Professional Documents
Culture Documents
La Constitucin no impone un modelo especfico de educacin. Aquella adopta un sistema mixto - pblico y
privado - en el que el pluralismo cumple un destacado papel, pero en donde el respeto y la promocin de los
valores constitucionales fundamentales son un objetivo central. Es as como los particulares tienen derecho
a fundar establecimientos educativos, mientras que el Estado tiene la potestad de la inspeccin y vigilancia
sobre la educacin.
El Decreto 2277 de 1979: - expedido bajo la vigencia de la anterior Constitucin - apunta a asegurar las
calidades necesarias para el cumplimiento de los fines de la educacin. Como bien lo expuso la Corte en
anterior ocasin:
"Dada pues, su contribucin fundamentadora a la estructura social, la educacin goza de especial inters
por parte del Estado y de todos los miembros de la comunidad, y no podra ser de otra manera. Con tal
propsito, se han expedido regulaciones de diversa ndole que buscan dotar a la enseanza de las
condiciones idneas para el logro de los cometidos que se propone. El Decreto 2277/79 es parte importante
de ese conjunto de disposiciones, enfatizando la necesidad de un personal altamente calificado que cuente
con los medios materiales e intelectuales apropiados para dedicarse a la formacin de hombres." (Corte
Constitucional, Sentencia C-507 de 1997, M.P. Carlos Gaviria Daz).
La citada sentencia trataba de una demanda de inconstitucionalidad contra el artculo 10 del Decreto 2277
de 1979 por violacin del derecho a la igualdad entre los docentes no licenciados en educacin y los
El escalafn nacional docente. Uno de los mecanismos concebidos por el legislador para asegurar la
idoneidad tica y profesional de las personas encargadas de la enseanza, es el escalafn nacional docente.
El Decreto 2277 de 1979 - que establece el rgimen especial que regula las condiciones de ingreso, ejercicio,
estabilidad, ascenso y retiro de las personas que desempean la profesin docente en el Sistema Educativo
Nacional, excepto el nivel superior que se rige por otras disposiciones especiales (artculo 1
D.L. 2277 de 1979)
Se define el Escalafn Docente en los siguientes trminos: ''Artculo 8 Definicin. Se entiende por Escalafn
Docente el sistema de clasificacin de los educadores de acuerdo con su preparacin acadmica, experiencia
docente y mritos reconocidos. La inscripcin en dicho Escalafn habilita al educador para ejercer los cargos
de la Carrera Docente.''
Por su parte, el artculo 26 del mencionado decreto ley define la carrera docente como ''el rgimen legal que
ampara el ejercicio de la profesin docente en el sector oficial, garantiza la estabilidad de dichos educadores
en el empleo, les otorga el derecho a la profesionalizacin, actualizacin y capacitacin permanente,
establece el nmero de grados del Escalafn Docente y regula las condiciones de inscripcin, ascenso y
permanencia dentro del mismo, as como la promocin a los cargos directivos de carcter docente.''
La estructura del escalafn nacional docente ha sido descrita, aunque en opinin disidente, en la
jurisprudencia de la Corte Constitucional en los siguientes trminos:
''Los artculos 8 y 10 del Decreto 2277 de 1979 determinan que el escalafn nacional docente, constituido
por catorce grados, es un sistema de clasificacin de los educadores de acuerdo con su preparacin
acadmica, experiencia docente y mritos reconocidos, que habilita a los maestros en l inscritos para poder
ejercer cargos de la carrera docente.
Los educadores que posean un ttulo docente o que acrediten estar inscritos en el escalafn nacional
docente, pueden ser nombrados como docentes en planteles oficiales de educacin, segn los
requerimientos de cada uno de los distintos niveles que conforman el Sistema Educativo Nacional (Decreto
2277 de 1979, artculo 5)." Corte Constitucional, Salvamento de voto del magistrado Eduardo Cifuentes
Muoz a la Sentencia C-507 de 1997, M.P. Carlos Gaviria Daz.
Con respecto a la exigencia del escalafonamiento para los docentes oficiales, el artculo 5 del Decreto 2277
de 1979 condicionaba el nombramiento de docentes en los planteles oficiales de educacin a que el
educador tuviera ttulo de docente o a que acreditara estar inscrito en el Escalafn Nacional Docente. El
artculo 116 de la Ley 115 de 1994 derog el artculo anteriormente citado al exigir tanto estudios en
educacin - licenciatura, posgrado o normalista - como la inscripcin en el Escalafn Nacional Docente para
ejercer la docencia en el servicio educativo estatal, salvo las excepciones contempladas en la ley y el
Estatuto Docente (D.L. 2277 de 1979).
La capacitacin a que hace referencia el artculo 4 demandado es definida como "el conjunto de acciones y
procesos educativos, graduados, que se ofrecen permanentemente a los docentes en servicio oficial y no
oficial para elevar su nivel acadmico" (art. 56 inc. 1 del Decreto 2277 de 1979). Se busca as profesionalizar
a los educadores sin ttulo docente, actualizar a los educadores en materias acadmicas, cientficas,
pedaggicas, administrativas, etc., especializar a los educadores dentro de sus reas de conocimiento y
proporcionarles oportunidades de mejoramiento profesional (art. 57 del Decreto 2277 de 1979). Es
importante anotar que la capacitacin est a cargo del Ministerio de Educacin Nacional y de las Secretarias
Seccionales de Educacin, as como de las instituciones privadas debidamente facultadas para ello (art. 56
inc. 2 del Decreto 2277 de 1979).
En cuanto a las asimilaciones de que trata el artculo 4, ellas tienen que ver con las equivalencias sealadas
en el Decreto 2277 de 1979 para los docentes interesados por ingresar al escalafn nacional docente
establecido en aquella oportunidad. Mediante el sistema de asimilaciones se homologaron al nuevo
escalafn de 1979 los mritos acadmicos y la experiencia docente acumulada por los educadores oficiales y
no oficiales escalafonados en virtud de disposiciones anteriores (art. 71 del Decreto 2277 de 1979) o que
materialmente cumplan los requisitos para ser escalafonados segn dichas disposiciones (arts. 72 a 75 del
Decreto 2277 de 1979).
La Corte2 reitera lo dicho en las sentencias C-617/02 M.P. Alfredo Beltrn Sierra y Jaime Crdoba Trivio y C-
313/03 M.P. lvaro Tafur Glvis en las que la Corporacin advirti que la coexistencia de los estatutos de
profesionalizacin docente dictados mediante decretos 2277 de 1979 y 1278 de 2002 obligaba el respeto
por los derechos de quienes ya hubieren ingresado al escalafn segn las exigencias requeridas cuando se
vincularon a l. Sobre este particular, la Corte dijo en la Sentencia C-313 de 2003:
''Los argumentos sealados en la Sentencia C-617/02 a que se ha hecho referencia anteriormente y que
sirvieron para justificar la constitucionalidad de la norma de facultades, deben en consecuencia reiterarse en
esta ocasin en relacin con la constitucionalidad del artculo 2 del Decreto 1278 de 2002. ()
''En efecto como en dicha sentencia se seal, ante una nueva regulacin constitucional y legal de la
participacin de las entidades territoriales en los ingresos de la Nacin para la prestacin de los servicios
que les corresponda de acuerdo con la ley, y entre ellos los de salud y educacin, es legtimo que se conciba
un nuevo rgimen de carrera para el personal de docentes, directivos docentes y administrativos. ()
''En el mismo sentido, es legtimo que ese rgimen no se aplique a quienes se vincularon antes de la
promulgacin del decreto sub examine, pues la expedicin de un nuevo rgimen de carrera docente no
puede significar el desconocimiento de los derechos adquiridos por el personal cobijado por el Estatuto
Docente anterior. ()
''De all que el artculo 2 haya dispuesto que el nuevo rgimen se aplica nicamente a los docentes,
directivos docentes y administrativos que ingresen a partir de la vigencia del decreto 1278 de 2002. ()
''Los docentes que se hayan vinculado a la carrera de conformidad con el Decreto Ley 2277 de 1979
continuarn rigindose por sus normas y por tanto se respetarn los derechos que hayan adquirido
conforme a las mismas. (Sentencia C-313 de 2003 M.P. lvaro Tafur Glvis) (Subrayas fuera del original)''.
()
''La misma posicin fue reconocida por la Corte en la Sentencia C-973 de 2001, en donde la Corporacin
reconoci que el carcter dual del estatuto docente no implicaba desmejora de los derechos adquiridos de
los educadores ''En lo que respecta a la carrera docente, tal y como ha sido concebida en el Estatuto
Docente y particularmente en lo que tiene que ver con el escalafn nacional docente como sistema de
clasificacin de los educadores ella cumple slo parcialmente con los tres aspectos mencionados en la
jurisprudencia citada. No se pronuncia la Corte sobre el tercer aspecto, ya que no es objeto de esta
demanda y la estabilidad de los docentes garantizada por el artculo 53 de la Carta nada tiene que ver con la
estructura dual del escalafn ni con el ascenso dentro del mismo...''. (Sentencia C-973 de 2001 M.P. Manuel
Jos Cepeda Espinosa). ()
2Sentencia de Constitucionalidad n 473/06 de Corte Constitucional, 14 de Junio de 2006. Ponente: Jaime Araujo
Rentera. Expediente: D-6084
(Septiembre 14)
CAPTULO I
DEFINICIN DE CONTENIDO Y APLICACIN.
Artculo 1. Definicin.
Artculo 2. Profesin docente.
Artculo 3. Naturaleza jurdica de los educadores.
Artculo 4. Educadores no oficiales.
CAPTULO II
CONDICIONES GENERALES PARA EJERCER LA DOCENCIA.
CAPTULO III
ESCALAFN NACIONAL DOCENTE.
Artculo 8. Definicin.
Artculo 9. Creacin y Grados.
Seccin 1.
ESTRUCTURA DEL ESCALAFN
Seccin 2.
REGLAS ESPECIALES PARA EL ASCENSO
Seccin 3.
JUNTAS DE ESCALAFN
CAPTULO IV
CARRERA DOCENTE.
Seccin 1.
PRINCIPIOS GENERALES.
CAPTULO V
DERECHOS, ESTIMULOS, DEBERES, PROHIBICIONES Y REGIMEN DISCIPLINARIO.
Seccin 1.
DERECHOS.
Seccin 2.
ESTMULOS.
Seccin 3.
DEBERES Y PROHIBICIONES.
Seccin 4.
MALA CONDUCTA E INEFICIENCIA PROFESIONAL.
Artculo 46. Causales de mala conducta. (Derogado).
Artculo 47. Abandono del cargo. (Derogado).
Seccin 5.
SANCIONES.
Seccin 6.
DERECHO DE DEFENSA
CAPTULO VI
CAPACITACIN.
CAPTULO VII
SITUACIONES ADMINISTRATIVAS DE LOS EDUCADORES.
CAPTULO VIII
ASIMILACIONES.
CAPTULO X
VIGENCIA.
Publquese y cmplase.
Dado en Bogot, D.E., a 14 de septiembre de 1979.
(septiembre 14)
por el cual se adoptan normas sobre el ejercicio de la profesin docente.
DECRETO NACIONAL Por el cual se introducen unas modificaciones al Decreto extraordinario 2277 de
085 DE 1980. 1979.
DECRETO NACIONAL Por el cual se reglamenta parcialmente el Decreto Extraordinario 2277 de 1979,
259 DE 1981. en lo relacionado con inscripcin y ascenso en el Escalafn.
DECRETO NACIONAL Por el cual se introducen modificaciones al decreto nacional 259 de 1981.
897 DE 1981.
DECRETO NACIONAL Por el cual se reglamentan los traslados de personal docente contemplados en
180 DE 1982. el artculo 61 del Decreto Extraordinario 2277 de 1979 y se dictan otras medidas
complementarias.
DECRETO NACIONAL Por el cual se reglamenta parcialmente el Decreto Extraordinario 2277 de
2480 DE 1986. 1979.(DEL RGIMEN DISCIPLINARIO)
DECRETO NACIONAL Por el cual se adoptan medidas en materia de ascenso en el escalafn nacional
1581 DE 1987. docente.
DECRETO NACIONAL Por el cual se reglamenta el artculo 37 del Decreto 2277 de 1979.
267 DE 1988.
DECRETO NACIONAL Por el cual se modifica el pargrafo del artculo 13 del Decreto 259 de 1981 y
1059 DE 1989. se deroga el artculo 3 del Decreto 897 de 1981.
DECRETO NACIONAL
140 DE 1995.
DECRETO NACIONAL Por medio del cual se dictan normas para la aplicacin del rgimen disciplinario
1726 DE 1995. al personal docente del servicio educativo estatal.
DECRETO NACIONAL Por el cual se establece el reglamento general para el desarrollo de programas
709 DE 1996. de formacin de educadores y se crean condiciones para su mejoramiento
profesional.
DECRETO NACIONAL Por el cual se establecen disposiciones para la aceptacin y evaluacin de las
385 DE 1998. obras de que trata el artculo 42 del Decreto Ley 2277de 1979.
DECRETO NACIONAL Por el cual se establecen reglas y criterios para la evaluacin de docentes en
620 DE 2000. ejercicio, al servicio del Estado y se dictan otras disposiciones
DECRETO NACIONAL Por el cual se establecen reglas y mecanismos generales para la evaluacin del
2582 DE 2003. desempeo de los docentes y directivos docentes que laboran en los
establecimientos educativos estatales.
DECRETO NACIONAL Por el cual se reglamenta los artculos 6o, numeral 6.2.15, 7o numeral 7.15 y 24
1095 DE 2005. de la Ley 715 de 2001 en lo relacionado con el ascenso en el Escalafn Nacional
Docente, de los docentes y directivos docentes en Carrera que se rigen por el
Decreto-ley 2277 de 1979, y se dictan otras disposiciones.
DECRETO NACIONAL Por el cual se modifica y adiciona parcialmente el Decreto 1095 de 2005.
241 DE 2008.
DECRETO NACIONAL Por el cual se reglamenta el artculo 22 de la Ley 715 de 2001 en relacin con el
520 DE 2010. proceso de traslado de docentes y directivos docentes.
DECRETO NACIONAL Por el cual se reglamenta los traslados por razones de seguridad de educadores
1782 DE 2013. oficiales de las entidades territoriales certificadas en educacin.
INDICE DE VIGENCIA NORMATIVA.
(septiembre 14)
por el cual se adoptan normas sobre el ejercicio de la profesin docente.
ARTCULO 1. Definicin.
ARTCULO 2. Profesin docente.
ARTCULO 3. Sentencia C-555 Corte Constitucional, del 6 diciembre 1994
ARTCULO 4. Educadores no Sentencia C-673/01 Corte Constitucional, 28 de junio de
oficiales. 2001. Magistrado ponente: Dr. Manuel Jos Cepeda
Espinosa. Expediente: D-3303. Demanda de
inconstitucionalidad contra los artculos 4 y 33
del Decreto Ley 2277 de 1979. Declarar EXEQUIBLE el
artculo 4 del Decreto 2277 de 1979.
ARTCULO 15. Junta Nacional Derogado por el art. 113, Ley 715 de 2001.
ARTCULO 16. Funciones de la Junta Derogado por el art. 113, Ley 715 de 2001.
Nacional
ARTCULO 17. Juntas Derogado por el art. 113, Ley 715 de 2001.
departamentales
ARTCULO 18. Comisaras. Derogado por el art. 113, Ley 715 de 2001.
ARTCULO 19. Funciones de las Juntas Derogado por el art. 113, Ley 715 de 2001.
Seccionales.
ARTCULO 20. Decisiones y recursos. Derogado por el art. 113, Ley 715 de 2001.
ARTCULO 21. Trmino para decidir la Sentencia C-1109/01 Corte Constitucional, 24 de Octubre
vigencia de la de 2001. Ponente: Jaime Crdoba Trivio. Expediente: D-
clasificacin. 3500. Declrese EXEQUIBLE la parte demandada del artculo
21 del Decreto Ley 2277 de 1979.
Derogado por el art. 113, Ley 715 de 2001
ARTCULO 22. Remuneracin. Derogado por el art. 113, Ley 715 de 2001.
ARTCULO 24. Organizacin y Derogado por el art. 113, Ley 715 de 2001
financiamiento.
ARTCULO 25. Supervisin de las Derogado por el art. 113, Ley 715 de 2001
oficinas seccionales del
escalafn.
SECCIN 1. DERECHOS.
ARTCULO 36. Derechos de los educadores
SECCIN 2. ESTMULOS.
ARTCULO 37. Tiempo doble Derogado por la Ley 715 de 2001.
DECRETA:
CAPTULO I
DEFINICIN DE CONTENIDO Y APLICACIN.
Concepto Ministerio de Educacin Nacional. Oficina Asesora Jurdica Rad- 41590. SAC-SE. 23 de octubre de
2007. Normatividad aplicable a docentes nombrados despus de expedido. Decreto 1278 de 2002. El artculo
27 del Decreto 2277 de 1979 establece: Ingreso a la carrera. Gozarn de los derechos y garantas de la
carrera docente los educadores oficiales que estn inscritos en el Escalafn Docente, sean designados para
un cargo docente en propiedad y tomen posesin del mismo.
El artculo 111, 111.2. de la Ley 715 de 2001 dispone: Facultades extraordinarias Se conceden facultades
extraordinarias al Presidente de la Repblica por el trmino de seis (6) meses, contados a partir de la
vigencia de la presente ley para expedir un nuevo rgimen de carrera docente y administrativa para los
docentes, directivos docentes, y administrativos, que ingresen a partir de la promulgacin de la presente ley,
que sea acorde con la nueva distribucin de recursos y competencias y con los recursos. El nuevo rgimen
de carrera docente y administrativa se denominar Estatuto de Profesionalizacin Docente
El Decreto 1278 de 2002 en el artculo 2 establece: Aplicacin. Las normas de este Estatuto se aplicarn a
quienes se vinculen a partir de la vigencia del presente decreto para desempear cargos docentes y
directivos docentes al servicio del Estado en los niveles de preescolar, bsica (primaria y secundaria) o
media, y a quienes sean asimilados de conformidad con lo dispuesto en esta misma norma. Los educadores
estatales ingresarn primero al servicio, y si superan satisfactoriamente el perodo de prueba se inscribirn
en el escalafn Docente, de acuerdo con lo dispuesto en este decreto. De conformidad con las normas
legales y con la advertencia de lo previsto en el artculo 25 del Cdigo Contencioso Administrativo, me
permito informarle: El Presidente de la Repblica en atencin a la facultad extraordinaria concedida por la
Ley 715 de 2001 expidi un nuevo rgimen de carrera docente mediante el Decreto 1278 de 2002 Estatuto
de Profesionalizacin Docente - razn por la cual, las normas del Decreto 1278 de 2002, se aplicarn a los
docentes y directivos docentes que se vinculen al servicio del Estado en los niveles de preescolar, bsica
(primaria y secundaria) o media y a quienes sean asimilados de conformidad con lo dispuesto en esta norma
a partir de la promulgacin de la Ley 715 de 2001 antes mencionada. (Decreto que empez a regir el 1 de
enero de 2002, fecha de entrada en vigencia del Acto Legislativo 01 de 2001, Sentencia C-618 de 2002 Corte
Constitucional), Por lo anterior, los docentes y directivos docentes que se vinculen al servicio del Estado a
partir de la expedicin de la Ley 715 de 2001, slo ingresarn a la carrera docente y gozarn de los derechos
y garantas de esta, cuando sean seleccionados mediante concurso, superen satisfactoriamente la
evaluacin del perodo de prueba, y sean inscritos en el Escalafn Docente. De otra parte, de los derechos y
garantas de la carrera docente establecida en el Decreto 2277 de 1979 solo gozan los educadores oficiales
que antes de la expedicin de la Ley 715 de 2001, estn inscritos en el Escalafn Docente, fueron designados
para un cargo docente en propiedad y tomaron posesin del mismo.
