato
de fiducia, cuyas fuentes de ingreso son: 1. Los crditos provenientes del cierre
financiero conforme a lo definido en el contrato de APP, 2. El primer TSR previsto en la
etapa de construccin de conformidad con lo establecido en la seccin 9.02 del contrato
APP9 y 3. Los recursos que se generen a favor del FIDEICOMITENTE luego de aplicar la
frmula establecida para la terminacin anticipada del contrato de APP segn lo previsto
en la clusula 50 del mencionado contrato si a ello hubiere lugar. De lo anterior se
concluye que en el momento de constitucin y aprobacin de la garanta, el valor de dicha
subcuenta era $0, por cuanto los ingresos anteriormente relacionados, en el momento de
la aprobacin y desembolso de los crditos no haban ingresado ni han ingresado a la
fecha a la subcuenta que garantizaba los mismos.
La anterior situacin contraviene lo establecido en la citada Circular Externa 100 de 1995,

numeral 1.3.1.4. GARANTIAS: Las polticas deben definir criterios para la exigencia y
aceptacin de garantas para cada tipo de crdito. En lo que se refiere a avalu de los
bienes recibidos en garantas la poltica debe contener criterios de realizacin de avalos
que se refieren a su objetividad, certeza de la fuente, trasparencia, integridad y
suficiencia, independencia y profesionalidad del avaluador y antigedad y contenido
mnimo del avalo (). As mismo el numeral 1.3.2.3.1 ()Se entienden por garantas
idneas aquellas seguridades debidamente perfeccionadas que tengan un valor
establecido con base en criterios tcnicos y objetivos, que ofrezcan un respaldo
jurdicamente eficaz al pago de la obligacin garantizadacuya posibilidad de realizacin
sea razonablemente adecuada.
Una vez ms se evidencia que el BAC acto en contrava de su propio manual de

Polticas de Crdito, Cartera y Garantas, que en su numeral 4.1 del Captulo VI
estableci: Cuando de la evaluacin del riesgo crediticio y de la exposicin, se concluya
que la operacin debe llevar garanta, sta debe tener la calidad de admisible, por lo que
se debe revisar su liquidez, valor comercial, calidad, negociabilidad y en general todos los
hechos y transacciones que puedan afectarla, a fin de determinar la seguridad que brinda
su otorgamiento. En el mismo sentido, el numeral 4.3.1 del mismo Capitulo, respecto de
las garantas seala: a. Las garantas que respalden las operaciones de crdito, deben
contar con un avalo inicial al momento de la operacin crediticia, para establecer su valor
real a precios de mercado. b. Las garantas, deben estar debidamente cuantificadas con
un valor establecido a travs de criterios tcnicos y objetivos; perfeccionadas para que
ofrezcan un respaldo jurdico a la obligacin y tener caractersticas de fcil
comercializacin y liquidez.
9
En tanto que durante la ejecucin de la Etapa de Preconstruccin, el contrato de APP no contempl ningn
desembolso, pues los dineros de la TSR se desembolsaban solamente una vez suscrita el acta de inicio de la
etapa de Construccin, previa aprobacin por parte de CORMAGDALENA del cierre financiero.
Finalmente, el numeral 6.1 del citado Captulo contempl que: Las garantas deben estar
debidamente cuantificadas con un valor establecido a travs de criterios tcnicos y
objetivos, deben estar debidamente perfeccionadas para que ofrezcan un respaldo
jurdico a la obligacin y poseer las caractersticas de fcil comercializacin y liquidez. En
lo posible, evaluar los potenciales costos de su realizacin.
Igualmente, para la poca prevista para el vencimiento de los crditos, no era posible que
en la cuenta que garantizaba su pago existieran recursos, siempre que las dos primeras
fuentes suponan el cierre financiero del proyecto, ligado a la consecucin de un
financiador para el mismo, que difcilmente se podra concretar dadas las condiciones de
riesgo reputacional del deudor y la tercera corresponda a una situacin atpica de
ejecucin del contrato, que tampoco era valorable para las fechas del otorgamiento y
vencimiento del crdito.
Por lo anterior, una vez vencido el trmino para el pago de las obligaciones por parte de
NAVELENA S.A.S., esta sociedad no cancel el valor de las mismas, razn por la cual el
BAC pretendi hacer efectiva la garanta y efecto la reclamacin ante la FIDUCIARIA
para el pago del crdito a travs de la materializacin de los certificados de garanta,
encontrando que la FIDUCIARIA DE OCCIDENTE inform mediante oficios del 23 de
diciembre de 2016 y 6 de enero de 2017, la inexistencia de los recursos en la subcuenta
fuente de pago, por lo que no era posible atender de manera inmediata la amortizacin de
las obligaciones vencidas. Adicionalmente, mediante comunicacin de 21 de febrero de
2017, CORMAGDALENA le inform a NAVELENA SAS que en la actualidad no se
encuentran cumplidos todos los requisitos exigidos en la clusula 13 del contrato de APP
para dar lugar a la suscripcin del acta de inicio de la etapa de construccin y el
consecuente traslado a la subcuenta principal del fideicomiso de los recursos
correspondientes a la RDA del primer TSR.
El 22 de febrero de 2017 CORMAGDALENA cit al Representante Legal de NAVELENA

SAS a la audiencia a la que se refiere el artculo 86 de la Ley 1474 de 2011 por el
presunto grave incumplimiento de las obligaciones y caducidad del contrato APP 001 de
2014, derivado de la no acreditacin del cierre financiero dentro del trmino establecido
en la Clusula 8 del contrato de APP.
Lo anterior evidencia de manera cierta la falta de efectividad de la garanta que respalda

el pago de los crditos otorgados por el BAC a NAVELENA SAS, en tanto que desde el
otorgamiento de la misma, hasta la fecha de exigibilidad de las obligaciones, el saldo de la
subcuenta garanta de los crditos es $0 y las condiciones para la liberacin de los
recursos que la alimentan, a la fecha, son inexistentes, pues el crdito de financiacin no
es viable como consecuencia de las condiciones reputacionales de la Sociedad, y las
dems fuentes se encuentran supeditadas al cierre financiero del proyecto y/o a las
condiciones de terminacin anticipada del convenio de APP por caducidad, las cuales a la
fecha de exigibilidad de la obligacin no se han dado.
Las anteriores situaciones se tradujeron en que a la fecha, los crditos desembolsados

por el BAC a favor de la Sociedad NAVELENA SAS, los cuales son exigibles desde
diciembre de 2016, no se han cancelado ni por la sociedad deudora ni por las garantas
que lo respaldan, en tanto que unos y otros estn en situacin de iliquidez, lo que a la luz
del artculo 10 de la Ley 610 de 2000 se constituye en un detrimento patrimonial en
cuanta de $135.805.158.900,0010, lo que constituye un hallazgo con presunta incidencia
fiscal y disciplinaria por falta a los deberes funcionales de los servidores pblicos y/o
particulares que participaron en el procedimiento de aprobacin y desembolso de los
crditos referidos, de conformidad con el numeral 1 del artculo 34 de la Ley 734 de
RESPUESTA DEL BAC
En ese sentido, debemos sealar de manera categrica que el crdito aprobado y

desembolsado a la sociedad NAVELENA S.A.S., se otorg en estricto cumplimiento de la
normatividad vigente y a las polticas de la institucin, en condiciones de mercado y con
garantas adecuadas.
Previo a la aprobacin del crdito, el Banco realiz una evaluacin de los riesgos propios
de una operacin de crdito de tal naturaleza, en donde se acenta la particularidad de
tener como finalidad la financiacin de un proyecto sustentado en un contrato de
Asociacin Pblico Privada APP, teniendo como soporte la totalidad de la informacin
del proyecto y de la sociedad NAVELENA disponible durante el tiempo que le tom el
Banco su proceso de originacin, anlisis, decisin y desembolso del crdito, es decir,
durante los meses de agosto a diciembre de 2015.
Para esas fechas y desde siempre, se le ha exigido al Banco actuar en materia de

Otorgamiento de crdito conforme a las polticas y -procedimientos establecidos por la
Entidad que, por supuesto, se dictan en cumplimiento de los instructivos impartidos por la
Superintendencia Financiera de Colombia, los cuales, exigen una evaluacin integral de la
Operacin de crdito.
Pues bien, /mando como premisa tal parmetro de conducta, la Entidad en su proceso de
originacin del crdito en cuestin, a cargo de la Vicepresidencia de Banca Comercial,
dando cuenta de su diligencia en el conocimiento del cliente y del proyecto, se inform y
document en torno a la sociedad deudora y el proyecto, encontrando opiniones expertas
como la de CORFICOLOMBIANA, que informaban que:
"...En las condiciones actuales, este proyecto es uno de los mejores casos de crdito
en el panorama actual de infraestructura BROWNFIELD, entre otras razones porque:
La remuneracin del proyecto es un 97.5% por Vigencias Futuras y recursos de
terceras fuentes (ECOPETROL y SGR). El 2.5% restante corresponde a recaudo
tarifario y se encuentra garantizado por el Contrato, as no hay riesgo comercial
alguno.
Contratacin de destacados asesores de reconocida trayectoria en sus campos
(legal, tcnico y socioeconmico).
Bajo riesgo de construccin.
Bien acotado el riesgo del nivel del rio aun en coyunturas extremas. El Rio
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Informacin suministrada por el BAC mediante correo electrnico de fecha 03 de marzo
Obligacin Capital Inters Corriente Inters de Mora Saldo
725000700131570 70.000.000.000 5.012.000.000 4.261.965.400 79.273.965.400
725000700131670 50.000.000.000 3.685.000.000 2.846.193.500 56.531.193.500
Total 120.000.000.000 8.697.000.000 7.108.158.900 135.805.158.900
Magdalena es navegable desde Barrancabermeja hasta Bocas de Ceniza y lo que
busca es ampliar el tramo navegable de esta va.
Los beneficios econmicos y ambientales del proyecto son significativos. El
transporte fluvial puede llegar a ser cuatro veces ms eficiente y barato que una
carretera
Cuenta con sponsors de primera lnea, respaldo financiero y capacidad de ejecucin
en Colombia y en la regin (ODEBRECHT 86.67% y VALORCON 13.33%)...".
Adicionalmente, entre los asesores que fueron contratados para brindar a los. Bancos
mejores herramientas a fin de llevar a cabo el respectivo anlisis de crdito, se
encontraba FEDESARROLLO, entidad que realiz un estudio de los beneficios
socioeconmicos y ambientales del proyecto para el pas, quien resalt como impactos
positivos del mismo, los siguientes:
"Reduccin en los costos de transporte con un impacto directo eh la competitividad del

pas y en el aumento del PIB, va incrementos en el comercio, especialmente en l
.exterior. En el anlisis se menciona, por ejemplo, que la reduccin de los costos de
transporte del 1% puede llevar a un 8% de aumento en las exportaciones de la agricultura
y manufactura.
El proyecto generara directa e indirectamente 9.425 empleos anuales en promedio, a lo

largo de los 57 municipios que se sitan en la ribera de la zona de influencia del proyecto,
en 9 departamentos. Adicionalmente, destaca la dinamizacin de la economa de la
regin, el desarrollo social de las comunidades ribereas, principalmente en el
departamento de Bolvar con 21 municipios afectados, as como la capacitacin en
nuevos oficios relacionados con el transporte de carga por el rio
Positivos impactos sociales y ambientales del proyecto, especialmente, el de transporte
de carga por el rio que reduce el 64% de emisiones de GEI (efecto invernadero) por
tonelada respecto al transporte por carretera.
La recuperacin del canal navegable, mediante obras de encauzamiento, contribuyen a

dinamizar la pesca, as como a la generacin de oportunidades de negocios para el
comercio exterior de pescado, adems de impulsar los planes de transformacin
productiva a nivel departamental, priorizando los planes de turismo de manera directa en
departamentos como Huila, Tolima, Magdalena, Caldas y Bolvar."
En materia de conocimiento del cliente, por su parte, para esas mismas fechas se conoci
de la mejora en la calificacin de riesgo S & P GLOBAL a ODEBRECHT
ENGENEHARIA E CONSTRUCCAO S.A, inclusive por encima de la propia de Brasil. As
mismo, la Vicepresidencia de Banca Comercial se inform en detalle de la composicin
accionaria de NAVELENA SAS y la de sus principales socios, correspondientes a
empresas incorporadas en Brasil, junto con la lista de las personas naturales accionistas
de esas empresas, siendo estas consultadas en las listas inhibitorias del diez (10) de
noviembre de 2015, sin que se llegase a evidenciar reporte alguno.
De igual manera, en cuanto a la reputacin moral del cliente y su afectacin por cuenta de
las noticas que para ese momento se tenan de la operacin "lava jato" en Brasil, tal
situacin fue objeto de evaluacin por el Banco en los Comits Directivo Nacional de
Crdito de fecha tres (3) de noviembre de 2015, segn consta en el Acta No. 786 y en el
Comit de Crdito de Junta Directiva del once (11) de noviembre de 2015, segn consta
en 'el Acta No. 166, dejndose sentando en la presentacin del cliente y de la operacin
realizada por la Vicepresidencia Comercial que "queda claro que ni el proyecto de
navegabilidad, ni la Constructora en Colombia estaran afectado por el proceso en Brasil,
al ser absolutamente diferentes en los directivos y ex empleados en la empresa en Brasil,
los conceptos con los que contamos y se encuentran a disposicin de quien quiera
consultarlos son de: Jaime Bernal Cuellar, Jaime Lombana V y Abogados, Arrieta
Mantilla y Ricardo Hoyos Duque".
Por parte tambin de la Vicepresidencia de Crdito y Cartera a cuyo cargo se encuentra,

el estudio de viabilidad del crdito en consideracin a la evaluacin cualitativa y
cuantitativa del perfil del riesgo del cliente, se demuestra la debida diligencia en el anlisis
integral de - la operacin, del proyecto mismo y del cliente, de modo que segn consta en
el estudio del crdito al que tuvo acceso la visita de Auditoria, as como en las
presentaciones efectuadas por esa Vicepresidencia que constituyen el insumo para la
toma de decisiones en los diferentes comits, se explica de manera clara y precisa
aspectos como: la composicin e informacin de los socios de NAVELENA, su
experiencia y conocimiento en la ejecucin del proyecto objeto de financiacin, incluso se
refiere el estudio a la detencin en junio de 2015 de directivos de la organizacin
Odebrecht en Brasil, cobrando importante relevancia dentro del anlisis del crdito
claramente el proyecto mismo, su estructuracin el flujo de ingresos y gastos, las fuentes
de repago de los recursos de deuda requeridos por el proyecto y dems aspectos
financieros relevantes para el anlisis del riesgo crediticio, exigido para este y cualquier
otro prstamo.
Dicho anlisis, en efecto demuestra la integralidad del estudio del _crdito y de sus
riesgos, los aspectos relativos al grupo Y su reputacin, en estricto cumplimiento de lo
dispuesto en las normas que considera como presuntamente violadas esa Auditoria, por
lo que resulta totalmente infundado el hecho que se cuestione que el Banco "(..)
desestim y/o subvalor los riesgos a los que se expona, de llegar a ejecutar la operacin
de crdito con NAVELENA S.A.S., pues aprob y desembols el crdito sobre una
expectativa incierta de flujo de caja, y que particularmente se sustente en lo que llama una
expectativa incierta de flujo de caja cuando se pueden apreciar en los diferentes
documentos que se adjuntan, que el repago de la deuda est sustentado en el contrato
APP No. 001 de 2014, en donde se contempla que los ingresos del Proyecto provendrn
de tres (3) fuentes, a saber: (i) Recursos Presupuestales de Vigencias Futuras aportados
por la Nacin, (u) Recursos de Terceras Fuentes (conformadas por Ecopetrol, Sistema
General de Regalas y Departamento de Antioquia) y (iii) Recursos de Recaudo Tarifario. "
El 97.5% se generaron por Vigencias Futuras y recursos de terceras fuentes, distribuidos

as:
Vigencias Futuras 2.347.332 93,8%
Sistema General de Regalas (SGR) 110.013 4,4%
Ecopetrol* 42.510 1,7%

Departamento de Antioqua 2.828 0,1%
Total 2.502.682 100%
El 2,5% restante corresponde a Recaudo Tarifario y se encuentra garantizado por el

Contrato APP, as que no haba riesgo comercial alguno.
Como se observa eh la tabla ms del 98% de los recursos que remuneran el proyecto
corresponden a recursos aportados por la nacin a travs de vigencias futuras y regalas,
de los cuales ya se encontraban consignados en el fideicomiso constituido para la
administracin del proyecto, segn informe fiduciario al corte de Octubre de 2015, ms de
$130.000MM (aportes Sistema General de Regalas, Ecopetrol y Departamento de
Antioquia), situacin que claramente evidencia la existencia del fondeo para atender el
servicio de la deuda, es decir, que se contaba al momento de la aprobacin con recursos
fideicomitidos que cubran el valor de la deuda. Vale la pena aclarar que los dineros ya
fondeados remuneraran la ejecucin del proyecto, es decir que en la medida que
Navelena ejecut obras caus los derechos sobre los recursos ya dispuestos en la fiducia.
Adicionalmente, se reconoce por parte de esa Auditoria que el Banco identific y valor
los riesgos de no lograr el cierre financiero, la terminacin anticipada del contrato y las
demoras en dicho cierre y primer desembolso, soportado ello entre otros aspectos, as: (i)
el acompaamiento de CORFICOLOMBIANA como estructurador de la deuda senior,
entidad con amplia trayectoria en la financiacin de proyectos de infraestructura; (ii) los
conceptos de asesores de reconocida trayectoria en sus campos (legal, tcnico y
socioeconmico), (iii) el riesgo constructivo bajo, teniendo en cuenta que se prev un
Contrato EPC a precio global fijo y las obras a realizar son obras de ingeniera que no,
implican la construccin de puentes, tneles, o riesgo geolgico; (iv) la expedicin de
certificados de garanta por la Fiduciaria, sobre recursos ya fondeados y depositados en la
cuenta de la fiducia; (v) la informacin de que en la Fiducia se encontraban consignados
recursos para la remuneracin del consorcio (RAR: Recursos de Aporte para la
Remuneracin) por ms de $130.000 Millones, segn informe fiduciario al corte de
Octubre de 2015, (vi) el concesionario ya contaba con certificacin de costos por parte de
la fiducia al mes de agosto de 2015 por ms de $93.000 Millones, (vii) el valor ya
fondeado dentro de la fiducia para la remuneracin del concesionario; (viii) el cronograma
de la deuda senior estableca contar con el cierre financiero en marzo de 2016, por toque
se plante como alternativa del primer desembolso de la deuda sindicada el vencimiento
de la operacin a doce (12) meses; es decir nueve (9) meses adicionales que permitiran
gestionar cualquier eventualidad dentro del plazo final del pago de la obligacin.
En consideracin a todo lo anterior y a la informacin disponible del cliente y del proyecto.
Para la fecha de aprobacin y desembolso del crdito, ao 2015, era claro que en materia
de la reputacin moral del cliente, los hechos que se informaban de la operacin "lava
jato", no hacan prever que haba alguna incidencia en Colombia, pues esta involucraba
especficamente a la empresa Petrobras, polticos, autoridades V empresas contratistas
brasileas, de igual manera, sin que existiera a esa fecha sentencia condenatoria en firme
declarando la responsabilidad penal de estos, ya que en ese momento solo se conoca de
la detencin preventiva de los ejecutivos de esa compaa.
Vale decir, no se tena conocimiento de la presunta comisin de delitos en Colombia o

que los cometidos en ese otro territorio tuvieran incidencia en nuestro pas, hechos con
los cuales se refuerza el pronunciamiento de la Vicepresidencia Comercial en el sentido
que las personas jurdicas y los representantes legales de las empresas del grupo que
actuaban como contratistas en Colombia, eran absolutamente diferentes de los directivos
y empleados a los que se estaba investigando en Brasil, que estos mismos tampoco
representaban o eran empleados para empresas que hubieran participado en los
contratos firmados en Colombia, tratndose de sujetos de derechos diferentes.
Ntese adems que, de la evaluacin de la operacin de crdito, los diferentes elementos
y componentes analizados tanto del proyecto como de la sociedad NAVELENA
aconsejaban objetiva y razonablemente de la viabilidad del prstamo, llevaban al Banco a
considerar que el proyecto iba a contar con el cierre financiero en las fechas
contempladas, inicialmente para marzo de 2016.
Tanto es as que aun conocindose de la operacin "lava jato", NAVELENA, en diciembre

de 2016, logr acreditar los requisitos dispuestos en el Contrato APP para el cierre
financiero, y CORMAGDALENA as lo registra, incluso de manera pblica en medios de
comunicacin del pas, y lo deja consignado por escrito en oficio No. 2016102475 de
fecha quince (15) de diciembre de 2016, suscrito por el doctor Luis Fernando Andrade
Moreno, Director Ejecutivo (E) de CORMAGDALENA.
As las cosas, no se puede hablar de dificultades en la consecucin del crdito senior o

sindicado y que a juicio de la visita fiscal el Banco debi avizorar como consecuencia de
los hechos sucedidos con ejecutivos en Odebrecht en junio de 2015, porque ni para el
momento de la aprobacin, ni para la fecha del cumplimiento de la obligacin, tal situacin
judicial se eriga como una Causa razonable para no obtener el cierre, pues se demuestra
con el pronunciamiento de CORMAGDALENA que NAVELENA s cont con la oferta de
financiacin por parte de una entidad financiera (Sumitomo Mitsui Banking Corporation)
que cumpla los requisitos dispuestos en el Contrato APP.
Solamente hasta cuando se informa de actos de corrupcin especficamente en Colombia,

en la segunda mitad del mes de diciembre de 2016, por los das del veinte (20) al
veintids (22) de ese mes, se frustra la posibilidad de materializarse el cierre financiero
que ya se haba decretado por CORMAGDALENA, lo que demuestra que el cierre no se
da por un nuevo riesgo.
Lo anterior, para significar qu el Banco para la fecha del otorgamiento del crdito evalu
Correctamente los riesgos asociados a la operacin de crdito, ajustado a los
lineamientos que le impona la normatividad vigente y atendiendo a la informacin
disponible en esa oportunidad, encontrando razones suficientes que informaban de la
mitigacin y administracin de todos ellos, de suerte que no se puede desestimar tal
valoracin y darle preponderancia y valor a situaciones sobrevivientes que claramente no
se vislumbraban en el ao 2015.
Ahora, a posteriori resulta sencillo cuestionar los riesgos del otorgamiento del crdito por
cuenta de su materializacin, por hechos o situaciones que no estaban presentes al
momento de toma de la decisin por parte del Banco y bajo exigencias no dispuestas en
la normatividad regulatoria. Si se repara en el proceso del otorgamiento del crdito, todas
las condiciones estaban, dadas para que se presentara el cierre financiero. Para todos los
participantes en la toma de esta decisin haba el convencimiento razonable, porque de
ello daba cuenta el estudio del crdito, de que era probable que el mismo se diera. Tanto
es as que un ao despus se present el referido cierre, ms all de que en definitiva
ste se frustr no por lo que se conoca del principal accionista de la deudora en el ao
2015, sino por aquello que se revel en esos das de diciembre de 2016. De modo que es
completamente errado atribuir a los hechos conocidos un ao despus, las consecuencias
de haber aprobado el crdito un ao antes, como si lo que afect a Odebrecht Brasil en
2015 hubiera afectado por la misma poca a Odebrecht Colombia, cuando sta solo se
afect a finales de 2016.
De otra parte, se refiere la observacin presentada por la Auditoria en su informe, a la
idoneidad de la Garanta Fiduciaria, bien desde el punto de vista de su valoracin, as
como de su eficacia, o mejor su exigibilidad, aspectos respectos de los cuales el Banco
tambin encuentra que existe lugar a presentar una serie de precisiones encaminadas a
desvirtuar los reparas de la Contralora a este respecto.
En primer trmino, resulta de suma importancia llamar la atencin en que confunde la

Auditoria la fuente. de pago con la garanta, confusin que conlleva a que los
sealamientos que con respecto a la garanta realiza la Auditoria, partan o se sustenten,
en un presupuesto errado, pues se afirma que en el momento de constitucin y
aprobacin de la garanta el valor de dicha subcuenta era $0, por cuanto los ingresos
anteriormente relacionados, en el momento de la aprobacin y desembolso de los crditos
no haban ingresado ni han ingresado a la fecha a la subcuenta' que garantizaba los
mismos, concluyendo adems que (i) dicha situacin contraviene lo establecido en la
Circular Externa 100 de 1995 numeral 1.3.1.4. GARANTIAS y (U) que se evidencia que el
BAC actu en contrava de su propio manual de Polticas de Crdito, Cartera y Garanta"
particularmente los numeral 4.1, 4.1.3 y 6.1 del Captulo VI POLITICAS DEGARANTIA, no
obstante, que la subcuenta a la cual se refiere tal afirmacin y que se la atribuye la
funcin de garanta, es una tpica fuente de pago y no una garanta propiamente dicha, tal
como lo dispone el' contrato de fiducia.
Es as como, la Auditoria concluye un presunto incumplimiento o inobservancia por parte

del Banco y de sus funcionarios de disposiciones que regulan y son predicables
exclusivamente de las garantas de las operaciones de crdito tomando en consideracin
la fuente de pago, tal y como pasa a exponerse.
Como es bien Sabido por el Grupo Auditor, el contrato de Fiducia suscrito entre
NAVELENA .141 FIDUOCCIDENTE tiene la condicin de ser un contrato de
"Administracin, Garanta, Fuente de Pago y Pagos" lo que explica que en la clusula
6.1.1.2.1. del Contrato de Fiducia con las modificaciones introducidas en los diferentes
otros, se encuentre consagrada una tpica estipulacin de fuente de pago, regida por la
siguiente estipulacin: "Subcuenta pago crdito gastos previos y de la etapa de
preconstruccin: Para el Dago de las obligaciones que adquiera El Fideicomitente y/o el
Patrimonio Autnomo con el Banco de Occidente y/o con cualquier otra entidad financiera,
que otorgue el (los) crdito (s) para los gastos previos y de la etapa de preconstruccin,
se constituir y mantendr la Subcuenta pago crdito gastos previos y de la etapa de
preconstruccin, cuya. fuente la constituirn: (i) los crditos provenientes del cierre
financiero conforme definido (sic) en el Contrato APP y/o (i) el primer TSR previsto en la
etapa de preconstruccin de conformidad con lo establecido en la Seccin 9.02 del
Contrato de APP y/o (ih) los recursos que se generen a favor del Fideicomitente luego de
aplicar la frmula establecida para la terminacin anticipada del Contrato de APP segn lo
previsto en la clusula 50 del mencionado Contrato, si a ello hubiere lugar."
(Subrayamos).
Como se desprende de clusula transcrita, los recursos provenientes de las fuentes antes
sealadas haran parte de una subcuenta que servira para atender el pago de los
crditos otorgados al Fideicomitente o al Patrimonio Autnomo en la etapa de
preconstruccin, como lo es el crdito conferido por el Banco a NAVELENA, y no para
garantizar su pago, en caso de incumplimiento (subsidiariedad de toda garanta).
En efecto, la diferencia entre una garanta y una fuente de pago radica en el concepto de
subsidiariedad, en el sentido de que la garanta nicamente se hace efectiva una vez el
deudor ha' incumplido, mientras que la fuente de pago no requiere del presupuesto del
incumplimiento del deudor para que efectivamente se realice el traslado de recursos para
atender la deuda; de all que la garanta se caracterice por ser una fuente alternativa de
pago ante el incumplimiento de la obligacin, habida cuenta de la no generacin de
recursos suficientes para atender la deuda con cargo a la fuente de pago primaria.
Sobre este particular, vale la pena recordar que a las voces de la Circular Bsica Jurdica
de la Superintendencia Financiera', la fiducia mercantil de fuente de pago se caracteriza
por la transferencia o entrega irrevocable a la fiduciaria de un flujo futuro de recursos
producto de una cesin de derechos econmicos que se destinan a la atencin de la
deuda producto de la misma, mientras que la fiducia en garanta propiamente dicha
supone la transferencia irrevocable de la propiedad de uno o varios bienes, con la
finalidad de garantizar el cumplimiento de obligaciones propias del fideicomitente o de
terceros.
Luego era apenas obvio que estando la fuente de pago compuesta por flujos futuros como
s lo eran los recursos provenientes del cierre financiero o del primer TSR o de la
terminacin anticipada del contrato-APP, segn el caso, el valor de dicha subcuenta fuera
de cero (0) pesos al momento de la aprobacin del crdito, empero ello no es bice para
que la , Auditoria equipare una tpica fuente de-pago alimentada con flujos futuros con la
garanta , fiduciaria que tambin se encuentra consignada en el contrato de fiducia y
cuyas condiciones constan tambin en los certificados de garanta expedidos por
FIDUOCCIDENTE, como fundamento para derivar un supuesto incumplimiento de las
normas consagradas en la circular bsica Contable y Financiera y del Manual SARC
exclusivamente para las garantas y no para las fuentes de pago.
En segundo lugar, es menester referirnos ahora en los aspectos relativos a la valoracin y

exigibilidad de la garanta, frente a lo cual resulta procedente traer en mencin ciertos
acpites del contrato de fiducia, de los certificados de garanta y del anexo II al cual
remiten los mismos, cuyas estipulaciones evidencian que el esquema fiduciario en
cuestin, contrario a lo sostenido por la Auditoria, contaba- y an hoy cuenta- con
recursos con cargo a los cuales se expidi la garanta, situacin que a su vez sirvi de
sustento para la valoracin que el rea de crdito realiz respecto de la garanta, tal como
seguidamente se pasa a explicar:
En el contrato de fiducia, como bien conoci la Auditora, se establece

expresamente en el pargrafo primero de la clusula 4.1 que el contrato
"(...) en los trminos del Decreto 2555 de 2010, artculos 2.1.2.1.3 y
2.1:2.1.4, literal (O es un instrumento idneo para la constitucin de una
garanta admisible para los financiadores teniendo en cuenta que
cumple con los siguientes requisitos:
La garanta que se otorgue es susceptible de tener un valor
establecido con base en criterios tcnicos y objetivos, y puede tener
la cobertura suficiente para cubrir el monto de las obligaciones a
favor de los Financiadores, segn las necesidades de financiacin
del Proyecto (Anexo 2).
La garanta dadas sus caractersticas, es adecuada para ofrecer un
respaldo jurdicamente eficaz al pago de las obligaciones que se
garanticen con el mismo, teniendo en cuenta que otorgan a los
Financiadores una preferencia o mejor derecho para obtener el pago de
sus obligaciones."
Respecto de lo dispuesto en los Certificados de Garanta, estos declaran
en relacin con el valor de la garanta del beneficiario de la misma y su
exigibilidad, lo siguiente:
"1. BENEFICIARIO DE LA GARANTIA O FINANCIADOR: BANCO AGRARIO DE