Por ltimo, en lo relacionado con el ingreso a la carrera docente del Decreto 2277 de 1979 - Estatuto
Docente en Sentencia de la Corte 562 de 1996, tenida en cuenta por el Consejo de Estado en consulta
radicada bajo el nmero 1603 de 2004 se expresa: Con la entrada en vigencia de la Ley 115 de 1994, la
incorporacin a la carrera docente no se da solo con la inscripcin en el escalafn o la obtencin de un
ttulo, como lo preceptuaba el decreto ley 2277 de 1979, sino que es necesario haber sido seleccionado en
un concurso previo, adems de cumplir con los requisitos legales () Para ocupar un cargo educativo deben
seguirse entonces los siguientes pasos: 1) Inscribirse en un concurso2) resultar incluido en la lista de
elegibles 3) ser nombrado por decreto
Concepto Ministerio de Educacin Nacional. Oficina Asesora Jurdica SAC- 01-04-2008 SAC- 17-03-2008.
SAC 223527. Servicio Pblico Educativo Estatal. Se consulta sobre la definicin legal de Servicio Pblico
Educativo Estatal.
El artculo 365 de la Constitucin Poltica Colombiana dispone: Los servicios pblicos son inherentes a la
finalidad social del Estado. Es deber del Estado asegurar su prestacin eficiente a todos los habitantes del
territorio nacional.
() podrn ser prestados por el Estado, directa o indirectamente, por comunidades organizadas, o por
particulares. En todo caso, el Estado mantendr la regulacin, el control y la vigilancia de dichos servicios
() De otro lado, el servicio pblico se ha definido como toda actividad organizada que tienda a
satisfacer necesidades de inters general en forma regular y continua, de acuerdo con un rgimen jurdico
especial, bien que se realice por el Estado directa o indirectamente, o por personas privadas (artculo
430 del Cdigo Sustantivo del Trabajo, modificado por el Decreto 753 de 1956).
Teniendo en cuenta lo anterior y sobre la educacin en particular el artculo 67 de la Constitucin Poltica
Nacional dispuso: La educacin es un derecho de la persona y un servicio pblico que tiene una funcin
social con ella se busca el acceso al conocimiento, a la ciencia, y a los dems bienes y valores de la cultura.
Al tenor de lo dispuesto en los artculos 67 y 68 de la Constitucin Poltica Colombiana, el servicio pblico
de la educacin se presta por el Estado y los particulares a quienes se les da la posibilidad de fundar
establecimientos educativos con sujecin a los trminos sealados en la Constitucin y Ley. De igual
forma se establece la participacin de las entidades territoriales en la direccin, financiacin y
administracin de los servicios educativos estatales. La inspeccin y vigilancia de la educacin le
corresponde al Estado, con el fin de velar por su calidad, por el cumplimiento de sus fines y por la
mejor formacin moral, intelectual y fsica de los educandos.
Es del caso sealar que la educacin formal en los niveles de preescolar, bsica y media se encuentra
regulada en la leyes 115 de 1994 y 715 de 2002 y sus normas reglamentarias y complementarias,
normatividad que define la educacin, la desarrolla y establece lo referente a su organizacin y
prestacin del servicio. As mismo la ley 30 de 1992 constituye el rgimen jurdico de la educacin superior
junto con las disposiciones reglamentarias y complementarias.
Por las razones expuestas y teniendo en cuenta que la educacin es un servicio pblico prestado por el
Estado y por los particulares, cuando se enuncia el servicio pblico educativo estatal, hace referencia a
la prestacin por parte del Estado del servicio pblico de la educacin
Concepto Ministerio de Educacin Nacional. Oficina Asesora Jurdica. SAC- 30 de octubre de 2007.
SAC-183316 CORDIS - 29491. Asunto: Aplicacin Decreto 1278 de 2002. () a los educadores
escalafonados de acuerdo con las disposiciones del Decreto Ley 2277 de 1979 que se encontraban
nombrados como docentes provisionales antes de la expedicin de la Ley 715 de 2001 y del Decreto 1278 de
2002 antes mencionado, y que fueron vinculados en perodo de prueba por haber superado concurso de
mritos para desempear cargos docentes al servicio del Estado, se les aplicarn las normas del Decreto
1278 de 2002 Estatuto de Profesionalizacin Docente y recibirn como remuneracin la asignacin
bsica mensual correspondiente al primer nivel salarial del grado en el escalafn al que seran inscritos
segn el ttulo acadmico que acrediten, en caso de concursar y superar el perodo de prueba. (Inciso 2
artculo 20 Decreto 1278 de 2002 y Pargrafo 2 Artculo 1 Decreto 634 de 2007).
Ley 115 de 1994. Artculo 115.- Rgimen especial de los educadores estatales. El ejercicio de la profesin
docente estatal se regir por las normas del rgimen especial del Estatuto Docente y por la presente Ley. El
rgimen prestacional de los educadores estatales es el establecido en la Ley 91 de 1989, en la Ley 60 de
1993 y en la presente Ley.
Consejo de Estado Sala de lo Contencioso Administrativo Seccin Segunda Subseccin "A". Radicacin
nmero: 08001-23-31-000-2003-01297-01(2519-08). Consejero ponente: ALFONSO VARGAS RINCON.
Concepto labor docente.
Ahora bien, la situacin de los educadores que laboran en establecimientos pblicos de enseanza por
medio de contratos de prestacin de servicios, no resulta igual. Respecto de ellos, tales exigencias deben
observarse en forma ms flexible, como quiera que la subordinacin y la dependencia se encuentran nsitas
en la labor que desarrollan; es decir, son consustanciales al ejercicio docente.
La anterior afirmacin se sustenta en la existencia de diferentes normas y criterios jurisprudenciales que se
mencionan a continuacin.
El artculo 2 del decreto 2277 de 1979 defini la labor docente aplicable a todos los maestros ()
Tal definicin fue reafirmada por el artculo 104 de la Ley General de Educacin (115 de 1994) al prever que
El educador es el orientador en los establecimientos educativos, de un proceso de formacin, enseanza y
aprendizaje de los educandos...., los cuales estn sometidos permanentemente a las directrices emitidas
por las autoridades educativas, que son el Ministerio de Educacin y las Secretaras de Educacin, as como a
su inspeccin y vigilancia, y no gozan de autonoma, en cuanto a que si requieren una permuta, un traslado,
un otorgamiento de permiso, etc. necesitan la autorizacin de las autoridades locales, que son las que
administran la educacin conforme el Estatuto Docente y la Ley 60 de 1993, a travs de su respectiva
Secretara de Educacin. (arts. 106, 153 y 171 Ley 115 de 1994).
De lo anterior se infiere, que pertenece a la esencia de la labor docente el hecho de que el servicio se preste
personalmente y est subordinado al cumplimiento de los reglamentos educativos, a las polticas que fije el
Ministerio de Educacin, a la entidad territorial correspondiente para que administre dicho servicio pblico
en su respectivo territorio, al pnsum acadmico y al calendario escolar.
No es entonces la labor docente independiente y siempre corresponde a aquella que de ordinario desarrolla
la administracin pblica a travs de sus autoridades educativas, pues no de otra manera puede ejercerse la
enseanza en los establecimientos pblicos educativos, sino por medio de los maestros.
Concepto Secretara de Educacin del Distrito. Oficina Asesora Jurdica. Radicado I-2014-60872 del
28/11/2014.
ASUNTO: Concepto jurdico sobre vigencia Resolucin 2547 de 2003
(.)
3.10. El artculo 13 del Decreto Distrital 330 de 2008, cambi el nombre de los Centros de Administracin
Educativa Local CADEL por el de Direcciones Locales de Educacin (DLE) y cambi la redaccin, unific,
adicion o elimin algunas funciones, as:
Artculo 13 Direcciones Locales de Educacin. Son funciones de las Direcciones Locales de Educacin las
siguientes:
A. Mantener actualizada la informacin del personal docente y administrativo, de los establecimientos
educativos oficiales o en concesin, y recoger la informacin sobre las necesidades de recursos humanos.
B. Ejecutar los procesos de ubicacin, traslado y novedades del personal docente y administrativo asignado a la
localidad, de acuerdo con las orientaciones impartidas.
C. Coordinar con los niveles central e institucional la administracin de las plantas fsicas, dotaciones y
mobiliario.
D. Coordinar y controlar la aplicacin de sistemas de evaluacin del desempeo para el personal administrativo
y docente, acorde con la normatividad vigente.
E. Atender o tramitar las solicitudes, propuestas, quejas y reclamos formulados por la comunidad en general y
los colegios, de conformidad con los lineamientos establecidos por la Direccin de Servicios Administrativos.
F. Disear estrategias para atender las situaciones de emergencia local que afecten la prestacin del servicio
educativo en la localidad.
G. Presentar informes a la Subsecretara de Integracin Interinstitucional de acuerdo con las orientaciones que
se establezcan.
H. Coordinar con el nivel central la territorializacin de los programas y proyectos del Plan Sectorial de
Educacin.
I. Atender la demanda de cupos escolares y consolidar el registro de cobertura de la localidad.
J. Apoyar la gestin y el desarrollo del Plan Operativo Anual de inspeccin y vigilancia.
K. Coordinar y concertar con las autoridades locales la identificacin y formulacin de proyectos educativos en
los planes de inversin local; gestionar recursos pblicos y privados en coordinacin con los niveles central e
institucional para el desarrollo de la poltica educativa en la localidad.
L. Organizar, dirigir y operar el sistema de informacin educativo local para orientar la toma de decisiones y la
articulacin local.
M. Orientar y acompaar a los Colegios en la renovacin permanente de los Proyectos Educativos
Institucionales -PEI y los procesos de innovacin e investigacin en los contextos escolares.
N. Dirigir la formulacin, ejecucin y evaluacin del Plan Educativo Local.
O. Fomentar, promover y fortalecer las organizaciones sociales y los procesos de participacin en los colegios y
la localidad.
P. Atender los trmites de legalizacin de instituciones de educacin formal y de Instituciones de educacin
para el trabajo y el desarrollo humano de acuerdo con las normas legales vigentes y expedir los actos
administrativos sobre la materia.
Q. Aprobar las tarifas de costos educativos de los colegios privados, mediante resolucin proferida por el
Director Local de Educacin.
3.11. Como puede observarse a partir de la concepcin y funciones asignadas a los antes Centros de
Administracin Educativa Local CADEL y ahora Direcciones Locales de Educacin - DLE, en el artculo 24 del
Decreto Distrital 816 de 2001 y el artculo 13 del Decreto Distrital 330 de 2008, respectivamente, en el fondo
lo que hubo fue un cambio de nombre y un cambio de redaccin, unificacin, adicin o eliminacin de
algunas funciones, pero en general, los CADEL conservaron la esencia y el propsito para el cual fueron
creados por el Acuerdo Distrital 31 de 1992, es decir, descentralizar la administracin educativa en el
Distrito Capital.
3.12. El Decreto Distrital 330 de 2008, reorganiz la Secretara de Educacin del Distrito en cuanto a algunos
objetivos, parte de su estructura y ciertas funciones, reorganizacin que en muchos casos consisti en
cambios de nombres de algunas dependencias o de redaccin de algunos objetivos y funciones, y en su
artculo 47 estableci que dicha norma rega a partir del momento en que se adopte la planta de personal y
derogaba todas las disposiciones que le sean contrarias, en especial los Decretos Distritales 816 de 2001 y
093 de 2006.
3.13. Como puede apreciarse a partir de la vigencia y derogatorias del Decreto Distrital 330 de 2008, sta
norma no derog expresamente la Resolucin Distrital 2547 de 2003, por ende, a efectos de verificar su
derogatoria tcita, hay que determinar si el contenido de la misma es contraria a las disposiciones del nuevo
Decreto Distrital 330 de 2008.
3.14. En ese orden de ideas, en primer trmino, hay que entrar a definir si la funcin de los Gerentes de
CADEL de ejercer como superiores inmediatos de los Rectores y Directores de las IED de la localidad de su
respectiva jurisdiccin, fue asignada a otra oficina dentro de la relativa nueva estructura de la SED,
establecida con el Decreto Distrital 330 de 2008.
3.15. As las cosas, revisado el contenido total del Decreto Distrital 330 de 2008, se puede apreciar
claramente que la funcin de los Gerentes de CADEL de ejercer como superiores inmediatos de los Rectores
y Directores de las IED de la localidad de su respectiva jurisdiccin, no fue asignada expresamente a ninguna
oficina dentro de la nueva estructura de la SED adoptada por el pluricitado Decreto Distrital 330 de 2008.
3.16. En segundo lugar, revisada la estructura organizacional adoptada por el artculo 4 del Decreto Distrital
330 de 2008, se puede apreciar claramente que los Colegios Distritales, jerrquicamente, no dependen
especficamente de ninguna otra oficina, ms all de la dependencia que tienen todas las oficinas, directa o
indirectamente, del Despacho del Secretario de Educacin. Veamos:
6. COLEGIOS DISTRITALES
3.17. En tercer lugar, analizadas las mltiples funciones asignadas a las diferentes oficinas, direcciones,
subsecretaras y al Despacho en el Decreto Distrital 330 de 2008, no se evidencia que exista una abierta
contradiccin con la funcin de los Gerentes de CADEL de ejercer como superiores inmediatos de los
Rectores y Directores de las IED de la localidad de su respectiva jurisdiccin, establecida por la Resolucin
Distrital 2547 de 2003, antes por el contrario, a partir de la estructura organizacional expuesta y las
funciones establecidas por el Decreto 330 de 2008, es palpara la falta de superiores jerrquicos de los
rectores y directores en comento, lo cual, pone en evidencia su no incompatibilidad pero sobre todo, la
plena vigencia y necesidad que tiene la funcin aludida, an despus de la expedicin del tantas veces
citado Decreto Distrital 330 de 2008.
3.18.1. No es plausible sostener que los antes CADEL y ahora DLE, hayan perdido su vigencia legal desde o
con ocasin de la expedicin del Decreto Distrital 330 de 2008, ya que los mismos no fueron eliminados sino
que apenas cambiaron su denominacin y la redaccin, unificacin, adicin o eliminacin de ciertas
funciones.
3.18.2. Al no estar en contradiccin con ninguna de las funciones del Decreto Distrital 330 de 2008, al
tampoco haber sido asignada a ninguna oficina dentro de la nueva estructura de la SED y al no existir dentro
de la nueva estructura organizacional superiores jerrquicos de los rectores y directores de las IED; la
funcin de los antes Gerentes de CADEL y ahora Directores de las DLE de ejercer como superiores
inmediatos de los Rectores y Directores de las IED de la localidad de su respectiva jurisdiccin, no solo no es
contraria ni incompatible con el contenido del Decreto Distrital 330 de 2008, sino adems, es evidente su
necesidad y justificada su vigencia, y por ende, no puede entenderse entonces que la Resolucin Distrital
2547 de 2003, mediante la cual se asign la funcin en comento, haya sido derogada tcitamente.
Ministerio de Educacin Nacional. Oficina Asesora Jurdica. Ref. 2013ER41256. profesores ocasionales,
rgimen disciplinario. La Ley 30 de 1992 seala: ARTCULO 74: Sern aquellos que con dedicacin de
tiempo completo o de medio tiempo, sean requeridos transitoriamente por la entidad para un perodo
inferior a un ao.
Los docentes ocasionales no son empleados pblicos ni trabajadores oficiales, sus servicios sern
reconocidos mediante resolucin. Es decir, lo docentes ocasionales, por el hecho de serlo, no ejercen
funcin pblica, y por tanto no son sujetos de la ley disciplinaria. Al respecto es preciso considerar que los
docentes que s son sujetos disciplinables, los de tiempo completo, medio tiempo, y de dedicacin exclusiva,
lo son por su condicin de servidores pblicos, como lo seala la Ley 30 de 1992, no porque estn
desempeando una funcin pblica.
El anterior es el concepto de esta Oficina sobre el tema, el cual est conforme con conceptos emitidos por la
Procuradura Auxiliar para Asuntos Disciplinarios, identificados con C-137-2011 y C-146-2011 de diciembre y
octubre de 2011 respectivamente.
Sentencia de Constitucionalidad N 673/01 Magistrado Ponente: Manuel Jose Cepeda Espinosa. Problema
jurdico. La cuestin que debe resolver la Corte se sintetiza en la siguiente pregunta: Es inconstitucional
extender a los educadores privados la aplicacin de las normas sobre escalafn nacional docente,
capacitacin y asimilaciones de los docentes oficiales?
Aunque el demandante no aduce cargo especfico alguno para impugnar expresamente la aplicacin de las
normas sobre capacitacin y asimilaciones, lo cual en estricto sentido podra llevar a la corte a declararse
inhibida para fallar de fondo sobre este punto, un entendimiento ms amplio permite entenderlas como
incluidas en el cargo genrico contra la extensin de las reglas sobre escalafn nacional a los educadores no
oficiales. Esta ltima opcin se impone en virtud de una interpretacin pro actione, esto es, a favor del
demandante.
En cuanto a las normas sobre capacitacin, lo que hace el artculo 4 acusado es simplemente establecer
que a los educadores no oficiales les sern aplicables dichas normas. Es claro que slo el educador
escalafonado es destinatario de las normas sobre capacitacin y asimilaciones. Esto supone que un
educador no oficial que no est interesado en ingresar al escalafn, tampoco est obligado a capacitarse en
las instituciones educativas autorizadas por el ministerio de educacin nacional para este efecto. En
consecuencia, la corte no percibe que con la medida cuestionada se vulneren derechos fundamentales de
los educadores no oficiales, as como tampoco otras disposiciones constitucionales.
Por ltimo, es de anotar que las asimilaciones hechas extensivas por la norma demandada a los educadores
no oficiales tienen un carcter puramente tcnico o instrumental como normas del estatuto docente
aplicable solamente a los educadores no oficiales que hayan solicitado el ingreso al escalafn nacional
docente, por lo que las razones dadas anteriormente tambin son predicables de las normas sobre
asimilaciones.
En consecuencia, los cargos contra el artculo 4 del decreto 2277 de 1979, por violacin del principio de
igualdad (art. 13 c.p.), no prosperan.
Afirma el demandante que las normas demandadas impiden a personas no licenciadas en educacin y no
escalafonadas ejercer su libertad de expresin, comunicacin y enseanza. La Corte no observa como esto
pueda ser as. Nada impide a profesionales de otras disciplinas diferentes a la educacin ser vinculadas
como docentes en establecimientos educativos privados, donde pueden ejercer su libertad de enseanza,
as como en general las libertades de expresin y de comunicacin.
Argumenta el libelista que el legislador impone adscripciones forzosas (escalafn nacional, capacitacin,
asimilaciones) a la docencia privada, y con ello restringe arbitrariamente el acceso al trabajo a profesionales
y oficios distintos a los docentes de carrera. La Corte tampoco comparte la afirmacin del demandante. El
ingreso al escalafn nacional docente no es forzoso sino libre, sobre todo en el sector de la educacin
privada. Para ingresar a la carrera docente se requiere la iniciativa de la persona, con independencia de si se
trata de licenciada en educacin o de profesionales de diversos formacin e intereses. No se observa, en
consecuencia una restriccin arbitraria del acceso al trabajo.
Segn el demandante la prestacin del servicio pblico de educacin por parte de los particulares solo
puede ser limitada por el Estado en su creacin y gestin, lo que excluye la aplicacin de escalafones para
la docencia privada. En su criterio, esto ltimo es lo que hacen las normas demandadas, violando el
derecho de los particulares a fundar establecimientos educativos y la libertad de empresa y la iniciativa
privada (art. 68 y art. 333 C.P.). En concepto de la Corte, el demandante no demuestra por qu la decisin
de extender las normas sobre escalafn nacional docente, capacitacin y asimilaciones est excluida de la
regulacin del servicio pblico de la educacin ni por qu ella restringe fundar un establecimiento privado ni
mucho menos indica en qu grado o forma se restringe la libertad de empresa e iniciativa privada.
Desestimado el argumento segn el cual el escalafonamiento es sinnimo de reduccin del pluralismo
educativo, no se observa cmo las medidas acusadas suponen un exceso en las facultades de inspeccin y
vigilancia de la educacin y una restriccin ilegtima de las libertades de fundar establecimientos privados de
educacin y ejercer la libertad de empresa y la iniciativa privada, ms an cuando la materia est sujeta a la
regulacin estatal en aras de asegurar los fines de la educacin: el acceso al conocimiento, a la ciencia, a la
tcnica, y a los dems bienes y valores de la cultura (art. 67 inciso 1 C.P.). Adems, los directores de los
establecimientos privados son libres de contratar los docentes que atiendan las necesidades del
correspondiente centro educativo.
Finalmente, la Corte tampoco encuentra que la extensin de las normas sobre escalafn nacional docente,
capacitaciones y asimilaciones a los docentes no oficiales se vulnere el libre desarrollo de la personalidad de
educandos y educadores. Con ello se pretende asegurar que la enseanza est a cargo de personas de
reconocida idoneidad tica y pedaggica, para lo cual las mencionadas normas se revelan claramente
adecuadas. No se observa de qu manera el escalafonamiento segn formacin, calidades y experiencia de
los educadores afecte la autonoma de la persona.
En conclusin, la Corte no encuentra fundados estos cargos contra el artculo 4 del D.2277 de 1979 y
proceder a declarar su constitucionalidad.
Consejo de Estado Sala de Consulta y Servicio Civil Consejero Ponente: Humberto Mora Osejo Radicacin
nmero: 393. Bogot, D.E., veinticinco (25) de julio de mil novecientos noventa y uno (1991). Autorizada la
publicacin el 11 de marzo de 1997. PERSONAL DOCENTE - Clasificacin / EDUCADORES PRIVADOS -
Rgimen Aplicable / ESTATUTO DOCENTE - Excepciones / CODIGO SUSTANTIVO DEL TRABAJO /
CONVENCIONES COLECTIVAS / REGLAMENTOS INTERNOS / REGIMEN DISCIPLINARIO DEL ESTATUTO
DOCENTE - Inaplicabilidad / REGLAMENTO DE TRABAJO - Faltas y Sanciones Disciplinarias
Aunque el art. 2o. del decreto ley 2277 de 1969 dispone que "se entiende por profesin docente el ejercicio
de la enseanza en planteles oficiales y no oficiales de educacin en los distintos niveles, el art. 4o. ibdem
claramente prescribe que a los educadores no oficiales slo sern aplicables las disposiciones del mismo
estatuto relativas a "escalafn nacional docente, capacitacin y asimilaciones" y que "en los dems aspectos
del ejercicio de la profesin dichos educadores se regirn por las normas del Cdigo Sustantivo del Trabajo,
los pactos y convenciones colectivas y los reglamentos internos, segn el caso". De manera que los
educadores privados, que se rigen, como los oficiales, por las reglas y principios relativos al "escalafn
nacional docente", para todos los dems efectos son trabajadores particulares a los cuales, por lo mismo, no
les es aplicable el rgimen disciplinario prescrito por el captulo V del decreto ley 2277 de 1979. De
conformidad con el Cdigo Sustantivo del Trabajo, a que alude expresamente el art. 4o. del Decreto ley 2277
de 1979, las faltas de los educadores privados deben determinarse en el reglamento de trabajo, el cual
tambin debe establecer las correspondientes sanciones.
La Sala considera:
1o). Con fundamento en las facultades extraordinarias conferidas por la Ley 8a. de 1979, el gobierno expidi
el Decreto - ley 2277 del mismo aos sobre "el ejercicio de la profesin docente", con excepcin del nivel
superior o universitario.
2). Aunque el artculo 2 del Decreto ley 2277 de 1969 dispone que "se entiende por profesin docente el
ejercicio de la enseanza en planteles oficiales y no oficiales de educacin en los distintos niveles, el artculo
4o ibdem claramente prescribe que a los educadores no oficiales slo sern aplicables las disposiciones del
mismo estatuto relativas a "escalafn nacional docente, capacitacin y asimilaciones" y que "en los dems
aspectos del ejercicio de la profesin dichos educadores se regirn por las normas del Cdigo Sustantivo del
Trabajo, los pactos y convenciones colectivas y los reglamentos internos, segn el caso".
3o). De manera que los educadores privados, que se rigen, como los oficiales, por las reglas y principios
relativos al "escalafn nacional docente", para todos los dems efectos son trabajadores particulares, a los
cuales, por lo mismo, no les es aplicable el rgimen disciplinario prescrito por el captulo V del Decreto - ley
2277 de 1979.
4o). De conformidad con el Cdigo Sustantivo del Trabajo, a que alude expresamente el artculo 4o del
Decreto - ley 2277 de 1979, las faltas de los educadores privados deben determinarse en el reglamento de
trabajo, el cual tambin debe establecer las correspondientes sanciones.
CAPTULO II
CONDICIONES GENERALES PARA EJERCER LA DOCENCIA
Artculo 5. Nombramientos. (Derogado por artculo 116 de la ley 115 de 1994) A partir de la
vigencia de este Decreto slo podrn ser nombrados para ejercer la docencia
en planteles oficiales de educacin quienes posean ttulo docente o acrediten
estar inscritos en el Escalafn Nacional Docente, de conformidad con los
siguientes requerimientos para cada uno de los niveles del Sistema Educativo
Nacional:
Durante este perodo dichas personas no podrn ser separadas de sus cargos
sino por las causales previstas en los artculos 29, 30, 47, 48, 49, 51 y 53.
Las personas a que se refiere este pargrafo slo podrn ingresar al escalafn
cuando adquieran ttulo docente en programas regulares o a travs de la
profesionalizacin de que trata en el ordinal a) del artculo 57.
LEY 1297 DE 2009.
Artculo 1. El artculo 116 de la ley 115 de 1994 quedar as: Ttulo para ejercicio de la docencia. Para
ejercer la docencia en el servicio educativo se requiere Ttulo de Normalista Superior expedido por una de
las Normales Superiores Reestructuradas, expresamente autorizadas por el Ministerio de Educacin
Nacional o de Licenciado en Educacin u otro ttulo profesional expedido por una institucin universitaria,
nacional o extranjera, acadmicamente habilitada para ello.
Las plantas de personal a que se refiere este artculo debern ser aprobadas
en todos los casos por el Gobierno Nacional.
Concepto Ministerio de Educacin Nacional. Oficina Asesora Jurdica. 2 FEBRERO 2007. SAC: 149051-
CORDIS - 62988. Asunto: Inscripcin Escalafn Docente Estatuto de Profesionalizacin Docente. () para el
caso en consulta los docentes vinculados al servicio del Estado despus de expedida la Ley 715 de 2001, para
desempear cargos docentes y directivos docentes en los niveles de preescolar, bsica (primaria y
secundaria) o media, se le aplicarn las normas contenidas en el Decreto 1278 de 2002 y podrn ser
reubicados en diferente nivel salarial o ascender de grado, despus de tres (3) aos de servicio, siempre y
cuando obtenga un puntaje de ms de 80% en la evaluacin de competencias, de conformidad con lo
dispuesto en el artculo 36 del Decreto 1278 de 2002. De otra parte, los educadores escalafonados de
acuerdo con las disposiciones del Decreto Ley 2277 de 1979 que se encontraban nombrados como docentes
provisionales, antes de la expedicin de la Ley 715 de 2001, mantienen la inscripcin adquirida con las
normas del Decreto 2277 de 1979, pero los efectos de dicha inscripcin no implican ingreso a la carrera
docente, pues la norma aplicable para el efecto es el Decreto 1278 de 2002, una vez sean seleccionados
mediante concurso para desempear cargos docentes y directivos docentes al servicio del Estado, superen
satisfactoriamente el perodo de prueba y como consecuencia de ello sean inscritos en el Escalafn Docente
Concepto Ministerio de Educacin Nacional. Oficina Asesora Jurdica. 2008EE19082. Asunto: Inscripcin
Escalafn docentes. () para que los docentes en consulta puedan inscribirse en el Escalafn Docente
deben, ingresar previo concurso de mritos convocado por la Comisin Nacional del Servicio Civil para la
seleccin de docentes y directivos docentes, para proveer los cargos de la planta de cargos del servicio
educativo estatal administrado por las entidades territoriales certificadas, de conformidad con lo dispuesto
en el Decreto ley 1278 de 2002, ser nombrados en perodo de prueba y superar satisfactoriamente el
perodo de prueba.
Por ltimo, las normas del Decreto 2277 de 1979 se siguen aplicando a todos aquellos docentes estatales
(pagos con recursos del Sistema General de Participaciones) que se encontraban escalafonados, nombrados
en propiedad y posesionados antes de la expedicin de la Ley 715 de 2001.
Ministerio de Educacin Nacional. Oficina Asesora Jurdica. 2006E41183. Escalafn Docente. () el artculo
12 del Decreto Ley 2277 de 1979, reglamentado por el artculo 12 del Decreto 259 de 1981, establece que el
educador escalafonado que acredite un ttulo docente distinto del que le sirvi para el ingreso al Escalafn,
adquiere el derecho de ascenso al grado que le corresponda en virtud de dicho ttulo. De acuerdo con esta
disposicin, un educador que se encuentra en los grados 1, 2 o 3 del Escalafn Docente, con el ttulo de
Bachiller pedaggico, Perito en Educacin o Experto en Educacin, nombrado en propiedad y posesionado,
antes de la expedicin de la Ley 715 de 2001 y adquiere el ttulo de Normalista Superior en una Escuela
Normal Superior reestructurada despus de expedida la Ley 115 de 1994, si lo solicita, por dicho ttulo, se le
puede ascender al grado cuatro (4) para seguir ascendiendo lo har con base en la estructura del Escalafn
establecida en el artculo 10 del Decreto Ley 2277 de 1979, con las modificaciones establecidas por la Ley
715 de 2001 y cumpliendo los dems requisitos exigidos.
En cuanto al tiempo requerido para prximo ascenso, le informo que para los educadores escalafonados de
acuerdo con las disposiciones del Decreto Ley 2277 de 1979, la fecha para el siguiente ascenso se toma a
partir del momento en que se hubieren cumplido todos los requisitos para el ascenso inmediatamente
anterior fecha que debe estar claramente sealada en el acto administrativo que reconoci el ascenso.
Frente a la pregunta de si es posible ascender a un bachiller acadmico que se encuentra escalafonado antes
de la ley 715 de 2001, le manifiesto que los educadores de enseanza primaria sin ttulo de Bachiller
Pedaggico que se encuentren escalafonados en los grados 2, 3, 4, 5 y 6, as como los de enseanza
secundaria escalafonados en los grados 8, 9, 10 y 11 sin ttulo de Bachiller en cualquier modalidad,
Normalista, Tcnico o Experto Agrcola, Industrial o Comercial, egresados de Institutos Tcnicos, de nivel
acadmico no inferior a 5 aos de estudios secundarios, Licenciado en Ciencias de la Educacin u otro ttulo
Profesional de nivel universitario, para continuar ascendiendo deben acreditar los requisitos exigidos en el
artculo 10 del Decreto 2277 de 1979 con las modificaciones establecidas por la Ley 715 de 2001. (Pargrafo
artculo 78, artculos 79, 80 y 81 Decreto 2277 de 1979) ()
() 7. En cuanto a la fecha de siguiente ascenso para los docentes que laboran en zonas de difcil acceso, le
manifiesto que los docentes que laboraron en establecimientos educativos estatales ubicados en zonas de
difcil acceso o en situacin crtica de inseguridad o minera, disfrutaron de una disminucin en el tiempo
requerido para el ascenso en el Escalafn Nacional Docente hasta la entrada en vigencia de la Ley 715 de
2001 que derog expresamente el artculo 134 de la Ley 115 de 1994, reglamentado por el Decreto 707 de
1996. En consecuencia, los docentes que laboraron en los establecimientos educativos estatales ubicados en
estas zonas y acrediten dicho tiempo en la solicitud, se les contabilizar como doble para ascenso en el
Escalafn Nacional Docente, hasta la entrada en vigencia de la ley 715 de 2001.
De otra parte, el inciso 2 del Artculo 5 del Decreto 1095 de 2005 dispone que el tiempo de servicio para el
nuevo ascenso se contar a partir de la fecha en que se hubieren cumplido todos los requisitos para el
ascenso inmediatamente anterior de lo anterior se deduce, que una vez el docente cumple los requisitos
que se requieren para ascender en el Escalafn Docente de conformidad con las normas legales, el tiempo
de servicio para el nuevo ascenso en el escalafn, se contar a partir de la fecha en que estos se cumplieron.
(Disminuyendo el tiempo laborado en zona de difcil acceso)
8. En cuanto al tiempo de servicio laborado en establecimientos educativos privados para ascenso de un
docente del sector oficial, le manifiesto que de conformidad con lo dispuesto en el Decreto 259 de 1981, los
aos de servicio para ascenso en el escalafn podrn ser continuos o discontinuos y laborados en
establecimientos educativos Oficiales y no oficiales debidamente aprobados.
Por lo anterior, a los docentes que laboran al servicio del Estado en los niveles de preescolar, bsica
(primaria y secundaria) o media, los aos de servicio laborados en establecimientos educativos no oficiales
debidamente aprobados se le tendrn en cuenta para ascenso en el Escalafn Docente, previa revisin de la
escritura de protocolizacin que anualmente entrega a la respectiva Secretara de Educacin el
establecimiento educativo privado, donde consta entre otros, el nombre del educador, fecha de ingreso y el
nmero de aos, meses y das servidos. (Artculos 3 y 6 Decreto 259 de 1981).
Concepto Ministerio de Educacin Nacional Oficina Asesora Jurdica. SAC-163626 2 FEBRERO 2007.
CORDIS 4015. Asunto: Ascenso Escalafn Docente por estudios superiores. () le manifiesto que el
estmulo de mejoramiento acadmico establecido en el artculo 39 del Decreto 2277 de 1979 que se
reconoce para efectos de ascenso en el escalafn a los educadores con ttulo docente y los profesionales
con ttulo universitario diferente al de Licenciado, y la competencia para concederlo, se otorga a aquellos
que obtengan un ttulo de post-grado en educacin, u otro ttulo universitario de nivel profesional
debidamente reconocido por el Gobierno Nacional, en una carrera que ofrezca un mejoramiento acadmico
dentro de su rea de especializacin razn por la cual el docente que rena dichos requisitos, solicitar a la
reparticin organizacional de la entidad territorial a la que se encuentra vinculado, el estudio de la
documentacin
(solicitud y ttulos) si esta considera que se renen los requisitos dispuestos en la norma, conceder el
estmulo en mencin.
Concepto Ministerio de Educacin Nacional Oficina Asesora Jurdica. SAC -162840 CORDIS 3105.
Asunto: Grado hasta el cual asciende Normalista Superior. El Decreto 3012 de 1996 en su artculo 26
dispone: De conformidad con lo dispuesto en el artculo 116 de la Ley 115 de 1994, en armona con el
artculo 10 del Decreto 2277 de 1979, el ttulo de Normalista Superior expedido por las escuelas normales
superiores, faculta para ingresar al cuarto grado del Escalafn Nacional. Docente.
Las personas que con ttulos de Normalista, Institutor, Maestro Superior, Maestro, Normalista Rural con
ttulo de Bachiller Acadmico o Clsico, equivalentes al ttulo de Bachiller Pedaggico para los efectos del
Escalafn Docente establecido en el Decreto 2277 de 1979, se escalafonaron con el lleno de los requisitos
exigidos en el artculo 10 de dicha norma (modificada por el artculo 3 del Decreto 1095 de 2005), ascienden
hasta el grado ocho (8) del Escalafn Docente para seguir ascendiendo en el Escalafn Docente, deben
acreditar ttulo de Licenciado en Ciencias de la Educacin o de Profesional Universitario diferente a
Licenciado.
Concepto Ministerio de Educacin Nacional. Oficina Asesora Jurdica. SAC-2 FEBRERO 2007. SAC-159549
CORDIS 75364. Asunto: Ascenso Escalafn Docente. Si un docente nombrado segn el Decreto Ley 2277
se retira del servicio con grado 13. Puede ascender en el escalafn a grado 14 si acredita un postgrado?
El artculo 3 del Decreto 1095 de 2005 establece: Requisitos para ascender en el Escalafn. De conformidad
con lo dispuesto en el Decreto 2277 de 1979, la Ley 115 de 1994, el Decreto 709 de 1996, la Sentencia de la
Corte Constitucional C-507 de 1997 y la Ley 715 de 2001, para ascender en el Escalafn Nacional Docente los
docentes y directivos docentes en carrera deben acreditar el cumplimiento de los siguientes requisitos:Al
grado 14 Licenciado en Ciencias de la Educacin o Profesional con ttulo universitario diferente al de
Licenciado en Ciencias de la Educacin, que no haya sido sancionado con exclusin del escalafn docente, 3
aos de experiencia en el grado 13 y que cumpla uno de los siguientes requisitos: Ttulo de postgrado
reconocido por el Ministerio de Educacin Nacional o autora de una obra de carcter cientfico, pedaggico
o tcnico.
Los Licenciado en Ciencias de la Educacin y los Profesional con ttulo universitario diferente al de
Licenciado en Ciencias de la Educacin, pueden ascender al grado 14 del Escalafn Docente, siempre y
cuando no hayan sido sancionados con exclusin en el Escalafn Docente y acrediten Ttulo de postgrado
reconocido por el Ministerio de Educacin Nacional o ser autores de una obra de carcter cientfico,
pedaggico o tcnico y tres aos de servicios (aos de servicio que podrn ser continuos o discontinuos y
laborados en establecimientos educativos oficiales o no oficiales con licencia de funcionamiento o
reconocimiento de carcter oficial) razn por la cual, el docente que se encuentra retirado del servicio, si
aspira ascender al grado 14 debe reunir los requisitos exigidos en la norma legal.
Concepto Ministerio de Educacin Nacional. Oficina Asesora Jurdica. SAC 139714. Asunto: Crditos
ascenso Escalafn Docente. Los docentes (bachilleres pedaggicos, normalistas superiores, licenciados en
Educacin y profesionales escalafonados) que estaban escalafonados, nombrados en propiedad y
posesionados al servicio del Estado antes de la expedicin de la Ley 715 de 2001, se le siguen aplicando las
normas del Decreto 2277 de 1979 razn por la cual y de conformidad con lo dispuesto en el artculo 19 del
Decreto 709 de 1996, si se encuentra adelantando estudios de pregrado en educacin o postgrado en
educacin, por una sola vez se le podrn valer como requisito de capacitacin para ascenso en el Escalafn,
las calificaciones, debidamente aprobadas, correspondientes a dos (2) semestres o a un (1) ao acadmico
completo. Estas calificaciones no son homologables por un nmero especfico de crditos para ascenso en el
Escalafn.
Seccin 1.
ESTRUCTURA DEL ESCALAFN.
Pargrafo 1. Para los efectos del Escalafn Nacional Docente defnanse los
siguientes ttulos:
a) Perito o Experto en Educacin: es el bachiller en cualquier modalidad
con ttulo docente adquirido con un (1) ao de estudios regulares del
nivel intermedio o superior.
b) Tcnico o Experto en Educacin: es el bachiller en cualquier modalidad
con ttulo docente adquirido con dos (2) aos de estudios regulares de
nivel intermedio o superior.
c) Tecnlogo en Educacin: es el bachiller en cualquier modalidad con
ttulo docente adquirido con tres (3) aos de estudios de nivel
intermedio o superior.
d) El acta de ordenacin sacerdotal equivale a ttulo profesional en
Teologa, Filosofa y Ciencias Religiosas.
e) Los ttulos de normalista, Institutor, Maestro Superior, Maestro
Normalista Rural con ttulo de bachiller acadmico o clsico, son
equivalentes al de bachiller pedaggico.
Sentencia C-895/99 Corte Constitucional. Magistrado Ponente: JOSE GREGORIO HERNANDEZ GALINDO
El actor solicita que se declare la inexequibilidad parcial del artculo 10 del Decreto 2277 de 1979, por el cual
se adoptan normas sobre el ejercicio de la profesin docente.
La norma demandada se refiere a los requisitos para el ingreso y ascenso de los educadores titulados a los
distintos grados del Escalafn Nacional Docente y seala en el grado 6, para los profesionales con ttulo
universitario diferente al de Licenciado en Ciencias de la Educacin, la exigencia de tomar y aprobar un curso
de ingreso, requisito que, como ya se dijo, el actor considera violatorio de los artculos 13, 25, 26, 27 y 53 de
la Carta Poltica.
El Decreto 2277 de 1979, que plasma la disposicin demandada, al referirse al Escalafn Nacional Docente,
lo define como el sistema de clasificacin de los educadores de acuerdo con su preparacin acadmica,
experiencia docente y mritos reconocidos.