COLOMBIA S.A...
2. VIGENCIA DEL... CERTIFICADO DE GARANTIA: permanecern vigentes hasta

cancelar la totalidad de las obligaciones garantizadas con ste...
3. PORCENTAJE PARTICIPACIN INDIVIDUAL Y COBERTURA DE LA GARANTIA: Por

la suma de... que corresponde al... del valor garantizado referido en el numeral 2.1. del
Anexo 2 del CONTRATO DE FIDUCIA al momento de la expedicin del presente
certificado. En todo caso el valor y cobertura de la garanta variar de acuerdo a lo
establecido en el numeral del Anexo 2 del CONTRATO DE FIDUCIA.
4. DERECHOS ECONOMICOS: El presente CERTIFICADO DE GARANTIA se encuentra

representado en la frmula descrita en el numeral 2.1 del Anexo 2 del CONTRATO DE
FIDUCIA.
8. EXIGIBILIDAD DE LA GARANTIA: La garanta podr ser exigible en los casos de

terminacin anticipada regulados en la clusula 50 del CONTRATO DE APP o en los
dems casos en los que LOS FINANCIADORES estn facultados contractualmente para
solicitar la exigibilidad de la garanta de conformidad con lo previsto en el CONTRATO DE
APP o en los documentos que instrumenten LOS ESQUEMAS DE FINANCIACIN. El
valor de la garanta al momento de su exigibilidad ser certificar (sic) por la FIDUCIARIA
conforme a lo establecido en el numeral 5 del anexo 2 del CONTRATO DE FIDUCIA...".
Por su parte, el precitado anexo II del Contrato de Fiducia, que se cita no solo dentro del
contrato de fiducia referenciado, sino en los certificados fiduciarios como acaba de
indicarse, dispone:
CLCULO VALOR GARANTIZADO

Para efectos de/presente documento, la garanta a favor de cada Beneficiario de la
Garanta ser calculada y estar limitada por el valor derivado de la aplicacin de las
siguientes frmulas, segn corresponda:
2.1 Frmula A
Es la frmula que se aplicar en los certificados de garanta que se expedirn a favor de
los beneficiarios de la Garanta, con la cual se garantiza el cumplimiento de las
obligaciones financieras del Contrato de Crdito, siempre y cuando el Contrato de APP se
encuentre en ejecucin.
As las cosas, el valor de la Garanta en cualquier momento del tiempo corresponder

al Saldo de la cuenta contable denominada Activo Financiero del Patrimonio Autnomo,
sumado al saldo de los recursos contenidos en la Subcuenta Principal, y las
Subcuentas de Interventora, Amigable Composicin, Gerencia del Proyecto y Gestin
Institucional, Ambiental y Predial. En todo caso de este valor se descontar el monto de
Derechos Fiduciarios enajenados durante la ejecucin del Contrato APP siempre y
cuando dicha enajenacin se realice en concordancia con lo establecido en el numeral
vil) del numeral 4.1. del Captulo IV el Contrato de Fiducia.
"5. Ejecucin de la Garanta

En el evento en que se presente la solicitud a la Fiduciaria de cualquier Beneficiario de la
Garanta para ejecutar la garanta por el incumplimiento en el pago de las obligaciones
financieras, la fiduciaria calcular y certificar el valor de la garanta empleando la
Frmula Respectiva dependiendo de los siguientes criterios, as: (..y.
Ahora bien, en cuanto al estudio del crdito de NAVELENA, es de destacar que en el

mismo se da cuenta de los siguientes aspectos en relacin con la fuente de pago y la
garanta del crdito, diferenciando la fuente de recursos de una y otra, as:
Fuentes (pgina 14)

"La fuente de pago para la operacin solicitada ser el primer desembolso de la deuda
sindicada que financiar el proyecto a largo plazo, El cierre financiero est estipulado para
efectuarse con fecha lmite el 11 de marzo de 2016, en el que participan diversos bancos
del pas.
Cabe resaltar que en la fiducia de administracin y fuente de pagos, en cabeza de la

Fiduciaria de Occidente, se encuentran consignados recursos para la remuneracin del
Consorcio por cerca de $125.000 MM (a valores de 2012) correspondientes a las
obligaciones contractuales de los aos 2014 y 2015. Sobre dichos recursos se constituir
la Garanta que respaldar la operacin solicitada al Banco ..."
CONSIDERACIONES GENERALES DE LA RECOMENDACIN (pgina 16)

"(..)
En caso de no concluir el cierre financiero del proyecto que ser la principal fuente de
pago de la operacin solicitada al BAC o de generarse una terminacin anticipada del
contrato de Concesin, el servicio de la deuda estar cubierto a travs de las garantas
propuestas para la presente operacin. Adicionalmente, las garantas que se constituirn
a satisfaccin del rea jurdica estn fondeadas en el patrimonio autnomo por los pagos
a los cuales Navelena tiene derecho contractual."
Lo antes mencionado evidencia que los bienes fideicomitidos para el cumplimiento de las
finalidades del contrato de fiducia, entre ellas la de servir de garanta, provenan de
diferentes fuentes, entre otras, de los recursos aportados por CORMAGDALENA, por
terceras fuentes, del recaudo tarifario, vigencias futuras de la Nacin, derechos
econmicos derivados del Contrato APP, recursos que adquiriera NAVELENA con los
financiadores del Proyecto, entre otros.
Conforme a lo sealado, la valoracin de la garanta segn consta en el estudio de crdito
se realiz atendiendo a los recursos administrados por la Fiduciaria que para la fecha
ascendan a $130.000 Millones, segn informe de la Fiduciaria al corte de octubre de
2015, y que estaban destinados principalmente a remunerar a NAVELENA segn el
Contrato APP, pues para el mes de agosto de 2015 certificaba costos del proyecto por
ms de $93.000 Millones que deban ser remunerados por CORMAGDALENA.
As las cosas, no se puede perder de vista que, de acuerdo con el contrato de fiducia,
FIDUOCCIDENTE emiti los certificados de garanta No.4-2-1739- 1 y No. 4-2-1739-2 de
fecha catorce (14) y veintiuno (21) de diciembre de 2015, con cargo a los activos
fideicomitidos existentes a la fecha, de tal expedicin, habiendo calculado su valor y
cobertura en funcin (de los derechos econmicos derivados en el contrato de Fiducia,
atendiendo a la frmula matemtica consignada en el Anexo No. 2 de dicho contrato.
Visto hasta aqu, tanto la valoracin de la garanta realizada por el Banco con cargo a los
recursos registrados en el fidecomiso como entregados por Cormagdalena, as como el
clculo de la garanta que realiz Fiduccidente para la expedicin de los certificados,
tuvieron en cuenta los saldos existentes en las subcuentas mencionadas, los cuales para
ese momento - y hasta la fecha - no muestran un resultado de cero (0) pesos, tal y como
lo argumenta la Auditoria en su escrito, imprecisin que como ya se advirti obedece a
que se le da el tratamiento de garanta a la subcuenta que contractualmente se contempl
como una tpica fuente de pago.
De otra parte, en cuanto a la exigibilidad de la garanta, es ms que evidente que esta es

una prerrogativa que se encuentra plenamente reconocida tanto en el contrato de fiducia,
como en los certificados de garanta, adems en los derechos consagrados en la ley
mercantil (artculo 1235 del Cdigo de Comercio2), puesto que los documentos antes
Descritos, "ponen expresamente que la garanta podr ser exigible, entre otras, cuando
los financiadores estn facultados contractualmente para solicitar la exigibilidad de la
garanta de conformidad con lb previsto en los documentos que instrumenten los
esquemas de financiacin, tal como ha ocurrido en el caso del Banco.
Debemos sealar que si bien es cierto que FIDUOCCIDENTE es de la opinin de que a la

fecha no se han producido los eventos que pueden hacer exigible la garanta,
consideracin que hemos rechazado y no compartimos, y respecto de lo cual estamos
evaluando las acciones que se pueden emprender contra la fiduciaria, ello de manera
alguna afecta la existencia de la garanta que existe y tiene recursos suficientes para
cubrir la obligacin del Banco, los que segn la propia fiduciaria estarn disponibles en su
oportunidad.
En ese orden, a juicio del Banco, la negativa de FIDUOCCIDENTE se ha adoptado

incluso en contrava de los deberes profesionales que le asisten como fiduciaria y
desconociendo sus propios actos, como lo fue la expedicin de los certificados de
garanta, comprometiendo as su responsabilidad, razn por la que desde el primer
momento el Banco ha agotado ante la Fiduciaria las acciones correspondientes tendientes
a obtener de esta el pago inmediato de la garanta (comunicacin No. 17 0034 del 26
de enero de 2017).
Es as como, salta a la vista que la renuencia de la Fiduciaria, adolece de justificacin

legal, en tanto se niega 'a dar cabal cumplimiento a lo dispuesto de manera expresa11 en
el contrato de fiducia y en el contrato APP4 y hacer que prevalezca la finalidad del contrato
de servir de garanta de las obligaciones adquiridas por NAVELENA, que impone al
11
El numeral 6.1.1.2.2. Subcuenta Fuente de Pago, de la cual se derivan los recursos para el pago a los beneficiarios de la
3
garanta, dispone en su inciso segundo que ".... la Fiduciaria queda facultada expresamente para reservar en el momento que se
requiera los recursos necesarios para atender el pago de las obligaciones correspondientes de acuerdo con los vencimientos
pactados en los documentos contentivos de las obligaciones respectivas, cuya /tiente de pago se registra en el presente
contrato...
4
Numeral c) En desarrollo de los esquemas financieros, el Asociado podr disponer la entrega a terceros de recursos a qu
tuviere derecho por Cualquier concepto previsto en el presente Contrato, sin necesidad de que en este evento se realice
transferencia a la Subcuenta Principal.
Fiduciario, una vez acaecido el vencimiento de la obligacin respaldada, el pago de los
recursos adeudados al beneficiario o acreedor garantizado con los bienes fideicomitidos y
que conforman el activo del patrimonio autnomo.
En sntesis, si bien de lo antes expuesto se advierte la existencia una discrepancia entre

el Banco y FIDUOCCIDENTE, en torno a la forma en como esta ltima a omitido sus
deberes en cuanto al pago de garantas, en el fondo, dicha controversia no se deriva de la
falta de recursos para atender las obligaciones garantizadas, sino de la disponibilidad -
inmediata o no- de los mismos, la cual repetimos para el Banco, se ha desatendido de
forma injustificada, con base en las razones previamente descritas.
Por ltimo, debemos sealar que no es cierto, como se plantea en su memorando, que
conforme a lo dispuesto en el artculo 10 de la Ley 610 de 2000 en el presente caso se
configure un supuesto detrimento patrimonial en cuanta de $135.805.158.900,00, por
cuenta de que, segn su afirmacin, "(...) los' crditos desembolsados por el BAC a favor
de la Sociedad NAVELENA SAS, los cuales son exigibles desde diciembre de 2016, no se
han cancelado ni por la sociedad deudora ni por las garantas que lo respaldan, en
tanto que unos y otros estn en situacin de iliquidez ( )"
Al respecto, debemos precisar que el hecho de que no se haya atendido aun el pago de la
obligacin, no significa ni puede significar que se hayan configurado los elementos que
por ley se requieren para la materializacin de un detrimento patrimonial del Estado.
En el presente caso, y ms all del anlisis de otros elementos que se deben tener en
cuenta para configurar un detrimento patrimonial, que no entramos a analizar en esta
ocasin, debemos sealar que sera apresurado, por no decir lo menos, sostener que eh
este momento existe un dao patrimonial al Estado', como elemento estructurante de
cualquier juicio por detrimento.
En efecto, como lo ha reconocido esa Contralora, para la procedencia de un reproche

por responsabilidad fiscal es preciso tener certeza sobre la existencia del dao, al decir,
"El dao patrimonial al Estado debe ser cierto. Aunque en la teora general de las
obligaciones se consideran como ciertos los daos pasados y los daos futuros, en
materia de responsabilidad fiscal slo son tenidos en cuenta los daos pasados. (Se
resalta).
En el caso que nos ocupa no se ha materializado dao alguno para el Estado, por la
sencilla razn de que el Banco cuenta con acciones legales y contractuales para obtener
el recaudo, y con derechos sobre activos suficientes para cubrir el valor de los crditos a
cargo de NAVELENA S.A.S.
En ese sentido, debemos precisar que, con independencia de las discusiones que el
Banco tiene con la sociedad Fiduciaria de Occidente en torno a la exigibilidad inmediata
de la garanta Fiduciaria, lo cierto es que, tal y como lo ha reconocido la fiduciaria, existen
recursos en el patrimonio autnomo por valor aproximado de COP $173.310 Millones,
que estarn plenamente disponibles para atender el pago de los certificados de garanta
del Banco una vez se produzca alguna de las condiciones que, 'segn la Fiduciaria,
deben darse para que se genere dicha disponibilidad. Estas son, (i) que se produzca el
Cierre Financiero o CID que tenga lugar la terminacin anticipada del Contrato de APP
por cuenta de una declaratoria de caducidad.
En ese contexto, y aunque no compartimos la posicin de la Fiduciaria en el sentido de
que haya que esperar al pago, pues, como se explic atrs, el Banco considera que los
referidos recursos deberan estar disponibles de manera inmediata, no es cierto que la
garanta no tenga valor, y, muy por el contrario, lo que se observa es que la misma es
suficiente para cubrir el crdito, ms all de que deba esperarse un tiempo para que los
recursos en palabras de la fiduciaria- estn disponibles.
Tanto es as que la propia sociedad deudora, mediante comunicacin con radicado N-1-
00069-17 de fecha primero (1) de febrero de 2017, le solicita a CORMAGDALENA, la
liberacin de recursos correspondientes a la primera remuneracin Disponibilidad y
administracin (RDA) para el pago del crdito con el Banco, apoyando dicho pedimento
en el hecho de que "Los recursos que se encuentran en la Subcuenta de Pago del
Fideicomiso los cuales a diciembre de 2016 ascienden a COP$154.4 mil millones
constituyen la fuente para el pago de la remuneracin a la cual tiene derecho Navelena
S.A.S.; y la liberacin de dichos recursos estn destinados principalmente para el pago
del prstamo con el Banco Agrario de Colombia del cual tiene pleno conocimiento
documentado Cormagdalena y cuya obligacin se encuentra garantizada con Certificados
de Garanta emitidos por Fiduciaria de Occidente a favor del Banco Agrario de Colombia,
los cuales le dan preferencia en el pago frente a cualquier otra obligacin y garantizan
adecuadamente la misma".
Adicionalmente, es preciso advertir que, segn ha podido establecer el Banco,

CORMAGDALENA tiene pendiente el pago de cuentas de cobro a favor de NAVELENA
que, sumados a los recursos indicados en el prrafo anterior, pueden llegar a COP $ 300
mil millones, y, respecto de los cuales, el Banco se encuentra en procura de materializar
medidas cautelares de embargo en desarrollo del proceso ejecutivo adelantado por
cuenta del incumplimiento.
As las cosas, aun en el caso en que no se materialice en los prximos das un cierre
financiero, y haya lugar a la declaratoria de caducidad del contrato APP y su consecuente
liquidacin, lo cierto es que los recursos existentes en el fideicomiso iran en primera
instancia dirigidos al pago de la garanta, y, por lo mismo, a la atencin del crdito.
En sntesis, dada la existencia irrefutable de recursos en el fideicomiso en garanta por

valor de COP $173.310 Millones y de los derechos a reconocer en cabeza de
NAVELENA por la hipottica terminacin anticipada del contrato APP, los cuales
alimentarn la subcuenta principal una vez se configure la caducidad antes referida,
consideramos que de ningn modo es posible concluir en derecho que a la fecha exista
un dao patrimonial cierto en cabeza del Banco, originado por el incumplimiento en el
pago del crdito y de los intereses moratorios causados.
Lo anterior, se reitera, dadas la certeza que hay en torno a la realizacin de la garanta

con base a las razones antes descritas y en consideracin tambin a la expectativa de
recuperacin del proceso ejecutivo iniciado contra la deudora, pues, entre otras cosas y
segn lo ha reconocido la doctrina de la Superintendencia Financiera, "(... y la
constitucin de garantas personales o reales no limita al acreedor o beneficiario fiduciario
para perseguir otros bienes del patrimonio del deudor, "7 con miras a satisfacer el pago
de sus acreencias.
Todo lo anterior nos lleva a concluir que la supuesta falta de efectividad de la garanta
que respalda el pago de los crditos otorgados por el Banco a NAVELENA no es cierta, y
lo nico que hasta ahora ha ocurrido es que la misma no ha funcionado para efectuar el
pago, inmediato frente al incumplimiento, sino que operar ante el Cierre Financiero o
una vez finalice el proceso de caducidad que se adelante.
De igual manera, las posibilidades para el Banco de hacer efectivos sus' derechos como
beneficiario de la garanta encuentran asidero en la naturaleza misma y finalidad del
contrato de fiducia en garanta y fuente de pagos, que informa que los bienes que
conforman el patrimonio autnomo servirn no solamente para el pago de las
obligaciones contradas en cumplimiento de la finalidad perseguida en el contrato de
fiducia mercantil irrevocable, sino tambin por lo consignado en los documentos que
estructuran y soportan el esquema, conforme a los cuales resulta indiscutible los
derechos que le asisten al Banco de obtener el pago del crdito con cargo a los bienes
fideicomitidos y que conforman actualmente el patrimonio autnomo "FIDUOCCIDENTE
FIDEICOMISO RIO MAGDALENA".
En los anteriores trminos damos por rendidas las consideraciones de hecho y de

derecho don-fundamento en las cuales el Banco considera que a la fecha no se pueda
endilgar a la Entidad el haber inobservado la normatividad en materia de otorgamiento de
crdito y garanta, que puedan tenerse como una conducta que deriv en un dao
patrimonial con ocasin del incumplimiento de los crditos en de NAVELENA, a fin de
que dicha Entidad de Control desestime la observacin.
ANALISIS DE LA RESPUESTA
En el proceso de aprobacin y desembolso del crdito a NAVELENA SAS, el BAC
omiti algunas disposiciones emitidas por la SFC y otras contenidas en el propio
Manual de Riesgo de Crdito.
Contrario a lo que indica el BAC en el escrito de respuesta, en el proceso de aprobacin y

desembolso del crdito a la sociedad NAVELENA SAS no se dio cumplimiento a la
totalidad de las reglas relativas a la gestin del riesgo crediticio expedidas al respecto por
la SFC, ni a las establecidas por la junta directiva en el Manual de Polticas de Crdito,
Cartera y Garantas. En desarrollo de la auditoria, la CGR pudo establecer que a pesar
de haberse identificado y comunicado un riesgo reputacional respecto de la organizacin
Odebrecht en Brasil, este riesgo fue desestimado por el BAC en el curso del proceso de
estudio, aprobacin y desembolso del crdito a NAVELENA SAS.
Segn se indica en el literal c) del numeral 1.3.2.3.1 del Captulo II de la Circular Bsica
Contable y Financiera (Circular Externa 100 de 1995) emitida por la SFC, uno de los
parmetros que las entidades sujetas a inspeccin y vigilancia deben considerar en el
proceso de otorgamiento de crdito es el siguiente: Los riesgos de contagio, legales,
operacionales y estratgicos a los que puede estar expuesta la capacidad de pago del
deudor o el proyecto a financiar. En este contexto es necesario evaluar, entre otros, la
informacin relacionada con el conglomerado econmico al que pertenece el deudor.
Cabe recordar que, para la poca de los hechos, la Organizacin Odebrecht en Brasil
haba incurrido en riesgo de reputacional, situacin de la cual era posible inferir, de un
lado, que el riesgo reputacional de NAVELENA S.A.S. se vera afectado de manera
significativa, toda vez que el 86,67% del capital accionario de dicha empresa es propiedad
de sociedades de la Organizacin Odebrecht y, de otro, que las posibilidades de
financiacin para esta sociedad se reduciran de manera significativa y, en consecuencia,
podra no tener la capacidad de reembolsar la obligacin crediticia en el plazo y
condiciones en que se solicit y tramit su aprobacin.
Es decir, la informacin de que dispona el BAC, en relacin con los hechos en que
haban incurrido varios de los directivos de la Organizacin Odebrecht en Brasil, le
permita a esta entidad determinar que la solicitud de crdito que tramitaba en relacin
con la sociedad NAVELENA S.A.S. no era viable, pues el riesgo de incumplimiento era
alto toda vez que, como ya se expuso, el pago de la obligacin tena como fuente los
recursos () provenientes del primer desembolso de la Deuda Senior (crdito sindicado)
que tendra lugar con ocasin del cierre financiero del proyecto de que trata el contrato de
APP 01 de 2014, evento este que qued en entredicho desde el mismo momento en que se
hizo pblico que cinco (5) directivos de la Organizacin Odebrecht haban sido detenidos por
la Polica Federal del Brasil, dentro del proceso denominado Lava Jato. Esta situacin debi
ser considerada y valorada por el BAC en el proceso de estudio, aprobacin y desembolso de
crdito, hecho que no ocurri pues, a pesar de estos acontecimientos, el crdito fue aprobado
y desembolsado
Con lo anterior, el BAC habra desconocido y transgredido sus propias disposiciones en

materia de otorgamiento de crdito y, en especial, la contenida en el subnumeral i) del literal f)
del punto 5.2. Captulo V (Poltica de Otorgamiento) del Manual de polticas de crdito, cartera
y garantas, de acuerdo con la cual () Debe tenerse en cuenta para otorgar prstamos a
una empresa, la reputacin moral y comercial de las personas que la representan o la
administran. Un buen riesgo representado en una adecuada situacin financiera de la
empresa se deteriora por la mala reputacin de sus representantes (socios, administradores)
y no debe ser asumido por el Banco.
De esta manera queda claro que el BAC, de un lado, no realiz una evaluacin integral del
riesgo a que se expona con respecto a la sociedad NAVELENA SAS y, de otro, que no debi
aceptar la exposicin crediticia que finalmente asumi cuando desembols los crditos objeto
de cuestionamiento.
El contrato APP 01 de 2014 suscrito entre NAVELENA SAS y CORMAGDALENA no

es objeto de cuestionamiento por la CGR.
Sobre el argumento expuesto por el BAC, respecto a la evaluacin de los riesgos propios
de la operacin de crdito la cual se afirma fue adecuada, porque analiz la operacin
incluso desde el proyecto a financiar, es importante mencionar que la CGR en ningn
momento ha cuestionado la viabilidad del proyecto adjudicado a la sociedad NAVELENA,
en tanto que no es de nuestra competencia y la observacin no recae sobre si el BAC
tena o no certeza de que el proyecto fuera exitoso o no.
Para la poca del otorgamiento del crdito a NAVELENA SAS la sociedad S&P
Global Ratings no report mejoras a la calificacin de riesgo crediticio de
ODEBRECHT ENGENEHARIA E CONSTRUCCAO S.A.
Como consta en la respuesta transcrita de manera precedente, el BAC indica que, para las
fechas en que se dio la aprobacin y desembolso del crdito a la sociedad NAVELENA SAS,
se conoci de la mejora en la calificacin de riesgo de parte de S&P GLOBAL a
ODEBRECHT ENGENEHARIA E CONSTRUCCAO S.A, inclusive por encima de la propia de
Brasil ().
Como soporte de esta afirmacin, el BAC adjunta fotocopia de la portada de un reporte de
actualizacin de calificacin12 publicado por S&P Global Ratings el da 12 de noviembre de
2015 en idioma ingls, respecto de Odebrecht Engenharia e Construcao S.A.
De acuerdo con este reporte, el da 12 de noviembre de 2015, S&P Global Ratings, de un

lado, confirm en BBB- escala global y en brAAA escala nacional las calificaciones de riesgo
de Odebrecht Engenharia e Construcao S.A. y, de otro, elimin del estado de revisin
especial13 (CreditWatch) en el que mantena esta calificacin pero situ la misma en
perspectiva14 negativa (outlook).
De esta manera, no es cierto que en la actualizacin de calificacin del da 12 de noviembre

de 2015 S&P Global Ratings hubiese mejorado la calificacin de riesgo de Odebrecht
Engenharia e Construcao S.A. En efecto, mediante la actualizacin del da 12 de noviembre
de 2015 S&P Global Ratings no produjo una mejora en la calificacin de riesgo sino confirm
la calificacin asignada a esta compaa en septiembre de 2015.
As, se tiene que frente a la calificacin anterior el nico cambio reportado refiere
exclusivamente al retiro del listado de revisin especial (CreditWatch) en el que haba puesto
tal calificacin en septiembre de 2015. Pero si bien es cierto, S&P Global Ratings retir del
estatus de revisin especial (CreditWatch) la calificacin de Odebrecht Engenharia e
Construcao S.A., tambin lo es que en la actualizacin del 12 de noviembre de 2015 la
calificacin fue puesta en perspectiva negativa lo cual significa que la calificacin podra
reducirse o degradarse.
Ahora bien, de acuerdo con el reporte de actualizacin de calificacin de S&P Global Ratings
del 12 de noviembre de 2015, la perspectiva negativa refleja, entre otros aspectos, la
exposicin de Odebrecht Engenharia e Construcao S.A. al riesgo reputacional.
Pero, por otra parte, el BAC omite hacer referencia al hecho de que el 23 de junio de 2015 la
firma calificadora de riesgos S&P Global Ratings hizo pblica una actualizacin de la
calificacin de la sociedad Odebrecht Engenharia e Construcao S.A. Segn esta actualizacin
la calificacin de riesgo de escala global de esta compaa fue rebajada a BBB- desde BBB y
se mantuvo en perspectiva negativa.
De acuerdo con el reporte de S&P Global Ratings, la reduccin de la calificacin se sustenta