Desde luego, quien ya tiene la formacin de educador ha adquirido los conocimientos pedaggicos
necesarios para transmitirlos, a diferencia de personas formadas en otras disciplinas o profesiones, quienes,
no obstante ser versadas en sus respectivos campos, requieren un esfuerzo adicional en cuanto al
adiestramiento en pedagoga, para alcanzar con suficiente aptitud la meta sealada.
No se acepta el argumento expuesto por el demandante en el sentido de que se est introduciendo una
discriminacin que vulnera el artculo 13 de la Carta Poltica, pues, como se ha sealado, el curso de ingreso
supone una nivelacin de personas de otras profesiones con el fin de equilibrarlas respecto de las que ya
recibieron la preparacin acadmica para educar. No otra es la razn de ser del curso exigido legalmente.
El principio de igualdad, como lo ha reiterado la Corte, no consiste en la ciega aplicacin de normas exactas
a todas las personas, independientemente de sus diferencias accidentales, sino en dar el mismo trato a lo
que es igual, contemplando reglas diversas para lo que presenta peculiaridades no susceptibles de
igualacin.
Esta Corporacin ya se pronunci sobre el tema en fallos anteriores, como el que se transcribe parcialmente,
en el que aparece justificada la desigualdad por razones superiores.
Sentencia C-973/01 Corte Constitucional. Magistrado ponente: Dr. MANUEL JOSE CEPEDA ESPINOSA.
Problemas jurdicos: El demandante plantea dos problemas jurdicos en su impugnacin parcial del artculo
10 del Decreto 2277 de 1979, a saber:
1. Viola el principio de igualdad (art. 13 C.P. ) u otros preceptos constitucionales que los
profesionales universitarios no licenciados en ciencias de la educacin, una vez han realizado el
curso de ingreso, entren al grado 6 del escalafn docente, mientras que los profesionales
licenciados en educacin ingresan al grado 7?
2. Viola el principio de igualdad (Art. 13 C.P. ) u otros preceptos constitucionales que los
profesionales universitarios no licenciados en ciencias de la educacin, para ascender a los grados 9
y 12 del escalafn nacional docente, tengan que acreditar una experiencia de cuatro aos, mientras
que los profesionales licenciados en educacin slo tienen que acreditar una experiencia de tres
aos?
El artculo 10, la norma parcialmente demandada, establece los catorce grados del escalafn. La clasificacin
en cada grado depende de tres criterios: los ttulos exigidos, la capacitacin y la experiencia. De esta forma
el legislador extraordinario clasifica a los educadores con miras a promover los objetivos de idoneidad
profesional, calidad de la educacin y mejor formacin moral, intelectual y fsica de los educandos (art. 67
inciso 5 C.P. ).
Entre los ttulos exigidos, criterio inicial del que depende el grado al que se ingrese o al que se ascienda
luego de su obtencin, el artculo 10 tiene en cuenta los siguientes ttulos: (i) bachiller pedaggico (al grado
1), (ii) perito o experto en educacin (al grado 2), (iii) tcnico o experto en educacin (al grado 4), (iv)
tecnlogo en educacin (al grado 5), (v) profesional con ttulo universitario diferente al de licenciado en
ciencias de la educacin (al grado 6) y (vi) licenciado en ciencias de la educacin (al grado 7). Adems,
dispone que los cursos de capacitacin y actualizacin realizados para ascender en el escalafn tambin
sean tenidos en cuenta como crditos para obtener ttulos superiores (art. 13), as como la posibilidad de
acreditar un ttulo docente diferente a aquel por el cual se ingres al escalafn, con el derecho a ascender al
grado que le corresponde en virtud del ttulo (art. 12). Por su parte, el artculo 11 posibilita la acumulacin
de aos de servicio - continuos o discontinuos, en establecimientos educativos oficiales o privados - para
efectos del ascenso en el escalafn.
El ingreso a diferentes grados del escalafn en virtud del ttulo no vulnera el principio constitucional de la
igualdad.
El primer cargo del demandante no va dirigido contra la exigencia del curso de ingreso con intensidad no
inferior a un ao. Lo que considera inconstitucional es que una vez cursado y aprobado el curso de ingreso el
profesional universitario no licenciado en educacin ingrese al grado 6 y no directamente al grado 7 como
sucede con el licenciado en educacin, lo cual repercute automticamente en que tendr que acreditar 3
aos de experiencia ms que el licenciado en educacin para ascender al siguiente grado. Tal trato diferente
vulnerara la igualdad, ya que en opinin del demandante el curso de ingreso colocara a unos y otros en
idntica situacin material para efectos de la medicin de su idoneidad pedaggica.
La Corte no comparte la premisa de la cual parte el demandante para afirmar que los profesionales
universitarios no licenciados en educacin deben ser admitidos directamente al grado 7 en igualdad de
condiciones que los licenciados en educacin. Carece de fundamento la afirmacin de que el curso de
ingreso - cuya intensidad debe ser no menor a un ao - coloca en idnticas condiciones de idoneidad, desde
el punto de vista de la pedagoga, a ambos grupos de profesionales, cuando lo cierto es que los licenciados
en educacin han cursado una carrera en entidades de educacin superior. Un programa educativo con
intensidad de un ao no equivale a un programa de formacin en educacin. El legislador extraordinario ha
optado entonces por permitir el ingreso de los profesionales universitarios diferentes a los licenciados en
educacin al grado 6 y no al grado 7 como sucede con los segundos. No slo el curso de ingreso sino adems
la experiencia acadmica de 3 aos permitira acercar a los primeros a los segundos en relacin con su
idoneidad pedaggica.
No cabe duda de que los apartes demandados son legtimos y los medios para alcanzarlos son adecuados.
Tanto el fin de propugnar por la idoneidad pedaggica de los educadores como el medio escogido para ello -
la exigencia de un curso de ingreso y tres aos de experiencia a los profesionales universitarios no
licenciados en educacin - son constitucionales. Adems, la medida de exigir un curso de ingreso y
experiencia adicional a los no licenciados en educacin es adecuada para la consecucin del fin consistente
en garantizar la idoneidad pedaggica de las personas que no han cursado una carrera de ciencias de la
educacin, ya que los cursos de ingreso - basados en talleres pedaggicos, seminarios, prcticas
supervisadas y proyectos investigativos (art. 15 inciso 2 del Decreto 709 de 1996) - unidos a la experiencia
docente, pueden ayudar a compensar el hecho de no haber recibido una formacin superior como
educador. En consecuencia, la norma parcialmente demandada es, en este punto especfico, constitucional.
En cuanto a la efectiva conducencia de la diferenciacin respecto al grado del escalafn al cual ingresan los
profesionales universitarios sin ttulo en educacin y los licenciados en educacin, la Corte estima que con
esta diferenciacin se promueve real y atinadamente la opcin de cursar estudios universitarios de
educacin mediante el estmulo del estudio de la pedagoga. Las facultades de educacin y las escuelas
normales forman docentes cuya primordial expectativa de desarrollo profesional, en principio, es ser
maestro, una de las labores ms trascendentales en una sociedad democrtica cuya vitalidad depende de la
educacin de los ciudadanos que la integran. Ese compromiso institucional y personal con la docencia,
estimulado por la certeza de ingresar al grado 7 del escalafn y no al 6 como los dems universitarios,
conduce efectivamente a que los licenciados en educacin se dediquen a la enseanza de manera
profesional dado que ste es un componente fundamental de su proyecto de vida. Si bien este estmulo no
es el nico medio para profesionalizar la educacin y atraer personas idneas para la docencia, s tiene la
virtud de conducir a que los licenciados se sientan recompensados por el compromiso que adquieren con la
sociedad y a que los establecimientos pedaggicos concentren sus programas a formar a un docente que
tiene la idoneidad suficiente para ingresar, a la mitad de la carrera docente, es decir, al grado 7 del
escalafn.
Es efectivamente conducente distinguir mediante el escalafonamiento en diferentes grados entre
pedagogos profesionales con estudios superiores en ciencias de la educacin y profesionales universitarios
no licenciados en educacin, para propugnar as la realizacin del objetivo constitucional de profesionalizar
la educacin.
En conclusin, el literal a) del grado 6 del artculo 10 del Decreto-Ley 2277 de 1979 no vulnera el principio de
igualdad (art. 13 C.P. ) como tampoco prima facie otras disposiciones constitucionales, y as habr de
decidirse en la parte resolutiva de esta providencia.
El demandante afirma en su cargo contra el literal b) del ascenso al grado 9 que con l se establece un trato
desigual entre los educadores sin licenciatura en educacin y los licenciados en educacin, ya que para el
ascenso a dicho grado se exige a los primeros una experiencia de cuatro aos, mientras que a los segundos
nicamente una experiencia de tres aos. Esto, aunque cierto, slo describe parte de los requisitos que la
norma demandada establece al segundo grupo para tener derecho al ascenso, con lo cual la comparacin
entre ambos grupos respecto de las exigencias para acceder al siguiente grado en el escalafn no incluye
todos los trminos relevantes. En efecto, la norma, adems de una experiencia de tres aos en el grado 8,
exige a los licenciados en educacin que deseen promoverse al grado 9 la aprobacin de un curso de
ascenso no exigido a los profesionales universitarios diferentes a los licenciados en educacin. Los trminos
correctos de comparacin entre ambos grupos de personas son entonces que mientras los licenciados en
educacin requieren tres aos de experiencia y el curso de ascenso, los no licenciados requieren cuatro aos
de experiencia y ningn curso de ascenso.
Mirados en su conjunto, los requisitos muestran una clara diferenciacin en el trato de los dos grupos, que
no se justifica por el hecho de que unos han sido formados en ciencias de la educacin y los otros no. Esta
desigualdad material inicial es compensada precisamente cuando los no licenciados en educacin han
aprobado el curso de ingreso y han ascendido al grado 7, luego de 3 aos de experiencia no exigidos a los
educadores licenciados en educacin. A partir del ascenso al grado 7 los educadores no licenciados en
educacin quedan igualados, para efectos de las exigencias de la carrera, a los educadores licenciados en
educacin. No debe olvidarse que se trata aqu de profesionales universitarios que han realizado un curso de
ingreso de mnimo un ao de duracin y con tres aos de experiencia docente como educadores
escalafonados antes de ascender al grado 7.
Una vez equiparados en capacidades a los docentes licenciados en educacin, no resulta objetivo ni
razonable exigir a los docentes no licenciados en educacin un ao de experiencia adicional - 4 en total -
para ascender grado 9, mientras que a los docentes licenciados en educacin slo les son exigidos tres aos.
El establecimiento de requisitos de carrera diferentes para uno y otro grupo de destinatarios para ascender
al grado 9 desconoce el principio de igualdad constitucional que ordena "tratar igual a los iguales y desigual
a los desiguales". Una vez que han ingresado al escalafn docente, los licenciados y los profesionales
universitarios son iguales en cuanto son docentes en una carrera comn. Por lo tanto, no se puede
discriminar entre unos y otros, y exigirles a los segundos un ao ms de experiencia. A ambos se les debi
haber exigido tres aos o cuatro aos. Como lo demandado es la mayor carga de experiencia, ambos slo
requieren de tres aos para ascender al grado 9.
Por ltimo, se podra aducir que el artculo 10 para ascender al grado 9 impone un requisito adicional, un
curso de capacitacin, a los docentes licenciados en educacin, lo cual compensara el ao de ms de
experiencia exigido a los no licenciados en educacin. Sin embargo, adems de no haber parmetro de
comparacin entre los requisitos de cursos y experiencia, lo cierto es que los cursos de capacitacin son
exigidos alternadamente a unos y otros para ascender a los diferentes grados, por lo que un anlisis aislado
de esta exigencia no resulta correcto. Es as, por ejemplo, que para ascender al grado 10 del escalafn es a
los docentes no licenciados en educacin a quienes se les exige aprobar un curso de capacitacin, mientras
que a los docentes licenciados no les es impuesta esta condicin.
Con fundamento en las anteriores razones, la Corte encuentra que nicamente el ao de ms exigido a los
docentes no licenciados en educacin como requisito para ascender al grado 9 del escalafn es inexequible y
proceder a decretarlo as en la parte resolutiva de esta sentencia.
El demandante afirma genricamente que para ascender a los grados noveno y doce del escalafn docente
la norma demandada exige cuatro aos de experiencia a los profesionales no licenciados en educacin,
mientras que a los licenciados en educacin slo exige tres aos de experiencia. Si bien esto es parcialmente
cierto para el ascenso al grado noveno, como ha quedado expuesto en el numeral anterior, ello es falso con
respecto del ascenso al grado doce del escalafn, ya que el literal b) de ascenso al grado 12 exige tanto a los
licenciados en ciencias de la educacin como a los profesionales que no lo son una experiencia de cuatro
aos en el grado once.
As las cosas, resulta claro que no se vulnera el principio constitucional de la igualdad cuando se exige a uno
y otro grupo de docentes la misma experiencia en el grado 11 para ascender al grado 12. Ahora bien, podra
pensarse que el cargo se enfila contra la diferencia resultante del curso de capacitacin slo exigido a los
profesionales universitarios no licenciados en ciencias de la educacin. A este respecto advierte la Corte -
como ya lo anotara ms arriba -que la exigencia de los cursos de capacitacin se hace alternadamente a lo
largo de los grados del escalafn, unas veces siendo impuesto este requisito a un grupo de docentes y en el
siguiente grado al otro grupo. En consecuencia, un cargo de inconstitucionalidad presentado aisladamente
contra el requisito del curso de capacitacin no podra salir avante sin un anlisis que integrara los cursos
exigidos para el ascenso a los diferentes grados del escalafn.
Finalmente, la Corte observa que el mrito rige la carrera docente y garantiza la igualdad de oportunidades
para los diferentes profesionales inscritos en el escalafn. Advierte a este respecto que el legislador
extraordinario, dentro de su amplia facultad de configuracin legislativa, estim que el mrito deba medirse
segn ttulos acadmicos, experiencia y cursos de capacitacin. No corresponde a esta Corte entrar a
evaluar esta decisin, siendo sta en consecuencia constitucional. Aunque existen otras maneras de definir y
medir el mrito, las escogidas por el legislador son objetivas y razonables.
RESUELVE.
Primero.- Declarar EXEQUIBLE la expresin "profesional con ttulo universitario diferente al de Licenciado en
Ciencias de le Educacin" contenidas en el literal a) del grado 6 del artculo 10 del Decreto 2277 de 1979.
Segundo.- Declarar INEXEQUIBLE la expresin "4" contenida en el literal b) del grado 9 del artculo 10 del
Decreto 2277 de 1979 para ascender al grado 9 del Escalafn Nacional Docente, en el entendido que la
experiencia exigida para ascender es de 3 aos en el grado 8, tanto para los docentes licenciados en ciencias
de la educacin como para los docentes universitarios no licenciados en ciencias de la educacin.
Tercero.- Declarar EXEQUIBLE el literal b) del grado 12 del artculo 10 del Decreto 2277 de 1979, por las
razones sealadas en el apartado 6 de esta sentencia.
Sentencia n 3551 de Consejo de Estado - Seccin Segunda, de 31 de Marzo de 1993. Ponente: Diego
Younes Moreno. El Decreto 259 de 1981, reglamenta parcialmente el decreto extraordinario No. 2277 de
1979 en lo relacionado con la inscripcin y ascenso en el escalafn docente, y en cuanto se refiere a la
experiencia que se debe tener en cuenta para quien acaba de ser inscrito en el escalafn, seala que es
aquella que se adquiere a partir de la fecha en que el educador comienza a laborar.
Consejo de Estado Sala de lo Contencioso Administrativo Seccin Segunda. Consejero ponente: DOLLY
PEDRAZA DE ARENAS. ESCALAFON DOCENTE - Requisitos Grado 12 / ESCALAFON DOCENTE Ascenso. De
conformidad con el artculo 10 del Decreto 2277 de 1979, que establece los requisitos para ascensos de los
educadores titulados a los distintos grados del Escalafn Nacional Docente, para ascender al grado 12 que es
al que pretende la actora, se requiere adems del ttulo de licenciado en ciencias de la educacin, cuatro
aos de experiencia docente en el grado 11, es decir que el educador debe haber pasado por los niveles
previos.
El artculo 73 del citado decreto establece una excepcin a esa regla, ya que permite hacer valer la
experiencia docente no utilizada para clasificaciones anteriores, ni para efectos de asimilacin en el
Escalafn Nacional Docente, rgimen exceptivo que el demandante aspira se le aplique, segn
interpretacin que se hace de la demanda, puesto que no se invoca como violada dicha norma ni se pide su
aplicacin.
ESCALAFON DOCENTE - Requisito No Utilizado / ESTATUTO DOCENTE - Vigencia / PERSONAL DOCENTE -
Experiencia / EDUCACION PRIMARIA - Antiguo Escalafn. En repetidas ocasiones esta Corporacin se ha
pronunciado sobre este tema, haciendo suyos los planteamientos de la Sala de Consulta y Servicio Civil
contenidos en el concepto de 25 de agosto de 1983, para concluir que los requisitos no utilizados de que
trata el artculo 73 del Decreto 2277 de 1979, son aquellos que hubieren servido vlidamente para ascender
a las categoras o clasificaciones anteriores al decreto citado o para la asimilacin en el nuevo escalafn
docente. Por consiguiente, no es dable admitir que la experiencia docente que se reclama, adquirida antes
de la vigencia del Decreto 2277 a nivel de educacin primaria, sea til para el ascenso en el nuevo escalafn.
En el citado concepto se dijo:
"nicamente pueden computarse para ascenso en el nuevo escalafn los cursos de capacitacin o
actualizacin y la experiencia docente que siendo aptos para ascender dentro del antiguo rgimen de
escalafn o que pudiendo utilizarse vlidamente para la asimilacin al nuevo rgimen no fueron utilizados
por sus titulares en dichas oportunidades, para el ascenso dentro del nuevo escalafn; deben igualmente
reunirse los dems requisitos establecidos en el artculo 10 del Decreto - Ley 2277 de 1979". Por
consiguiente, no es dable admitir que la experiencia docente que se reclama, adquirida antes de la vigencia
del Decreto 2277 de 1979 a nivel de educacin primaria, sea til para el ascenso en el nuevo escalafn.
Concepto Ministerio de Educacin Nacional. Oficina Asesora Jurdica. SAC- 07-03-2008. Asunto: inscripcin
Escalafn Docente Decreto 1278 de 2002 () docentesDespus de haber concursado y superado el
perodo de prueba se inscribieron bajo el Decreto 1278 de 2002 y nombrados en propiedadsolicitaban
fuera tenido en cuenta su resultado en la evaluacin puesto que obtuvieron ms del 80% en ella, para que
fueran ascendidos del grado 2A al grado 2B aplicando el artculo 36 numeral 2 del Decreto 1278 de 2002
El Decreto 1278 de 2002 Estatuto de Profesionalizacin Docente establece que las normas de este Estatuto
se aplicarn a quienes se vinculen a partir de la vigencia del presente decreto para desempear cargos
docentes y directivos docentes al servicio del Estado y a quienes sean asimilados de conformidad con lo
dispuesto en esta misma norma as mismo la norma dispone que estos educadores si superan
satisfactoriamente el perodo de prueba se ubicarn en el nivel salarial A del correspondiente grado, segn
el ttulo acadmico que acrediten. (Artculos 2, 20)
Por lo anterior, para el caso en consulta le manifiesto que los docentes vinculados en perodo de prueba al
servicio del Estado (despus de expedida la Ley 715 de 2001) previo concurso para desempear cargos
docentes y directivos docentes en los niveles de preescolar, bsica (primaria y secundaria) o media, se le
aplican las normas establecidas en el Decreto 1278 de 2002 Estatuto de Profesionalizacin Docente-. A los
Docentes escalafonados, vinculados en propiedad y posesionados antes de la expedicin de la Ley 715 de
2001, es a los que se les sigue aplicando el Decreto 2277 de 1979 -Estatuto Docente.
Concepto Ministerio de Educacin Nacional. Oficina Asesora Jurdica. Rad.2007EE4566. Ascenso Escalafn
docente nombrado por excepcin. De conformidad con lo dispuesto en el Decreto 85 de 1980 (derogado
por la Ley 115 de 1994) en las zonas de difcil acceso y poblaciones apartadas, por excepcin se poda
nombrar para ejercer la docencia en los niveles de preescolar, bsica primaria y secundaria, as como para
ejercer la docencia en las reas tecnolgicas, cientficas o artsticas, en los institutos de educacin media
diversificada, institutos tcnicos agrcolas, centros auxiliares de servicios docentes, concentraciones de
desarrollo rural y dems instituciones
que ofrecieran educacin diversificada en los niveles de media vocacional e intermedia profesional,
personas que acreditaran ttulo de bachiller en cualquier modalidad, siempre y cuando no existiera personal
titulado. Las personas antes mencionadas tuvieron un plazo mximo de tres (3) aos contados a partir de la
fecha de posesin para inscribirse en el Escalafn Docente, y as gozar de los derechos y garantas de la
carrera docente establecida en el Decreto 2277 de 1979 para los educadores designados a un cargo docente
en propiedad y posesionados con el lleno de los requisitos. As las cosas, las personas que por razones
excepcionales fueron nombrados para ejercer la docencia (sin el ttulo docente) de acuerdo con lo dispuesto
en el Decreto 85 de 1980 (derogado por la Ley 115 de 1994) y en los artculos 108 y 118 de la Ley 115 de
1994 (profesionales con ttulo diferente al de Licenciado en Educacin egresados de la educacin superior,
para ejercer la docencia en las reas de la educacin media tcnica y por niveles y grados, en el rea de su
especialidad o en un rea afn) y que no solicitaron la inscripcin en el Escalafn Docente antes de la
expedicin de la Ley 715 de 2001, pueden inscribirse y ascender en el Escalafn Docente de conformidad
con lo establecido en las normas del Decreto 2277 de 1979 con el ttulo docente que actualmente ostentan,
pero los efectos de dicho escalafn no implican ingreso a la carrera docente conforme a lo dispuesto en el
artculo 27 de este Decreto, por cuanto en l se prev el siguiente orden: 1. estar inscritos en el Escalafn
Docente, 2. ser designado para un cargo docente en propiedad, 3.tomar posesin del mismo. De otra parte,
lo dispuesto en las normas del Decreto 2277 de 1979 - Estatuto Docente sobre ingreso a la carrera docente
debe complementarse con lo establecido en el inciso segundo del artculo 105 de la ley 115 de 1994, como
lo ratifica la Sentencia de la Corte 562 de 1996, tenida en cuenta por el Consejo de Estado en consulta
radicada bajo el nmero 1603 de 2004: Con la entrada en vigencia de la Ley 115 de 1994, la incorporacin a
la carrera docente no se da solo con la inscripcin en el escalafn o la obtencin de un ttulo, como lo
preceptuaba el decreto ley 2277 de 1979, sino que es necesario haber sido seleccionado en un concurso
previo, adems de cumplir con los requisitos legales () Para ocupar un cargo educativo deben seguirse
entonces los siguientes pasos: 1) Inscribirse en un concurso2) resultar incluido en la lista de elegibles 3)
ser nombrado por decreto
Concepto Ministerio de Educacin Nacional. Oficina Asesora Jurdica. SAC-20 de noviembre de 2007. SAC
203911 CORDIS - 58968. () en lo que se refiere al tiempo de servicio para ascender del grado 10 al grado
11 del Escalafn Docente, le informo que para dicho ascenso, a los docentes que gozan de los derechos y
garantas de la carrera docente por estar inscritos en el Escalafn Docente, designados en un cargo docente
oficial en propiedad y haber tomado posesin del mismo antes de la expedicin de la ley 715 de 2001, se les
sigue aplicando las normas del Decreto 2277 de 1979 razn por la cual, los funcionarios que conforman la
reparticin organizacional de las diferentes entidades territoriales certificadas, responsables del trmite de
las solicitudes de inscripcin y ascenso en el escalafn docente, desarrollarn su actuacin con fundamento
en los principios de moralidad, economa, celeridad, eficacia e imparcialidad de conformidad con la
Constitucin Poltica y la Ley y normas que hayan modificado el Decreto 2277 de 1979 antes mencionado, y
no deben exigir indistintamente a los docentes, un ao ms de permanencia para ascender al grado 11, por
cuanto el Decreto 1095 de 2005 no puede exceder el requisito de tiempo establecido en la Ley 715 de 2001.
(Ley que modific en un ao ms a partir de su vigencia, el tiempo de permanencia de los grados 11, 12 y 13
para ascenso en el Escalafn Docente, establecido en el artculo 10 del Decreto 2277 de 1979)
Concepto Ministerio de Educacin Nacional. Oficina Asesora Jurdica. SAC- 30 de octubre de 2007.
SAC-183316 CORDIS - 29491. Asunto: Aplicacin Decreto 1278 de 2002. () a los educadores
escalafonados de acuerdo con las disposiciones del Decreto Ley 2277 de 1979 que se encontraban
nombrados como docentes provisionales antes de la expedicin de la Ley 715 de 2001 y del Decreto 1278 de
2002 antes mencionado, y que fueron vinculados en perodo de prueba por haber superado concurso de
mritos para desempear cargos docentes al servicio del Estado, se les aplicarn las normas del Decreto
1278 de 2002 Estatuto de Profesionalizacin Docente y recibirn como remuneracin la asignacin
bsica mensual correspondiente al primer nivel salarial del grado en el escalafn al que seran inscritos
segn el ttulo acadmico que acrediten, en caso de concursar y superar el perodo de prueba. (Inciso 2
artculo 20 Decreto 1278 de 2002 y Pargrafo 2 Artculo 1 Decreto 634 de 2007)
Ministerio de Educacin Nacional. Oficina Asesora Jurdica. 2008EE19082. Asunto: Inscripcin Escalafn
docentes. () para que los docentes en consulta puedan inscribirse en el Escalafn Docente deben, ingresar
previo concurso de mritos convocado por la Comisin Nacional del Servicio Civil para la seleccin de
docentes y directivos docentes, para proveer los cargos de la planta de cargos del servicio educativo estatal
administrado por las entidades territoriales certificadas, de conformidad con lo dispuesto en el Decreto ley
1278 de 2002, ser nombrados en perodo de prueba y superar satisfactoriamente el perodo de prueba.
Por ltimo, las normas del Decreto 2277 de 1979 se siguen aplicando a todos aquellos docentes estatales
(pagos con recursos del Sistema General de Participaciones) que se encontraban escalafonados, nombrados
en propiedad y posesionados antes de la expedicin de la Ley 715 de 2001.
Concepto Ministerio de Educacin Nacional. Oficina Asesora Jurdica. 2008EE8509. Ttulo postgrado
Informtica y multimedios para ascenso Escalafn Docente. El artculo 10 del Decreto 2277 de 1979,
concordante con el artculo 3 del Decreto 1095 de 2005 (norma que se sigue aplicando a los docentes
escalafonados, vinculados en propiedad y posesionados, antes de la expedicin de la ley 715 de 2001)
establece los requisitos para ingreso y ascenso de los educadores titulados a los distintos grados del
Escalafn Nacional Docente para el caso del ascenso al grado 14, solo los Licenciados en Ciencias de la
Educacin y los Profesionales Universitarios diferentes a Licenciados en Ciencias de la Educacin pueden
acceder a l, siempre y cuando no hayan sido sancionados con exclusin del escalafn docente, presenten 3
aos de experiencia docente en el grado 13, Postgrado reconocido por el Ministerio de Educacin Nacional o
autora de una obra de carcter cientfico, pedaggico o tcnico. Por lo anterior, si usted solicit ascenso al
grado 14 del Escalafn Docente, la reparticin organizacional de la respectiva entidad territorial que es la
competente para tramitar el ascenso, debe estudiar su solicitud y ascenderlo, siempre y cuando rena los
requisitos antes mencionados, entre otros, el ttulo de postgrado reconocido por el Ministerio de Educacin
Nacional.
Por ltimo, el Ministerio de Educacin Nacional - Viceministerio de Educacin Superior, es competente para
regular y reglamentar el servicio de la educacin superior, fijando los criterios tcnicos para su prestacin y
los estndares de calidad de las instituciones y de sus programas acadmicos y expide certificacin sobre
idoneidad de ttulos de postgrado para ascenso al grado 14 del Escalafn Docente.
Concepto Ministerio de Educacin Nacional. Oficina Asesora Jurdica. 2008EE12306. Asunto: Inscripcin
Escalafn Docente Tecnlogos En Educacin () Con Relacin A Si Se Inscribe Nuevamente En El Escalafn
Docente, a los docentes nombrados despus de la expedicin del Decreto 1278, pero se encontraban
escalafonados con las normas del Decreto 2277 de 1979 Estatuto Docente-, le manifiesto que a quienes se
vinculen para desempear cargos docentes y directivos docentes al servicio del Estado a partir de la vigencia
del Decreto 1278 de 2002 Estatuto de Profesionalizacin Docente, se le aplicar lo contenido en esta
norma, independientemente de que ya estuviera escalafonado.
Para el caso de los docentes que se encuentran vinculados en propiedad a un cargo docente y en carrera
docente con base en las normas del Decreto 2277 de 1979 y quieran asimilarse al escalafn contenido en el
Decreto 1278 de 2002, podrn hacerlo si se someten a la misma evaluacin de desempeo y de
competencias realizadas para superar el perodo de prueba aplicadas a los educadores que poseen su misma
formacin profesional, de acuerdo con lo dispuesto en el artculo 31 de este decreto.(Artculo 65 Decreto
1278 de 2002).
Seccin 2.
REGLAS ESPECIALES PARA EL ASCENSO.
Concepto Ministerio de Educacin Nacional. Oficina Asesora Jurdica. OFICIO 122-311 de febrero 12 de
2004. Normas sobre carrera docente Quisiera saber cules son las normas que hay sobre la carrera docente
en las instituciones tcnicas. Ley 715 de 21 de diciembre de 2001, Ley 115 de 1994, Decreto Ley 2277 de 14
de septiembre de 1979 y Decreto Ley 1278 de 19 de junio de 2002.
Atendiendo su solicitud, de acuerdo a lo dispuesto en las normas legales, me permito informarle que no
existe en la legislacin educativa, carrera docente especial para los educadores de instituciones tcnicas
vale decir que solo existe una carrera docente y dentro de esta se presentan diferentes nfasis en la
capacitacin de educadores, para la enseanza en estas instituciones.
La carrera docente hoy est regulada as: Decreto Ley 2277 de 1979 - Estatuto Docente - y sus normas
reglamentarias vigentes, que se sigue aplicando a los educadores vinculados en propiedad y posesionados
para un cargo docente o directivo docente, al servicio de cualquier establecimiento educativo de educacin
media acadmica o tcnica del Estado. Decreto Ley 1278 de 2002 Estatuto de Profesionalizacin Docente-
se aplicar a los educadores que se vinculen a partir de su vigencia para desempear cargos docentes y
directivos docentes, al servicio del Estado en cualquier establecimiento educativo de educacin media
acadmica o tcnica as como a los educadores inscritos en el escalafn docente de conformidad con el
decreto ley 2277 de 1979, vinculados en propiedad a un cargo docente o directivo docente estatal, que
voluntariamente se acojan a este nuevo escalafn. Por ltimo, las instituciones tcnicas se rigen por lo
dispuesto en la Ley 115 de 8 de febrero de 1994 Ley General de Educacin y en las disposiciones sobre
reorganizacin institucional contenidas en la ley 715 de 2001 y sus reglamentos e instrucciones.
Concepto Ministerio de Educacin Nacional Oficina Asesora Jurdica. Asunto: Consulta evaluacin directivo
docente en periodo de prueba. Radicado SAC ER 64452. -26 DE DICIEMBRE DE 2007. El decreto 3982 de
2006 establece que los docentes que superen el periodo de prueba en los trminos del artculo 31 del
decreto 1278 de 2002 y cumplan con los dems requisitos de ley, sern inscritos en el escalafn docente y
obtendrn la remuneracin establecida para el nivel y los que no lo superen sern excluidos del servicio, a
menos que se trate de docentes que provengan de la educacin estatal y que se rigen por el decreto 2277
de 1979 , quienes si no superan el periodo de prueba , regresan a su anterior cargo docente. (Decreto 3982
articulo 19)
La resolucin 2015 de 2005 expedida por el Ministerio de Educacin define las responsabilidades y
orientaciones para la evaluacin del periodo de prueba de los docentes y directivos docentes que se rigen
por el decreto 1278 de 2002 determina que una de las responsabilidades del docente o directivo docente
en periodo de prueba es el de, solicitar a la Secretaria de Educacin la evaluacin del periodo de prueba, en
caso de que el evaluador no la haya realizado dentro de los trminos fijados para este fin .(Resolucin 2015
de 2005 articulo 5 literal d)
De conformidad con las disposiciones legales citadas, la evaluacin del desempeo laboral a los docentes y
directivos docentes que se encuentran en periodo de prueba es requisito para que se surta el
nombramiento en propiedad, actuacin administrativa que es responsabilidad tanto de la Secretaria de
educacin de la entidad territorial certificada como del evaluado, quien por expresa disposicin legal debe
solicitar tal evaluacin al evaluador cuando este no la haya realizado dentro de los trminos fijados, razn
por la cual en criterio de esta oficina no procede la Accin de Cumplimiento para atender sus pretensiones
nuestra recomendacin es que se dirija a la secretaria de educacin de la entidad donde labora para que se
surta la evaluacin del periodo de prueba y se adopten las decisiones correspondientes.
Concepto Ministerio de Educacin Nacional. Oficina Asesora Jurdica. SAC 195752 CORDIS 45288.
Asunto: Normas para evaluar docentes. Mediante Decreto 3782 de 2007, se reglamenta la evaluacin anual
de
desempeo laboral de los servidores pblicos docentes y directivos docentes que se rigen por el Decreto Ley
1278 de 2002, norma que establece entre otros, los aspectos generales, mbito de aplicacin, concepto de
la evaluacin, propsitos, principios, periodo, evaluador, responsables del proceso, responsabilidades de la
Comisin Nacional del Servicio Civil, responsabilidades del Ministerio de Educacin Nacional,
responsabilidades de la secretara de educacin de la entidad territorial certificada.
En relacin con los servidores pblicos docentes y directivos docentes que se rigen por el Decreto Ley 2277
de 1979, actualmente no existe norma al respecto, no obstante, stos pueden ser evaluados, pero los
resultados de la misma, no inciden en su vinculacin al servicio.
Concepto Ministerio de Educacin Nacional Oficina Asesora Jurdica. Rad- SAC - 1957522007EE30848.
Asunto: Consulta evaluacin directivo docente en periodo de prueba. Radicado ER 42628. El decreto 1278
de 2002 establece que la persona seleccionada por concurso abierto para un cargo docente o directivo
docente ser
nombrada en periodo de prueba hasta culminar el correspondiente ao escolar en el cual fue nombrado,
siempre y cuando haya desempeado el cargo por lo menos durante cuatro(4) meses. Prescribe la norma
que la evaluacin del desempeo laboral se realizar al terminar el ao acadmico respectivo. Determina
cuales son los principios, instrumentos y aspectos a evaluar en el desempeo y las consecuencias de esta
evaluacin.(Decreto 1278 de 2002 artculos 12,29,31,32) Establece el decreto 1278 de 2002 que las
evaluaciones de desempeo son susceptibles de los recursos de reposicin y apelacin, las cuales deben ser
resueltas dentro de los quince das hbiles siguientes a su presentacin, por el inmediato superior y por el
superior jerrquico respectivamente. (decreto 1278 de 2002 artculo 36 pargrafo)Dispone el decreto 3982
de 2006 que los aspirantes seleccionados sern nombrados en periodo de prueba en la planta de cargos
respectiva, mediante acto administrativo que indique el lugar de trabajo, en todo caso por necesidad del
servicio la entidad puede , de manera autnoma, trasladar al docente o directivo docente entre los
diferentes establecimientos educativos de su jurisdiccin , solo una vez haya superado el periodo de
prueba.( decreto 3982 de 2006 articulo 17 pargrafo)
De conformidad con el decreto 1850 de 2002 el calendario acadmico para los establecimientos educativos
estatales debe contener unas fechas precisas de iniciacin y finalizacin de las siguientes actividades: 1.Para
docentes y directivos docentes, a)Cuarenta(40) semanas de trabajo acadmico con estudiantes, distribuidos
en dos periodos semestrales, b) Cinco semanas de actividades de desarrolo institucional, y c) Siete semanas
de vacaciones.(decreto 1850 de 2002 articulo 14)
De conformidad con las disposiciones legales citadas, la evaluacin del desempeo laboral a las personas
que se encuentran en periodo de prueba debe realizarse al terminar el ao acadmico, actuacin
administrativa que se debe desarrollar aplicando los principios orientadores de la administracin publica,
entre ellos el principio de contradiccin, para que la evaluada tenga la oportunidad de conocer y
controvertir esas decisiones por los medios legales, como son los recursos de reposicin y apelacin en los
que se deben aplicar las disposiciones contenidas en el Cdigo Contencioso Administrativo.
Concepto Ministerio de Educacin Nacional Oficina Asesora Jurdica. Rad- SAC 131749 CORDIS - 43535.
14 de marzo de 2006. Asunto: Ascenso grado 14 Escalafn Nacional Docente Mejoramiento Acadmico. El
Acuerdo 00005 del ICFES, vigente desde el 12 de mayo de 2000 (modific parcialmente el Acuerdo 014 de
1999), en el numeral 3 del artculo 3, estableci que el ttulo por el cual se obtenga el mejoramiento
acadmico no podr ser utilizado en el futuro para obtener nuevas promociones en el Escalafn Nacional
Docente razn por la cual el docente que, con el ttulo de postgrado solicit y le reconocieron tres (3) aos
de servicio por mejoramiento acadmico, (artculo 39, Decreto Ley 2277 de 1979), e hizo valer este estmulo
para ascenso en el escalafn no podr utilizarlo en el futuro para obtener nuevas promociones en el
Escalafn Nacional Docente, entre otras el grado 14.
De otra parte, actualmente el artculo 3 del Decreto 1095 de 2005, en lo relacionado con el ascenso en el
Escalafn Nacional Docente de los docentes y directivos docentes a quienes se les sigue aplicando las
normas del Decreto Ley 2277 de 1979, establece que el ttulo por el cual se obtiene el reconocimiento de
tiempo de servicio por efecto del mejoramiento acadmico, no podr ser utilizado para nuevos ascensos en
el Escalafn, norma esta que recoge la regulacin que con anterioridad haba adoptado el ICFES, como
seanot. Adicionalmente debe observarse que de conformidad con la normatividad vigente slo podr
utilizarse dicho estmulo (ttulo por tiempo) para ascender hasta el grado 10.
3. Formacin cientfica e investigativa que brinde los fundamentos y la prctica para la comprensin y
aplicacin cientfica del saber y la capacidad para innovar e investigar en el campo pedaggico.
4. Formacin deontolgica y en valores humanos que promueva la idoneidad tica del educador, de
manera tal que pueda contribuir efectivamente con los educandos, a la construccin permanente
de niveles de convivencia, tolerancia, responsabilidad y democracia.
Pargrafo.- Los programas dirigidos a la formacin de etnoeducadores debern tener en cuenta adems, lo
dispuesto en el Decreto 804 de 1995.
CAPTULO III. Investigacin pedaggica
Artculo 9.- Las Secretaras de Educacin Departamentales y Distritales, con la asesora de los respectivos
comits de capacitacin docente a que se refiere el captulo V de este Decreto en desarrollo de sus polticas
de mejoramiento de la calidad educativa, organizarn programas dirigidos a fomentar estudios cientficos de
la educacin, con el objeto de fortalecer la formacin personal y profesional de los educadores que prestan
el servicio en su territorio.
Estos programas debern estimular innovaciones educativas y propuestas de utilidad pedaggica, cientfica
y social, cuya aplicacin permita el mejoramiento cualitativo del proyecto educativo institucional y, en
general, del servicio pblico educativo.
Artculo 10.- Para el desarrollo de programas de investigacin a que se refiere el artculo inmediatamente
anterior, los educadores o los establecimientos que presten el servicio educativo formal, podrn presentar
ante la secretara de educacin departamental, las correspondientes propuestas.
Recibidas stas y odo el concepto del Comit de Capacitacin de Docentes, sobre su ajuste a los criterios y
condiciones establecidos en los programas mencionados, las propuestas que cumplan tales requerimientos
sern remitidas para evaluacin y aprobacin de la Comisin Regional de Ciencia y Tecnologa que atienda la
respectiva entidad territorial.