en la exposicin de la compaa a mayores riesgos de reputacin como consecuencia de la
detencin de cinco de sus ejecutivos, incluido el CEO del grupo.
12
El texto en idioma ingles del reporte es el siguiente: Odebrecht Engenharia e Construcao S.A. 'BBB-/brAAA' Ratings
Affirmed And Taken Off CreditWatch; Outlook Negative.
13
Segn S&P Global Ratings el listado de Revisin Especial (CreditWatch) seala su opinin sobre la direccin potencial
de una calificacin de corto o largo plazo. Se enfoca en eventos identificables y tendencias de corto plazo que causan que
las calificaciones se coloquen bajo la vigilancia especial de los analistas de S&P Global Ratings.
14
La perspectiva o tendencia de la calificacin (outlook) de S&P Global Ratings evala la direccin potencial de la
calificacin de largo plazo para el mediano plazo (generalmente de seis meses a dos aos). Al atribuir una perspectiva /
tendencia de la calificacin, se tienen en cuenta los cambios en las condiciones econmicas y/o de negocios. Una
perspectiva no es, necesariamente, una anticipacin de cambios en la calificacin o de una futura inclusin de la calificacin
en el listado de Revisin Especial (CreditWatch).
Como se observa, tanto la perspectiva negativa (outlook) en la que fue ubicada la calificacin
de la sociedad Odebrecht Engenharia e Construcao S.A. en la actualizacin del 12 de
noviembre de 2015, como la degradacin de la calificacin de esta misma sociedad segn la
actualizacin del 23 de junio de 2015, tienen como fundamento la exposicin de la compaa
a mayores riesgos reputacionales debido a los problemas jurdicos de varios directivos de la
Organizacin Odebrecht quienes haban sido detenidos por la Polica Federal del Brasil,
dentro del proceso denominado Lava Jato.
Finalmente, y en cuanto hace a la supuesta mejora que se habra introducido a la calificacin

de riesgo de la sociedad brasilea Odebrecht Engenharia e Construcao S.A., cabe resaltar
que de este hecho no dan cuentan ni los estudios del crdito realizados ni los documentos en
los cuales se dej evidencia sobre la consideracin de la operacin por parte de las distintas
instancias de recomendacin y/o aprobacin.
La evaluacin del riesgo reputacional rebasa el anlisis de la capacidad para

contratar de una compaa o empresa.
En relacin con el riesgo reputacional en que incurrieron las empresas que conforman la
Organizacin Odebrecht, de las cuales dos tienen la condicin de socios de NAVELENA
SAS, a juicio de la CGR haca remotas las posibilidades de esta sociedad de conseguir
financiacin. El BAC manifiesta que se inform en detalle sobre la composicin accionaria
de NAVELENA SAS y la de sus principales socios, y que consult las listas inhibitorias el
10 de noviembre de 2015 sin que se evidenciara reporte alguno. Agrega en su escrito el
BAC que lo relacionado con la operacin lava jato en Brasil fue objeto de evaluacin por
parte del Comit Directivo Nacional de Crdito y del Comit de Crdito de Junta Directiva,
segn consta en las actas nmeros 786 de 3 de noviembre de 2015 y 166 del 11 de
noviembre de 2016, respectivamente, propsito para el cual, se indica, el BAC cont con
los conceptos de las oficinas de los abogados Jaime Bernal Cuellar, Jaime Lombana V,
Arrieta y Mantilla y Ricardo Hoyos Duque.
De lo anterior se advierte que, respecto de la sociedad NAVELENA SAS, el BAC no

realiz una adecuada evaluacin del riesgo reputacional al que se encontraba expuesta,
como consecuencia de la situacin jurdica de varios de los directivos de la Organizacin
Odebrecht en Brasil.
Como se desprende del escrito de respuesta, el BAC redujo el anlisis de este riesgo al
conocimiento de la composicin accionaria de las empresas socias de NAVELENA SAS, a
la consulta en listas inhibitorias de las personas naturales accionistas de las empresas
socias de NAVELENA SAS y al examen sobre la capacidad de contratacin de dichas
empresas en Colombia.
No obstante las implicaciones y afectaciones que sin duda se derivaran de la situacin

jurdica de varios de los directivos de la Organizacin Odebrecht en Brasil, el BAC omiti,
en el anlisis del riesgo reputacional de NAVELENA SAS, evaluar las consecuencias
negativas de este riesgo en el proceso de atraer inversionistas y/o financiadores, as
como en la confianza de los potenciales suministradores de recursos financieros.
Es decir, el BAC en el proceso de estudio y anlisis del crdito pas por alto evaluar los
riesgos reputacionales, esto es, el impacto y repercusiones financieras de la situacin
jurdica de altos directivos de la Organizacin Odebrecht en Brasil, particularmente en lo
que tiene que ver con las posibilidades de consecucin de recursos. Dicho de otra forma,
el BAC en su anlisis omiti el hecho de que el riesgo reputacional puede afectar
negativamente la capacidad de una empresa para obtener financiamiento, toda vez que la
confianza del pblico y la capacidad de la entidad para obtener financiamiento va
crditos estn fuertemente vinculadas con su reputacin.
Pues bien, el anlisis y evaluacin de las consecuencias financieras de la situacin

jurdica de cinco (5) directivos de la Organizacin Odebrecht en Brasil era de
transcendental importancia en el proceso de estudio y aprobacin del crdito a
NAVELENA SAS, pues, por un lado, el valor del crdito a desembolsar comprometa un
porcentaje significativo del patrimonio tcnico del BAC y, por otro, el reembolso de la
obligacin estaba sujeta y condicionada al cierre financiero del proyecto a que se refiere
el contrato de APP 01 de 2014, proceso dentro del cual la consecucin de recursos de
financiacin era crucial y determinante, mxime cuando el reembolso de la totalidad de la
obligacin (capital e intereses) penda de los recursos provenientes del primer
desembolso de la Deuda Senior (crdito sindicado) que tendra lugar con ocasin del
cierre financiero.
Sin embargo, los criterios, parmetros y elementos anteriormente descritos fueron
omitidos por el BAC en el proceso de estudio, anlisis, aprobacin y desembolsos del
crdito a NAVELENA SAS, a pesar de las alertas presentadas el 9 de noviembre de 2015
por el Vicepresidente de Riesgos a la Presidencia del BAC y a las Vicepresidencias de
Crdito y Cartera, de Banca Comercial y Jurdica. Otro tanto hizo la Vicepresidencia
Jurdica en el memorando del 25 de noviembre de 2015 dirigido a la Vicepresidencia de
Banca Comercial.
Por otra parte, se tiene que los conceptos rendidos por varios destacados juristas no
tenan ni tuvieron como propsito y alcance la evaluacin del riesgo reputacional de
NAVELENA SAS, ni mucho menos establecer los posibles impactos y repercusiones
financieras que podan derivarse de la detencin de cinco (5) directivos de la
Organizacin Odebrecht por parte de la Polica Federal del Brasil, dentro del proceso
denominado Lava Jato, sino, a lo sumo, el establecimiento de la capacidad jurdica y
habilidad de NAVELENA SAS para celebrar y ejecutar contratos en Colombia.
La no comisin de delitos en Colombia por parte de personas vinculadas a la

Organizacin Odebrecht liberaba al BAC de la obligacin de evaluar las incidencias
y consecuencias del riesgo reputacional en que incurrieron directivos de esta
organizacin empresarial.
La afirmacin que el BAC realiza en su respuesta y de acuerdo con la cual () no se

tena conocimiento de la comisin de delitos en Colombia o que los cometidos en ese
territorio tuvieran incidencia en nuestro pas, antes de liberarlo de responsabilidad, lo que
pone de manifiesto, una vez ms, es el desconocimiento del BAC en materia de riesgo
reputacional, pues con ello el BAC, en su momento, asumi que no era importante que los
accionistas mayoritarios del sujeto de crdito tuvieran imputaciones de orden penal en
otro pas, por lo cual no consider los efectos que esta situacin jurdica podra generar
en la confianza del pblico, inversionistas y prestamistas respecto de las empresas que
conforman la Organizacin Odebrecht, as como tampoco evalu ni consider las
afectaciones y repercusiones negativas de esta situacin sobre la capacidad de la
empresa para la obtencin de financiamiento.
La garanta constituida para el cubrimiento del riesgo de crdito no rene las
caractersticas de idoneidad, eficacia y exigibilidad.
El BAC alega que, para la fecha de la aprobacin y desembolso del crdito a NAVELENA
SAS, haca parte del fideicomiso constituido para la administracin del proyecto de
"Recuperacin de la Navegabilidad en el Rio Magdalena" cerca de CIENTO TREINTA MIL
MILLONES DE PESOS ($130.000000.000), derivados de aportes realizados por el
Sistema General de Regalas, Ecopetrol y Departamento de Antioquia. Segn se indica en
la respuesta, esta cantidad de recursos era suficiente para atender el servicio de la deuda
de NAVELENA SAS para con el BAC.
La anterior aseveracin no es cierta, por cuanto si bien la garanta del crdito es la fiducia,
en el contrato correspondiente se establecieron unas subcuentas, como la establecida en
el numeral 6.1.1.2.1 denominada Sub cuenta pago de crdito Gastos Previos y de la
Etapa de Pre construccin subcuenta esta cuya finalidad, segn lo previsto en el contrato
de fiducia, es Para el pago de las condiciones que adquiere el fideicomitente con el
BANCO DE OCCIDENTE y/o cualquier otra entidad financiera, que otorgue el Crdito
para los Gastos Previos y de la Etapa de Pre construccin, se constituir y mantendr una
subcuenta Pago Crdito gastos Previos y de la Etapa de Pre construccin a la cual
ingresaran los recursos por los siguientes conceptos: i) los crditos provenientes del
cierre financiero conforme definido en el contrato de APP, O II) el primer TSR previsto en
la Etapa de Construccin de conformidad con lo establecido en la seccin 9.02 del
Contrato de APP, O iii) los recursos que se generen a favor de El fideicomitente luego de
aplicar la frmula establecida para la terminacin anticipada del contrato de APP segn lo
previsto en la Clusula 50 del mencionado contrato, si a ello hubiere lugar.
Lo anterior permite concluir que, si bien en el fideicomiso en su conjunto pueden haber

recursos, el contrato de fiducia estableci como nica fuente de pago de la obligacin a
favor del BAC los recursos que se prevean ingresaran a la sub cuenta con vocacin de
pago de la etapa de pre construccin, no siendo posible por tanto tomar dineros de otras
subcuentas o de la masa para el efecto, tal y como lo hizo saber la fiduciaria al BAC en
comunicacin de fecha 21 de febrero de 2017.
Por lo anterior, no habiendo recursos en la citada sub cuenta ni al momento de la

aprobacin, ni al momento del desembolso, ni actualmente, es evidente que no se han
dado las condiciones a las que se encontraban sujetas el ingreso de los recursos a la
citada sub cuenta, razn por la cual es inobjetable concluir la incertidumbre del ingreso
de los dineros a la sub cuenta fuente de pago, a tal punto que dependan del
cumplimiento de una condicin futura e incierta al momento de aprobacin y desembolso
del crdito.
Ahora, si bien en el Fideicomiso existan algunos aportes para la financiacin del

proyecto, estos hacan parte de la masa del mismo. Se reitera que en la sub cuenta con
vocacin de pago del crdito concedido por el BAC a NAVELENA SAS para la ejecucin
de la etapa de pre construccin, el saldo en el momento de aprobacin y desembolso del
mismo era cero, y hoy despus de haberse hecho exigible la obligacin por no pago de la
misma por el obligado, el saldo en la citada sub cuenta contina siendo cero, lo que deja
sin fundamento los argumentos esgrimidos por el BAC.
En relacin con los cuestionamientos efectuados por la CGR a la garanta, manifiesta el
BAC que esta entidad confunde lo que es la garanta con la fuente de pago de la misma,
afirmacin que no se acepta, si se tiene en cuenta lo expuesto anteriormente en el sentido
de que para la CGR es claro que la garanta es el contrato de fiducia y la fuente de pago
del crdito es la sub cuenta 6.1.1.2.1 del fideicomiso.
Sin embargo es indiscutible que ni en el momento de aprobacin del crdito, ni en el de su

desembolso, como tampoco actualmente, la sub cuenta fuente pago de la obligacin ante
el BAC cuenta con recursos disponibles.
Por tanto, una vez vencidos los plazos para el pago del crdito, y siendo exigible el pago
de la obligacin desde el mes de diciembre de 2016, la misma no se ha cancelado por
NAVELENA SAS, entidad directamente responsable de su pago en el plazo y dems
condiciones establecidas, ni por la entidad emisora y administradora de la garanta.
En efecto, a la fecha el BAC no ha podido hacer efectiva la garanta constituida como

respaldo de la obligacin, la cual a su vez servira como fuente de recursos en caso de
incumplimiento, por cuanto la sub cuenta establecida en el contrato de fiducia mercantil
irrevocable de Administracin, Garanta, Fuente de Pago y Pagos No 4-2-1739, numeral
6.1.1.2.1 no cuenta con recursos para cumplir con su finalidad, lo que conlleva a que la
CGR se reafirme en la incidencia fiscal del hallazgo, en tanto que a la fecha el dao es
cierto, si se tiene en cuenta que hubo un desembolso por parte del BAC de unos recursos
pblicos a ttulo de mutuo a un tercero, quien pact pagarlos en una fecha determinada y
otorg una garanta en caso de incumplimiento de su obligacin de pago, y hoy despus
del vencimiento del plazo para que el tercero pagara los dineros, no se ha satisfecho el
pago del mutuo, ni la garanta ha cubierto el valor del prstamo, porque NO hay recursos
disponibles para cancelar la obligacin.
En el contexto descrito se concluye que el BAC en el proceso de estudio, aprobacin y

desembolso del crdito a NAVELENA SAS transgredi lo dispuesto en el numeral
1.3.2.3.1 (Etapa de otorgamiento) del Captulo II de la Circular Bsica Contable y
Financiera (Circular Externa 100 de 1995) de la Superintendencia Financiera de Colombia
(SFC) as como dispuesto en los numerales 1 y 5.2 del Captulo V (Poltica de
Otorgamiento) del Manual de Polticas de Crdito, Cartera y Garantas del BAC.
Por lo anterior el hallazgo se mantiene en los mismos trminos en que fue comunicado
con incidencia fiscal y disciplinaria.
HALLAZGO No 2 DESTINO DEL CRDITO (D)
El numeral 4.3 del Captulo V del Manual de polticas de crdito, cartera y garantas del
BAC, titulado Propsito de los Prstamos, en relacin con el otorgamiento de crditos
seala () Es importante identificar claramente el destino del crdito y validar si las
condiciones de pago propuestas son coherentes con los ciclos operativos o con la
generacin de ingresos de la actividad econmica del cliente.
De otra parte, en el numeral 29.1 del Captulo 14 Portafolio Lneas de Crdito Recursos
Propios del Manual de Procedimientos del Proceso de Gestin del Crdito Vs 31.0 del
BAC (vigente a la fecha del otorgamiento del crdito), se define la lnea inversin fija
Banca Empresarial como aquella Lnea de crdito comercial destinada a financiar
compra de maquinaria, equipos nuevos, vehculos nuevos o usados hasta cinco aos de
antigedad, herramientas, bodegas, locales, establecimientos de comercio y dems
activos fijos y de capital que se requieran para el funcionamiento de la empresa.
Adecuacin de instalaciones y dems inversiones requeridas para el desarrollo de la
actividad productiva. Los destinatarios sern Personas jurdicas de todos los sectores
econmicos, con ventas anuales superiores a quince mil millones.
De acuerdo con el numeral 29.2 las condiciones financieras de esta lnea crdito son las
siguientes:
Tasa de La vigente al momento del desembolso o la tasa especial que asigne
inters: la Vicepresidencia Financiera, la Gerencia de Tesorera o la tasa
preferencial que asigne la Vicepresidencia Comercial o el Comit de
gestin de tasas.
Plazo: Segn proyecto de inversin y/ o anlisis del flujo de caja
proyectado y aprobado por la instancia de decisin.
Periodo de Segn proyecto de inversin y/ o anlisis del flujo de caja
gracia: proyectado y aprobado por la instancia de decisin.
Amortizacin a Segn evaluacin del flujo de caja proyectado y aprobado por la
capital: instancia de decisin.
Pago de Segn evaluacin del flujo de caja proyectado y aprobado por la
intereses: instancia de decisin.
Garanta: Segn lo establecido en el Manual de Polticas de Crdito y Cartera
y Garantas
Igualmente, en el numeral 42.1 de dicho Manual de Procedimientos, se define la lnea de

crdito de Mejoramiento de Perfil de Deuda para empresas como la Lnea de crdito
con recursos ordinarios, dirigida a clientes de la Banca Empresarial. El propsito de la
lnea mejoramiento de perfil de deuda para empresas, es mejorar el flujo de caja en el
mediano y largo plazo, respecto a posiciones pasivas adquiridas con otras entidades de
crdito. Los destinatarios sern Empresas con ventas anuales superiores a $15.000
millones.
Entre las condiciones financieras enunciadas en el numeral 42.2 del mismo captulo para
esta lnea de crdito se encuentran:
Hasta el 100% de la obligacin que el cliente tenga con otras

Monto
entidades financieras, sin exceder la capacidad de pago.
Ser determinado por la instancia de aprobacin de crdito, de
Plazo
acuerdo con el nivel de riesgo de la operacin y el flujo de caja.
Periodo de Ser determinado por la instancia de aprobacin de crdito, de
Gracia acuerdo con el nivel de riesgo de la operacin y el flujo de caja.
La especial que asigne la Gerencia de Tesorera, Vicepresidencia
Tasa de inters Comercial (Modelo de Rentabilidad pricing) o el Comit de
gestin de tasas.
Amortizacin Cualquier modalidad vencida hasta anual.
Pago de Cualquier modalidad vencida mximo semestral.
intereses
De acuerdo con lo determinado por la instancia de aprobacin y lo
Garantas establecido en el Manual de Polticas de Crdito y Cartera y
Garantas.
Los establecidos en el Manual de Procedimientos de Crdito -
Requisitos Captulo 5 - Anexos crdito, en la lista de requisitos 2.17 Segmento
Empresarial (Formato CR-FT-349).
De acuerdo con el estudio del crdito NAVELENA SAS, presentado por las
Vicepresidencias de Banca Comercial y Crdito y Cartera el 3 de noviembre de 2015 al
Comit Directivo Nacional, en la primera parte se exponen los trminos y condiciones de
la operacin, en donde se indica que su objetivo es () financiar parcialmente la etapa
de pre-construccin del proyecto y perfilar la obligacin contrada por el
Concesionario Navelena SAS con el Banco Occidente (resaltado fuera de texto).
Entre las condiciones se destaca:
Monto $120.000 Crdito puente

Lneas: 1. Inversin: $70.000 millones
2. Mejoramiento de perfil de la deuda: $50.000 MM. ()
En el mismo, estudio hace una descripcin y anlisis del proyecto recuperacin de la

navegabilidad en el ro Magdalena, seguido de un capitulo denominado Estructura
Financiera en Etapa de Pre-construccin, la cual seala:
() para apalancar las inversiones, la estructuracin del proyecto estima diversas

fuentes de apalancamiento, entre ellas, las ms representativas:
a) Bancos: $119.982 MM
A la fecha, el Concesionario ha desembolsado deuda bancaria por $50.000MM, la cual
ha sido invertida principalmente en maquinaria y adecuaciones para la atencin al
usuario
El diferencial de recurso ($69.982 MM), se financiarn a travs del presente crdito

puente solicitado al Banco Agrario. ()
Finalmente, despus de analizar otros temas, el documento incluye una recomendacin
favorable respecto a la operacin del crdito.
No obstante, en el estudio de crdito presentado a la Junta Directiva, se seala que el

() crdito solicitado al BAC tiene como objetivo financiar la etapa de pre-construccin
del Proyecto, lo cual permitir al Concesionario Navelena SAS apalancar la operacin
antes del cierre financiero de la deuda sindicada. La primera fuente primaria de pago ser
el primer desembolso del crdito sindicado.
Entre los trminos y condiciones de la operacin se destaca:
Monto: Hasta $120.000 MM

Lnea: Recursos propios
Destino: Inversin
Segn Acta No. 786 del 3 de noviembre de 2015 del Comit Directivo Nacional de
Crdito, las Vicepresidencias de Banca Comercial y Crdito y Cartera presentan al Comit
la solicitud y, su objetivo, y expresan que la operacin en referencia no constituye una
obra de infraestructura como actualmente las define el SARC, tal y como lo aclara el rea
de Riesgos el monto solicitado es superior al 2% del patrimonio tcnico del Banco, pero
su plazo (12 meses no es acorde con lo definido para la poltica de crdito sindicado ().
() Aclaran que es una operacin puntual o crdito puente a doce (12) meses, mientras
se realiza el cierre financiero, antes de finalizar marzo de 2016, cuando se dar vida al
crdito sindicado por aproximadamente $1.3 billones, con un nmero plural de entidades
financieras y con vencimiento a ciento sesenta y dos (162) meses.
Por otra parte, mencionan que se est cumpliendo lo estipulado por el SARC, en el
sentido de que la Vicepresidencia de Crdito y Cartera ha efectuado el correspondiente
anlisis de la solicitud del cliente Navelena con el acompaamiento de la banca de
inversin de CORFICOLOMBIANA, entidad a cargo de la estructuracin integral del
proyecto.
Finalmente y despus de exponer otras consideraciones, concluye la presentacin de las

Vicepresidencias de Banca Comercial y Crdito y Cartera, y el Comit en pleno
recomienda presentar al Comit de Crdito Delegado de Junta Directiva la solicitud de la
operacin.
Con respecto a la presentacin de la operacin en el Comit, la Profesional Senior

Polticas y Procedimientos de Crdito, Cartera y Garantas de la Gerencia de Riesgo de
Crdito envi un correo electrnico el 6 de noviembre de 2015, dirigido al Vicepresidente
de Banca Comercial, Vicepresidente de Crdito y Cartera, Subgerente Crdito
Empresarial y Oficial, Gerente de Ventas Banca Empresarial, Gerente de Asesora
Jurdica del Negocio, Gerente Nacional de Anlisis de Crdito, con copia a otros
funcionarios, en el que formula las siguientes observaciones:
1. Monto $120.000 Crdito Puente
El concepto de "Crdito Puente" no existe en el banco y no hay normatividad de crdito
que haga alusin a este trmino.
2. Lneas propuestas en el estudio del crdito:
a) Inversin $70.000 MM: De acuerdo con el numeral 4 del captulo V "Poltica de
Otorgamiento" literal n) del Manual SARC en los proyectos de infraestructura e inversin
a largo Plazo, cuyo monto supere el 2% del Patrimonio tcnico, el Banco compartir con
otras entidades financieras el riesgo de crdito bajo el esquema: crdito sindicado (el
resaltado nuestro)
De acuerdo con lo contenido en el estudio, la operacin tiene como objeto la ejecucin de
las obras de construccin, dragado, equipamiento, operacin y el mantenimiento para
asegurar la navegabilidad del ro magdalena desde bocas de ceniza hasta puerto salgar,
comprendiendo la prestacin de servicios operativos y asistencia a la navegacin. Para
ello, requiere que el Banco financie parcialmente la etapa de Pre-construccin del
Proyecto y perfilar la obligacin contrada por el Concesionario Navelena S.A.S con el
Banco de Occidente; es decir, el proyecto tiene componente de infraestructura, el monto
solicitado es superior al 2% del patrimonio tcnico del Banco, pero su plazo (12 meses) no
es acorde con lo definido para la poltica de crdito sindicado.
b) Mejoramiento de Perfil de Deuda: $50.000: De acuerdo con las condiciones
financieras para esta lnea de crdito, establecidas en el captulo XIV del manual de
lneas, la amortizacin del capital es hasta semestral y lo propuesto para el negocio en
mencin es amortizacin al vencimiento. Por lo anterior, lo solicitado no se enmarca
dentro de las condiciones definidas para esta lnea.
Por lo expuesto anteriormente, se recomienda replantear la operacin de acuerdo con los
requerimientos del cliente, enmarcndolas en las lneas de crdito establecidas en la
normatividad vigente y presentarla nuevamente a consideracin del Comit Directivo
Nacional de Crdito. ()
Por su parte, en correo electrnico enviado el 10 de noviembre por la Vicepresidente de

Banca Comercial al Secretario General, Vicepresidente de Crdito y Cartera,
Vicepresidente de Riesgos y Vicepresidente jurdico, con copia a otros funcionarios, sobre
algunas de las inquietudes planteadas en el Comit, comenta lo siguiente:
Banco de Occidente: esta entidad, as como otras del Grupo Aval, han venido
incrementando su exposicin con el Grupo Empresarial ODE en Colombia y en el exterior.
En el caso del Banco de Occidente su exposicin en la Ruta del Sol suma actualmente
$222.118 millones, de la cual $147.000 millones corresponde a deuda a largo plazo. Para
poder participar en el sindicado y con los desembolsos de otras operaciones, se decidi
que se efectuara la venta de los $50.000 millones.
Segn el Acta No. 166 del 11 de noviembre de 2015, correspondiente a la reunin en la

que se hace la presentacin al Comit de Crdito Delegado de Junta Directiva, se indica
que La solicitud consiste en un cupo de tesorera por valor de $120.000000.000, con
una amortizacin a capital ao vencido e intereses trimestre vencido, con un plazo hasta
de doce (12) meses (). (Negrilla fuera de texto).
Finalmente, segn Acta No. 575 del 12 de noviembre de 2015 la Junta Directiva aprueba
la operacin de crdito en los siguientes trminos:
Crdito No. 1
MONTO Hasta 120.000.000.000.oo

LINEA Recursos Ordinarios
DESTINO Inversin
PLAZO TOTAL Un (1) ao o al momento del primer desembolso de
la Deuda Senior (lo que se cumpla primero).
TASA DE INTERES La vigente al momento del desembolso o la tasa
especial que asigne la Vicepresidencia Financiera, la
Gerencia de Tesorera o la tasa preferencial que
asigne la Vicepresidencia Comercial o el Comit de
gestin de tasas.
AMORTIZACIN AL CAPITAL Al vencimiento
PAGO DE INTERESES Al vencimiento
DESEMBOLSOS De acuerdo con la necesidad del cliente
GARANTIA 1. Firma del Concesionario a travs del
Representante Legal.
2. Contrato de Fiducia mercantil irrevocable de
administracin y garanta, fuente de pago y pagos
suscrito entre Navelena S.A.S. y la Fiduciaria de
Occidente S.A.
3. Certificado de garanta expedido por la Fiduciaria
de Occidente S.A. por el 100% del servicio de la
deuda.
Segn oficios suscritos por el Representante Legal de NAVELENA SAS, de fechas 14 y

21 de diciembre de 2015 solicita al BAC el desembolso del crdito de la siguiente forma:
Oficio 14 diciembre 2015 Oficio 21 de diciembre 2015

MONTO $70.000.000.000 $50.000.000.000
DESTINO Inversin Inversin
TASA DTF +2% EA DTF +2% EA
PAGO DE
VENCIMIENTO VENCIMIENTO
INTERESES
AMORTIZACIN A
VENCIMIENTO VENCIMIENTO
CAPITAL
PLAZO TOTAL 12 meses 12 meses
OFICINA BANCO
AVDA JIMENEZ AVDA JIMENEZ
AGRARIO
Al propio tiempo, NAVELENA SAS solicita al BAC aplicar los desembolsos

respectivamente al Beneficiario NAVELENA SAS a la Cuenta Corriente 256103607 del
BANCO DE OCCIDENTE.
De otra parte, de acuerdo a informacin suministrada a la CGR por NAVELENA SAS

mediante oficio recibido el 15 de marzo de 2017 con nmero de radicado
2017ER0026723, los trminos y condiciones de los crditos que esta sociedad haba
contrado con el Banco de Occidente fueron los siguientes:
1er Desembolso 2do Desembolso

Fecha 6 de febrero de 2015 26 de mayo de 2015
Monto 40.000.000.000,00 10.000.000.000,00
Plazo 18 meses 18 meses
Tasa de inters DTF + 2 TA DTF + 2 TA
Amortizacin a capital Al vencimiento Al vencimiento
Certificado de fuente de Certificado de fuente de
Garantas
pago de la Fiduciaria de pago de la Fiduciaria de
Occidente Occidente
Pago de inters Trimestral Trimestral
Fecha inicial 6 de febrero de 2015 26 de mayo de 2015
Fecha vencimiento 29 de julio de 2016 16 de noviembre de 2016
Segn se informa en esta misma comunicacin, NAVELENA SAS efectu los siguientes
abonos a intereses y capital con el crdito otorgado por el BAC:
Crdito Fecha Abono a capital Abono a

intereses
1er. Desembolso 04/05/2015 640.081.280,00
1er. Desembolso 05/08/2015 648.341.040,00
1er. Desembolso 28/10/2015 648.341.040,00
1er. Desembolso 18/12/2015 5.000.000.000,00
1er. Desembolso 28/12/2015 35.000.000.000,00 424.045.188,00
1er. Desembolso 03/02/2016 8.557.748,00
2do. Desembolso 24/08/2015 159.504.216,00
2do. Desembolso 18/11/2015 161.290.702,00
2do. Desembolso 28/12/2015 10.000.000.000,00 68.410.678,00
Al analizar el proceso de estudio, aprobacin y desembolso del crdito adelantado por el

BAC, la CGR evidencia las siguientes situaciones:
a) Aun cuando los tres estamentos recomendaron y aprobaron el crdito con destino
a inversin, los apartes de los estudios, presentaciones y correos electrnicos
mencionados, indican que durante el anlisis de la operacin el propsito o
destinacin del crdito se modific de acuerdo a las necesidades del cliente y a la
estructuracin del proyecto15, en trminos de plazo, amortizacin y modalidad de
pago de intereses.
b) El destino parcial del crdito, como se evidencia en la trazabilidad de abonos

realizados por NAVELENA SAS al Banco Occidente16, fue la cancelacin de las
obligaciones financieras que tena con dicho Banco. Sin embargo, al efectuar el
desembolso del crdito, el BAC inobserv las condiciones establecidas en los
numerales 42.1 y 42.2 del numeral 42.1 del Manual de Procedimientos del
Proceso de Gestin del Crdito Vs 31.0, en relacin con la Lnea de Crdito
Mejoramiento de Perfil de Deuda para Empresas, en especial las relacionadas
con el pago de intereses.
c) Que si bien el crdito se aprob con destino inversin, segn la definicin que de
esta lnea se incluye en el numeral 29.1 del Captulo 14 Portafolio Lneas de
Crdito Recursos Propios del Manual de Procedimientos del Proceso de Gestin
del Crdito Vs 31.0, la CGR pudo establecer que el BAC desembols el crdito a
NAVELENA SAS, no con el propsito de que se utilizara el cien por ciento (100%)
del valor del crdito para la realizacin de inversiones, sino con el propsito de que
15
Banca de Inversin Corficolombiana entidad a cargo de la estructuracin integral del proyecto
16
Segn Oficio remitido por NAVELENA SAS al equipo auditor el 15 de marzo de 2017 con nmero de
radicado 2017ER0026723
el Banco de Occidente redujera su exposicin de riesgo creditico con el Grupo
ODE en Colombia y en el exterior (), Para poder participar en el sindicado y con
los desembolsos de otras operaciones, se decidi que se efectuara la venta de los
$50.000 millones, como se afirma en el correo mencionado anteriormente.
A lo anterior se agrega que para la poca de los hechos se adverta una alta
probabilidad de impago del crdito que NAVELENA SAS tena con el Banco de
Occidente, en razn a que varios de los directivos de la Organizacin Odebrecht
en Brasil haban sido detenidos por la Polica Federal del Brasil, dentro del
proceso denominado Lava Jato, lo cual permita inferir que el riesgo reputacional
de NAVELENA S.A.S. se vera afectado sustancialmente, toda vez que el 86,67%
del capital accionario de la misma es propiedad de sociedades de la Organizacin
Odebrecht, con lo cual las posibilidades de obtener financiamiento por parte de
esta sociedad se reduciran de manera importante.
d) Adicionalmente, se tiene que el BAC en relacin con NAVELENA SAS no realiz

una operacin crediticia con el propsito de perfilar las obligaciones financieras
que tena con el Banco de Occidente, pues que con el crdito desembolsado
NAVELENA SAS no mejor las condiciones de tasa y muy por el contrario la tasa
se increment, como se evidencia en los cuadros resumen de la informacin que
NAVELENA SAS envi al equipo auditor:
Banco Occidente (DTF + 2% EA)

Fecha de
Desembolso DTF EA Spread EA vencimiento
40.000 4,42% 2% 6,48% 29/07/2015
10.000 4,40% 2% 6,38% 16/11/2015
Banco Agrario de Colombia (DTF + 2% EA)

Fecha de
Desembolso DTF EA Spread EA vencimiento
70.000 5,16% 2% 7,16% 17/12/2016
50.000 5,37% 2% 7,37% 22/12/2016
Lo anterior debido al incumplimiento de las normas establecidas por el BAC en relacin

con el destino o propsito real del crdito, ocasionando que, aun cuando se enmarcara
en la lnea de inversin, se destinaran recursos del BAC para liberar al Banco de
Occidente de la exposicin crediticia que este establecimiento bancario tena con
NAVELENA SAS.
RESPUESTA DEL BAC

Sobre este particular en primer lugar es importante mencionar que NO puede existir
reparo alguno en relacin con las modificaciones referidas del destino del crdito en
cuestin propuestas a lo largo de todo el proceso de otorgamiento, pues ello obedece a
la dinmica propia de dicho procedimiento, que tiene como nico propsito dar cabal
cumplimiento a lo ordenado por el Manual SARC, cuando recalca la importancia de
identificar claramente el propsito del crdito, as como al cumplimiento de las
condiciones establecidas en la normatividad interna para cada uno de los destinos
dispuestos por la Entidad para los crditos.
En efecto, de acuerdo con lo dispuesto en el Manual de Procedimientos del Proceso de
Gestin de Crdito, Captulo 3 Procedimientos de la Subgerencia de Crdito Empresarial
y Oficial, el primer momento en que se establece el destino del crdito en el
procedimiento denominado "Asesorar al Cliente" en donde el comercial, director de
oficina o gerente de cuenta, luego de hacerle la entrevista correspondiente al cliente y de
acuerdo con el mercado objetivo definido por la Entidad y de establecer su necesidad de
financiacin determina la lnea de crdito que ms se ajuste a dicha necesidad. Luego,
en la etapa de anlisis, el analista recomienda el tipo de estructura del prstamo teniendo
en cuenta el propsito del mismo, la generacin de caja y las garantas; y 'finalmente, la
instancia de decisin atendiendo a la evaluacin de la solicitud del cliente, del anlisis de
riesgo y la normatividad interna del Banco adopta la decisin definitiva.
Ahora, aunque relatado de esta manera y a groso modo el procedimiento parece sencillo
y uniforme, como en toda evaluacin de una operacin de crdito, unas ms complejas
que otras, debido a su estructura, la determinacin de las condiciones financieras, entre
ellas, el destino puede naturalmente ser objeto de controversia y de variacin atendiendo
a las particularidades de cada crdito, por lo que no es extrao que a lo largo de todo
este procedimiento se hayan presentado los cambios advertidos en la visita de Auditoria,
mxime para el caso de NAVELENA, donde el mismo fue objeto de estudio por tres
instancias con facultades aprobatorias, Comit Directivo Nacional de Crdito, Comit de
Crdito de Junta Directiva y finalmente la Junta Directiva.
As las cosas, como bien lo menciona la visita fiscal, los ajustes al destino del crdito,
durante el proceso de anlisis y la determinacin del mismo por la instancia de
aprobacin, obedeci claramente a las condiciones de financiacin que requera el
cliente y las condiciones que internamente se encuentran definidas para satisfacer la
necesidad expresada por este, por lo que, hasta aqu no observamos que con los
cambios introducidos se est desconociendo normatividad o procedimiento alguna en lo
que al destino del crdito otorgado a NAVELENA se refiere.
Ahora, tal y como se puede observar en los hechos o aspectos contemplados por la
Auditoria, durante la etapa de anlisis del crdito, segn consta en los estudios
sometidos a consideracin de cada una de las instancias de decisin, se explora en un
primer momento la alternativa del crdito puente, con una combinacin que involucraba
un componente de inversin y otro de mejoramiento de perfil de deuda, alternativas que
finalmente no fueron acogidas por las recomendaciones del rea de riesgos, la cual
seal sobre este respecto, por un lado, que no existe en el Banco normatividad alguna
que regule el crdito puente y por otra parte, que las condiciones que se proponan en
materia de amortizacin de capital no se ajustaban a las condiciones definidas para la
lnea de mejoramiento de perfil de deuda y finalmente en cuanto a la lnea de inversin,
descarta nicamente la exigencia de que tenga que hacerse mediante crdito sindicado,
mas no el destino de inversin como tal, soportada en que la operacin tena como
objeto la ejecucin de las obras de construccin, dragado, equipamiento, operacin
ye/mantenimiento para asegurar la navegabilidad del ro magdalena desde bocas de
ceniza hasta puerto salgar, comprendiendo la prestacin de servicios operativos y
asistencia a la navegacin (_),.
A lo anterior habra que sumarle que de acuerdo con las definiciones que trae el
portafolio de las lneas de crdito con recursos propios (Captulo 14 Portafolio Lneas de
Crdito Recursos Propios del Manual de Procedimientos del Proceso de Gestin del
Crdito), en donde se contempla para la lnea de inversin lo siguiente: "Lnea de crdito
comercial destinada a financiar compra de maquinaria, equipos nuevos, vehculos
nuevos o usados hasta cinco aftas de antigedad, herramientas, bodegas, locales,
establecimientos de comercio y dems activos fijos de capital que se requieran para el
funcionamiento de la empresa. Adecuacin de instalaciones y dems inversiones
requeridas para el desarrollo de la actividad productiva, mientras que para la lnea de
Mejoramiento de Perfil de Deuda para empres se seala que: Lnea de crdito con
recursos ordinarios dirigida a clientes de la Banca Empresarial. El propsito de la lnea de
mejoramiento de perfil de deuda para empresas, es mejorare/flujo de caja en el mediano
y largo plazo, respecto aposiciones pasivas adquiridas con otras entidades de crdito;
claramente la financiacin propuesta por el cliente no se enmarcaba dentro de esta
ltimo, pues no tena como fin necesariamente el mejoramiento del flujo de caja del
cliente, mxime cuando, as lo advierte la misma Auditoria, pues con la operacin
otorgada no se mejor la tasa de inters del crdito que previamente le concedi el
Banco de Occidente. De otro lado, las condiciones financieras en cuanto a pago de
intereses que para el crdito otorgado por el Banco se proponan, esto es, amortizacin
al vencimiento, no se ajustaban a las condiciones establecidas para el destino
mejoramiento perfil de deuda que contempla -"cualquier modalidad vencida mximo
semestral".
Por el contrario, la lnea de inversin al tener como propsito financiar activos fijos y de
capital que se requieran para el funcionamiento de la empresa Adecuacin de
instalaciones y dems inversiones requeridas para el desarrollo de la actividad
productiva, contempla un espectro mucho ms amplio en cuanto a la utilizacin de los
recursos del crdito, estando este determinado y limitado nicamente por las
necesidades de la empresa en la debida ejecucin y desarrollo de su objeto social y por
lo mismo sus condiciones financieras .tal y como se encuentran definidas en la
normatividad en cita, atienden bsicamente a las condiciones del proyecto o inversin y
al anlisis de flujo de caja.
Tales necesidades, no eran otras que sufragar las inversiones que demandaban la
ejecucin en la etapa de Preconstruccin del Proyecto para la "Recuperacin de la
Navegabilidad en el Rio Magdalena" y para la cual ya NAVELENA haba obtenido
recursos por parte del Banco de Occidente, que haban sido invertidos en el proyecto de
acuerdo 'a certificados de costos emitidos por la fiduciaria y la presentacin del
estructurador, el cual al momento de la aprobacin se evidenciaba la evolucin de los
citados costos de acuerdo al avance de las obras de pre-construccin que a septiembre
de 2015 ascendan a $125.574 MM. De suerte entonces que lo que se produce es una
sustitucin de uno de los elementos de las obligaciones como lo es el acreedor, pero el
destino de la deuda sigui siendo el mismo, esto es, inversin en la etapa de pre-
construccin del proyecto, pero no un mejoramiento del perfil de esta.
Lo anterior para significar que aun cuando parte del crdito aprobado se haya dirigido a
la cancelacin de las obligaciones financieras que tena NAVELENA con el Banco
Occidente o con el propsito de que el Banco de Occidente redujera su exposicin de
riesgo creditico con el grupo ODE en Colombia y en el exterior (), Para poder participar
en el sindicado ello NO conlleva a eliminar el componente de Inversin mencionado que
fue evaluado por el Banco y conforme al cual sustent la aprobacin, que fue
debidamente satisfecho en inversiones para el Proyecto, pues los recursos obtenidos de
la deuda cancelada al Banco de Occidente haban sido destinados o invertidos en las
actividades contempladas en el contrato APP para la etapa de Pre-construccin de dicho
Proyecto, NI puede conducir indefectiblemente a que se tuviera que determinar como
destino del crdito el mejoramiento del perfil de deuda, pues como ya se advirti dada las
definiciones que para este destino se tiene en el Banco, el mismo no atenda a las
condiciones particulares de este crdito, pues el elemento preponderante del propsito
de esta lnea, es el mejoramiento de flujo de caja del cliente, aspecto que aqu no se
presenta.
()
En suma, la definicin del destino del crdito por parte del Banco se ajust a los
lineamientos que le impona la normatividad vigente y atendiendo a la informacin del
proyecto de inversin y a las necesidades de financiacin del cliente, as como a las
condiciones financieras sealadas por la normatividad interna para cada una de las lneas
o destinos antes referidos, de donde se puede derivar de manera clara que la para el caso
particular de NAVELENA no era aplicable la lnea de Mejoramiento de Perfil de Deuda
para empresas, pues su propsito como sus condiciones financieras, no atendan a las
particularidades del proyecto objeto de financiacin. La lnea que s corresponda y se
ajustaba a las necesidades del proyecto era la Lnea Inversin Fija Banca Empresarial, tal
y como se estableci en la aprobacin del crdito, ms all de las consideraciones que a
lo largo de todo el proceso de estudio hicieron que el Banco oscilara en uno u otro
destino, todo ello para llegar a la mejor conclusin y que ms se ajustaba a la
normatividad interna, como finalmente sucedi.
()
De otra parte, seala la Auditora que para la poca de los hechos se adverta una alta
probabilidad de impago del crdito que NAVELENA SAS tena con el Banco de Occidente,
en razn a que varios de los directivos de la Organizacin Odebrecht en Brasil haban
sido detenidos por la Polica Federal del Brasil, dentro del proceso denominado 'Uva Jato';
lo cual permita Inferir que el riesgo reputacional de NAVELENA 5:A ,S. se verla afectado
sustancialmente, toda vez que el 56,67% del capital accionario de la Misma es propiedad
de sociedades de/a Organizacin Odebrecht, con lo cual las posibilidades de obtener
financiamiento por parte de esta sociedad se reduciran de manera Importante.
Sobre el particular, procede ser enfticos en que se trata de apreciaciones que no

cuentan con respaldo factico ni jurdico, pues atendiendo a la informacin disponible del
cliente y del proyecto para la fecha de *aprobacin y desembolso del crdito, ao 2015,
era claro que en materia de la reputacin moral del cliente, los hechos que se informaban
de la operacin 7ava jato'', no hacan prever que haba alguna incidencia en Colombia,
pues esta involucraba especficamente a la empresa Petrobras, polticos, autoridades y
empresas contratistas 'brasileas, de igual manera, sin que existiera a esa fecha
sentencia condenatoria en firme declarando la responsabilidad penal de estos, ya que en
ese momento solo se conoca de la detencin preventiva de los ejecutivos de esa
compaa.
Vale decir, no se tena conocimiento de la presunta comisin de delitos en Colombia o

que los cometidos en ese otro territorio tuvieran incidencia en nuestro pas, en el sentido
que las personas jurdicas y los representantes legales de las empresas del grupo que
actuaban como contratistas en Colombia, eran absolutamente diferentes de los directivos
y empleados a los que se estaba investigando en Brasil, que estos mismos tampoco
representaban o eran empleados para empresas que hubieran participado en los
contratos firmados en Colombia, tratndose de sujetos de derechos diferentes.
()
As las cosas, no se puede hablar de una alta probabilidad de impago del crdito que
NAVELENA SAS tena con el Banco de Occidente como consecuencia de los hechos
sucedidos con ejecutivos en Odebrecht en junio de 2015, porque ni para el momento de la
aprobacin, ni para la fecha del cumplimiento de la obligacin, tal situacin judicial se
eriga como una causa razonable para no obtener el cierre, pues se demuestra con el
pronunciamiento de CORMAGDALENA que NAVELENA si cont con la oferta de
financiacin por parte de una entidad financiera (Semitono Matsue Banquina Corporation)
que cumpla los requisitos dispuestos en el Contrato APP.
()
Durante el anlisis de la operacin el propsito o destinacin del crdito se

modific de acuerdo a las necesidades del cliente y a la estructuracin del proyecto
El BAC manifiesta que el propsito o destinacin del crdito aprobado a Navelena se

modific de acuerdo a las necesidades del cliente y a la estructuracin del proyecto,
sealando que las modificaciones realizadas obedecen a la dinmica de los
procedimientos de otorgamientos de crditos, en donde debe identificarse el propsito del
crdito. Resalta que el destino del crdito puede ser objeto de controversia conforme sus
particularidades, especialmente el que aqu se estudia, que fue objeto de aprobacin por
tres dependencias.
Afirma que efectivamente se concibi, en principio, un crdito puente como una

combinacin que involucraba un componente de inversin y otro de mejoramiento de
perfil de deuda, pero que dicha alternativa finalmente no se aprob conforme a las
recomendaciones del rea de riesgo, relacionadas con las condiciones de amortizacin de
capital y las condiciones de mejoramiento de flujo de caja del cliente, entre otras.
Por tal razn, seala que la lnea que finalmente se ajustaba al crdito era la de inversin,
con la cual se sufragaran las inversiones necesarias para la ejecucin del proyecto en la
etapa de preconstruccin y, teniendo en cuenta que Navelena ya haba obtenido recursos
por el Banco de Occidente, se cancelaran dicha obligacin con una parte del crdito,
situacin con la cual no se eliminaba el componente de inversin, porque el dinero
suministrado por el Banco de Occidente se haba invertido en el proyecto. Reafirma que,
en todo caso, corresponde a una inversin, porque solo hay una sustitucin de uno de los
elementos de las obligaciones como lo es el acreedor, pero el destino de la deuda sigui
siendo el mismo, esto es, inversin en la etapa de pre-construccin del proyecto, pero no
un mejoramiento del perfil de esta. Por las razones expuestas, considera que no ha
inobservado las normas relativas a la lnea de crdito de mejoramiento de perfil de deuda
para empresas, debido a que no se aprob el crdito por dicha lnea, sealando que el
destino del crdito fue identificado plenamente y se cumplieron las condiciones definidas
internamente por el BAC en su normativa.
En relacin con los anteriores argumentos del BAC, efectivamente las condiciones de un
crdito pueden ser objeto de discusin, mxime cuando intervienen diferentes instancias.
No obstante, los argumentos que se exponen por cada uno de los estamentos
aprobatorios deben ser analizados razonablemente con la mayor diligencia y prudencia, a
efectos de adoptar la decisin que mejor convenga a los intereses del BAC otorgante del
crdito, del cliente y se encuentre completamente ajustada a la normativa vigente.
Como se desprende de la respuesta, el BAC acepta y reconoce a lo largo de su escrito

que el destino del crdito fue objeto de diferentes modificaciones, sealando que estas se
dieron para satisfacer las necesidades del cliente. Sin embargo, se advierte que dichas
modificaciones no se realizaron en funcin de NAVELENA SAS, pues el propsito del
BAC siempre fue el de pagar la deuda con el Banco de Occidente, por lo que en principio
analiz la opcin de cancelar dicha obligacin a travs de la lnea de crdito
mejoramiento de perfil de deuda para empresas, lo cual no result viable porque el rea
de Riesgos manifest que las condiciones que se proponan en materia de amortizacin
de capital no se ajustaban a las condiciones definidas para la lnea de mejoramiento de
perfil de deuda, motivo por el cual se descart esa alternativa.
Por esta razn, y desde luego con el fin de pagar la obligacin del Banco de Occidente, el
BAC decidi otorgar el crdito a travs de la lnea de Inversin, destinando una parte del
mismo a la cancelacin de dicha obligacin, con lo cual no se concedi ningn beneficio a
NAVELENA pues no se mejor la tasa de inters del crdito, y tampoco fue negocio o se
benefici el BAC, porque al contrario result asumiendo un riesgo que es el que
precisamente hoy en da se cuestiona.
Entonces, las diferentes modificaciones que se surtieron en el proceso de estudio,

aprobacin y otorgamiento del crdito se realizaron con el objetivo de pagar la obligacin
previamente adquirida por NAVELENA con el Banco de Occidente, tal y como lo reconoce
el mismo BAC en su respuesta, cuando asegura que parte del crdito aprobado se dirigi
a () la cancelacin de las obligaciones financieras que tena NAVELENA con el Banco
Occidente o con el propsito de que el Banco de Occidente redujera su exposicin de
riesgo creditico con el grupo ODE en Colombia y en el exterior (), Para poder participar
en el sindicado ().
En el presente caso, las sucesivas modificaciones que se hicieron durante el proceso de

otorgamiento del crdito, y que finalmente conllevaron a la aprobacin total del crdito por
la lnea de Inversin, se efectuaron exclusivamente con el propsito de que el Banco de
Occidente redujera su exposicin de riesgo crediticio, y no con el nimo de beneficiar al
cliente ni al mismo BAC, pues, se reitera, este termin asumiendo un riesgo sin ninguna
razn, desconociendo el BAC las normas establecidas en el Manual de Procedimientos
del Proceso de Gestin del Crdito, especialmente las contenidas en el numeral 29.1 del
Captulo 14 Portafolio Lneas de Crdito Recursos Propios (vigente a la fecha del
otorgamiento del crdito), en el cual se define la lnea inversin fija Banca Empresarial
como la: Lnea de crdito comercial destinada a financiar compra de maquinaria, equipos
nuevos, vehculos nuevos o usados hasta cinco aos de antigedad, herramientas,
bodegas, locales, establecimientos de comercio y dems activos fijos y de capital que se
requieran para el funcionamiento de la empresa. Adecuacin de instalaciones y dems
inversiones requeridas para el desarrollo de la actividad productiva (subrayado fuera de
texto).
De la anterior definicin se advierte que la lnea de crdito inversin banca fija empresarial
se otorga para la COMPRA de equipos, elementos y dems activos fijos de la empresa,
as como para otras inversiones que se requieran para que pueda desarrollar su actividad
productiva.
Ahora bien, vulnera su propia normatividad el BAC cuando concluye que la totalidad de
los recursos del crdito correspondan a inversin, de una parte, porque se destinaran a
sufragar las inversiones necesarias para la ejecucin del proyecto en la etapa de
preconstruccin y, de otra, porque el saldo se empleara para pagar un crdito cuyos
recursos a su vez haban sido invertidos en el mismo proyecto. Se configura la aludida
vulneracin, porque la porcin del crdito que se destin al pago de la deuda con el
Banco de Occidente no corresponde a una compra de equipos, bienes o activos, ni a una
inversin, expresin esta ltima que debe entenderse en su sentido natural y obvio, esto
es, como accin y efecto de invertir, que es una accin a futuro, sino con el propsito de
que Navelena cancelara las obligaciones financieras con el Banco de Occidente y este, a
su vez, redujera su exposicin de riesgo crediticio con el Grupo ODE en Colombia y en el
exterior (), Para poder participar en el sindicado y con los desembolsos de otras
operaciones se decidi que se efectuara la venta de los $50.000 millones ().
Bajo esa premisa no resulta admisible que el BAC pretenda encajar, va indirecta, la
definicin de inversin al pago de la obligacin financiera contrada por NAVELENA con el
Banco de Occidente, que en el pasado haba desembolsado recursos para la adquisicin
de equipos y, en general, para inversin en la etapa de preconstruccin del proyecto en
cuestin. El destino del crdito debe evaluarse frente al empleo actual que se le va a dar a
los recursos, y no en relacin con la destinacin que se le dio a los dineros de la
obligacin financiera con el Banco de Occidente.
Entonces, contrario a lo afirmado por el BAC, los diferentes ajustes introducidos al crdito
s vulneran la normatividad vigente, en especial el numeral 29.1 del Captulo 14 Portafolio
Lneas de Crdito Recursos Propios.
Alta probabilidad de impago del crdito como consecuencia de la situacin jurdica

en Brasil de los directivos de la Organizacin Odebrech
El BAC afirma que, con base en la informacin del cliente NAVELENA, en la poca de
aprobacin y desembolso del crdito, no era posible prever que afectara las operaciones
en Colombia.
En este aspecto, la CGR se remite al anlisis efectuado en la respuesta a la observacin

nm. 1 en relacin con el riesgo reputacional de NAVELENA, reiterando que el BAC no
realiz una adecuada evaluacin del riesgo reputacional al que se encontraba expuesta,
como consecuencia de la situacin jurdica de varios de los directivos de la Organizacin
Odebrecht en Brasil, y que la afirmacin de que () no se tena conocimiento de la
comisin de delitos en Colombia o que los cometidos en ese territorio tuvieran incidencia
en nuestro pas, pone de manifiesto el desconocimiento del BAC en materia de riesgo
reputacional, pues con ello asumi que no era importante que los accionistas mayoritarios
del sujeto de crdito tuvieran imputaciones de orden penal en otro pas, por lo cual no
consider los efectos que esta situacin jurdica podra generar en la confianza del
pblico, inversionistas y prestamistas respecto de las empresas que conforman la
Organizacin Odebrecht, as como tampoco evalu ni consider las afectaciones y
repercusiones negativas de esta situacin sobre la capacidad de la empresa para la
obtencin de financiamiento.
El BAC no valor en el estudio de crdito las alertas presentadas por el Vicepresidente de

Riesgos el 9 de noviembre de 2015 a la presidencia del BAC y a las Vicepresidencias de
Crdito y Cartera, de Banca Comercial y Jurdica, en la cual les pona en conocimiento un
comunicado de prensa del diario EL TIEMPO, en donde se adverta los riesgos asociados
a los problemas que vena enfrentando la firma ODEBRECHT17 en Brasil, habiendo
omitiendo lo establecido en el literal d) del numeral 4 del prrafo m) del Manual de
Polticas de Crdito, Cartera y Garantas del BAC, que estableci la obligatoriedad que las
dems dependencias del BAC atendieran y efectuaran al anlisis de las alertas emitidas
por la Vicepresidencia de Riesgos.
El BAC desconoci, por un lado, que el valor del crdito a desembolsar comprometa un
porcentaje significativo del patrimonio tcnico del BAC y, por otro, el reembolso de la
obligacin estaba sujeta y condicionada al cierre financiero del proyecto a que se refiere
el contrato de APP 01 de 2014, proceso dentro del cual la consecucin de recursos de
financiacin era crucial y determinante, mxime cuando el reembolso de la totalidad de la
obligacin (capital e intereses) penda de los recursos provenientes del primer
desembolso de la Deuda Senior (crdito sindicado) que tendra lugar con ocasin del
cierre financiero.
Sin embargo, los criterios, parmetros y elementos anteriormente descritos fueron

omitidos por el BAC en el proceso de estudio, anlisis, aprobacin y desembolsos del
crdito a NAVELENA SAS, a pesar de las alertas presentadas el 9 de noviembre de 2015
por el Vicepresidente de Riesgos a la Presidencia del BAC y a las Vicepresidencias de
Crdito y Cartera, de Banca Comercial y Jurdica. Otro tanto hizo la Vicepresidencia
Jurdica en el memorando del 25 de noviembre de 2015 dirigido a la Vicepresidencia de
Banca Comercial.
Por las anteriores razones se valida el hallazgo en los trminos comunicados.
HALLAZGO No 3. LA DETERMINACIN DE LA TASA DE INTERS PREFERENCIAL