Las propuestas de investigacin aprobadas, se ejecutarn con la asesora de una institucin competente de
las definidas en los artculos 5, 6 y 7 de este Decreto, si as lo dispone dicha Comisin.
Artculo 11.- Los departamentos y distritos, con la asesora de los respectivos comits de capacitacin de
docentes, reglamentarn lo dispuesto en este captulo y podrn disponer en su presupuesto, recursos para
adelantar y difundir los estudios cientficos de educacin que as lo ameriten, de acuerdo con las
recomendaciones de la Comisin Regional de Ciencias y Tecnologa.
CAPTULO IV. Reglas generales para el reconocimiento de los programas de formacin de educadores como
requisito para la incorporacin y ascenso en el Escalafn Nacional Docente.
Artculo 12.- De conformidad con lo dispuesto en el artculo 113 de la Ley 115 de 1994, todos los programas
acadmicos para la formacin de docentes, ofrecidos por las universidades y dems instituciones de
educacin superior que posean facultades de educacin u otra unidad acadmica dedicada a la educacin,
debern adelantar obligatoriamente el proceso de evaluacin que lleve a la acreditacin previa de dichos
programas, atendiendo las polticas que en lo pertinente adopte el Consejo Nacional de Educacin Superior,
CESU.
Para el caso de las escuelas normales superiores, la acreditacin previa obligatoria se har de conformidad
con los requisitos mnimos de infraestructura, pedagoga, administracin, financiacin y direccin que
establezca el Ministerio de Educacin Nacional y de acuerdo con el reglamento del Sistema Nacional de
Acreditacin a que se refiere el artculo 74 de la Ley 115 de 1994.
Artculo 13.- De acuerdo con lo dispuesto en el artculo 7 del presente Decreto, la formacin permanente o
en servicio se ofrecer como programas estructurados, continuos y organizados en el tiempo, de tal manera
que atiendan los criterios generales sealados en este reglamento, permitan su actualizacin y puedan
satisfacer el requisito de capacitacin exigido al educador, para poder ascender de un grado a otro en el
Escalafn Nacional Docente.
Dichos programas debern ser previamente registrados ante el Comit de Capacitacin de Docentes
Departamental o Distrital, en donde cumpla o pretenda cumplir actividades acadmicas la institucin
oferente, con anticipacin no menor de seis (6) meses, en relacin con la fecha prevista para la iniciacin de
los mismos.
Los cursos a que se refiere el pargrafo del artculo 7 de este Decreto, no requerirn del registro previo
ordenado en el inciso anterior, pero debern ser aceptados por el respectivo Comit de Capacitacin de
Docentes Departamentales o Distrital, en donde preste sus servicios el educador que los haya cursado.
Los requerimientos de forma, contenido y calidad para el registro o aceptacin que deben reunir los
programas de formacin permanente o en servicio, sern definidos por el respectivo Comit.
Los procedimientos para su estudio, registro, aceptacin u objecin se regirn en lo pertinente por lo
dispuesto en el Cdigo Contencioso Administrativo.
Artculo 14.- Salvo lo dispuesto en los artculos 17 y 19 del presente reglamento, el registro de un programa
de formacin permanente o en servicio, la certificacin expedida por la institucin competente en los
trminos de los artculos 5, 6, 7 y 16 de este Decreto y la constancia del rector o director del establecimiento
educativo sobre el campo de desempeo del docente, constituirn los nicos requisitos para que la
respectiva Junta Seccional de Escalafn acepte la formacin permanente recibida, para efectos de acreditar
el curso de capacitacin exigido para el ascenso en el Escalafn Nacional Docente.
Los programas de formacin permanente o en servicio que atienda el docente, deben responder a su rea
de formacin profesional o constituir complementacin pedaggica para el mejoramiento de su desempeo
como educador. Las certificaciones que se le expidan a su finalizacin, tendrn una validez de cuatro (4)
aos, para efectos del ascenso en el Escalafn Nacional Docente.
Artculo 15.- Para efectos de dar cumplimiento al requisito de capacitacin para ingreso y ascenso de los
educadores titulados a los distintos grados del Escalafn Nacional Docente, ordenado en el artculo 10 del
Decreto Extraordinario 2277 de 1979 o para el ascenso de los educadores escalafonados en virtud de lo
dispuesto en los captulos VIII y IX del mismo Decreto y en el artculo 209 de la Ley 115 de 1994, el curso que
all se regula, se entiende como un programa de formacin permanente o en servicio o como una
investigacin en el campo de la educacin de las reguladas en el captulo inmediatamente anterior cuya
culminacin o ejecucin, segn sea el caso, puede dar lugar al otorgamiento de crditos acadmicos.
Un crdito acadmico es aquella medida equivalente a una intensidad de cuarenta y cinco (45) horas de
trabajo dentro de un programa, tiempo durante el cual se desarrollarn actividades presenciales y no
presenciales que incluyen entre otras, talleres pedaggicos, seminarios, prcticas supervisadas y proyectos
investigativos.
Artculo 16.- Los profesionales que hayan obtenido un ttulo distinto al de licenciado en educacin y que
por necesidades del servicio ejerzan la docencia en la educacin por niveles y grados, podrn ser inscritos en
el Escalafn Nacional Docente, en el grado correspondiente, de acuerdo con el Estatuto Docente, siempre y
cuando hayan cursado y aprobado programas especiales de estudios pedaggicos que tengan una duracin
no inferior a un (1) ao y que stos sean ofrecidos por las universidades y dems instituciones de educacin
superior, nacionales o extranjeras que posean una facultad de educacin u otra unidad acadmica dedicada
a la educacin.
Los comits de capacitacin de docentes determinarn la intensidad presencial mnima que deben tener
dichos programas, para efectos del registro previo regulado en este captulo.
Artculo 17.- Cuando el docente o los docentes que hayan participado efectivamente en un estudio
cientfico de la educacin, desarrollado de acuerdo con lo dispuesto en los artculos 9 y 10 de este Decreto,
aspiren a acreditarlo como requisito de capacitacin para ascenso en el Escalafn Nacional Docente,
debern presentar el informe final de la investigacin realizada, a la Secretara de Educacin Departamental
o Distrital respectiva.
Recibido el informe, la Secretara de Educacin solicitar su evaluacin y calificacin a la Comisin Regional
de Ciencia y Tecnologa, y si sta fuere favorable, dicha Comisin otorgar a los docentes que hayan
adelantado la investigacin, un nmero de crditos vlidos para el ascenso en el Escalafn Nacional Docente
que puedan oscilar entre 5 y 11, segn la profundidad y trascendencia de la misma.
La certificacin que la respecto expida la Comisin tiene igual valor que los requisitos exigidos en el inciso
primero del artculo 14 de este Decreto.
Artculo 18.- Los educadores con ttulo docente, a quienes de acuerdo con el Estatuto Docente se les exige
cursos como requisito de capacitacin para ascenso en el Escalafn Nacional Docente, debern obtener el
siguiente nmero de crditos, atendiendo lo dispuesto en este Decreto, as:
1.- Para el primer ascenso que requiera curso a partir de la inscripcin, cinco (5) crditos.
2.- Para el segundo ascenso que requiera curso a partir de la inscripcin, seis (6) crditos.
3.- Para el tercer ascenso que requiera curso a partir de la inscripcin, siete (7) crditos.
Pargrafo.- Los profesionales a que se refiere el artculo 16 de este Decreto, se atendrn a lo dispuesto en
este artculo para efectos de ascenso en el Escalafn Nacional Docente.
Artculo 19.- Los bachilleres pedaggicos y los normalistas superiores que adelanten programas de
formacin de pregrado en educacin, podrn hacer valer, por una sola ves, la formacin parcial
correspondiente a dos (2) semestres o a un (1) ao acadmico completo, siempre y cuando los haya
aprobado, como requisito de capacitacin para el ascenso al grado inmediatamente siguiente del Escalafn
Nacional Docente que exija curso, de acuerdo con su ttulo.
Igual derecho tendrn los licenciados o profesionales escalafonados que adelanten programas de formacin
de postgrado en educacin.
En este evento, para comprobar el cumplimiento del requisito de capacitacin se deber presentar ante la
Junta Seccional de Escalafn de la respectiva jurisdiccin, el certificado de la institucin en donde adelanta
los estudios.
CAPTULO V. De los Comits Territoriales de Capacitacin de Docentes.
Artculo 20.- De conformidad con el artculo 111 de la Ley 115 de 1994, en cada departamento y distrito se
crear un Comit de Capacitacin de Docentes que estar bajo la direccin de la Secretara de Educacin
respectiva.
A este Comit se incorporarn de manera permanente, representantes de las universidades, de las
facultades de educacin, de las escuelas normales superiores y de los centros especializados en
investigacin educativa, con sede o influencia en la respectiva entidad territorial y del correspondiente
centro experimental piloto del organismo que haga sus veces. Para el efecto, el departamento o el distrito
expedir el correspondiente reglamento que fije, entre otros aspectos, su composicin, sus funciones
especficas, los mecanismos de designacin y el perfil de sus miembros, el perodo en que actuarn como
tales, su reeleccin, la frecuencia de las sesiones, la integracin de qurum, la sede de funcionamiento y las
dems disposiciones sobre su organizacin interna.
El Secretario de Educacin Departamental o Distrital determinar la dependencia de su Despacho que
ejercer la Secretara Tcnica Permanente de dicho Comit.
De conformidad con lo establecido en el artculo 148 de la Ley 115 de 1994, el reglamento que expida el
departamento o distrito deber ser remitido a la Secretara Tcnica del Ministerio de Educacin Nacional.
Artculo 21.- Para la fijacin de las funciones especficas del Comit de Capacitacin de Docentes, los
departamentos y distritos tendrn en cuenta que la actividad a cargo de dichos comits se debe enmarcar
especialmente, dentro del siguiente mbito:
1. La identificacin y el anlisis de las prioridades sobre necesidades de actualizacin, especializacin,
investigacin y perfeccionamiento de los educadores en su respectiva jurisdiccin.
2. La formulacin de propuestas de polticas para la elaboracin del plan de formacin de educadores
de la respectiva entidad territorial, departamental o distrital.
3. La definicin de criterios para el seguimiento, control y evaluacin de los planes de formacin de
los educadores del departamento o distrito.
4. La definicin de mecanismos para la organizacin y actualizacin del registro de programas de
formacin de educadores.
5. La formulacin de criterios para el seguimiento y verificacin de los programas registrados.
6. Las funciones sealadas en el presente Decreto, como propias del Comit.
CAPTULO VI. Disposiciones finales y vigencia
Artculo 22.- De acuerdo con lo dispuesto en la Ley 152 de 1994 y en el correspondiente Plan Nacional de
Desarrollo, el Gobierno Nacional, en la elaboracin del proyecto de presupuesto para cada vigencia,
propondr la destinacin de los recursos para la operacin confinanciada con las entidades territoriales, del
programa de crdito educativo para la formacin de pregrado y de postgrado en educacin del personal
docente del servicio educativo estatal, ordenado en el artculo 135 de la Ley 115 de 1994.
Artculo 23.- Las entidades territoriales, en razn de las competencias otorgadas por la Ley 60 de 1993 para
la administracin del servicio educativo, incorporarn en sus respectivos planes sectoriales anuales de
desarrollo educativo, los programas y proyectos que permitan facilitar y financiar la formacin permanente
o en servicio de los educadores vinculados a la educacin estatal, en su territorio.
Para tales efectos, tendrn en cuenta la propuesta de plan anual de formacin de educadores que apruebe
la Junta Departamental o Distrital de Educacin, a ms tardar en el mes de octubre de cada ao, con
fundamento en las recomendaciones del respectivo Comit de Capacitacin de Docentes y en las solicitudes
particulares de los establecimientos educativos de su jurisdiccin.
Esta propuesta deber contener acciones y programas de formacin especfica para el ejercicio profesional
docente, en todos los componentes de la estructura del servicio educativo y para la atencin educativa a
poblaciones, segn lo dispuesto en la Ley 115 de 1994.
Artculo 24.- A ms tardar dentro de los dos (2) meses siguientes a la expedicin del presente Decreto, las
Juntas de Educacin Departamental y Distritales, aprobarn o ajustarn, segn sea el caso, los planes de
formacin de educadores para el ao de 1996, teniendo en cuenta las normas de este reglamento y los
recursos presupuestales apropiados para tal fin, en la misma vigencia.
Artculo 25.- Todos los educadores vinculados al servicio pblico educativo, tanto estatales como privados,
tendrn acceso a los programas de formacin permanente o en servicio en cuya organizacin participen los
comits de capacitacin de docentes, en las condiciones que para el efecto determine la entidad territorial.
Artculo 26.- De conformidad con lo establecido en el literal c), numeral 4 del artculo 148 de la Ley 115 de
1994, el Ministerio de Educacin Nacional, mediante circulares y directivas, proporcionar criterios y
orientaciones para el cabal cumplimiento de lo dispuesto en el presente Decreto.
Artculo 27.- Los programas de formacin permanentes o en servicio debern ofrecerse preferencialmente,
durante los perodos determinados en el calendario acadmico, como tiempo de receso o de vacaciones
estudiantiles.
Artculo 28.- Transitorio. Los programas de profesionalizacin de bachilleres no escalafonados que vienen
adelantndose en las entidades territoriales, a travs de los centros experimentales piloto, de acuerdo con
los criterios establecidos en el Resolucin 5660 de 1994, continuarn desarrollndose hasta el vencimiento
del plazo otorgado a tales educadores para su profesionalizacin.
Artculo 29.- Transitorio. Mientras el Consejo Nacional de Educacin Superior, CESU, adopta las polticas
para la acreditacin previa de los programas de formacin de docentes ofrecidos por las universidades y
dems instituciones de educacin superior a que se refiere el inciso primero del artculo 12 del presente
Decreto, bastar, con la solicitud que se formule para tales efectos, ante el Consejo Nacional de
Acreditacin, atendiendo las disposiciones al respecto.
De igual manera, mientras el Ministerio de Educacin Nacional reglamenta lo pertinente, la acreditacin
previa de los programas de formacin inicial de docentes ofrecidos por las escuelas normales superiores, se
surtir y otorgar en el mismo acto de aprobacin del plan territorial de reestructuracin de las escuelas
normales.
Artculo 30.- El presente Decreto rige a partir de la fecha de su expedicin y deroga todas las disposiciones
que le sean contrarias en especial el Decreto 2762 de 1980 y las normas que lo desarrollen, el captulo VI del
Decreto 259 de 1981 y el Decreto 2647 de 1984.
Dado en Santa Fe de Bogot, D.C., a 17 de abril de 1996.
NOTA: El presente Decreto aparece publicado en el Diario Oficial No. 42.768
Seccin 3.
JUNTAS DE ESCALAFN
Seccin Derogada por la Ley 715 de 2001, art. 113.
Artculo 14. Clases de juntas. (Derogado ley 715 de 2001) Las decisiones previstas en el
presente decreto, relacionadas con el Escalafn Nacional Docente y el
rgimen disciplinario, estarn a cargo de la Junta Nacional, con sede en la
capital de la Repblica y de las juntas seccionales, con sede en cada una de
las capitales de Departamento, Intendencia, Comisara y en el Distrito
Especial de Bogot.
Artculo 15. Junta Nacional. (Derogado ley 715 de 2001) La Junta Nacional de Escalafn
Docente estar integrada de la siguiente forma:
Artculo 16. Funciones de la Junta Nacional. (Derogado ley 715 de 2001) La Junta
Nacional del Escalafn Docente cumplir las siguientes funciones:
1. Resolver los recursos de apelacin interpuestos ante las juntas
seccionales de escalafn contra las providencias que ms adelante se
determinan.
2. Asesorar y vigilar el funcionamiento de las juntas seccionales de
Escalafn.
Artculo 17. Juntas departamentales. (Derogado ley 715 de 2001) Las juntas de los
departamentos y del Distrito Especial de Bogot, estarn integrados en la
siguiente forma:
1. El gobernador del departamento o el Alcalde de Bogot, segn el caso,
o su delegado, quien la presidir.
2. Un delegado del Ministro de Educacin Nacional.
3. Un supervisor de educacin en ejercicio, nombrado por el Gobernador
o por el Alcalde de Bogot.
4. 4 y 5. Dos representantes del magisterio, normalista o bachiller
pedaggico el uno y Licenciado en Ciencias de la Educacin el otro,
designados por la asociacin regional de docentes con personera
jurdica, que agrupe el mayor nmero de educadores afiliados en el
respectivo nivel.
5. Un representante de las asociaciones de establecimientos educativos
no oficiales con personera jurdica, designados segn el procedimiento
que disponga el reglamento ejecutivo.
6. Un representante de las asociaciones de padres de familia que tengan
personera jurdica, designado por el Gobernador, o por el Alcalde de
Bogot".
Artculo 18. Comisaras. (Derogado ley 715 de 2001) Las Juntas de las Intendencias y
Comisaras estarn integradas de la siguiente forma:
1. El Intendente o Comisario, quien la presidir, o su delegado.
2. Un delegado del Ministerio de Educacin Nacional.
3. Un supervisor de educacin, nombrado por el Intendente o Comisario.
4. Un representante del magisterio designado conforme lo disponga el
reglamento ejecutivo.
Artculo 19. Funciones de las Juntas Seccionales. (Derogado ley 715 de 2001)
Corresponde a las juntas seccionales de escalafn el estudio, tramitacin y
resolucin de las solicitudes de inscripcin, ascenso y reinscripcin en el
escalafn, la tramitacin, concepto y fallo en los procesos disciplinarios que
deben adelantarse segn este decreto, en relacin con el personal docente.
Incorporado por el art. 3, Decreto Nacional 085 de 1980, as: Cuando por circunstancias
especiales no puedan integrarse una o ms juntas de las Intendencias y
Comisarias, el Gobierno Nacional podr asignar a la Junta Nacional o a otra
junta seccional, el cumplimiento de las funciones que por este artculo se
determinan. NOTA: Este inciso quedo insubsistente al desaparecer las Intendencias y Comisarias.
Sentencia n 234 de Consejo de Estado - Seccin Primera. Ponente: Ernesto Rafael Ariza Muoz. Emisor:
Seccin Primera.
En parte alguna el Decreto Extraordinario 2277 de 1979 y el Decreto Ley 088 de 1976, han previsto para la
Divisin de escalafn y carrera docente del Ministerio de Educacin Nacional, la facultad de ordenar la
correccin o invalidacin de lo actuado por las juntas seccionales del escalafn. Y, de otro lado las funciones
de supervisin del funcionamiento de las oficinas seccionales del escalafn, de tramitacin y resolucin de
las peticiones y recursos sobre escalafn, no tienen el alcance que se pretende dar con la reglamentacin
hasta el punto de permitir la revocacin de los actos administrativos proferidos por dichas Juntas
seccionales. Si las decisiones de las juntas del escalafn son demandables ante la jurisdiccin de lo
contencioso administrativo, forzoso es concluir que si la administracin advierte irregularidades e
inexactitudes en la tramitacin de las peticiones de escalafn que dan origen a la clasificacin de un
docente, debe acudir al rgano jurisdiccional,
El artculo acusado transcrito inicialmente, forma parte del Decreto No. 2620 de 1979, "por el cual se
reglamenta parcialmente el Decreto Extraordinario nmero 2277 de 1979, en relacin con el proceso de
asimilaciones al nuevo escalafn nacional docente".
El Decreto Extraordinario 2277 de 1979, objeto de la reglamentacin, regula las condiciones de ingreso,
ejercicio, estabilidad, ascenso y retiro de las personas que desempean la profesin docente en los distintos
niveles y modalidades que integran el sistema educativo nacional.
As mismo consagra la estructura del escalafn nacional docente, indicando los requisitos que deben
acreditar los educadores para acceder al grado del escalafn y las reglas especiales para el ascenso.
Segn el texto del artculo 14 del citado Decreto las decisiones relacionadas con el escalafn docente y el
rgimen disciplinario, estarn a cargo de la Junta Nacional, con sede en la capital de la Repblica, y de las
juntas seccionales, con sede en cada una de las capitales de departamento, intendencias, comisaras y en el
Distrito Especial de Bogot.