EN EL CASO DEL CRDITO APROBADO V DESEMBOLSADO A NAVELENA SAS.
El Manual de Polticas de Crdito, Cartera y Garantas del BAC en su Captulo XII

Poltica de Tasas de Inters, prev que La poltica de tasa de inters para los productos
de colocacin, se establece con base en el anlisis integral de los productos utilizados.
Por lo tanto, se debe determinar la rentabilidad integral del cliente que involucre la
asignacin de tasas en funcin del riesgo, rentabilidad y su reciprocidad.
() Esta poltica aplica para las tasas de inters de las lneas de crdito otorgadas con
recursos ordinarios o de redescuento.
Por su parte la Circular Reglamentaria No. 054 del 8 de agosto de 2014 del BAC,
mediante la cual se reglamenta el esquema de operacin de asignacin de tasas
especiales para aquellos clientes que cumplen con los lineamientos establecidos, en su
numeral 2 del literal A indica que El otorgamiento de las tasas diferentes a las emitidas
mensualmente por la Vicepresidencia Financiera para los segmentos Grandes Clientes y
Otros clientes, as como para entes territoriales con alta clasificacin crediticia (calificacin
homologable AA+) se estimarn a travs del Modelo Pricing disponible en intranet y se
deben cumplir con las siguientes condiciones:
17
Accionista del 67% de las acciones de NAVELENA
Operaciones con cupo crediticio mayor a $500 millones y con un plazo igual o
superior a 180 das. ()
Que correspondan a las operaciones de crdito que se aprueban en los Comits de
Junta Directiva, Delegado de Junta Directivo Nacional de Crdito o en el de la
Vicepresidencia de Crdito y Cartera.
El riesgo de crdito o prdida esperada debe ser calculada y proporcionada
previamente por la Vicepresidencia de Riesgos.
As mismo, en el numeral 2.1 del literal A de la citada circular se indica que: () Las
Vicepresidencias de Banca Agropecuaria o de Banca Comercial son las responsables de
la correcta utilizacin y diligenciamiento del modelo garantizando la veracidad de la
informacin, as como de la asignacin de la tasa al cliente y de la gestin del resultado,
que en su totalidad estar determinado por la informacin suministrada. Los usuarios
responsables del diligenciamiento y utilizacin en cada Vicepresidencia son: ()
Vicepresidencia de Banca Comercial: Vicepresidente, asesor de Vicepresidencia, Gerente
Nacional de Banca Empresarial, Gerente Nacional de Banca Oficial y Gerente de Cuenta
de la Banca Empresarial.
Dicho Modelo fue aprobado por el Comit Financiero y de Riesgos Delegado de la Junta
Directiva en marzo de 2014 y presentado a la Junta Directiva, segn consta en el Acta No.
571 del 19 de octubre de 2015.
Las atribuciones que se definen para la asignacin de tasas de acuerdo con este modelo
son las siguientes:
Gerentes de Ventas Nacionales: ROA>=1% ROE>=11.04%
Vicepresidentes Comerciales: ROA>=0.5% <1% ROE>=5.52%<11.04%
Comit de Tasas:
ROA>=0% <0.5% ROE>=0%<5.52%
De otra parte, el Manual de diligenciamiento del modelo Pricing, en el numeral 6. Carga
de datos, literal e. otros servicios y exoneraciones indica para el rengln Otros ingresos
netos: Diligencie ingresos mensuales que perciba el BAC por la utilidad neta resultante
de otros negocios directamente relacionados con el cliente, diferentes a los evaluados, y
adquiridos a su nombre.
La Junta Directiva del BAC aprob la operacin de crdito a la sociedad NAVELENA SAS
segn consta en el acta No. 575 del 12 de noviembre de 2015, y, en relacin con la tasa
de Inters se estableci la siguiente condicin:
TASA DE INTERS: La vigente al momento del desembolso o la tasa

especial que asigne la Vicepresidencia Financiera, la
Gerencia de Tesorera o la tasa preferencial que
gestin de tasas
Mediante comunicaciones internas del 17 y 22 de diciembre de 2015, el Vicepresidente de
Banca Comercial (E) informa al Gerente Central de Desembolsos y Activas que la tasa de
inters del crdito aprobado a la sociedad NAVELENA SAS es del DTF+2% EA. Como
soporte de dicha tasa se anexan las salidas del modelo Pricing denominados Balance
General y Estado de resultados y los criterios de rentabilidad, en los que se refleja la
inclusin de otros ingresos netos para el BAC por la suma de $45 millones mensuales y
un acumulado de $540 millones anuales.
Con la carga de dichos ingresos, el modelo arroja valores para los indicadores ROA y
ROE (ver cuadro 1), que de acuerdo a la poltica de atribuciones del BAC le permitieron a
la Vicepresidencia Comercial la determinacin y asignacin de una tasa de inters
especial.
Cuadro No. 1. Resultados Modelo Pricing

Oficio Monto ROA ROE
17 de Diciembre $70.000 0.60% 6.65%
22 de Diciembre $50.000 0.70% 7.77%
Al respecto, cabe resaltar que en respuesta al punto 7 de la solicitud de informacin No.

CGR-BAC-017, allegada a la comisin auditora el da 31 de marzo de 2017, la
Vicepresidencia de Banca Comercial seala que el valor incluido en este rubro
corresponde a la proyeccin de los ingresos que recibira el BAC por razn del convenio
de libranzas que se suscribira con la sociedad NAVELENA SAS, el cual se concretara a
partir del cierre del primer trimestre de 2016. Segn se indica por parte del BAC, en
desarrollo de este convenio y producto de la colocacin de crditos a empleados de
NAVELENA SAS (mayoritariamente ingenieros y otros especialistas con salarios
mensuales superiores a $4.5 millones) por un valor promedio de $4.500 millones se
generaran ingresos para el BAC por valor de $45 millones mensuales.
Agrega la Vicepresidencia de Banca Comercial en su respuesta a la CGR que debido a
que para esa fecha se estableci que se iban a presentar demoras en la acreditacin del
cierre financiero del proyecto, se decidi posponer la firma de dicho convenio, acordando
con el cliente una reciprocidad, consistente en la apertura de unas cuentas de ahorro y el
depsito en stas de unas sumas de dinero. Se indica al respecto que Fiduoccidente
(sociedad fiduciaria que administra la Fiducia Mercantil Irrevocable de Administracin,
Garanta, Fuente de Pago y Pagos No 4-2-1739 Fideicomiso Rio Magdalena), dio
apertura, el 8 de junio de 2016, a dos cuentas de ahorros en las que se ha mantenido un
saldo cercano a los $ 22.200 millones.
No obstante lo anterior, la CGR encuentra que se contravinieron las indicaciones del
Manual Operativo del Modelo de Pricing, por cuanto se incorpor al modelo ingresos que
el BAC an no estaba percibiendo y que adicionalmente no se generaran por
operaciones directas con el cliente sino de operaciones de crdito que se realizaran en el
futuro con algunos de sus empleados. Ello significa que se asumieron en el modelo
como ciertos unos ingresos cuya ocurrencia estaba sujeta a la firma en el futuro de un
convenio de cuyo desarrollo se derivaran ingresos para el BAC en cuanta de $45
millones.
Dicha situacin incidi en que se incrementaran los valores de los indicadores ROA y
ROE del cliente, ocasionando con ello que la decisin sobre la tasa del crdito no fuese
adoptada por el estamento superior, esto es, por el Comit de Gestin de Tasas para la
fijacin y aprobacin de la tasa de inters preferencial.
Respuesta de la entidad
El Modelo Pricing constituye bsicamente una herramienta tcnica que permite estimar y
establecer la tasa de inters que podr ser otorgada a clientes previamente definidos y
que cumplan con las condiciones sealadas, en condiciones diferenciales y especiales
que, por lo general, consisten en tasas inferiores a las publicadas en carteleras, siempre
bajo la premisa que la operacin de crdito se otorgue en condiciones de mercado, pero
sobre todo que la tasa de inters tome en consideracin el riesgo de la operacin, su
rentabilidad y reciprocidad.
Para efectos de este modelo se utiliza la metodologa diseada por la Gerencia de

Valoracin Financiera que toma en cuenta las variables y parmetros previamente
definidos, adoptando corno insumo la informacin que consolide y diligencia el usuario del
modelo Vicepresidencias de Banca Comercial y Banca Agropecuaria. Tal informacin
est referida a generalidades del cliente y a las condiciones de la relacin comercial con
este, que involucra las reciprocidades que este pueda generar al Banco, mediante
productos de captacin o colocacin vigentes o actuales, as como servicios bancarios
contratados, pero tambin toma en cuenta oportunidades de negocio para el Banco con
ese cliente, de suerte que se tenga en cuenta adems los productos pasivos, activos
futuros y servicios bancarios futuros que se proyecta celebrar con ese cliente, sin
embargo no llega hasta ah, el anlisis integral del cliente permite adems contemplar
otros negocios directamente relacionados con l pero diferentes a los anteriores y que no
necesariamente registren a su nombre, vale decir, el modelo no se basa nicamente en
ingresos presentes o ciertos, sino que contempla adems la posibilidad de ingresos
futuros debidamente proyectados.
En efecto represe que, en el numeral 6. del Manual de Diligenciamiento del Modelo

Pricing, contrario a lo manifestado por la Auditora, dicho modelo en la carga de datos
diferencia las operaciones directas con el cliente con aquellas relacionadas con este y
para estas ultima como es apenas lgico no requiere que estn registradas a su nombre.
As las cosas, es claro que para el caso de NAVELENA dentro de la informacin con la
cual se aliment el modelo atendi a tales variables, esto es, las generalidades del cliente
y de la operacin activa que se proyectaba celebrar, y aquellas relacionada con las
oportunidades de negocio que se avizoraban como posibles y relacionadas directamente
con este, dado que correspondan a crditos de libranza a sus empleados.
En efecto, es de reiterar que la tasa de inters asignada al crdito del Banco, fue
negociada con el equipo financiero de NAVELENA, previo al desembolso, teniendo en
cuenta entre otros factores; la tasa vigente en el 2015 con el Banco de Occidente y
equivalente al DTF + 2%. Adicionalmente, se plantearon e incluyeron en el clculo del
Modelo Pricing otros ingresos por $ 45 millones mensuales, correspondientes a los que
recibira el Banco por la firma de un convenio de libranzas.
Estos ingresos se obtuvieron proyectando una cartera promedio de $ 4.500 millones, con
100 empleados de NAVELENA, mayoritariamente ingenieros y otros especialistas con
salarias mensuales superiores a $ 4.5 millones. Es de pleno conocimiento, que el
promedio de los salarios de NAVELENA son mayores a los indicados, debido al perfil y
experiencia que requiere la compaa. Es de anotar, que, para establecer el valor de la
cartera, se tuvo en cuenta las polticas actuales del Banco para prstamos de libranzas,
es decir, hasta 10 veces el salario con firma personal y hasta 15 veces el salario con
codeudor, con montos mximos de $ 150 millones y $ 200 millones respectivamente.
En las negociaciones adelantadas con la compaa, se acord concretar este convenio a
partir del cierre del primer trimestre del ao 2016. Para esa fecha, fueron evidentes para
el equipo de esta Vicepresidencia, que se iban a dar demoras en la acreditacin del cierre
financiero del proyecto, por lo cual se decidi posponer la firma del convenio de libranzas,
por lo que se convino con el cliente una reciprocidad va depsitos en cuentas de ahorro,
razn por la cual FIDUOCCIDENTE abri a partir del 8 de junio de 2016, 2 cuentas en las
que se ha mantenido un saldo total de alrededor de $ 22.200 millones.
Ahora en relacin con la aplicacin de Modelo Pricing vale la pena ratificar y ser enfticos
en que, en el instructivo de la Vicepresidencia Financiera para el diligenciamiento del
modelo, no se indica, en ninguna de sus partes, que los datos de reciprocidades
adicionales, corresponden exclusivamente a hechos cumplidos. De ser as, no se podra
utilizar para clientes nuevos como el caso de NAVELENA, que no tienen record de
negocios con el Banco.
Es ms, a manera de ejemplo, en el captulo dedicado a pasivos, se hacen varias

referencias a los pasivos futuros, no solo a los actuales, nuevamente dando cabida a la
construccin de relaciones integrales con los clientes, ms all de operaciones puntales
de crdito, incluyendo una variedad de reciprocidades que se van construyendo en el
tiempo. Tambin, en el instructivo se evidencia que la informacin a llenar debe incluir "lo
que es y ser en los diferentes conceptos de activos, pasivos e ingresos adicionales.
En conclusin, el modelo utilizado para calcular la tasa de inters del crdito de

NAVELENA fue el correcto, siguiendo la prctica usual en este tipo de clientes, y en
particular la que atae a los clientes a vincular, que consiste en incluir la operacin de
crdito que se va a aprobar, junto con las reciprocidades futuras pactadas con el cliente,
tanto en pasivos como en ingresos comisionables.
As las cosas y en la medida en que el Modelo Princing permita y permite incorporar para
el clculo de la tasa de inters proyecciones de ingresos de negocios que sin pertenecer o
encontrarse a su nombre sino relacionado directamente con este, bajo la carga de datos
correspondiente a "otros servicios y exoneraciones; en el caso NAVELENA la carga de
tales datos, bajo las proyecciones de los ingreso provenientes de los crditos de libranza
a los empleados de este, desvirta que en la operacin de crdito de este se haya
incurrido en incumplimiento de la poltica de tasa de inters establecida en el Manual
SARC y los procedimientos dispuestos en los reglamentos internos.
Por tal razn, y dado que ningn reparo se puede endilgar al Banco por una conducta que
honra lo sealado en dicha normatividad, se solicita a la Auditora desestimar la presente
observacin.
Anlisis de Respuesta
Analizada la respuesta, es de aclarar que la CGR no discute la utilizacin del modelo

Pricing para la estimacin y determinacin de la tasa de inters. Lo que se cuestiona es la
omisin de seguir las indicaciones previstas en el Manual Operativo del Modelo de Pricing
en lo que respecta a la informacin cargada en el modelo que tiene como fin ltimo la
determinacin de las atribuciones que aprueban las tasas.
Si bien es cierto que el modelo permite incorporar convenios futuros, si lo pretendido por
el BAC era incluir los 45 millones como una reciprocidad generada por la celebracin de
un fututo convenio de libranzas, dicho valor, y su respectivo anlisis y detalle, debi
diligenciarse por el BAC en los campos 31 a 45, correspondiente a Servicios Bancarios,
en los cuales, segn el Manual, se debe especificar los detalles del producto de la
siguiente manera:
31. Especifique si el convenio es actual o futuro

32. Determine el tipo de convenio que el cliente posee o proyecta suscribir.
33. Ingrese el valor mensual transado del convenio actual o proyectado.
34. Indique que monto del valor total transado se opera u operar en oficinas.
35. Indique que monto del valor total transado se opera u operar en oficinas.
36. Indique que monto del valor total transado se opera u operara en otras redes,
este campo solo aplica cuando se trata de convenios de pago.
37. Ingrese la cantidad promedio mensual de transacciones del convenio actual o
proyectado.
38. Indique que cantidad del promedio total de las transacciones se operan u
operarn en oficias.
operarn en las oficinas.
operarn en otras redes, este campo solo aplica cuando se trata de convenios de
pago.
41. Marque si el recaudo o pago del convenio es o ser por cdigo de barras o por
transferencia electrnica.
42. Especifique si el cobro de comisiones del convenio es o ser sobre el monto
transado o por operacin.
43. Indique el porcentaje sobre el monto o el valor por operacin cobrado como
comisin del convenio.
44. Ingrese el factor de costo por mil a partir de la Herramienta de Transporte de
Numerario dispone en la misma ruta del modelo.
45. Ingrese la probabilidad de afectacin de numerario a partir de la Herramienta de
Transporte de Numerario disponible en la misma ruta del modelo.
Fjese que el valor al que hace alusin el BAC en su respuesta, correspondiente a $45
millones mensuales resultado de la proyeccin de la cartera proveniente de un futuro
convenio de libranzas que se suscribira con NAVELENA, del cual adems no se aport
ninguna prueba, fue incorporado en el campo 46 que segn el manual establece:
Otros servicios y exoneraciones campo en el que el manual especifica el

diligenciamiento de ingresos mensuales que perciba el BAC por la utilidad neta
resultante de negocios directamente relacionados con el cliente, diferentes a los
evaluados, y adquiridos a su nombre. (el subrayado es nuestro).
Estas indicaciones del campo 46 no hacen alusin a servicios futuros o a expectativas de

ingresos por convenios futuros, como s lo especifican los anteriores campos, sino a
ingresos mensuales que el BAC reciba por la utilidad neta que resulte de negocios del
cliente y adquiridos a su nombre, lo que no se presentaba en el presente caso, en el que
los negocios no estaran a nombre de Navelena sino al de sus empleados.
Adicionalmente, no es cierto lo afirmado en la respuesta que el BAC percibira 45 millones

mensuales por la firma del convenio de libranzas, pues no existe ningn tipo de estudio o
anlisis que permitiera concluir que, en el evento en que se celebrara el convenio de
libranzas, efectivamente los empleados de Navelena solicitaran crditos, en la medida
que no se aport a esta auditora prueba alguna que le hubiera permitido al BAC tener
conocimiento sobre las necesidades crediticias de dichos empleados, situacin que
resultaba totalmente incierto para el BAC al momento de otorgar el crdito aprobado a
Navelena.
Por otra parte, tal y como se afirma en la respuesta del BAC, el modelo se basa no solo
en ingresos presentes, sino tambin en la posibilidad de ingresos futuros debidamente
proyectados, es preciso sealar que el BAC no aport ningn soporte que permita
evidenciar el debido anlisis que realiz en su momento sobre los valores proyectados
que recibira como resultado del convenio de libranza.
Si bien es cierto, all mismo se aduce que los ingresos de 45 millones se obtuvieron
proyectando una cartera promedio de $ 4.500 millones, con 100 empleados de
NAVELENA, mayoritariamente ingenieros y otros especialistas con salarias mensuales
superiores a $ 4.5 millones, vale la pena recalcar que no hay prueba del estudio y
proyeccin que hiciera el BAC de forma previa al otorgamiento del crdito para estimar los
ingresos que diligenci, proyeccin que se expone lacnicamente en esta oportunidad,
pero sin mayor soporte probatorio y sin tener algn tipo de certeza de que efectivamente
se celebrara el convenio de libranzas, que los empleados de Navelena solicitaran este
tipo de crditos ni mucho menos de su monto, ni del valor que esperaba recibir el BAC.
La contravencin por parte de BAC a las indicaciones del Manual Operativo del Modelo de
Pricing no es una situacin de poca monta ni corresponde a una simple cuestin de
forma, como quiera que el indebido diligenciamiento desvirta los resultados del modelo,
por cuanto incide en la estimacin de los indicadores ROA y ROE del cliente, criterios
mediante los cuales se determina la instancia de aprobacin de las tasas de inters.
HALLAZGO No 4. LNEA DEL CRDITO
El Decreto 2656 del 2014 por el cual se determinan las funciones de las Dependencias
del Banco Agrario, en sus artculos 49 y 50 establece:
Artculo 49. Vicepresidencia de Banca Comercial. La Vicepresidencia de Banca

Comercial bajo las directrices y lineamientos de la Vicepresidencia Ejecutiva es
responsable de planear, coordinar, dirigir, definir, ejecutar y controlar las estrategias
comerciales para la Banca Empresarial, Banca Oficial, Banca de Consumo, diferentes al
sector agropecuario, para lograr un adecuado posicionamiento de la Entidad, logrando los
objetivos de rentabilidad y crecimiento, mediante el ofrecimiento de productos y servicios
financieros.
Artculo 50. Funciones de la Vicepresidencia de Banca Comercial. Son funciones de

la Vicepresidencia de Banca Comercial:
1) Planear, organizar, dirigir, liderar, coordinar y controlar la gestin de la Banca comercial

ejecutada por las Gerencias de Ventas de Banca Comercial y la Gerencia Regional
Comercial. ()
Del mismo modo en los artculos 79 y 80 del Decreto en mencin establece:
Artculo 79. Gerencia de Desembolsos y Activas. La Gerencia Central de Desembolsos y

Activas es la responsable de propender por el cumplimiento de la normatividad vigente en
cuanto a la verificacin de soportes, custodia y garantas, y desembolsos de las
operaciones de crdito y activas.
Artculo 80. Funciones de la Gerencia de Desembolsos y Activas. Son funciones de la

Gerencia Central de Desembolsos y Activas:
()8. Realizar la revisin de la documentacin soporte de las operaciones, con el fin de

garantizar la calidad de la informacin, necesaria para el trmite del crdito y su posterior
desembolso, de acuerdo a los procedimientos establecidos para el efecto por el Banco.
De otra parte, en el numeral 29.1 del Captulo 14 Portafolio Lneas de Crdito Recursos
Propios del Manual de Procedimientos del Proceso de Gestin del Crdito Vs 31.0
(vigente a la fecha del otorgamiento del crdito), define la lnea inversin fija Banca
Empresarial como Lnea de crdito comercial destinada a financiar compra de
maquinaria, equipos nuevos, vehculos nuevos o usados hasta cinco aos de antigedad,
herramientas, bodegas, locales, establecimientos de comercio y dems activos fijos y de
capital que se requieran para el funcionamiento de la empresa. Adecuacin de
productiva. Los destinatarios sern Personas jurdicas de todos los sectores
econmicos, con ventas anuales superiores a quince mil millones. y el cdigo
1430200601. (Resaltado fuera del texto)
De acuerdo con el numeral 29.2 las condiciones financieras de esta lnea crdito son las
siguientes:
Tasa de La vigente al momento del desembolso o la tasa especial que asigne

inters: la Vicepresidencia Financiera, la Gerencia de Tesorera o la tasa
preferencial que asigne la Vicepresidencia Comercial o el Comit de
gestin de tasas.
Plazo: Segn proyecto de inversin y/ o anlisis del flujo de caja
proyectado y aprobado por la instancia de decisin.
Periodo de Segn proyecto de inversin y/ o anlisis del flujo de caja
gracia: proyectado y aprobado por la instancia de decisin.
Amortizacin a Segn evaluacin del flujo de caja proyectado y aprobado por la
capital: instancia de decisin.
Pago de Segn evaluacin del flujo de caja proyectado y aprobado por la
intereses: instancia de decisin.
Garanta: Segn lo establecido en el Manual de Polticas de Crdito y Cartera
y Garantas
De la misma manera, el numeral 37.1 del mencionado manual, define la lnea de crdito
para el mejoramiento de perfil de deuda clientes sector oficial como Lnea de crdito
con recursos ordinarios, dirigida a satisfacer los requerimientos de financiacin de los
clientes del segmento de Banca Oficial, con el propsito de mejorar el perfil de la deuda,
de tal manera que permita mejorar el flujo de caja en el mediano y largo plazo, respecto a
posiciones pasivas adquiridas con otras entidades de crdito y con el Banco Agrario de
Colombia.; dirigida a Entidades pblicas del orden nacional y territorial y sus
descentralizadas. Con cdigo: 1430100601 CAP.TRAB. - RECURSOS PROPIOS
1430200601 INVERSION - RECURSOS PROPIOS (Resaltado fuera del texto)
Las condiciones financieras para esta lnea segn lo sealado en el numeral 37.2 son:
La tasa de inters ser la publicada por el Banco, para realizar una oferta competitiva
a estos clientes del sector oficial, con el propsito de vincularlos con el Banco.
Para lo anterior, se tomar como base las tasas preferenciales para clientes,
expedidas por la Vicepresidencia Financiera. Si el cliente llegase a requerir una menor
tasa, se analizar la operacin bajo el Modelo de Rentabilidad de Cliente aprobado por
la Vicepresidencia Financiera, sensibilizando la tasa requerida. Una vez surtido este
proceso si la tasa de inters no cumple con las expectativas del cliente, se lleva la
solicitud al Comit de Precios, por parte de la Vicepresidencia Comercial.
Si es una operacin de Mejoramiento del Perfil de una deuda adquirida con el BAC,
se realizar el mismo anlisis del cliente bajo las nuevas condiciones de tasa que
requiera.
En ambos casos el cliente tendr que cumplir con los requisitos mnimos de
rentabilidad, exigidos por el modelo mencionado.
Plazo: De acuerdo con el requerimiento del cliente, la disponibilidad de la
renta ofrecida en garanta o flujo de caja, con un mximo de 12
aos.
Periodo de Hasta 2 aos. (El periodo de gracia no deber exceder el
gracia: inicialmente aprobado por la otra entidad financiera; es decir que si
ya ha transcurrido dicho plazo no se otorgar ms periodo de
gracia).
Amortizacin a Segn lo pactado con el cliente, mensual, bimestral, trimestral o
capital: semestral.
Pago de De acuerdo con el plazo y la reciprocidad ofrecida y parmetros
intereses: definidos por la Vicepresidencia Comercial y el modelo de
Rentabilidad del Banco.
Monto de Hasta el 100% de la obligacin que el cliente tenga con otra
Crdito: entidad financiera, sin exceder la capacidad de pago y de acuerdo
con la disponibilidad de la renta ofrecida como garanta y fuente de
pago.
Destino de los Mejoramiento del Perfil de Deuda
recursos:
Garanta: Pignoracin de Rentas como garanta y fuente de pago para los
Entes Territoriales y / o Rentas Admisibles en las empresas
industriales y comerciales o descentralizadas. El porcentaje de
cobertura se fijar de acuerdo con el anlisis de crdito.
Factor de 1.53 % (aprobado en comunicacin N 319 de abril 25 de 2.012)
Riesgo
aprobado por la
Vicepresidencia
de Riesgo
Igualmente, en el numeral 42.1 de dicho Manual de Procedimientos, define la lnea de

crdito de Mejoramiento de Perfil de Deuda para empresas como la Lnea de crdito
con recursos ordinarios, dirigida a clientes de la Banca Empresarial. El propsito de la
lnea mejoramiento de perfil de deuda para empresas, es mejorar el flujo de caja en el
mediano y largo plazo, respecto a posiciones pasivas adquiridas con otras entidades de
crdito. Los destinatarios sern Empresas con ventas anuales superiores a $15.000
millones y el cdigo 1430115001. (Resaltado fuera del texto)
Entre las condiciones financieras enunciadas en el numeral 42.2. del mismo captulo para
esta lnea de crdito se encuentran:
Hasta el 100% de la obligacin que el cliente tenga con otras

Monto
entidades financieras, sin exceder la capacidad de pago.
Ser determinado por la instancia de aprobacin de crdito, de
Plazo
acuerdo con el nivel de riesgo de la operacin y el flujo de caja.
Periodo de Ser determinado por la instancia de aprobacin de crdito, de
Gracia acuerdo con el nivel de riesgo de la operacin y el flujo de caja.
La especial que asigne la Gerencia de Tesorera, Vicepresidencia
Tasa de inters Comercial (Modelo de Rentabilidad pricing) o el Comit de
gestin de tasas.
Amortizacin Cualquier modalidad vencida hasta anual.
Pago de Cualquier modalidad vencida mximo semestral.
intereses
De acuerdo con lo determinado por la instancia de aprobacin y lo
Garantas establecido en el Manual de Polticas de Crdito y Cartera y
Garantas.
Los establecidos en el Manual de Procedimientos de Crdito -
Requisitos Captulo 5 - Anexos crdito, en la lista de requisitos 2.17 Segmento
Empresarial (Formato CR-FT-349).
La operacin de crdito a la sociedad Navelena SAS fue recomendada por el Comit