Conforme al artculo 16 de la Junta Nacional tiene las funciones de resolver los recursos de apelacin
interpuestos ante las juntas seccionales del escalafn contra las providencias que se dicten por stas y
asesorar y vigilar el funcionamiento de las juntas seccionales.
De acuerdo con el artculo 19, corresponde a las juntas seccionales el estudio, tramitacin y resolucin de las
solicitudes de inscripcin, ascenso y reinscripcin en el escalafn. Segn las voces del artculo 23
corresponde a las mismas la tramitacin, custodia y actualizacin de los documentos relativos al escalafn
de los docentes.
De conformidad con el artculo 25, la supervisin del funcionamiento de dichas oficinas seccionales del
escalafn, corresponde a la Divisin de Escalafn y Carrera Docente del Ministerio de Educacin Nacional, la
cual segn el artculo 28 del Decreto Ley 088 de 1976, tambin tiene las siguientes funciones: a) atender
todo lo relacionado con asuntos laborales que dependan directamente del Ministerio de Educacin o en las
cuales el Ministerio sea parte; b) Tramitar y resolver las peticiones y recursos sobre escalafn que
corresponda al Ministerio de Educacin Nacional; y e) Estudiar y tramitar las solicitudes sobre
reconocimiento y reajuste de pensiones de jubilacin que corresponda decretar al Ministerio de Educacin
Nacional.
Del contenido de los textos legales analizados se infiere que, de un lado, en parte alguna el Decreto
extraordinario No. 2277 de 1979 y el Decreto Ley 088 de 1976, han previsto para la Divisin de Escalafn y
Carrera Docente del Ministerio de Educacin Nacional, la facultad de ordenar la correccin o invalidacin de
lo actuado por las Juntas Seccionales del Escalafn. Y, de otro lado, las funciones de supervisin del
funcionamiento de las Oficinas Seccionales del Escalafn, de tramitacin y resolucin de las peticiones y
recursos sobre escalafn, no tienen el alcance que se pretende dar con la reglamentacin hasta el punto de
permitir la revocacin de los actos administrativos proferidos por dichas Juntas Seccionales.
Si se tiene en cuenta que invalidar es dejar sin efecto un acto, ello se traduce en la revocatoria del mismo,
sin que exista norma expresa que lo autorice y sin que medie el consentimiento expreso de su titular, lo que
conlleva a desconocer situaciones jurdicas particulares ya consolidadas, constituyendo por ende, como
consecuencia, una transgresin de lo dispuesto en el artculo 73 del C.C.A.
De otra parte, si conforme al artculo 20 del Decreto Extraordinario No. 2277 de 1979, las decisiones de las
juntas del escalafn son demandables ante la jurisdiccin de lo Contencioso Administrativo, forzoso es
concluir que si la administracin advierte irregularidades e inexactitudes en la tramitacin de las peticiones
de escalafn que dan origen a la clasificacin de un docente, debe acudir al rgano jurisdiccional, que es a
quien le compete juzgar la legalidad de dichos actos administrativos.
Las consideraciones precedentes justifican que se acceda a decretar la nulidad impetrada.
En mrito de lo expuesto, el Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Seccin Primera,
administrando justicia, en nombre de la Repblica de Colombia y por autoridad de la Ley,
FALLA: Se declara la nulidad del artculo 17 del Decreto Reglamentario 2620 de 26 de octubre de 1979,
expedido por el Gobierno Nacional.
Artculo 20. Decisiones y recursos. (Derogado ley 715 de 2001) Las decisiones de las
Juntas de Escalafn se formalizarn mediante resoluciones, contra las cuales
procedern el recurso de reposicin, en todos los casos, y el de apelacin
para ante la Junta Nacional, cuando la providencia niegue la solicitud de
reinscripcin en el escalafn o verse sobre aplazamiento, suspensin o
exclusin del mismo.
Artculo 21. Trmino para decidir la vigencia de la clasificacin. (Derogado ley 715 de
2001) Las solicitudes de inscripcin, ascenso y reinscripcin en el escalafn
sern resueltas por las juntas dentro de los sesenta (60) das siguientes al
recibo de la respectiva documentacin, siempre y cuando sta llene los
requisitos exigidos para cada caso, segn lo establezca el reglamento
ejecutivo.
Artculo 22. Remuneracin. (Derogado ley 715 de 2001) Los miembros de la Junta
Nacional y de las juntas seccionales de escalafn tendrn derecho a percibir
honorarios del Gobierno por su asistencia a las sesiones respectivas.
Artculo 25. Supervisin de las oficinas seccionales del escalafn. (Derogado ley 715
de 2001) La supervisin del funcionamiento de las oficinas seccionales del
escalafn estarn a cargo de la Divisin de Escalafn y Carrera Docente del
Ministerio de Educacin Nacional.
CAPTULO IV
CARRERA DOCENTE
Seccin 1a.
PRINCIPIOS GENERALES
Concepto Ministerio de Educacin Nacional. Oficina Asesora Jurdica. Rad. 6746. 2011EE7402. Asunto:
Conservacin derechos de carrera docente que concursa para trasladarse de entidad territorial. () en
atencin a su solicitud le manifiesto que los docentes que se encuentran vinculados en propiedad en
entidad territorial certificada y escalafonados con las normas de los Decretos 2277 de 1979 y 1278 de 2002 y
gozan de los derechos y garantas de la carrera docente, que se presentan a nuevo concurso para cargo
docente o directivo docente en la misma entidad certificada o en otra, si superan dicho concurso conservan
los derechos de carrera, sern vinculados en perodo de prueba y percibirn la asignacin bsica mensual
correspondiente al grado del escalafn docente en el que se encuentran inscritos y en el nivel salarial en el
que se encuentran ubicados.
As las cosas, los docentes que son vinculados en perodo de prueba en entidad territorial diferente a aquella
en la que se encuentran vinculados en propiedad, deben informar dicha situacin a esta, para que declare la
vacancia temporal del cargo, con el fin de que si no superan dicho perodo, o deciden no aceptar el
nombramiento en propiedad, puedan regresar al empleo que venan desempeando antes del concurso y
conserven la inscripcin en la carrera administrativa (Escalafn, nivel salarial) de conformidad con lo
dispuesto en la Ley 909 de 2004. (Aplicacin de carcter supletorio, por presentarse vacos en la
normatividad de carrera especial que regula el personal docente).
Con relacin a si pierde el derecho de ascenso si cambia de entidad territorial, le manifiesto que los
procesos de vinculacin y de ascenso son diferentes; razn por la cual, el docente que se vincula a entidad
territorial diferente a aquella a la cual vena vinculado en propiedad, conserva la inscripcin en carrera
administrativa; razn por la cual la entidad territorial donde present la evaluacin de competencias, debe
expedirle con el lleno de los requisitos el acto administrativo de ascenso o de reubicacin salarial, y la
entidad territorial que lo recibe debe aplicarlo.
Por ltimo, la Comisin Nacional del Servicio Civil en varios conceptos, cuyo contenido esta Oficina Asesora
comparte, ha sealado que la interpretacin y aplicacin de la anterior normativa encuentra claro
fundamento en el principio de la movilidad laboral y salarial en el empleo pblico entendido como un
derecho de los empleados y trabajadores que apunta precisamente a valorar la experiencia y por ende a no
expulsar sino estimular y mantener retos de progreso y mejoramiento personal en las dimensiones
econmicas, sociales y profesionales del trabajador agregando que este principio, as como el de
favorabilidad que tambin resulta aplicable en este caso, estn consagrados expresamente en el artculo 53
de la Constitucin Poltica. (2010EE33622)
Sala de Consulta y Servicio Civil. Rad. 1603 de Consejo de Estado - Seccin Segunda. Ponente: Flavio
Augusto Rodrguez Arce. La seora Ministra de Educacin Nacional, formula a la Sala la siguiente Consulta:
1. 1.- Cuando el artculo 34 de la ley 715 de 2001 establece que los docentes y directivos docentes
contratistas del Estado mediante orden de prestacin de servicios que se encontraban contratados
a 1 de noviembre de 2000, deben cumplir los requisitos de carrera administrativa [1] para su
incorporacin definitiva a las plantas que se establezcan (lo cual ocurri solo hasta el 31 de
diciembre de 2003), debe entenderse que los requisitos que deben cumplir son los establecidos en
el decreto 2277 de 1979 o en el decreto ley 1278 de 2002?
2. - Si un docente vinculado por orden de prestacin de servicios en los trminos del artculo 38 de la
ley 715 de 2001, fue nombrado en provisionalidad en el ao 2002, pero no cumple los requisitos de
ttulos acadmicos establecidos en el decreto ley 1278 de 2002 artculo (sic) 7 y 13 pargrafo 1,
puede mantener dicha vinculacin y presentarse al concurso para la provisin definitiva del
mencionado cargo?
3. - Si un docente fue nombrado en provisionalidad en un cargo docente o directivo docente con
anterioridad a la expedicin de la ley 715 de 2001 y del decreto 1278 de 2002 cuando an no exista
la posibilidad jurdica de hacerlo, y no cumple los requisitos de ttulos acadmicos, puede
mantenerse dicho nombramiento; puede presentarse a concurso?
4. - En el caso en que el Consejo de Estado considere que los docentes vinculados provisionalmente
en virtud del artculo 38 de la ley 715 de 2001, se rigen por el Estatuto de Profesionalizacin
Docente establecido en el Decreto 1278 de 2002, que sucede con el personal que fue vinculado
provisionalmente por las entidades territoriales y que han venido siendo remunerados de acuerdo
con el grado en el escalafn dispuesto en el decreto 2277 de 1979 (remuneracin superior a la que
recibiran en virtud del decreto 1278 de 2002)?
5. - Del mismo modo, y en el entendido que, segn lo establecido en el decreto ley 2277 de 1979, para
ser inscrito en el escalafn nacional docente no era requisito ser servidor pblico, y por lo tanto los
docentes del sector privado as como los contratistas del estado fueron inscritos en dicho escalafn
y ascendieron en el mismo. Surge el interrogante de si la inscripcin de estas personas les da
derecho de carrera administrativa y por lo tanto si al presentarse a concurso para la provisin
definitiva de cargos un docente escalafonado de acuerdo con el decreto ley 2277 de 1979 que no
era servidor pblico ingresa al servicio con dicho rgimen o con el nuevo escalafn docente
establecido en el decreto ley 1278 de 2002, con las consecuentes prerrogativas y diferencias
prestacionales y salariales que existen entre uno y otro rgimen?
La Sala responde:
1. De conformidad con el artculo 34 de la ley 715 de 2001 - en armona con las dems disposiciones
concordantes citadas en la parte motiva - los docentes y directivos docentes estatales, contratados a 1 de
noviembre de 2000 mediante rdenes de prestacin de servicios, podrn ser incorporados mediante
nombramiento de manera definitiva a las plantas de personal - adoptadas el 31 de diciembre de 2003 , una
vez superado el concurso que se convoque al efecto, previa acreditacin de los requisitos previstos en el
decreto ley 1278 de 2002, dictado en desarrollo de lo contemplado en la ley en cita.
2. El artculo 38 de la ley 715 de 2001 exige para designar en provisionalidad docentes, directivos
docentes y funcionarios administrativos vinculados mediante rdenes de prestacin de servicios, en los
planteles educativos financiados con los recursos del Sistema General de Participaciones, que se acredite el
cumplimiento de los requisitos para el ejercicio del respectivo cargo. Tales designaciones pudieron
producirse entre la vigencia de la ley 715 y la promulgacin del decreto 1278 - publicado en el Diario Oficial
44.840 del 20 de junio de 2002 , las que se rigen por los requisitos previstos en la legislacin anterior
(decreto 2277/79 y ley 115/94 ), o con posterioridad a la vigencia del decreto 1278, evento en el que se
sujetan a los requisitos en l previstos, los que de ser reunidos habilitan para concursar.
El cumplimiento de los requisitos exigidos para el desempeo del cargo es condicin indispensable para
acceder a la funcin pblica.
Si no se cumplen los requisitos para el desempeo del cargo la administracin deber estudiar en cada caso
la procedencia de aplicar la causal de revocatoria del nombramiento prevista en el literal j) del artculo 63
del decreto 1278 de 2002.
3. Tal como se afirm en la respuesta anterior, si no se cumplen los requisitos para el desempeo del
cargo la administracin deber en cada caso determinar la viabilidad de aplicar la causal de revocatoria del
nombramiento prevista en la norma citada. El cumplimiento de los requisitos exigidos para el desempeo
del cargo es condicin indispensable para acceder a la funcin pblica.
4. El artculo 38 de la ley 715 de 2001 contempl nombramientos provisionales sui generis. De esta
manera, ellos pudieron haberse producido, de un lado, con anterioridad a la expedicin del decreto 1278 de
2002, caso en el cual la remuneracin debe corresponder al grado en el escalafn dispuesto en el decreto
2277 de 1979 hasta que se provea el cargo por concurso y, de otro, en vigencia del decreto 1278, evento en
el cual la remuneracin se fijar conforme lo prev su artculo 46.
5. La simple inscripcin en el escalafn a la luz de la preceptiva contenida en el decreto 2277 de 1979
no da derecho a gozar de las prerrogativas de la carrera docente. La persona que aspire ingresar de manera
definitiva a la carrera docente establecida en el decreto 1278 de 2002 debe cumplir con el proceso de
seleccin all previsto.
Radicacin 304 de 1989 Sala de Consulta y Servicio Civil del Honorable Consejo de Estado. Ponente doctor
Humberto Mora Osejo. La ley prescribe una especial estabilidad laboral a los docentes escalafonados y para
ello les reconoci el derecho a permanecer en sus cargos mientras fueren excluidos del escalafn por las
causales expresamente contempladas por la ley, debidamente comprobadas, o por haber llegado a la edad
de retiro forzoso.
Los docentes que no estn inscritos en el escalafn no gozan de estabilidad laboral porque no estn
amparados por las disposiciones del estatuto docente. En consecuencia, pueden ser suspendidos o
removidos de sus empleos a discrecin de la administracin, aunque no hayan llegado a la edad de retiro
forzoso.
La Sala considera que la estabilidad laboral del docente escalafonado se fundamenta en los artculos 28 y 31
del Decreto-ley 2277 de 1979 y 5 del Decreto-ley 224 de 1972; por tanto, todas las decisiones relativas al
personal docente escalafonado deben adoptarse con fundamento en el estatuto legal. En este orden de
ideas, la estabilidad laboral de los docentes escalafonados no se modifica o afecta por la circunstancia de
estar percibiendo pensin de jubilacin, porque el artculo 5 del Decreto-ley 224 de 1972 les confiere el
derecho de percibir simultneamente pensin y sueldo mientras no lleguen a la edad de retiro forzoso y el
trabajador sea apto, mental y fsicamente, para cumplir plenamente con sus deberes docentes (...)
Artculo 30. Suspensin del cargo sin suspensin del escalafn. La suspensin
del cargo proceder, sin el requisito previo de la suspensin del escalafn, en
los siguientes casos:
Sentencia de C-563/97 Corte Constitucional. Magistrado Ponente: Eduardo Cifuentes Muoz. A juicio del
demandante, el aparte acusado del artculo 31 del Decreto-Ley 2277 de 1979 establece una discriminacin
injustificada entre los docentes estatales, quienes deben retirarse del servicio pblico al cumplir la edad de
sesenta y cinco aos, y los dems servidores pblicos, quienes, luego de alcanzar la edad de retiro forzoso,
pueden desempear los cargos pblicos sealados en el artculo 29 del Decreto-Ley 2400 de 1968.
En el presente caso, se trata de estudiar el trato diferenciado que dispensa la ley a los docentes vinculados al
rgimen de carrera, de una parte, y, de otra, a los ms altos servidores de la rama ejecutiva del poder
pblico, consistente en el sealamiento, exclusivamente para los primeros, de una edad de retiro forzoso. La
medida a analizar se relaciona, directamente, con la rbita laboral que, como lo ha dicho la Corte, se
encuentra constitucionalmente protegida y, adicionalmente, reglamenta un aspecto esencial del derecho
fundamental de acceder, en igualdad de condiciones, a los cargos pblicos (C.P. art. 40). En consecuencia,
procede la Corte a identificar, con base en un "examen intermedio en intensidad", si tal diferenciacin
resulta razonable y proporcionada para alcanzar fines constitucionalmente importantes.
En suma, los empleos a que hace referencia el artculo 29 del Decreto 2400 de 1968 - todos los cuales
corresponden a las ms altas dignidades de la rama ejecutiva del poder pblico - son cargos de eleccin
popular o de libre nombramiento y remocin del Presidente de la Repblica o de alguno de los altos
funcionarios all sealados, en los cuales concurren las condiciones que esta Corporacin ha fijado para
justificar que un determinado cargo sea de libre nombramiento y remocin y, por tanto, se encuentre
exceptuado del rgimen general de carrera administrativa (C.P. , artculo 125) SC-195/94 (MP. Vladimiro
Naranjo Mesa); SC-514/94 (MP. Jos Gregorio Hernndez Galindo).
Ciertamente, los ministros del despacho, los jefes de departamento administrativo, los superintendentes, los
viceministros, los secretarios generales de ministerio o de departamento administrativo, los presidentes,
gerentes o directores de establecimiento pblico o de empresa industrial y comercial del Estado, los
miembros de misin diplomtica no comprendidos en la respectiva carrera, y, los secretarios privados del
despacho de los funcionarios antes enumerados, tienen adscritas funciones de gobierno, esto es, tareas de
manejo y de conduccin institucional por medio de las cuales se adoptan polticas o directrices
fundamentales. As mismo, entre los funcionarios antes enumerados y sus nominadores debe existir una
confianza plena y total, habida cuenta de las funciones asignadas a esos empleos, las cuales requieren, para
su cumplimiento, de un grado de confianza mayor que el que se exige a cualquier servidor pblico.
Una vez definida la naturaleza de los cargos pblicos establecidos en el artculo 29 del Decreto 2400 de
1968, se hace ms fcil comprender el sentido de la excepcin consagrada en el artculo 31 del mismo
decreto. En efecto, no sera lgico que los funcionarios pblicos antes anotados, elegidos popularmente o
designados en razn de sus capacidades y virtudes personales, fueran desvinculados del servicio al cumplir
los sesenta y cinco aos de edad. Si esto llegase a ocurrir, el principio democrtico (C.P. , artculo 1) y los
derechos polticos de los ciudadanos (C.P. , artculo 40-1 y 2) resultaran traicionados y la buena marcha de
la administracin pblica obstaculizada, toda vez que los servidores pblicos antes enumerados
contribuyen, en razn de sus calidades personales, a que la funcin pblica se desarrolle en forma gil,
eficiente y transparente (C.P. , artculo 209). Dicho en otras palabras, la excepcin establecida en el artculo
31 del Decreto 2400 de 1968 busca proteger y potenciar el principio democrtico, los derechos polticos de
los ciudadanos y los principios rectores conforme a los cuales debe desarrollarse la funcin administrativa.
Sin embargo, ella no es extensiva a los docentes al servicio del Estado, pues estos servidores se encuentran
vinculados al servicio pblico a travs de un rgimen de administracin de personal que se rige por los
principios de la carrera administrativa, conocido como Estatuto Docente (Decreto 2277 de 1979), en el cual
no existen cargos que se provean a travs del sistema de eleccin popular o de libre nombramiento y
remocin. Adicionalmente, dentro de la carrera docente no existen empleos que puedan ser asimilados, en
cuanto a su naturaleza y funciones, a los cargos sealados en el artculo 29 del Decreto 2400 de 1968.
Una norma que impone una causal de retiro forzoso, que no constituye falta disciplinaria o criminal, como la
que se estudia en el presente proceso, slo es razonable, salvo las excepciones constitucionales, en el
contexto del rgimen de carrera administrativa. Ciertamente, una disposicin de este gnero tiene el efecto
de restringir el derecho a la estabilidad laboral del cual gozan los servidores pblicos inscritos en tal sistema.