Directivo Nacional segn acta No. 786 del 3 de noviembre del 2015 y por el Comit de
Crdito Delegado de Junta Directiva como se expone en el Acta No. 166 del 11 de
noviembre de 2015, consiguientemente fue aprobado por la Junta Directiva como se
refleja en la acta No. 575 del 12 de noviembre 2015.
Aunque la Junta Directiva del BAC aprob dicha operacin con destino inversin de
acuerdo con el acta mencionada, el crdito se desembols por la lnea 1430100601
Capital de trabajo Mejoramiento de perfil segn consta en el registro del sistema COBIS
(ver grficas 1 y 2) y en los documentos de informacin de la obligacin desembolsada
donde se clasifica como Capital de Trabajo Recursos propios, desconociendo lo
aprobado en los estamentos de recomendacin y aprobacin y lo estipulado en los
numerales 37.1 y 37.2 del Manual de Procedimientos del Proceso de Gestin del Crdito
que definen la lnea y condiciones financieras con este cdigo, correspondiente al
mejoramiento de perfil de deuda clientes sector oficial que beneficia a Entidades pblicas
del orden nacional y territorial y sus descentralizadas aun existiendo una lnea de
mejoramiento de perfil deuda para empresas segn el numeral 42.1.
Grfica 1. Sistema Cobis Reporte sistema de cartera Crdito
Navelena
Grfica 2. Sistema Cobis Reporte sistema de cartera Crdito Navelena
Lo anterior debido a la falta de control y monitoreo a las etapas de los procesos de
estudio, otorgamiento y desembolso del crdito, contraviniendo las funciones de la
Vicepresidencia de Banca Comercial estipuladas en los artculos 49 y 50 del Decreto 2656
del 11 de diciembre de 2014 y de la Gerencia de Desembolsos y Activas establecidas en
los artculos 79 y 80, lo que no permiti garantizar la consistencia entre las decisiones
aprobadas por la estancia de aprobacin y las actividades de las reas operativas de
desembolso y afect la generacin de informacin estadstica que el BAC utiliza
internamente y reporta a los entes de supervisin y control.
RESPUESTA DEL BAC
En lo que respecta a esta observacin, lo primero que se debe precisar es que la

funciones que se citan en cabeza de la Vicepresidencia de Banca Comercial y de la
Gerencia de Desembolso y Activas, segn lo dispuesto en el decreto 2656 de 2014, "Por
el cual se aprueba la modificacin de la estructura del Banco Agrario de Colombia S.A. y
se determinan las funciones de sus dependencias' deben valorarse atendiendo a las
responsabilidades que han sido definidas en el SARC para la adecuada administracin
del riesgo asociado a las operaciones de crdito, donde la independencia de
responsabilidades constituye un pilar fundamental de este.
As las cosas, se tiene que en el numeral 3.1 de las Polticas de Crdito, cartera,
Garantas Manual SARC del Banco) se establece que: El proceso de crdito est
compuesto por las siguientes etapas:
()
As mismo es necesario que se tenga en cuenta que tales responsabilidades tienen

correspondencia en cada una de las diferentes actividades que componen a su vez los
procedimientos estatuidos en los diferentes Manuales, siendo relevante para el caso
particular, observar lo dispuesto en Manual de Procedimientos del Proceso de Gestin de
Crdito, Captulo 3 Procedimientos de la Subgerencia de Crdito Empresarial y Oficial y el
Captulo 6 - Procedimientos Fabrica de Desembolsos.
Hasta aqu, lo primero que debemos advertir es que no corresponde a las

responsabilidades y actividades y procedimientos aqu indicados que se atribuya
incumplimiento de las funciones de la Vicepresidencia Banca Comercial establecidas en
los artculos 49 y 50 del decreto 2656 de 2014 por falta de control y monitoreo a las
etapas de los procesos de estudio, otorgamiento y desembolso del crdito, cuando esta,
de acuerdo con la estructura organizacional del Banco no le asiste responsabilidad
respecto de las citadas etapas del proceso de otorgamiento del crdito de acuerdo con el
Manual SARC y los citados Manuales, en el caso de la Gerencia de Desembolsos y
Activas, por su parte, no tiene asignada ninguna facultad ni competencia en control y
monitoreo de las etapas del estudio, aprobacin u otorgamiento de crditos.
Hecha tal claridad y en lo que se refiere a la diferencia que advierte la Auditoria en cuanto
al nombre de la lnea que aparece registrada en las grficas obtenidas de OBIS, esto es,
"1430100601 Capital de Trabajo Mejoramiento de perfil" que actualmente corresponde
a mejoramiento perfil de deuda clientes sector oficial, es de aclarar que dicha diferencia
en el nombre de la lnea del Mismo cdigo 1430100601 obedece a la solicitud realizada
por parte de la Gerencia de Mercadeo de la Vicepresidencia de Banca Comercial,
mediante correo electrnico de fecha 01 de agosto de 2016 (anexo No, 1), rea
encargada de la actualizacin y mantenimiento del Captulo 14 - Portafolio de lneas de
crdito recursos propios del BAC, del Manual de Procedimiento del Proceso de Gestin
de Crdito, de acuerdo con lo establecido en el numeral 13 "Inventaro de procesos,
subprocesos, dueos y ejecutores" de Manual SIGYC (Sistema Integrado de Gestin y
Control), y en los numerales 4 y 5 del artculo 52 del decreto 2656 del 17 de diciembre de
2014 que establecen:
"4) Coordinar, disear y proponer el portafolio de productos y servidos del Banco, para la
fuerza de ventas.
5) Coordinar y desarrollar nuevos productos y mantenimiento a los existentes de acuerdo
con los lineamientos de las vicepresidencias Comercial y Agropecuaria''.
Partiendo de esta premisa, se puede evidenciar del contenido de dicho correo electrnico,
as como lo dispuesto en el Captulo 14 - Portafolio Lneas de Crdito Recursos Propios
vigentes para la fecha de los desembolsos, que el cdigo 1430100601 permita identificar
varias lneas de crdito, todas ellas correspondientes al portafolio de recursos propios. En
ese orden de ideas, y atendiendo a lo indicado en la carta de aprobacin del crdito en
favor de NAVELENA, que seala corno lnea "Recursos Ordinarios", es de mencionar que
al momento del desembolso se hizo uso del cdigo 1430100601 que corresponde a la
lnea de recursos propios u ordinarios sealados por la instancia de aprobacin del crdito
y que adems permiti al Banco instrumentar las dems condiciones financieras
aprobadas y registradas en la respectiva carta.
Sobre este particular, vale aclarar que la asignacin de dicho cdigo con el cual se
identifica la respectiva lnea: "Recursos Ordinarios" est determinada fundamentalmente
por la fuente de fondeo de los recursos utilizados en el desembolso, factor que constituye
elemento preponderante para la determinacin de la lnea por dicha instancia de
aprobacin, de modo tal que, aun cuando exista multiplicidad de lneas para el citado
cdigo, su utilizacin y en particular su denominacin, NO constituye una variacin de las
condiciones financieras de aprobacin y por ende, tampoco constituye una inconsistencia
entre la decisin aprobada y las actividades de las reas operativas.
En conclusin, no puede derivarse de la sola denominacin formal del cdigo o del

nombre asignado en el sistema, la falta de control y monitoreo en las etapas de estudio,
otorgamiento y desembolso del crdito y el incumplimiento de las funciones asignadas a
la Vicepresidencia de Banca Comercial y a la Gerencia de Desembolsos y Activas, por el
desembolso del crdito de NAVELENA, pues es claro que aun cuando el cdigo utilizado
tiene una denominacin que formalmente puede no corresponder a lo aprobada por la
instancia de aprobacin, sustancialmente dicho cdigo y la forma como se desembols el
crdito corresponden a las condiciones financieras aprobadas, entre ellas el origen del
fondeo de los recursos del crdito, esto es, la lnea de recursos propios u ordinarios,
adems del plazo, la amortizacin, el pago de intereses y las garantas. En tal virtud, se
solicita a esa Auditoria desestimar la presente observacin.
Funciones de las dependencias del Banco Agrario establecidas en el Decreto 2656

de 2014
Seala el BAC que las funciones establecidas en el Decreto 2656 de 2014, Por el cual se
aprueba la modificacin de la estructura del Banco Agrario de Colombia S.A. y se
determinan las funciones de sus dependencias, debe valorarse atendiendo a las
responsabilidades que han sido definidas en el SARC para la adecuada administracin
del riesgo asociado a las operaciones de crdito, donde la independencia de
responsabilidades constituye un pilar fundamental de este, para lo cual transcribe las
etapas asociadas al proceso de crdito y las funciones de las Vicepresidencias de Banca
Agropecuaria y Comercial, de Crdito y Cartera, de Operaciones, Jurdica y
Administrativa, para concluir que a la Vicepresidencia de Banca Comercial no le asiste
responsabilidad en la etapa de otorgamiento del crdito, y a la Gerencia de Desembolsos
y Activas no se le atribuye funciones frente a las etapas de estudio, aprobacin u
otorgamiento de crditos.
Frente a lo expuesto, es necesario primero indicar que el Decreto 2656 de 2014 es una
norma expedida por el Presidente de la Repblica, con fundamento en las facultades
previstas en el numeral 16 del artculo 189 de la Constitucin Poltica y en el artculo 54
de la Ley 489 de 199818, siendo precisamente la normativa que determina las funciones
de cada una de las dependencias del BAC
Ahora bien, si bien las funciones consagradas en el precitado decreto se deben

acompasar con las responsabilidades contenidas en su manual SARC, no significa que
exclusivamente deba tenerse en cuenta las atribuciones aqu previstas, desconociendo o
desechando de plano las competencias y funciones asignadas por el Decreto, que
adems es de superior jerarqua normativa que los manuales, procedimientos y dems
instrumentos que dicte el propio BAC para reglamentar aspectos de su funcionamiento y,
en esa medida, ante una eventual antinomia prima sobre las disposiciones de estos
ltimos.
Precisado lo anterior, es necesario sealar que esta auditora no rechaza que las
actividades y procedimientos puntuales del proceso de crdito sean distribuidos en las
diferentes dependencias del BAC; sin embargo, esta distribucin no excluye la funcin
asignada por el Gobierno a la Vicepresidencia de Banca Comercial que tiene a su cargo
planear, organizar, dirigir, liderar, coordinar y controlar la gestin de la Banca comercial
ejecutada por las Gerencias de Ventas de Banca Comercial y la Gerencia Regional
Comercial (), y la funcin de la Gerencia de Desembolsos y Activas de realizar la
revisin de la documentacin soporte de las operaciones, con el fin de garantizar la
calidad de la informacin, necesaria para el trmite del crdito y su posterior desembolso
().
Analizadas las anteriores competencias, resulta claro para esta entidad que a la
Vicepresidencia de Banca Comercial le corresponde una funcin de planeacin, direccin,
control y liderazgo de la gestin de la banca comercial, y en tal medida no cumpli con su
18
Por la cual se dictan normas sobre la organizacin y funcionamiento de las entidades del orden nacional,
se expiden las disposiciones, principios y reglas generales para el ejercicio de las atribuciones previstas en
los numerales 15 y 16 del artculo 189 de la Constitucin Poltica y se dictan otras disposiciones.
competencia de haber ejercido el control necesario para que la lnea de aprobacin del
crdito fuera la misma de su desembolso; y a la Gerencia de Desembolsos y Activas se le
atribuye una responsabilidad de verificacin de soportes y de desembolsos de las
operaciones de crdito activas, incumpliendo su funcin de verificar que las condiciones
de desembolso tuvieran consistencia con las de aprobacin.
Modificacin de la lnea con la cual se aprob el crdito al momento de registrar el

desembolso
Indica el BAC que la diferencia en el nombre de la lnea registrada en la grfica COBIS

obedece a la solicitud va correo electrnico de la Gerencia de Mercadeo de la
Vicepresidencia de Banca Comercial, y que se registr el desembolso por el cdigo
1430100601 que permita identificar varias lneas de crdito correspondientes a recursos
propios u ordinarios, afirmando que la asignacin del cdigo se fundamenta en la fuente
de fondeo de los recursos utilizados en el desembolso y NO constituye una variacin de
las condiciones financieras de aprobacin y por ende, tampoco constituye una
inconsistencia entre la decisin aprobada y las actividades operativas, para concluir que
es una sola denominacin formal del cdigo o nombre en el sistema, que no constituye
falta de control y monitoreo de las etapas de estudio, otorgamiento y desembolso del
crdito.
En el desarrollo de la auditora, se pudo evidenciar que el crdito del BAC a NAVELENA

se aprob por la lnea inversin fija Banca Empresarial, en tanto que el desembolso no
se registr por dicha lnea, sino por la correspondiente al cdigo 1430100601 Capital de
trabajo Mejoramiento de perfil.
De nuevo se advierte que el BAC realiz diferentes modificaciones durante el proceso de

estudio, aprobacin, otorgamiento y desembolso del crdito a NAVELENA, la mayora
relacionadas con la lnea de crdito, esta vez es en la etapa de desembolso, situacin que
unida a la modificacin durante el anlisis y aprobacin de la operacin refuerza, una vez
ms, que el propsito del BAC fue el de cancelar la obligacin financiera que tena
NAVELENA con el Banco de Occidente para que este redujera su exposicin de riesgo
crediticio, no resultando bajo ninguna medida favorable para el BAC asumir dicha deuda,
porque al contrario result arrogndose el riesgo que hoy en da se cuestiona.
Como bien lo evidencia el BAC en su respuesta, en el Manual del SARC se establece que
el desembolso corresponde a la entrega de los recursos al cliente en las condiciones de
aprobacin dispuestas por el ente decisor (negrillas fuera de texto), situacin que fue
desconocida por el BAC, puesto que el crdito se aprob con el acta No. 575 del 12 de
noviembre 2015 por la lnea de crdito denominada inversin fija Banca Empresarial,
no obstante lo cual fue desembolsado y registrado por una lnea diferente correspondiente
a 1430100601 Capital de trabajo Mejoramiento de perfil.
Debe aclararse que no se discute que el cdigo 1430100601 identifique lneas que
corresponden a recursos propios u ordinarios del BAC, lo que se reprocha es la falta de
congruencia entre la lnea aprobada y la lnea desembolsada, es decir, que se haya
aprobado el crdito en las instancias correspondientes bajo la lnea de inversin fija
Banca Empresarial, definida en el numeral 29.1 del Captulo 14 Portafolio Lneas de
Crdito Recursos Propios del Manual de Procedimientos del Proceso de Gestin del
Crdito Vs 31.0 como la Lnea de crdito comercial destinada a financiar compra de
maquinaria, equipos nuevos, vehculos nuevos o usados hasta cinco aos de antigedad,
herramientas, bodegas, locales, establecimientos de comercio y dems activos fijos y de
capital que se requieran para el funcionamiento de la empresa. Adecuacin de
productiva, y posteriormente se haya desembolsado por la lnea 1430100601 Capital de
trabajo Mejoramiento de perfil, segn consta en el registro del sistema COBIS y en los
documentos de informacin de la obligacin desembolsada, correspondiente al
mejoramiento de perfil de deuda clientes sector oficial que beneficia a Entidades pblicas
del orden nacional y territorial y sus descentralizadas, regulada en los numerales 37.1 y
37.2 del Manual.
Desea el BAC que se considere que el cambio en el cdigo o nombre de la lnea es una
circunstancia de pura forma; sin embargo, analizada la situacin integralmente con las
dems observaciones del presente informe, se llega a la conclusin, que ya se ha
expuesto, y es que la intencin o propsito real del BAC fue realizar el pago total de la
deuda con Banco de Occidente.
La diferencia entre ambas lneas no es menor, puesto que cada una obedece a criterios y
condiciones financieras diferentes, a tal punto que en el Manual de Procedimientos del
Proceso de Gestin del Crdito se especifica los criterios de las diferentes lneas de
crdito y se identifica cada una con su respectivo cdigo y nombre, debiendo existir
coherencia entre la lnea del crdito aprobada y la lnea del crdito por la cual se realiza el
desembolso. Por tal razn, no le asiste razn al BAC al sealar que es una simple
denominacin formal del cdigo o nombre en el sistema, que no constituye falta de control
y monitoreo de las etapas de estudio, otorgamiento y desembolso del crdito, como quiera
que dicha divergencia afect, como se dijo en la observacin de esta entidad, la
generacin de informacin estadstica que el BAC utiliza internamente y reporta a los
entes de supervisin y control.
HALLAZGO No 5. CUMPLIMIENTO DE LAS CONDICIONES PREVIAS AL

DESEMBOLSO APROBADAS POR LA JUNTA DIRECTIVA Y MODIFICACIONES A
LAS GARANTAS
El numeral 4.6., titulado Modificacin a las Aprobaciones de Crdito, del Captulo 4 del
Manual de Polticas de Crdito, Cartera y Garantas versin 19, establece que Cualquier
modificacin de las condiciones financieras y de garantas aprobadas en una operacin de crdito
debe ser aprobada por el estamento que aprob originalmente la operacin
Las condiciones previas al desembolso del crdito, que fueron aprobadas por la Junta
Directiva del Banco en sesin del 12 de noviembre de 2015, segn consta en el Acta No.
575, fueron:
Crdito No. 1
MONTO Hasta 120.000.000.000.oo

LINEA Recursos Ordinarios
DESTINO Inversin
PLAZO TOTAL Un (1) ao o al momento del primer desembolso
de la Deuda Senior (lo que se cumpla primero).
TASA DE INTERES La vigente al momento del desembolso o la tasa
especial que asigne la Vicepresidencia Financiera,
la Gerencia de Tesorera o la tasa preferencial que
gestin de tasas.
AMORTIZACIN AL CAPITAL Al vencimiento.
PAGO DE INTERESES Al vencimiento.
DESEMBOLSOS De acuerdo a las necesidades del cliente.
GARANTIA 1. Firma del Concesionario a travs del
Representante Legal.
2. Contrato de Fiducia mercantil irrevocable de
administracin, garanta, fuente de pago y pagos
Occidente S.A.
3. Certificado de garanta expedido por la Fiduciaria
de Occidente S.A. por el 100% del servicio de la
deuda.
CONDICIONES PREVIAS AL DESEMBOLSO:
1. El desembolso de la presente operacin est condicionado a la disponibilidad de

recursos y a la relacin de solvencia del Banco.
2. Ser responsabilidad del rea de Desembolsos que previamente a la
contabilizacin de la operacin, las garantas se encuentren debidamente
custodiadas por el Banco.
3. Sera responsabilidad de la Vicepresidencia Comercial que se verifique que el
solicitante no se encuentre reportado en listas inhibitorias.
4. Ser responsabilidad de la Vicepresidencia Comercial que el cliente incluya al
Banco Agrario de Colombia como beneficiario de la fuente de pago constituida a
travs del Contrato de Fiducia Mercantil irrevocable de Administracin, Garanta,
Fuente de Pago y Pagos suscrito entre Navelena S.A.S y la Fiduciaria de
Occidente S.A., el cual deber ser revisado y validado por parte de la
Vicepresidencia Jurdica.
El contrato entre otras tendr las siguientes funciones y obligaciones:
a. Administrar la totalidad de los ingresos y manejar los recursos para el

desarrollo del proyecto, que incluyen:
Recursos de Aporte a la Remuneracin
Recursos del Patrimonio
Recursos del Recaudo Tarifario
Recursos de Terceras Fuentes
Los dems recursos que deban ser administrados en el desarrollo del
Contrato.
b. Establecer formalmente y de manera irrevocable la prelacin del pago del
servicio de la deuda a favor del Banco Agrario de Colombia. En caso de existir
otras deudas con entidades financieras cuyos desembolsos se derivan del
financiamiento de la etapa de pre-construccin, la prelacin en el pago del
servicio de la deuda deber ser pari passu, entendindose que el Banco
Agrario de Colombia no estar subordinado al pago de las obligaciones de los
otros acreedores financieros.
Limitar que el FIDEICOMISO no sea fuente y/o garanta de deudas que
superen lo $120.000000.000.oo.
c. Definir un mecanismo claro de pago de las garantas, en el cual se establezca
los requisitos que deben acreditarse y los trminos que se aplicarn por la
Fiduciaria para ello.
5. Ser responsabilidad de la Vicepresidencia Comercial certificar que Cormagdalena

reconozca al Banco Agrario de Colombia como acreedor financiero de la etapa
de Pre-construccin y autorice la modificacin del Contrato de Fiducia celebrado
entre Navelena S.A.S y la Fiduciaria de Occidente.
Esta decisin fue comunicada por la Vicepresidente de Crdito y Cartera a la

Vicepresidente Comercial mediante carta de aprobacin No. 0945 del 27 de noviembre de
2015.
Segn consta en el oficio 00671 del 25 de noviembre de 2015, se someti a consideracin

de la Gerencia de Asesora Jurdica del Negocio del BAC, la viabilidad del contrato de
fiducia, como garanta de la operacin de crdito aprobada a NAVELENA S.A.S, y sobre
la misma el doctor Juan Carlos Orjuela Corts, en su condicin de Gerente conceptu:
Al respecto, sea del caso precisar que conforme al estudio de la operacin puesta en
conocimiento de esta Dependencia, sta tiene como objetivo financiar parcialmente la
etapa de pre-construccin del Proyecto y perfilar la obligacin contrada por Navelena SAS
con el Banco de Occidente, por $70.000 millones y $50.000 millones de pesos,
respectivamente, a un plazo de hasta un ao o al momento del primer desembolso de la
Deuda Senior (Lo que ocurra primero).
Como garanta, entre otras, se estableci: contrato de fiducia mercantil irrevocable de

administracin, fuente de pago y pagos suscrito entre Navelena S.A.S. y la Fiduciaria de
Occidente S.A. y/o certificado fiduciario expedido por esta ltima, previa validacin por
parte de la Vicepresidencia Jurdica y como condiciones especiales, entre otras, se
determinaron las de Establecer formalmente que en caso de presentarse una terminacin
anticipada del Contrato de APP No. 001 de 2014 entre el Concesionario Navelena S.A.S y
Cormagdalena, se obligue a cubrir de manera irrevocable la totalidad del servicio de la
deuda a travs de los recursos de capital, deuda subordinada y/o otros aportes de socios, y
compensaciones a las que legalmente tenga derecho y Ser responsabilidad de la
Vicepresidencia Comercial que el cliente incluya al Banco Agrario de Colombia como
beneficiario de la fuente de pago constituida a travs del Contrato de Fiducia Mercantil
Irrevocable de Administracin, Garanta, Fuente de pago y Pagos suscrito entre Navelena
S.A.S y la fiduciaria de Occidente S.A.
Bajo tales consideraciones y respecto de la posibilidad de que dicho contrato fiduciario

sirva como garanta de la operacin, observamos que su objeto dispone lo siguiente:
4.1. OBJETO Y FINALIDAD DEL CONTRATO: constitucin de un patrimonio

autnomo al cual se le transferirn la totalidad de los bienes administrados y el cual
ser, en los trminos del contrato de APP, el centro de imputacin contable del
proyecto respecto de los recursos y de los derechos econmicos en el cual se
contabilizaran todos los hechos econmicos quedando facultada la fiduciaria,
para: (...)
(vi) Servir de garanta y fuente de pago para los esquemas de financiacin que se
requieran para la realizacin del proyecto lo cual comprende la posibilidad de
constituir garantas mobiliarias a favor de los financiadores, con sujecin a la Ley
1676 de 2013y a las regulaciones en materia de garantas sobre bienes
muebles sobre los derechos econmicos, transferidos por el Fideicomitente al
Fideicomiso, conforme a la autorizacin dada para el efecto en la Seccin 32.15,
literal c) del contrato de APP, o sobre los recursos de la Subcuenta Principal ()
(vii) Realizar los pagos del servicio de la deuda del crdito para pago de gastos
previos y de la etapa de pre-construccin con cargo a los recursos de la subcuenta
esquemas de financiacin y especficamente en la subcuenta pago crditos gastos
previos y de la etapa de pre-construccin
()
PARAGRAFO PRIMERO: El presente contrato en los trminos del decreto 2555 de

2010, articulo 2.1.2.1.3 y artculo 2.1.2.1.4., literal f) es un instrumento idneo para
la constitucin de una garanta admisible para los financiadores teniendo en cuenta
que cumple con los siguientes requisitos:
tener un valor establecido con base en criterios tcnicos y objetivos

ofrecer un respaldo jurdicamente eficaz teniendo en cuenta que otorgan a los
financiadores una preferencia o mejor derecho para obtener el pago de sus
obligaciones (subrayas fuera de texto)
De conformidad con lo anterior y lo dispuesto en las clusulas 6.1 y 6.2 de dicho contrato,
en armona con lo dispuesto en el contrato de APP del cual tiene su origen y de cara a lo
dispuesto en el captulo de garantas de la carta de aprobacin de la operacin al
NAVELENA S.A.S., es posible el otorgamiento de garantas con cargo a los bienes
fideicomitidos, a efectos de respaldar los crditos que se otorguen para financiar cualquier
etapa de ejecucin del contrato, esto es, las etapas de pre-construccin, construccin y
administracin, primera la cual corresponde a aquella objeto de financiacin por parte de
esta Entidad, incluido el perfilamiento de la obligacin contrada por el cliente con el Banco
de Occidente.
Para efecto de lo anterior, dispone el contrato fiduciario y el contrato de APP, que el

fideicomitente o Asociado, podr ceder o dar en garantas los recursos contenidos en la
subcuenta principal, as como los derechos econmicos a favor del Asociado derivados de
este contrato de APP, constituyendo garantas mobiliarias a favor de los financiadores
sobre los derechos econmicos transferidos por el Fideicomitente al Fideicomiso o sobre
los recursos de la Subcuenta Principal.
As mismo y frente a lo indicado en las condiciones especiales del crdito objeto del
presente concepto, esto es la fuente de pago solicitada, dispone dicho contrato que podr
servir ste de fuente de pago del servicio de la deuda del crdito destinado para pago de
gastos previos y de la etapa de pre-construccin, con cargo a los recursos de la subcuenta
esquemas de financiacin y especficamente en la subcuenta pago crditos gastos previos
y de la etapa de pre-construccin, la cual es alimentada con los crditos provenientes del
cierre financiero, con el primer TSR previsto en la etapa de Construccin, o con los
recursos que se generen a favor de El fideicomitente luego de aplicar la frmula
establecida para la terminacin anticipada del Contrato de APP.
En tal sentido, consideramos que tanto la garanta aprobada por la Entidad como la
condicin especial sealada lneas atrs, tienen cabida dentro del contrato objeto de
anlisis, no obstante debe el Banco obtener su condicin de financiador, adelantndose
para el efecto por parte del cliente el procedimiento respectivo de registro ante
CORMAGDALENA y ante la Fiduciaria como vocera del fideicomiso, toda vez que para ser
beneficiario de la garanta de que trata dicho contrato y acceder a los recursos de la
subcuenta principal para dichos efectos y de la cual hace parte la subcuenta pago
crditos gastos previos y de la etapa de pre-construccin debe tenerse la condicin de
financiador, la cual solamente la poseen quienes aparezcan en dichos registros.
As las cosas y para efectos de constituir la garanta y la fuente de pago sealada en la

carta de aprobacin de crdito, debemos sealar que sin perjuicio de la expedicin del (los)
certificado (s) de garanta que corresponda (n) y los respectivos registros ante
CORMAGDALENA y la Fiduciaria, como financiador y por ende, beneficiario de la garanta
de que trata dicho contrato y de la fuente de pago respectiva, se solicite a la Fiduciaria
efectuar las modificaciones al contrato de fiducia que correspondan a efectos de incluir al
Banco como financiador dentro de las clusulas en donde se cite al Banco Occidente,
atendiendo a que se trata de aspectos que no desconocen lo consagrado en el Contrato de
APP, se enmarcan dentro de lo sealado en la clusula 13.6 reforma o modificacin del
contrato del contrato de fiducia y el nuevo acreedor del Fideicomitente o Asociado en la
etapa de pre-construccin es esta entidad, quien perfilar el crdito desembolsado por el
Banco de Occidente.
Lo anterior, sin perjuicio de recomendar la inclusin dentro del contrato de un

procedimiento claro de pago de dichas garantas, con base en la cual se establezcan los
requisitos que deben acreditarse y los trminos que se aplicarn por la fiduciaria para ello,
pues el mismo no se vislumbra del documento analizado y el procedimiento de pagos y/o
giros del numeral 6.3 del contrato de fiducia, no permite concluir su aplicacin para el
efecto.
Este concepto fue recogido el 17 de diciembre de 2015 por la citada Gerencia, segn
consta en el correo electrnico dirigido a la doctora Mnica Santamara Salamanca,
Vicepresidente de Banca Comercial, Omar Arturo Pez Forero Gerente de Cuenta Banca
Comercial, Alejandro Jimnez Rodrguez Vicepresidente de Banca Comercial (E), Gloria
Marcela Ferrn Muoz Vicepresidente de Crdito y Cartera, Hernando Enrique Gmez
Vargas, Secretario General, Irleana Martnez Barahona Subgerente de Crdito
Empresarial y oficial (E) y Oscar Mauricio Romero Carrillo Gerente Nacional de Anlisis
de Crdito (E), as:
Atendiendo a las apreciaciones sealadas en el correo precedente por el doctor NICOLAS

DEVIS, Abogado del cliente Navelena, en donde se citan algunos apartes de los contratos
de Fiducia y de APP, a efectos de sustentar que no resulta necesario en la etapa de pre-
construccin surtir el trmite de registro del Banco ante CORMAGDALENA como
financiador, ni suscribir otros a efectos de vincular a esta Entidad como financiador dentro
de las clusulas en donde se cita al Banco de Occidente, aspectos estos recomendados
segn lo dispuesto en nuestro concepto 671 del 25 de noviembre de los corrientes,
debemos indicarle que consideramos que la calidad del Banco como beneficiario de la
garanta y de la fuente de pago de las que trata el contrato de fiducia, se encuentran
sustentados en este ltimo y en lo registrado en el certificado fiduciario en cita.
En tal sentido y atendiendo a lo consignado en la carta de aprobacin de la operacin,

cuya versin final fue dada a conocer el pasado 26 de noviembre de los corrientes, y no
obstante nuestra recomendacin de cmo deba redactarse la garanta considerando lo
consignado en nuestro concepto en mencin, debemos indicar, atendiendo a lo sealado
en el prrafo anterior, que procede la modificacin de la misma en los siguientes trminos:
GARANTA 1. ()
2. Contrato de fiducia mercantil irrevocable de
Occidente S.A
3. Certificado de Garanta.
Lo anterior, sin perjuicio de indicarle que nuestro anlisis se efecta en cuanto al

cumplimiento de los documentos mencionados de la condicin del Banco como acreedor
garantizado y beneficiario de la fuente de pago, sin que pueda entenderse con ello que se
est conceptuando sobre la validez de la aprobacin de dicha operacin, ni sobre los datos
tcnicos y financieros en los mismos consignados, ni las condiciones especiales definidas
por el rea de crdito, ultimas las cuales deben ser verificadas por dicha instancia a fin de
que estos correspondan a la realidad econmica del negocio y a lo consignado en el
contrato fiduciario.
El concepto en el que se basa el Gerente Jurdico del BAC, fue emitido por el abogado de
NAVELENA SAS el mismo 16 de diciembre de 2015, quien en relacin con cada una de
las exigencias impuestas por la Junta Directiva del BAC, seal:
En relacin con la inclusin del Banco Agrario como beneficiario de la fuente de pago
constituida con el fideicomiso, es necesario tener en cuenta que dicha inclusin es
automtica, en virtud de la definicin prevista en el Contrato de Fiducia de Crdito para
Pago de Gastos Previos y de la Etapa de Preconstruccin en donde a letra se indica:
dd) Crdito para Pago de Gastos Previos y de la Etapa de Preconstruccin: Es el crdito

que adquiera El Fideicomitente con el BANCO DE OCCIDENTE y/o con cualquier otra
entidad financiera, para los gastos generados antes de la Etapa de Preconstruccin y en la
misma, el cual ser atendido con las siguientes fuentes: (i) Los crditos provenientes del
cierre financiero conforme definido en el contrato, o (ii) El primer TSR previsto en la Etapa
de Construccin de conformidad con lo establecido en la Seccin 9.02 del contrato de APP,
o (iii) los recursos que se generen a favor del Fideicomitente luego de aplicar la frmula
Clusula 50 del mencionado contrato. Este crdito complementario a los Recursos de
Patrimonio que el Fideicomitente deber aportar por sujecin a lo previsto en el Contrato
de APP.
En ese sentido, queda claro que el crdito del Banco Agrario, por ser un crdito adquirido
por Navelena durante la Etapa de preconstruccin, cuenta por disposicin directa y
expresa del Contrato de Fiducia, de la fuente de pago ah establecida.
En lo relativo a un reconocimiento por parte de Cormagdalena como acreedor financiero de

la etapa de preconstruccin y una modificacin al contrato de fiducia con dicha cambio, es
importante tener claro que ni el Contrato de Fiducia, ni el contrato de APP establecen un
deber de obtener un reconocimiento por parte de Cormagdalena como financiadores en la
presente etapa contractual. Entendemos que la duda puede derivarse del deber de registro
de los Financiadores que se menciona en el Contrato de Fiducia tanto en la definicin de
beneficiarios de la garanta como de la clusula 6.1.1, haciendo siempre referencia a la
seccin 8.07 del contrato de APP.
En efecto el contrato de APP si trae un registro de financiadores, pero dicho registro es

nicamente para los financiadores del Cierre Financiero no a las entidades que otorguen
crditos puente diferentes al cierre financiero, tal y como se puede leer a continuacin
Contrato de APP
Seccin 8.07 Registro de los Financiadores
a) El Asociado deber enviar una notificacin a CORMAGDALENA dentro de los tres (3)
Das siguientes a la acreditacin del Cierre Financiero, en la cual se incluir una
identificacin de todos y cada uno de los Financiadores, as como del representante
comn del que trata el literal siguiente, junto con una certificacin donde conste su
aceptacin de tal calidad. Solamente quienes aparezcan en dicho listado podrn ser
considerados por CORMAGDALENA como financiadores para efectos de los derechos
sealados en el presente contrato.
b) En el caso de las colocaciones en el mercado de capitales, para efectos del registro, ser
suficiente con la identificacin del administrador o agente estructurador de la colocacin,
as como del representante de los tenedores.
c) Los Financiadores debern designar un representante comn que ser el destinatario de la

totalidad de las notificaciones y comunicaciones de CORMAGDALENA dirigidas a los
Financiadores relativas al presente Contrato.
Cualquier cambio de los Financiadores deber ser comunicado a CORMAGDALENA
mediante el envo de una comunicacin escrita y una actualizacin del registro de que trata
la presente Seccin.
De la lectura de los apartados mencionados se desprende con toda claridad que el registro
mencionado tanto en el Contrato de APP como en el Contrato de Fiducia es un registro de
los Financiadores del Cierre Financiero del Proyecto, calidad que todava no adquiere el
Banco Agrario con el crdito puente en cuestin. Por lo tanto, no existe ningn deber de
reconocimiento del Banco Agrario ni de ningn otro acreedor financiero de Navelena por
parte de Cormagdalena, mientras que dichas entidades financieras no sean aquellas con
las cuales se negocie el Cierre Financiero del Proyecto.
Cabe anotar que no existe evidencia de que el BAC hubiera validado con Fiduciaria de
Occidente S.A., en su condicin de vocera y administradora del Fideicomiso, la opinin
del abogado del cliente NAVELENA SAS, en especial:
a) Si era o no necesaria la inclusin del BAC como beneficiario de la fuente de pago.

Esta validacin revesta importancia, puesto que, como se advierte de los
Certificados de Fuente de Pago 1 y 2 expedidos por la mencionada Fiduciaria en
beneficio del Banco de Occidente, los mismos no eran negociables, ni objeto de
cesin y, en todo caso, expiraban por extincin de las obligaciones financieras
adquiridas con el Banco de Occidente. De manera que, una vez NAVELENA SAS
cancel las obligaciones con el citado Banco, los certificados expiraron y, por
ende, no resulta clara la supuesta inclusin automtica del BAC como beneficiario
de los certificados de la fuente de pago, como lo manifest el abogado de
NAVELENA S.A.S.
Tampoco existe evidencia de que la Fiduciaria hubiera expedido un nuevo

certificado de fuente de pago cuyo beneficiario fuera el BAC.
b) Si era necesario que CORMAGDALENA reconociera al BAC como acreedor

financiero en la etapa de preconstruccin y, de ser as, la consecuente
modificacin del contrato de fiducia.
No obstante lo anterior, ni la Gerencia Jurdica ni la citada Vicepresidencia sometieron a

consideracin de la Junta Directiva del BAC las modificaciones que, a partir del concepto
emitido por NAVELENA SAS, tendra la decisin tomada por dicho rgano en relacin con
la garanta del crdito y las condiciones previas al desembolso, en especial las
relacionadas con la fuente de pago y la inclusin del BAC como acreedor financiero en la
etapa de pre-construccin.
De manera que es el Comit de Crdito del BAC de la Vicepresidencia de Crdito y

Cartera, quien toma la decisin de cambiar la garanta y las condiciones previas del
desembolso, as:
Modificaciones a las Garantas y Condiciones del Crdito Aprobadas por la Junta
Directiva del BAC
Fecha Origen - Destino Modificacin
Se elimina de la Garanta el numeral 2 Contrato de

De Marcela Ferrn Fiducia mercantil irrevocable de administracin,
Muoz Vicepresidente garanta, fuente de pago y pagos suscrito entre
Comunicacin
de Crdito y Cartera a Navelena S.A.S. y la Fiduciaria de Occidente S.A.
0981 del 16 de
Alejandro Jimnez
diciembre de
Rodrguez
2015
Vicepresidente de
Banca Comercial ( E ) Dado que el Certificado de Garanta expedido por
la Fiduciaria se considera suficiente.
- En las Condiciones Previas al Desembolso se

modifica el primer prrafo del punto 4:
Ser responsabilidad de la Vicepresidencia

Comercial que el cliente incluya al Banco Agrario
de Colombia como beneficiario de la fuente de
pago constituida a travs del Contrato de Fiducia
Mercantil irrevocable de Administracin, Garanta,
Fuente de Pago y Pagos suscrito entre Navelena
S.A.S y la Fiduciaria de Occidente S.A., el cual
deber ser revisado y validado por parte de la
Vicepresidencia Jurdica.
De Comit de Crdito
Comunicacin
de Vicepresidencia de
0992 del 17 Por el siguiente prrafo:
Crdito y Cartera Acta
diciembre de
No. 050 a Alejandro
2015
Jimnez Rodrguez
Vicepresidente de El Contrato de Fiducia Mercantil irrevocable de
Banca Comercial ( E ) Administracin, Garanta, Fuente de pago y
Pagos suscrito entre Navelena S.A.S y la
Fiduciaria de Occidente S.A., deber ser revisado
y validado por parte de la Vicepresidencia
Jurdica.
- Se excluye el numeral 5 de las Condiciones

Previas al Desembolso que dice: Ser
responsabilidad de la Vicepresidencia Comercial
certificar que Cormagdalena reconozca al Banco
Agrario de Colombia como acreedor financiero de
la etapa de Pre-construccin y autorice la
modificacin del Contrato de Fiducia celebrado
entre Navelena S.A.S. y la Fiduciaria de
Occidente.
Comunicacin De Profesional Senior Se aclara la Garanta No. 2 de la operacin
1002 del 22 de Anlisis financiero y aprobada por la Junta Directiva en sesin del 12
diciembre de coordinador del crdito de noviembre de 2015 mediante Acta No. 575,
2015 al Vicepresidente de indicando que el Banco deja en custodia la copia
Banca Comercial ( E ) del Contrato de Fiducia Mercantil suscrito entre
Navelena y el Banco de Occidente
No existe evidencia de que las modificaciones de las condiciones financieras y de

garantas efectuadas por el Comit de Crdito de la Vicepresidencia de Crdito y Cartera
hayan sido conocidas y aprobadas por el estamento que aprob originalmente la
operacin y sus garantas, es decir la Junta Directiva del BAC, lo cual contraviene lo
estipulado en el numeral 4.6 titulado Modificacin a las Aprobaciones de Crdito
contemplado en el Captulo 4 del Manual de Polticas de Crdito, Cartera y Garantas
versin 19.
En cuanto hace a la prelacin exigida por la Junta Directiva, se tiene que el BAC
desembols a NAVELENA S.A.S un crdito con los certificados de garanta Nos. 4-2-
1739-1 y 4-2-1739-2, por $70.000 y $50.000 millones respectivamente, en las que se
prev (clusula 10) la siguiente forma de aplicacin de la garanta:
10. Forma de Aplicacin de la Garanta: De los recursos que estuvieren disponibles para el
pago de las obligaciones garantizadas mediante el presente CERTIFICADO DE GARANTA
en la subcuenta Fuente de Pago, la cual se alimenta a su vez de los recursos de la
Subcuenta Esquemas Financieros perteneciente a la Subcuenta principal, la prioridad y
orden de aplicacin de la garanta ser la siguiente: 1) En primer orden, la remuneracin de
la Fiduciaria, los gastos en los que haya incurrido o debe incurrir en cumplimiento del
negocio fiduciario y defensa de los bienes fideicomitidos y los impuestos que por cualquier
concepto debe pagar el patrimonio autnomo, 2) En segundo orden, en igualdad de
circunstancias, cuando existan BENEFICIARIOS DE LA GARANTA a quienes se les haya
expedido certificados de Garanta. LA FIDUCIARIA destinara los valores en proporcin y a
prorrata de las obligaciones garantizadas, primero a intereses moratorios, segundo a
intereses de plazo y, por ltimo a capital, de los BENEFICIARIOS DE LA GARANTA de
esta fiducia, salvo que estos de consuno, autoricen un sistema de aplicacin de sus
obligaciones en forma diferente teniendo en cuenta, en todo caso, las segmentaciones de
DERECHOS ECONMICOS que puedan llegar a establecerse en relacin con la RDA que
se cause respecto de las diferentes UFN, conforme se prev en el CONTRATO DE
FIDUCIA. ().
Finalmente, por lo que se refiere a la condicin previa al desembolso 4c solicitada por la

Junta Directiva en cuanto a la definicin de un mecanismo claro de pago de las garantas,
el BAC desembols el crdito sin definir dicho mecanismo.
Prueba de lo anterior, es la respuesta que la Fiduciaria de Occidente le hiciera al BAC el

23 de diciembre, en cuanto a la solicitud del BAC a dicha Fiduciaria para proceder a
efectuar el pago de la obligacin a cargo del deudor Navelena SAS:
() El contrato de Fiducia Mercantil Irrevocable de Administracin, Garanta, Fuente de pago

y Pagos No. 4-2-1739 seala en el numeral 6.1.1.2.1, como fuente de pago para atender los
crditos que adquieran el fideicomitente y/o patrimonio autnomo utilizados para el pago de los
gastos generados antes de la Etapa de Pre construccin y en la misma, los siguientes:
Los crditos provenientes del cierre financiero conforme a lo definido en el contrato de
APP, y/o,
La primera RDA correspondiente al primer TSR previsto en la Etapa de Construccin de
conformidad con lo establecido en la Seccin 9.02 del Contrato de APP, y/o,
Los recursos que se generen a favor de El Fideicomitente luego de aplicar la frmula
Clusula 50 del citado contrato.
En razn a que la Fiduciaria no ha sido notificada por parte de Cormagdalena del cumplimiento
del cierre financiero y consecuente autorizacin para la liberacin de la primera RDA
correspondiente al primer TSR previsto en la Etapa de Construccin, de conformidad con lo
establecido en la Seccin 9.02 del Contrato de APP, informamos que ante la inexistencia
actual de recursos en la Subcuenta Fuente de Pago, no es posible atender de manera
inmediata y con cargo a la precitada subcuenta, las obligaciones de la sociedad deudora
Navelena SAS garantizadas con los certificados de garanta Nos. 4-2-1739-1 y 4-2-1739-2
respectivamente. ()
Dichas situaciones se dieron por inobservancia de la normatividad interna del BAC en

cuanto a la poltica de atribuciones, as como por falta de control y seguimiento al
cumplimiento de las condiciones aprobadas por la Junta Directiva, generando el
desconocimiento de las condiciones en que qued constituida la garanta por parte del
rgano superior y que la exigibilidad del pago de la obligacin no sea posible a la fecha.
RESPUESTA DEL BAC
Como punto de partida, y dado repetidas inclusiones en el escrito de esa Auditoria

respecto de unos certificados de la fuente de pagos, sea pertinente indicarle que dicha
figura no tiene asidero, fundamento o presencia alguna en la legislacin nacional
aplicable, ni corresponde a una figura o documento adoptado al interior de la actividad
fiduciaria en general, como soporte o herramienta de inclusin o reconocimiento, a un
beneficiario de una fuente de pago de sus derechos frente a un esquema fiduciario, ni
refiere igualmente a un mecanismo o documento instrumentado o adoptado en la prctica
de la gestin fiduciaria, ni mucho menos en el esquema fiduciario constituido como centro
de imputacin contable de todo el proyecto para la recuperabilidad de la navegacin del
ro magdalena, financiado en su etapa de Preconstruccin por esta entidad Financiera.
Ahora bien, hecha tal claridad y de cara en todo caso al centro del argumento de esa
Auditoria sobre la inclusin automtica del Banco COMO beneficiario de la fuente de
pago, sea preciso manifestarle que de la revisin de los soportes que estructuran el
esquema fiduciario, entindase por estos, el contrato de fiducia, sus otroses y anexos, el
contrato de APP y los certificados fiduciarios, uno de estos expedido antes del correo
electrnico del 17 de diciembre de 2015 de la Gerencia de Asesora Jurdica del Negocio,
permiten concluir y por ende, sealar con expresa claridad, que el servicio de la deuda de
todo crdito que fuera adquirido por el Fideicomitente con cualquier entidad financiera
para financiar o atender los gastos generados antes de la Etapa de Preconstruccin
y dentro de la misma, como ocurri con el crdito otorgado por esta entidad a
NAVELENA, sera atendido con cargo a los recursos de la subcuenta esquemas de
financiacin y especficamente en la subcuenta pago crditos gastos previos y de la etapa
de pre construccin -la cual hace parte de aquella denomina tanto en el contrato de
fiducia en cita como en el contrato de APP que soporta la constitucin del fideicomiso,
como 'SUBCUENTA PRINCIPAL:- sin requerimientos o exigencias adicionales a la
manifestacin del Fideicomitente a la Fiduciaria sobre el crdito y las condiciones del
mismo otorgadas, aspecto este que se surti debidamente en este asunto y que
derivaron, incluso, la expedicin de "certificados de garanta".
()
Advirtase en todo caso y para claridad de las razones que soportan las conclusiones
dispuestas en los pronunciamientos de la Gerencia de Asesora Jurdica del Negocio que
se citan en la observacin, que en un principio y antes de emitirse la carta de aprobacin
del crdito otorgado a NAVELENA con las condiciones financieras y especiales
aprobadas, el 27 de noviembre de 2015, el destino de la operacin contemplada en' un
principio involucraba un componente de inversin y otro de mejoramiento de perfil de
deuda, ultimo el cual dio lugar a recomendar que se modificar el contrato fiduciario para
reemplazar el nombre de Banco de Occidente por Banco Agrario, y que finalmente no fue
considerada como necesaria, en la medida que dicho destino fue ajustado durante el
proceso de anlisis y determinado por la instancia de aprobacin, conforme a las razones
y argumentos que fueron expuestos en nuestro escrito de fecha 8 de mayo de los
corrientes, mediante el cual se da respuesta a las observaciones 9, 10 y 11 de esa
Auditoria y en la medida que al 17 de diciembre de 2015 se contaba con soportes
adicionales -certificados de garanta- que permitan asegurar con claridad la posicin del
Banco como beneficiario de fuente de pago y de garantas dentro del esquema al que se
ha hecho referencia a lo largo del presente escrito, sin que ello requiriera, como lo supone
esa Auditoria, validacin alguna con la Fiduciaria especialmente los comentarios de
NICOLAS DEVIS-, ni mucho menos los referidos "certificados de fuente de pago", que
como hemos sealado no corresponde a una figura ni legal ni contractualmente existente.
Por ello, no resulta clara las menciones respecto de "'certificados de fuente de 1 y 2

expedidos por la mencionada Fiduciaria en beneficio del Banco de Occidente", los cuales
seala "no eran negociables, ni objeto de cesin y, en todo caso, expiraban por extincin
de las obligaciones financieras adquiridas con el Banco de Occidente", ni el alcance que
pretende darse con ello, existiendo en este esquema fiduciaria es la expedicin de
"certificados de garanta" y que para el crdito de NAVELENA otorgado por esta entidad,
corresponden a los identificados con los nmeros Nos 4-2-1739- 1 Y 4-2-1739-2, los
cuales no tienen por qu tener relacin o explicacin alguna con aquellos que para los
mismos fines le fueron expedidos a Banco de Occidente.
Por otro lado y respecto del cuestionamiento de as era necesario que CORMAGDALENA
reconociera al BAC como acreedor financiero en la etapa de Preconstruccin y, de ser
as, la consecuente modificacin del contrato de Olida", precisa aclarar que la condicin
especial referida en la carta de aprobacin que daba cuenta del reconocimiento por parte
de CORMAGDALENA al Banco como acreedor financiero en la etapa de Preconstruccin
que cita en su escrita, corresponda a una seguridad adicional que se plante dentro de la
carta de aprobacin de la operacin, pero que en suma alguna corresponda a un requisito
sine qua non para que el Banco pudiera ser beneficio de la fuente de pago o de las
garantas en la etapa de Preconstruccin o tuviera una posicin distinta o preferente a la
que tiene dentro del esquema, al punto que fue desestimada con posterioridad por la
vicepresidencia de Crdito y Cartera segn data en comunicacin No. 0992 del 17 de
diciembre de 2015, emanada conforme a sus atribuciones debidamente consignadas en el
numeral 4,6., titulado Modificacin a las Aprobaciones de Crdito, del Captulo 4 del
Manual de Polticas de Crdito, Cadera y Garantas versin 19, que se cita en su escrito y
al que nos referiremos enseguida.
()
Sobre este particular, resulta en primer lugar pertinente mencionar que no puede existir
observacin alguna en relacin con las referidas modificaciones referidas a las garantas y
condiciones dispuestas en la carta de aprobacin del crdito del cliente NAVELENA con
Nit. 900.763.710-1, emitida mediante Comunicacin No. 0945 del 27 de noviembre de
2015 del crdito, toda vez que las condiciones financieras y las garantas aprobadas por
la Junta Directiva se mantienen inmodificables durante el proceso y hasta el desembolso,
dando cabal cumplimiento a lo non-nado en el Manual SARC Capitulo IV Poltica de
Atribuciones, 4 Normas Generales, 4,6 Modificaciones a la aprobacin de Crdito.
()
En ese orden de ideas, puede advertirse con total claridad que no fueron modificadas las
garantas ni las condiciones financieras aprobadas por la Junta Directiva, por lo que no se
requera llevar nuevamente a la Junta Directiva la aprobacin, en el entendido de que no
se estaban modificando las instrucciones impartidas por la instancia de decisin, sino
simplemente se estaba instrumentando los documentos soporte para el desembolso, sin
que ello constituya una contravencin a la normatividad interna de la entidad descrita en
el Manual SARC.
()
En lo que respecta al hecho de que se hubiese establecido en- el certificado de garanta

que previo al pago de la garanta al beneficiario se deber reconocer la remuneracin de
la Fiduciaria y los gastos en los que hubiese incurrido o debe incurrir en cumplimiento del
negocio fiduciario y defensa de los bienes fideicomitidos y los impuestos que por cualquier
concepto debe pagar el patrimonio autnomo", es de sealar que tal estipulacin obedece
a una prctica en el desarrollo de los negocios fiduciarios, pues se hace necesario
establecer mecanismos que permitan a la Fiduciaria obtener el pago por la gestin
realizada en desarrollo del contrato, sin que ello, por s mismo, pueda implicar el
desconocimiento de la preferencia que tiene el beneficiario a obtener el pago de la
obligacin garantizada.
()
De igual forma en lo que respecta al pago de los impuestos a cargo del patrimonio
autnomo, es de advertir que de conformidad con el pargrafo 1 del artculo 102 del
Estatuto Tributario, "la Fiduciaria deber practicar retencin en la fuente sobre los valores
pagados o abonados en cuenta, susceptibles de constituir ingreso tributario para los
beneficiados de los mismos, de acuerdo a las tarifas que correspondan a la naturaleza de
los ingresos y segn las disposiciones vigentes.", razn por la cual resulta claro que
previo al reconocimiento de la garanta a esta le asiste el deber de atender las
obligaciones tributarias a que haya lugar, sin que esto implique una desmejora a la
garanta.
En tal sentido y en lo que respecta a la prelacin exigida por la Junta Directiva, esta debe
ser entendida bajo un sentido obvio y armnico con la ejecucin de este tipo de
esquemas, refirindose estrictamente dicha prelacin a la posicin del Banco frente a
otros acreedores financieros, en la cual este tenga la opcin a recibir el pago con
preferencia a otros financiadores del proyecto, lo cual refiere a la realidad contractual del
negocio fiduciario aqu analizado, en el que no existe otro acreedor con mejor derecho
que esta entidad, permitiendo ello sealar que no se han desatendido de forma alguna lo
requerido por la instancia de aprobacin de la operacin.
()
Conforme a las estipulaciones previamente reseadas, las cuales ya haban sido objeto
de exposicin y definicin por esta entidad dentro de la comunicacin No. 17-0167 de
fecha 16 de marzo de 2017, a travs de la cual atendimos su oficio No. CGR - BAC - 015,
relacionado con la OBSERVACION 1, CREDITOS 725000700131570 Y
725000700131670 OTORGADOS POR EL BAC A FAVOR DE NAVELENA SAS (F-D),
sea pertinente sealar, de cara a las observaciones relacionadas con de un mecanismo
claro de pago de las garantas y los derechos el pago que la entidad tiene como acreedor
garantizado, que:
- El contrato analizado, junto con el contrato de APP del cual tiene su origen, la fuente
de pago y la garanta expedida con cargo a los recursos de la subcuenta principal,
estn destinadas a asegurar el pago de los crditos otorgados por cualquier entidad
financiera para el financiamiento del proyecto en cualquiera de sus etapas.
- Que para el desarrollo del proyecto se podrn efectuar esquemas financieros, no solo
para el cierre financiero, sino en cualquier momento de la ejecucin del contrato,
comprendiendo ello la etapa de pre-construccin, razn por la que el Banco cuenta
con garantas que le permitirn cubrir el pago de las obligaciones adeudadas por
NAVELENA.
- Tal reconocimiento de beneficiario de la garanta, puede desprenderse de lo

consignado igualmente de los textos del certificado de garanta dentro de los cuales se
declara al banco como "beneficiario de la garanta o financiador", y se le dispone
dentro del tratamiento sealado para hacer exigible la misma que "La garanta podr
ser exigible en los casos de terminacin anticipada regulados en la clusula 50 del
contrato de APP o en los ciernas casos en los que los financiadores estn facultados
contractualmente para solicitar la exigibilidad de la garanta de conformidad con lo
previsto en el contrato de APP o en los documentos que instrumenten los esquemas
de financiacin", Derecho que se reconoce igualmente en el numeral 6 de dichos
certificados, en donde se declara que el beneficiario de la garanta 'tiene los derechos
que se consagran en el artculo 1235 del cdigo de Comercio, adems de los
consignados en el contrato de fiducia', artculo que vale anotar, dispone en su numeral
primero lo siguiente: "1) Exigir al fiduciario el fiel cumplimiento de sus obligaciones y
hacer efectiva la responsabilidad por el incumplimiento de ellas".
- Para efectos del procedimiento a adelantar para hacer exigible el pago de una
garanta por cualquiera de las causales sealadas en el punto anterior, el precitado
anexo II del contrato de fiducia dispone que la solicitud de ejecucin podr provenir de
cualquier beneficiario de la garanta, esto es, el Banco Agrario de Colombia en el caso
que nos ocupa, y para adelantar el procedimiento para hacer efectivo el pago de las
mismas, se deriva de las clusulas expuestas, la necesidad de presentar la solicitud
escrita de ejecucin por parte del beneficiario de la garanta a la fiduciaria, junto con
los originales de los certificados de garanta, como sucedi respecto de las
obligaciones garantizadas segn comunicacin 151 del 29 de diciembre de 2016.
- En lo que hace referencia al recibo de los recursos para atender el pago de las
garantas reclamas, es pertinente mencionar que si bien dentro del contrato de fiducia
no se determina un trmino riguroso para proceder a efectuar algn pronunciamiento
por parte de la Fiduciaria es claro, conforme a la ley y el contrato en general, que sta,
una vez acreditado el incumplimiento por parte del Banco radicando los documentos
mencionados ante la fiduciaria, y en virtud del deber de debida diligencia que le
compete a esta ltima y bajo el principio de la buena fe en los negocios, debe
proceder a pronunciarse dentro de circunstancias de tiempo, modo y lugar razonables
conforme al objeto de la solicitud, debiendo atender el pago de los recursos conforme
a las facultades otorgadas en el contrato Fiduciario, incluso aquella dispuesta el inciso
segundo del numeral 6.1.1.2.2. Subcuenta Fuente de Pago, que indica que la
Fiduciaria queda facultada expresamente para reservar en el momento que se
requiera los recursos necesarios para atender el pago de las obligaciones
correspondientes, de acuerdo con los vencimientos pactados en los documentos
contentivos de las obligaciones respectivas, cuya fuente de pago se registra en el
presente contrato...".
Con base en lo expuesto, la estructuracin del negocio fiduciario, da cuenta de que no

puede ponerse en discusin los derechos que la entidad tiene sobre los recursos
fideicomitidos dentro del FIDEICOMISO RO MAGDALENA, ni la exigibilidad de los
certificados fiduciarios expedidos con cargo al mismo, como los procedimientos que
contemplan los soportes contractuales para solicitar el pago de las garantas, como
aquellos contemplados para que se atienda dicha Solicitud de pago, los cuales mencionan
y dejan expresamente claro, los derechos que el Banco tiene frente a el incumplimiento de
su deudor en el pago de su obligacin y la seguridad de que se honraran los recursos
otorgados en crdito por esta entidad.
Finalmente y dentro del caso particular de esta entidad, resulta pertinente mencionar que
los pagos reclamados por concepto de cobro de las garantas no se atendieron por
FIDUOCCIDENTE, no por falta de herramientas, procedimientos o mecanismos claros
para ello, sino por un desconocimiento claro a las directrices y facultades contractuales a
esta fiduciaria asignadas y que se encuentran enunciadas en el clausulado expuesto,
pese al incumplimiento por parte del cliente en el pago de sus obligaciones, lo cual se
deriv de la manifestacin por parte de la fiduciaria de que no es posible atender de
manera inmediata y con cargo a la subcuenta establecida en el numeral 6.1.1.21,
"subcuenta pago crdito gastos previos y de la etapa de Preconstruccin" el pago de la
obligacin (FUENTE DE PAGO).
()
As las cosas, lo que se evidencia en el presente asunto, no es la omisin sobre la

verificacin por parte de la entidad de que se contar con un "... mecanismo claro de pago
de las garantas segn sugiere esa Auditoria en su escrito, y el cual se encuentra
debidamente enmarcado y desarrollado en los documentos contractuales mencionados,
sino, tal como lo sealamos en nuestro comunicado no. 17-0167 en cita, a una negativa
clara de F1DUOCCIDENTE de atender el pago de las garantas reclamas, en contrava de
los deberes profesionales que le asisten como fiduciaria.
ANLISIS DE LA RESPUESTA
No se puso en conocimiento ni se someti a consideracin de la Junta Directiva del

BAC las modificaciones que, a partir del concepto emitido por NAVELENA SAS, se
efectuaron en relacin con la garanta del crdito y las condiciones previas al
desembolso.
En el desarrollo de la auditora, se pudo evidenciar que no se cumplieron varias de las

condiciones previas al desembolso del crdito, aprobadas por la Junta Directiva del BAC
en sesin del 12 de noviembre de 2015, segn consta en el Acta No. 575, en especial las
relacionadas con:
Ser responsabilidad de la Vicepresidencia Comercial que el cliente incluya al Banco

Agrario de Colombia como beneficiario de la fuente de pago constituida a travs del
Contrato de Fiducia Mercantil irrevocable de Administracin, Garanta, Fuente de Pago y
Pagos suscrito entre Navelena S.A.S y la Fiduciaria de Occidente S.A., el cual deber ser
revisado y validado por parte de la Vicepresidencia Jurdica.
Establecer formalmente y de manera irrevocable la prelacin del pago del servicio de la
deuda a favor del Banco Agrario de Colombia. En caso de existir otras deudas con
entidades financieras cuyos desembolsos se derivan del financiamiento de la etapa de pre-
construccin, la prelacin en el pago del servicio de la deuda deber ser pari passu,
entendindose que el Banco Agrario de Colombia no estar subordinado al pago de las
obligaciones de los otros acreedores financieros.
Definir un mecanismo claro de pago de las garantas, en el cual se establezca los
requisitos que deben acreditarse y los trminos que se aplicarn por la Fiduciaria para ello.
Ser responsabilidad de la Vicepresidencia Comercial certificar que Cormagdalena
reconozca al Banco Agrario de Colombia como acreedor financiero de la etapa de Pre-
construccin y autorice la modificacin del Contrato de Fiducia celebrado entre Navelena
S.A.S y la Fiduciaria de Occidente.
Algunas de las condiciones fueron objeto de estudio por parte de la Gerencia de Asesora
Jurdica del Negocio del BAC, la cual en principio conceptu que () debe el Banco
obtener su condicin de financiador, adelantndose para el efecto por parte del cliente el
procedimiento respectivo de registro ante CORMAGDALENA y ante la Fiduciaria como
vocera del fideicomiso (), ()se solicite a la Fiduciaria efectuar las modificaciones al
contrato de fiducia que correspondan a efectos de incluir al Banco como financiador
dentro de las clusulas en donde se cite al Banco Occidente. () Lo anterior, sin perjuicio
de recomendar la inclusin dentro del contrato de un procedimiento claro de pago de
dichas garantas, con base en la cual se establezcan los requisitos que deben acreditarse
y los trminos que se aplicarn por la fiduciaria para ello, pues el mismo no se vislumbra
del documento analizado y el procedimiento de pagos y/o giros del numeral 6.3 del
contrato de fiducia, no permite concluir su aplicacin para el efecto.
Sin embargo, atendiendo un concepto del abogado de la sociedad NAVELENA SAS, el

anterior pronunciamiento de la Gerencia Jurdica fue recogido posteriormente, con el
siguiente fundamento:
Atendiendo a las apreciaciones sealadas en el correo precedente por el doctor NICOLAS

DEVIS, Abogado del cliente Navelena, en donde se citan algunos apartes de los contratos
de Fiducia y de APP, a efectos de sustentar que no resulta necesario en la etapa de pre-
construccin surtir el trmite de registro del Banco ante CORMAGDALENA como
financiador, ni suscribir otros a efectos de vincular a esta Entidad como financiador dentro
de las clusulas en donde se cita al Banco de Occidente, aspectos estos recomendados
segn lo dispuesto en nuestro concepto 671 del 25 de noviembre de los corrientes,
debemos indicarle que consideramos que la calidad del Banco como beneficiario de la
garanta y de la fuente de pago de las que trata el contrato de fiducia, se encuentran
sustentados en este ltimo y en lo registrado en el certificado fiduciario en cita.
En tal sentido y atendiendo a lo consignado en la carta de aprobacin de la operacin,

cuya versin final fue dada a conocer el pasado 26 de noviembre de los corrientes, y no
obstante nuestra recomendacin de cmo deba redactarse la garanta considerando lo
consignado en nuestro concepto en mencin, debemos indicar, atendiendo a lo sealado
en el prrafo anterior, que procede la modificacin de la misma en los siguientes trminos:
GARANTA 1. ()
2. Contrato de fiducia mercantil irrevocable de
Occidente S.A
3. Certificado de Garanta.
Por lo anterior, se observ por la CGR el hecho de no existir evidencia de haberse

validado con Fiduciaria de Occidente S.A., en su condicin de vocera y administradora del
Fideicomiso, la opinin del abogado del cliente NAVELENA SAS, y realizar las
modificaciones a la garanta del crdito y a las condiciones previas al desembolso
basndose exclusivamente en dicho concepto, sin haber puesto en conocimiento de la
Junta Directiva, como la instancia que aprob la operacin, todo el anlisis y las
explicaciones que hoy en da s se hacen y se exponen en la respuesta a la presente
observacin, las cuales debieron en su momento haber sido puestas a consideracin de
la Junta, para que decidiera si el BAC estara en condiciones de asumir el riesgo de lo que
hoy ya es evidente.
No se actu con la debida diligencia de realizar un anlisis serio de la garanta y consultar

las apreciaciones del abogado de NAVELENA con la fiduciaria y, lo ms importante, de
informar a la Junta Directiva las diferentes dudas que surgieron, para que esta pudiera
analizar y tomar una decisin seria y suficientemente informada. Tampoco se cont con la
aprobacin de la Junta Directiva para realizar los cambios de la garanta y las condiciones
previas del desembolso que haba establecido dicha instancia, incumpliendo con esto el
numeral 4.6., Modificacin a las Aprobaciones de Crdito, del Captulo 4 del Manual de
Polticas de Crdito, Cartera y Garantas versin 19, que establece que Cualquier
modificacin de las condiciones financieras y de garantas aprobadas en una operacin de crdito
debe ser aprobada por el estamento que aprob originalmente la operacin.
Ahora bien, en su respuesta afirma el BAC en primera medida que los certificados de la
fuente de pago son una figura que no tiene fundamento en la legislacin nacional ni en la
actividad fiduciaria como soporte de reconocimiento a un beneficiario de una fuente de
pago.
Es importante mencionar que el hecho de que no constituya un documento generalmente

adoptado en la prctica fiduciaria, no significa que los certificados de Fuente de Pago 1 y
2 sean inexistentes o ineficaces, pues los mismos fueron expedidos por la Fiduciaria de
Occidente y aceptados por el Banco de Occidente, en desarrollo del crdito otorgado a
NAVELENA, los cuales surgieron del ejercicio de la autonoma de la voluntad de las
partes y, por tanto, su contenido resulta vlido y aplicable, mxime cuando el mismo BAC
conoca las condiciones de dicha obligacin financiera, hasta el punto de decidir
cancelarla con una parte del crdito otorgado a NAVELENA SAS, razn por la cual no se
entiende .porqu ahora se pretende desconocerlos.
Seala el BAC que no deba validar su condicin de beneficiario con la entidad fiduciaria,
porque no hay duda que es beneficiaria de la fuente de pago constituida en el fideicomiso
a favor de las entidades que otorgan crditos en la etapa de preconstruccin del proyecto,
para lo cual se soporta en el contrato de fiducia, sus modificaciones, el contrato de APP y
los certificados fiduciarios.
Indica que, antes de aprobarse el mutuo, se analiz que la operacin de crdito deba
involucrar un componente de inversin y otro de mejoramiento de perfil de deuda, por lo
que se consider en principio modificar el contrato fiduciario para incluir al BAC, pero que,
al ser aprobado como lnea de inversin, no fue necesaria dicha variacin. Por esta razn,
manifiesta que no se requera validacin con la fiduciaria.
En relacin con lo expuesto, considera esta entidad que no se cumpli con la orden dada
en el acta con la cual se aprob el crdito, esto es, el acta 575 del 12 de noviembre de
2015 de la Junta Directiva, quien le atribuy la responsabilidad a la Vicepresidencia
Comercial de que el cliente incluyera al BAC como beneficiario de la fuente de pago,
como condicin previa al desembolso. El BAC no desvirta la presente observacin, toda
vez que no se est cuestionando si el BAC es o no beneficiario de la fuente de pago, sino
el hecho de no existir evidencia de haber validado o indagado directamente con la misma
Fiduciaria de Occidente S.A., en su condicin de vocera y administradora del Fideicomiso,
las dudas razonables que surgieron previo al proceso de desembolso en relacin con su
inclusin o no automtica como beneficiario, teniendo en cuenta que la mencionada
fiduciaria haba expedido dos certificados de fuente de pago cuyo beneficiario era el
Banco de Occidente S.A., en los cuales se dejaba constancia que los mismos no eran
negociables, ni objeto de cesin y, en todo caso, expiraban por extincin de las
obligaciones financieras adquiridas con el Banco de Occidente.
Esta circunstancia se debi verificar previamente con la fiduciaria y adems ponerla en

conocimiento de la Junta Directiva del BAC para que hiciera el estudio respectivo y
tomara la decisin que correspondiera, y no quedarse nicamente con el concepto del
abogado de NAVELENA, sin realizar las debidas consultas y anlisis suficientes.
Frente a la observacin de no existir evidencia de que el BAC hubiera igualmente validado

con la fiduciaria si era necesario que CORMAGDALENA lo reconociera como acreedor
financiero en la etapa de preconstruccin y la consecuente modificacin del contrato de
fiducia, argumenta el BAC que la carta de aprobacin que daba cuenta del reconocimiento
del BAC como acreedor financiero fue una seguridad adicional, pero no era un requisito
indispensable para ser considerado beneficiario de la fuente de pago o de las garantas.
Al igual que en el anterior aspecto, no se desvirta la observacin, como quiera que no se

esgrime explicacin alguna o se aporta documento que acredite que el BAC consult o
valid con la fiduciaria, como vocera y administradora del Fideicomiso, si deba
modificarse el contrato de fiducia en el evento en que fuera necesario que
CORMAGDALENA efectuara su reconocimiento como acreedor financiero de la etapa de
preconstruccin. De nuevo se hizo caso omiso a la instruccin de la Junta Directiva
emitida en el acta de aprobacin del crdito, acogiendo la posicin de NAVELENA sin
informar oportunamente a la Junta Directiva estas situaciones que eran relevantes para
efectos de la garanta.
En lo que respecta a la modificacin a las Garantas y las Condiciones del Crdito

aprobadas por la Junta Directiva del BAC sin someterlo a consideracin de esta ltima,
afirma el BAC, en primer lugar, que no era funcin de la Gerencia de Asesora Jurdica del
Negocio efectuar dicho trmite. En segundo lugar, manifiesta que no era necesario poner
en conocimiento de la Junta Directiva las modificaciones realizadas, en la medida que las
condiciones financieras y las garantas aprobadas por la Junta Directiva se mantienen
inmodificables durante el proceso y hasta el desembolso, y solo se estaba
instrumentando los documentos soporte para el desembolso. Argumenta que las
modificaciones se generaron por una condicin especial, pero no sobre la garanta o una
condicin financiera.
En relacin con el anterior aspecto, no es cierta la posicin del BAC, como quiera que las
modificaciones efectuadas al contrato de fiducia s aluden directamente a las garantas y a
las condiciones del Crdito Aprobadas por la Junta Directiva del BAC, por cuanto se
efectuaron las siguientes reformas:
- Se elimin de la Garanta el numeral 2 Contrato de Fiducia mercantil irrevocable

de administracin, garanta, fuente de pago y pagos suscrito entre Navelena
S.A.S. y la Fiduciaria de Occidente S.A.;
- Se modific el primer prrafo del punto 4 referente a la obligacin de incluir al BAC
como beneficiario de la fuente de pago;
- Se excluy de las condiciones previas al desembolso la responsabilidad de
certificar el reconocimiento que hiciera Cormagdalena del Banco Agrario de
Colombia como acreedor financiero de la etapa de Pre-construccin; y
- Se aclar la garanta No. 2 de la operacin, indicando que el BAC dejaba en
custodia la copia del Contrato de Fiducia Mercantil suscrito entre Navelena y el
Banco de Occidente.
En esa medida, al no haberse puesto en conocimiento las modificaciones del contrato

para aprobacin de la Junta Directiva, se vulner el numeral 4.6 titulado Modificacin a
las Aprobaciones de Crdito contemplado en el Captulo 4 del Manual de Polticas de
Crdito, Cartera y Garantas versin 19, que seala: Cualquier modificacin de las
condiciones financieras y de garantas aprobadas en una operacin de crdito debe ser
aprobada por el estamento que aprob originalmente la operacin.
Ahora bien, en lo relacionado con la prelacin exigida por la Junta Directiva, seala el
BAC que el hecho de que se reconociera como prioridad la remuneracin de la fiduciaria y
el pago de los impuestos, no desconoce la prelacin del beneficiario, por cuanto es una
prctica generalizada en los negocios fiduciarios que se efecte el pago en primera
medida a las fiduciarias y que es deber de estas practicar las retenciones de impuestos de
forma previa al reconocimiento de la garanta. Argumenta que la prelacin del BAC frente
a otros acreedores se garantiza, en la medida que en la realidad no existe otro acreedor
con mejor derecho. Debemos precisar que no se discute el orden prioritario del pago de
los gastos de la fiduciaria y de impuestos, lo que se cuestiona es que no se acat
estrictamente la orden de la Junta Directiva en cuanto a que deba quedar expresa la
prelacin del BAC en la aplicacin de la garanta, la cual no se evidencia en los
certificados de garantas, en los cuales se seala que despus de aplicar los pagos de
remuneracin y gastos de la Fiduciaria, y los impuestos a que hubiere lugar, se consagra
que existir igualdad entre los beneficiarios, pero en ningn caso hace referencia concreta
a la prelacin del Banco Agrario.
Finalmente, en cuanto la solicitud de la Junta Directiva de definir previo al desembolso un

mecanismo claro de pago de las garantas, transcribe el BAC las disposiciones del
contrato de APP, del contrato de fiducia y de los certificados fiduciarios y sus anexos,
relacionadas con el financiador del proyecto en la etapa de preconstruccin, y de la
calidad y derechos del beneficiario de la garanta, para concluir que en la estructuracin
del negocio fiduciario no hay lugar a dudas que el BAC es beneficiario del fideicomiso Rio
Magdalena, que son exigibles los certificados fiduciarios y que los procedimientos all
previstos para solicitar el pago de las garantas son suficientes para garantizar los
derechos del BAC. Aclara que Fiduoccidente no ha realizado el pago de la garanta no
como consecuencia de falta de procedimientos claros, sino por un desconocimiento de
sus facultades como fiduciaria.
De nuevo debemos manifestar que la observacin no se dirige a debatir o no la calidad de

beneficiario del BAC, sino a la omisin en que incurri al no dar cumplimiento a la
instruccin de la Junta Directiva contenida en el Acta No. 575 del 12 de noviembre de
2015, estamento que dispuso que de forma previa al desembolso del crdito deba
definirse un mecanismo claro de pago de las garantas, en el cual se establezca los
requisitos que deben acreditarse y los trminos que se aplicarn por la Fiduciaria para
ello.
Dicho mecanismo claro de pago de las garantas no fue determinado, o lo mismo, se

realiz el desembolso del crdito sin definirlo. Es tan cierto que no se cumpli la orden de
la Junta Directiva de establecer un mecanismo claro de pago de las garantas, que a la
fecha existe conflicto o discusin entre el BAC y Fiduciaria de occidente frente al pago de
la garanta, aduciendo el primero que ya se han cumplido los requisitos para obtener
dicho pago y, caso contrario, manifestando la fiduciaria que no le es posible atender dicho
pago por las siguientes razones: () la Fiduciaria no ha sido notificada por parte de
Cormagdalena del cumplimiento del cierre financiero y consecuente autorizacin para la
liberacin de la primera RDA correspondiente al primer TSR previsto en la Etapa de
Construccin, de conformidad con lo establecido en la Seccin 9.02 del Contrato de APP,
informamos que ante la inexistencia actual de recursos en la Subcuenta Fuente de Pago,
no es posible atender de manera inmediata y con cargo a la precitada subcuenta, las
obligaciones de la sociedad deudora Navelena SAS garantizadas con los certificados de
garanta Nos. 4-2-1739-1 y 4-2-1739-2 respectivamente. ().
Es indiscutible que no se defini el mecanismo claro de pago de las garantas, a tal punto
que a la fecha no se ha podido hacer efectiva, por cuanto una vez vencidos los plazos
para el pago del crdito, y siendo exigible el pago de la obligacin desde el mes de
diciembre de 2016, la sub cuenta establecida en el contrato de fiducia mercantil
irrevocable de Administracin, Garanta, Fuente de Pago y Pagos No 4-2-1739, numeral
6.1.1.2.1 no cuenta con recursos disponibles para cumplir con esa finalidad.
Observa esta entidad que si las condiciones hubieran quedado claras, como se exigi por
la Junta Directiva, no existira en la actualidad la anterior discusin. Esta situacin la
ratifica el BAC en su misma respuesta (pg. 13), cuando seala que en lo que hace
referencia al recibo de los recursos para atender el pago de las garantas reclamas (sic),
es pertinente mencionar que si bien dentro del contrato de fiducia no se determina un
trmino riguroso para proceder a efectuar algn pronunciamiento por parte de la
Fiduciaria ().
En consecuencia, se mantiene la observacin por cuanto no se dio cumplimiento a las

condiciones previas al desembolso exigidas por la Junta Directiva, y no existe evidencia
de que se las modificaciones de las condiciones financieras y de garantas efectuadas
por el Comit de Crdito de la Vicepresidencia de Crdito y Cartera hayan sido conocidas
y aprobadas por el estamento que aprob originalmente la operacin y sus garantas, es
decir la Junta Directiva del BAC, lo cual contraviene lo estipulado en el numeral 4.6
titulado Modificacin a las Aprobaciones de Crdito contemplado en el Captulo 4 del
Manual de Polticas de Crdito, Cartera y Garantas versin 19.
Cordialmente,
MARTHA VICTORIA OSORIO BONILLA

Contralora Delegada de Gestin Pblica e Instituciones Financieras
Contralora General de la Repblica
Contralora Delegada para la Gestin Pblica e Instituciones Financieras
Aprob: Maria Cristina Quintero Quintero, Directora de Vigilancia Fiscal.
Asesor: Diana Lozano/Alberto Mejia Puentes/Germn Pardo
Revis: Elida Josefa Serrato Reyes, Supervisor.
Proyect: Auditores: Tatiana Rojas Cetina/Ruby Yadira Bonilla Camargo
TRD:88111-152 DOCUMENTOS DE ORIGEN CIUDADANO

¿Dónde Está La Plata Que El Banco Agrario Prestó A Navelena?

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¿Dónde Está La Plata Que El Banco Agrario Prestó A Navelena?

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88112

Asunto: Comunicacin de Resultados

Respetado Doctor Dussan:

La Contralora General de la Repblica (en adelante CGR), a travs de la Contralora

Las mencionadas solicitudes ciudadanas fueron incorporadas a la auditoria regular que

De acuerdo con la evaluacin documental, se establecieron cinco (5) observaciones que

HALLAZGO No. 1 CRDITOS 725000700131570 Y 725000700131670 OTORGADOS

En sesin de Junta Directiva del 12 de noviembre de 2015, el BAC aprob el crdito

El crdito se desembols de la siguiente manera: la suma de SETENTA MIL MIlLLONES

SOCIOS IDENTIFICACIN VALOR DE PARTICIPACIN

CONSTRUCTORA NORBERTO 800.191.876 25%

ODEBRECHT PARTICIPACOES E 07.668.258/0001(CNPJ BRAZIL) 61.67%

VALORES Y CONTRATOS SA 800182330 13.33%

b) Que conforme a los certificados de garanta, en concordancia con el contrato de fiducia

d) Que, en consecuencia, para las fechas en que se solicita, se estudia y se aprueba el

Todo lo anterior permite establecer que en el proceso de estudio, aprobacin y desembolso

La mencionada disposicin en concordancia con lo establecido en el numeral 1.3.2.3.1.

Tambin habra desconocido el numeral 1 del Captulo V del Manual de Polticas de

Para el caso en concreto, la fecha de vencimiento del crdito otorgado a NAVELENA

Sobre el riesgo reputacional la Vicepresidencia Jurdica, en memorando 00671 del 25 de

La anterior situacin contraviene lo establecido en la citada Circular Externa 100 de 1995,

Una vez ms se evidencia que el BAC acto en contrava de su propio manual de

El 22 de febrero de 2017 CORMAGDALENA cit al Representante Legal de NAVELENA

Lo anterior evidencia de manera cierta la falta de efectividad de la garanta que respalda

Las anteriores situaciones se tradujeron en que a la fecha, los crditos desembolsados

RESPUESTA DEL BAC

En ese sentido, debemos sealar de manera categrica que el crdito aprobado y

Para esas fechas y desde siempre, se le ha exigido al Banco actuar en materia de

"Reduccin en los costos de transporte con un impacto directo eh la competitividad del

El proyecto generara directa e indirectamente 9.425 empleos anuales en promedio, a lo

La recuperacin del canal navegable, mediante obras de encauzamiento, contribuyen a

Por parte tambin de la Vicepresidencia de Crdito y Cartera a cuyo cargo se encuentra,

El 97.5% se generaron por Vigencias Futuras y recursos de terceras fuentes, distribuidos

Vigencias Futuras 2.347.332 93,8%

Sistema General de Regalas (SGR) 110.013 4,4%

Ecopetrol* 42.510 1,7%

El 2,5% restante corresponde a Recaudo Tarifario y se encuentra garantizado por el

En consideracin a todo lo anterior y a la informacin disponible del cliente y del proyecto.

Vale decir, no se tena conocimiento de la presunta comisin de delitos en Colombia o

Tanto es as que aun conocindose de la operacin "lava jato", NAVELENA, en diciembre

As las cosas, no se puede hablar de dificultades en la consecucin del crdito senior o

Solamente hasta cuando se informa de actos de corrupcin especficamente en Colombia,

En primer trmino, resulta de suma importancia llamar la atencin en que confunde la

Es as como, la Auditoria concluye un presunto incumplimiento o inobservancia por parte

En segundo lugar, es menester referirnos ahora en los aspectos relativos a la valoracin y

En el contrato de fiducia, como bien conoci la Auditora, se establece

"1. BENEFICIARIO DE LA GARANTIA O FINANCIADOR: BANCO AGRARIO DE

2. VIGENCIA DEL... CERTIFICADO DE GARANTIA: permanecern vigentes hasta

3. PORCENTAJE PARTICIPACIN INDIVIDUAL Y COBERTURA DE LA GARANTIA: Por

4. DERECHOS ECONOMICOS: El presente CERTIFICADO DE GARANTIA se encuentra

8. EXIGIBILIDAD DE LA GARANTIA: La garanta podr ser exigible en los casos de

CLCULO VALOR GARANTIZADO

As las cosas, el valor de la Garanta en cualquier momento del tiempo corresponder

"5. Ejecucin de la Garanta

Ahora bien, en cuanto al estudio del crdito de NAVELENA, es de destacar que en el

Fuentes (pgina 14)

Cabe resaltar que en la fiducia de administracin y fuente de pagos, en cabeza de la

CONSIDERACIONES GENERALES DE LA RECOMENDACIN (pgina 16)

De otra parte, en cuanto a la exigibilidad de la garanta, es ms que evidente que esta es

Debemos sealar que si bien es cierto que FIDUOCCIDENTE es de la opinin de que a la

En ese orden, a juicio del Banco, la negativa de FIDUOCCIDENTE se ha adoptado

Es as como, salta a la vista que la renuencia de la Fiduciaria, adolece de justificacin

En sntesis, si bien de lo antes expuesto se advierte la existencia una discrepancia entre