Sin embargo, no puede ser utilizada con el fin de interferir en la decisin popular de elegir a un ciudadano
para que desempee un cargo durante un perodo fijo - constitucional o legal - o, para restringir la
posibilidad de que, a travs del sistema de libre nombramiento y remocin, las personas que se estimen
idneas, con independencia de su edad, sean llamadas a ejercer cargos de direccin y confianza para
colaborar en la administracin de los destinos pblicos. La definicin de una edad, no slo como causal de
retiro del rgimen de carrera, sino de todo cargo pblico e, incluso, como inhabilidad para ser elegido o
nombrado, no tiene sustento constitucional alguno, pues las razones que explican su aplicacin al rgimen
de carrera no son extensivas a los otros sistemas de seleccin de servidores pblicos en los que no slo no
existe un derecho a la estabilidad sino que, adicionalmente, se encuentran comprometidos otros bienes
constitucionales como el principio democrtico.
En estos trminos, debe afirmarse que, a la luz de la norma demandada, no existe patrn de comparacin
entre los docentes que se desempean como servidores inscritos en el rgimen de carrera y los otros
funcionarios que se encuentran sometidos al rgimen de libre nombramiento o sujetos a un perodo fijo. Los
primeros, tienen derecho a la estabilidad laboral en nombre de los principios que gobiernan la carrera
administrativa. En este contexto, debe afirmarse que la edad de retiro forzoso es un lmite a este derecho,
que sirve para garantizar el acceso igualitario a los cargos pblicos. Sin embargo, los restantes servidores
pblicos - elegidos o sometidos al rgimen de libre nombramiento y remocin -, no gozan del derecho a la
estabilidad. En efecto, incluso, el perodo fijo, se explica ms en virtud del principio democrtico y de los
principios de eficacia y eficiencia, que en gracia de asegurar al respectivo funcionario, un puesto de trabajo
al margen de los vaivenes polticos. En otras palabras, por las condiciones propias de cada sistema de
seleccin, la regla que se estudia no puede ser aplicada, salvo las expresas excepciones constitucionales, a
funcionarios de libre nombramiento y remocin o a servidores que gozan de un perodo fijo y, por lo tanto,
resulta imposible, una comparacin, para efectos de avanzar un juicio de igualdad, entre estos dos grupos
de personas.
No sobra anotar que el acceso a los empleos pblicos sealados en el artculo 29 del Decreto 2400 de 1968
no est vedado a quien haya sido docente al servicio del Estado y haya sido retirado del servicio por haber
cumplido la edad de retiro forzoso. Ciertamente, nada impide que un docente con ms de sesenta y cinco
aos de edad resulte elegido Presidente de la Repblica o sea nombrado en alguno de los otros cargos
establecidos en el anotado artculo 29 del Decreto 2400 de 1968. Se trata de empleos de eleccin popular o
de libre nombramiento y remocin, cuyo desempeo no puede estar supeditado a requisitos relacionados
con la edad.
Resta por determinar si la medida demandada establece un trato discriminatorio en contra de los rectores
de los colegios oficiales quienes, en criterio del demandante, "son directores de un establecimiento pblico"
y, por lo tanto, tienen derecho a ser tratados de la misma manera que los restantes servidores pblicos que
ocupan idntico cargo, lo que significa que tienen derecho a que se les aplique la excepcin contenida en el
artculo 31 del Decreto 2400 de 1968.
Segn el artculo 129-1 de la Ley General de Educacin (Ley 115 de 1994), los rectores o directores de
establecimientos educativos estatales constituyen una categora de funcionarios denominada "directivos
docentes", a quienes compete ejercer funciones de direccin, de coordinacin, de supervisin, de
inspeccin, de programacin y de asesora (Ley 115 de 1994, artculo 126). Estos cargos directivos slo
pueden ser desempeados por licenciados o profesionales escalafonados de reconocida trayectoria en
materia educativa (Ley 115 de 1994, artculos 128 y 129, pargrafo) y su nombramiento de estos
funcionarios corresponde a los gobernadores y a los alcaldes municipales o distritales, previo concurso
convocado por el respectivo departamento, municipio o distrito (Ley 115 de 1994, artculo 127).
De las normas citadas es posible concluir que los rectores de los colegios oficiales son funcionarios estatales
sometidos a un rgimen especial de administracin de personal que difiere, en forma radical, del rgimen al
que se encuentran sometidos los directores de establecimientos pblicos; en este ltimo caso, en su
carcter de funcionarios de libre nombramiento y remocin del Presidente de la Repblica o de los
respectivos gobernadores y alcaldes municipales y distritales. Por otra parte, el artculo 138 de la Ley 115 de
1994 determina la naturaleza de los establecimientos educativos estatales y las condiciones a las que stos
se encuentran sujetos, sin mencionar que se trate de establecimientos pblicos del orden nacional,
departamental, municipal o distrital. Conforme a esta norma, es menester concluir que los colegios oficiales
no son establecimientos pblicos sino establecimientos educativos sometidos a un rgimen especial
sealado en la Ley General de Educacin. En consecuencia, ser desestimado el cargo del demandante por la
inexistencia de un patrn de comparacin entre los dos grupos de funcionarios pblicos mencionados.
R E S U E L V E: Declara EXEQUIBLE la expresin "o no haya alcanzado la edad de sesenta y cinco aos para su
retiro forzoso" contenida en el artculo 31 del Decreto-Ley 2277 de 1979.
Concepto Ministerio de Educacin Nacional. Oficina Asesora Jurdica SAC - Ref. 2014ER19258. Sobre el
retiro de un servidor pblico que ha llegado a la edad de retiro forzoso. La Constitucin consagra en el
artculo 125 inciso 4 que el retiro del servicio de los funcionarios pblicos se har por las causales previstas
en la constitucin o la ley.
La Ley 909 de 2004 en los artculos 3, 41 literal g, 55 establece que, el retiro del servicio de quienes estn
desempeando empleos de libre nombramiento y remocin y de carrera administrativa se produce por
edad de retiro forzoso y que las normas de administracin de personal contempladas en esa ley y en los
Decretos 2400 de 1968 y 3074 de 1968 y dems normas que los modifiquen, reglamenten, sustituyan o
adicionen, se aplicarn a los empleados que presten sus servicios en las entidades a que se refiere el artculo
3 de esa ley.
De otra parte el Decreto 1950 de 1973 reglamenta los Decretos Leyes 2400 y 3074 de 1968, en los artculos
25 literal c, 105 numeral 5, 120, 121 numeral 9, 122 determina que para ejercer un empleo de la rama
ejecutiva del poder pblico se requiere no ser mayor de 65 aos, con excepcin de los casos a que se
refieren los artculos 121 y 122 de ese decreto; establece que el retiro del servicio implica la cesacin en el
ejercicio de las funciones pblicas y se produce por edad; ordena que el empleado que llegue a la edad del
retiro est obligado a comunicarlo a la autoridad nominadora; y tambin dispone como impedimento para
desempear cargos pblicos la edad de sesenta y cinco aos, salvo para los empleos sealados en el inciso
segundo del artculo 29 del Decreto 2400 de 1969 adicionado por el 3074 del mismo ao.
El Decreto 2400 de 1968 en el artculo 25 literal f y en el 31 establece que la cesacin definitiva de funciones
de los empleados pblicos se produce por edad y que todo empleado que cumpla la edad de sesenta y
cinco aos ser retirado del servicio y no podr ser reintegrado exceptuando de esta disposicin los
empleos sealados en el inciso 2 del artculo 29 de este decreto como son: cuando se trate de ocupar las
posiciones de Presidente de la Repblica, Ministro del Despacho, Jefe de Departamento Administrativo,
Superintendente, Viceministro, Secretario General de Ministerio o Departamento Administrativo.
La Corte Constitucional mediante sentencias C-351 de 1995, C-1488 de 2000 declar exequible el artculo 31
del Decreto 2400 de 1968 y se ha pronunciado sobre la edad de retiro forzoso para los funcionarios
pblicos, sealando que se encuentra vigente el artculo 122 del Decreto 1950 de 1973, y la edad de 65 aos
o ms constituye impedimento para desempear cargos pblicos.
No obstante lo anterior, la Corte Constitucional mediante Sentencia expres: 1
En punto al reintegro de funcionarios pblicos que han sido desvinculados de su cargo por cumplir con la
edad de retiro forzoso, la Corte ha utilizado los siguientes argumentos para justificar sus decisiones i) que
en este tipo de casos se presenta una vulneracin del derecho fundamental al mnimo vital del funcionario,
ii) que el no reconocimiento y pago de la pensin de jubilacin del accionante obedece a una conducta
negligente de la entidad demandada, iii) y a que el actor es un sujeto de especial proteccin constitucional,
motivo por el cual merece proteccin reforzada del Estado. En consecuencia, en todos los precedentes que
se relacionan a continuacin, se ha concluido que una aplicacin literal y escueta de la causal de retiro
forzoso se ha utilizado sin tener en cuenta los mandatos constitucionales que rigen ese instituto.()
La sentencia T- 865 de 2009 reiter un criterio semejante:
Por otra parte, la administracin procede a la desvinculacin del accionante del servicio, conforme con una
simple aplicacin literal de las normas de retiro forzoso del servicio por cumplimiento de la edad de 65 aos,
sin hacer una valoracin conforme a los mandatos constitucionales de sus circunstancias particulares, como
son (i) la entera dependencia de su salario para la satisfaccin de sus necesidades; y (ii) el hecho de que el
reconocimiento de la pensin del actor se vera truncada por la mora en el pago de los aportes a la
seguridad social, hecho imputable a la entidad de salud, privndolo con ese proceder, desproporcionado e
injustificado, de la posibilidad de percibir un ingreso que le permita proveerse su subsistencia y la de su
familia, con lo cual se vulnera su derecho fundamental al mnimo vital.
La sentencia T-007 de 2010 seal lo siguiente para un caso de iguales supuestos:
Sentencia T-154 de marzo de 2012. M.P. Luis Ernesto Vargas Silva3
Por esta razn, para esta Sala, retirar a una persona de su puesto de trabajo, sin haberle garantizado que el
salario que deja de devengar, como resultado del retiro, tendr un sustituto adecuado y eficaz en la pensin
de vejez, es atentar contra sus derechos fundamentales al mnimo vital, tal como lo ha entendido la
Corte (infra 3.2.4.), a la dignidad humana y a la misma vida que puede afectarse si esta prestacin social no
se le proporciona en forma oportuna y adecuada para afrontar las vicisitudes de la vejez()
Como qued anotado en la parte considerativa de esta sentencia siguiendo precedentes a este caso, la
Institucin educativa, antes de proceder a la aplicacin objetiva de la disposicin relativa a la edad de retiro
forzoso, debi asegurarse de que el seor Palacios Copete gozaba efectivamente de su pensin e inclusin
en nmina en aras de asegurarle su remuneracin vital.
Se reitera entonces, entre otras, la sentencia T-007 de 2010 en donde se dispuso que retirar a una persona
de su puesto de trabajo, sin haberle garantizado que el salario que deja de devengar, como resultado del
retiro, tendr un sustituto adecuado y eficaz en la pensin de vejez, es atentar contra sus derechos
fundamentales al mnimo vital, tal como lo ha entendido la Corte (infra 3.2.4.), a la dignidad humana y a la
misma vida que puede afectarse si esta prestacin social no se le proporciona en forma oportuna y
adecuada para afrontar las vicisitudes de la vejez. Se concluye entonces, que la existencia en el caso objeto
de estudio de un perjuicio cierto, inminente, grave y que requiere de medidas urgentes para prevenir la
ocurrencia de un dao jurdico irreparable, hace procedente la accin de tutela interpuesta.
Por lo anterior y en atencin a su consulta me permito informarle que la obligacin de retiro forzoso
establecido en nuestra legislacin, no es absoluto, en el sentido de que si a la persona que haya cumplido
con los requisitos para la obtencin de su pensin de jubilacin no se le puede retirar del cargo hasta tanto
no tenga una sustitucin de sus ingresos o hasta tanto no se le garanticen sus ingresos como proteccin del
mnimo vital y mucho menos se puede retirar del cargo a una persona que habiendo cumplido la edad de
retiro forzoso, an no cumple con los requisitos para obtencin de su pensin, debido a que sera atentar
contra los derechos fundamentales al mnimo vital, a la dignidad humana y a la los elementos necesarios de
la vida para afrontar las vicisitudes de la vejez.
Ahora bien, en relacin con el retiro del servicio de un funcionario que cumple la edad de retiro forzoso, en
vigencia de la Ley de Garantas, se considera que deben aplicarse los criterios antes anotados,
independientemente de que en virtud de la Ley 996 de 2005 est prohibida la modificacin a la nmina
estatal.
Sentencia C-673/01 Corte Constitucional. Magistrado Ponente: Manuel Jos Cepeda Espinosa. Aclaracin
De Voto: Manuel Jos Cepeda Espinosa, lvaro Tafur Galvis.
En los antecedentes de esta providencia se menciona cmo el demandante no presenta ningn cargo
especfico contra el artculo 33 del Decreto 2277 de 1979. La norma acusada atribuye al Gobierno Nacional
la facultad de determinar la forma de seleccin y la exigibilidad de ciertos requisitos clase de ttulo
docente, grado en el escalafn, experiencia docente general mnima y experiencia o capacitacin especial
mnima para el desempeo de los cargos de que trata el artculo 32 del mismo decreto. De esta forma, el
artculo 33 demandado refiere al artculo anterior que versa sobre el carcter docente de los cargos
directivos de la educacin oficial que exige que dichos cargos sean provistos por docentes escalafonados. El
demandante, sin embargo, no aduce razn alguna que sustente la inconstitucionalidad de la norma anotada,
con lo que deja de cumplir con los requisitos establecidos por el Decreto 2067 de 1991 para el ejercicio de la
accin pblica de inconstitucionalidad. Adicionalmente no se establece una conexidad directa entre el
artculo 4 y el 33, salvo la mencin al Escalafn Nacional Docente. Tal omisin torna inepta la demanda
contra el mencionado artculo y hace que la Corte deba declararse inhibida para pronunciarse respecto de la
constitucionalidad de este artculo.
CAPTULO V
DERECHOS, ESTIMULOS, DEBERES, PROHIBICIONES Y REGIMEN
DISCIPLINARIO
Seccin 1.
DERECHOS
Sala de Consulta y Servicio Civil. Radicacin 287 junio 21 de 1989. Consejero Ponente doctor Jaime Paredes
Tamayo. Tema: Comisiones Sindicales de los Docentes. Las situaciones administrativas reguladas por el
Decreto 2400 de 1968 y reglamentadas por el Decreto 1950 de 1973, no incluyen la comisin sindical o
comisin alguna para ejercer funciones que no sean propias de la administracin pblica.
() Conforme a ninguna de estas disposiciones resulta pertinente la solicitud y obtencin de la comisin
sindical, luego queda en blanco la remisin del artculo 36 del Decreto 2277 de 1979 y concedida en
abstracto una facultad de la administracin, sin haberse concretado la regulacin de su ejercicio en orden a
hacer efectivo el derecho del docente oficial a ser comisionado para participar en actividades de carcter
sindical.
() Es ilegal e improcedente que la administracin otorgue a los docentes oficiales, comisin para
desempear cargos directivos en las agremiaciones a las cuales pertenecen.
Consejo de Estado. Sala de Consulta y Servicio Civil. Bogot D.C., 29 de agosto de 2002. Radicacin
nmero: 1459. Consejero ponente: Flavio Augusto Rodrguez Arce. Referencia: DOCENTES. Compatibilidad
asignaciones provenientes del Tesoro Pblico y afiliacin al Fondo de Prestaciones Sociales del Magisterio a
partir de la vigencia de la ley 715 de 2001. Rgimen prestacional de los docentes de las entidades
territoriales.
El seor Ministro de Hacienda y Crdito Pblico formula a la Sala la siguiente consulta:
1.- A partir de la vigencia de la ley 715 de 2001, los docentes pueden acumular dos asignaciones
provenientes del Tesoro Pblico? En qu casos, ello es posible?
2.- A partir de la vigencia de la ley 715 de 2001 los docentes que vinculen las entidades territoriales deben
afiliarse al Fondo de Prestaciones Sociales del Magisterio?
3.- Cul es el rgimen prestacional de los docentes de las entidades territoriales: el previsto en normas de
orden territorial o el contemplado en las normas legales?
La Sala responde:
1.- A la luz de la normatividad vigente en la actualidad existen dos regmenes para docentes en materia de la
prohibicin de que trata el artculo 128 constitucional, a saber: 1) las incompatibilidades de los docentes del
sector educativo estatal, a quienes se les aplica el decreto 1278 de 2002, esto es, a los vinculados a partir de
su vigencia y a los asimilados que opten por ello (artculos 2 y 65), quienes no pueden simultneamente
desempear cualquier otro cargo o servicio pblico retribuido, ni gozar de pensin de jubilacin, vejez,
gracia o similares. 2) Los docentes vinculados antes de la vigencia del decreto 1278, inscritos en el escalafn
docente de conformidad con el decreto 2277 de 1979, quienes estn amparados en esta materia por el
rgimen anterior y a quienes deben aplicarse las excepciones contenidas en el artculo 19 de la ley 4. de
1992, en especfico la contenida en el literal g.) cuyo sentido y alcance fue precisado por esta Sala en el
pronunciamiento trado a colacin.
2.- A partir de la vigencia de la ley 715 los docentes que vinculen las entidades territoriales deben seguir
afilindose al Fondo de Prestaciones Sociales del Magisterio.
3.- Los docentes vinculados antes de la vigencia del decreto 1278 de 2002 mantienen el rgimen
prestacional establecido a su favor a tal fecha en el artculo 15 de la ley 91 de 1989, siempre que no opten
por la asimilacin. El de los que se vincularon con posterioridad es el correspondiente a las entidades
territoriales, hasta tanto se expida por el gobierno nacional el decreto que contemple la escala nica de
salarios y el rgimen prestacional respectivos, en ejercicio de las facultades establecidas en el artculo 12 de
la ley 4a de 1992, en concordancia con el artculo 46 del decreto 1278 de 2002.
Concepto Secretara de Educacin del Distrito. Oficina Asesora Jurdica. Radicado I-2014-57191 del
07/11/2014.
ASUNTO: Concepto pago de salario en cheque por embargo de cuenta bancaria de nmina
1. Problema jurdico
Es legalmente posible pagar el salario de un funcionario pblico en cheque por embargo de su cuenta
bancaria de nmina?
2. Marco Jurdico
Decreto Nacional 3135 de 19683
Decreto Nacional 1848 DE 19694
Cdigo Sustantivo del Trabajo5
3 Por el cual se prev la integracin de la seguridad social entre el sector pblico y el privado, y se regula el
rgimen prestacional de los empleados pblicos y trabajadores oficiales.
4 Por el cual se reglamenta el Decreto 3135 de 1968
5 Adoptado por el Decreto Ley 2663 del 5 de agosto de 1950
Corte Constitucional, Sentencia C-041/00
Ministerio del Trabajo, concepto 173086 del 07/10/2014
Cdigo de Procedimiento Civil, artculo 681
3. Precisin previa
La consulta elevada por su oficina se relaciona con el derecho de libertad de seleccin del medio de
pago del salario (efectivo, cheque, consignacin, etc.) de un funcionario pblico y no sobre el derecho
de libre escogencia de la entidad financiera (Citibank, Bancolombia, Davivienda, etc.) para el pago del
salario. Ambos asuntos si bien relacionados, plenamente diferenciables.
Bajo esa perspectiva, las normas de la Ley 1527 de 2012 sobre el derecho de libre escogencia de la
entidad para el pago del salario, no resultan aplicables para resolver la consulta planteada.
4. Deducciones y retenciones del salario. El artculo 12 del Decreto Nacional 3135 de 1968 determina
que:
Artculo 12. Deducciones y retenciones. Los habilitados, cajeros y pagadores no
pueden deducir suma alguna de los sueldos de los empleados y trabajadores sin
mandamiento judicial o sin orden escrita del trabajador, a menos que se trate de cuotas
sindicales, de previsin social, de cooperativas o de sancin disciplinaria conforme a los
reglamentos.
Es embargable hasta la mitad del salario para el pago de las pensiones alimenticias de
que trata el Artculo 411 del Cdigo Civil, y de las dems obligaciones que para la
proteccin de la mujer o de los hijos establece la ley. En los dems casos, solo es
embargable la quinta parte del exceso del respectivo salario mnimo legal.
5. Embargabilidad parcial del salario. El artculo 96 del Decreto Nacional 1848 de 1969 establece que:
2. En los dems casos, solamente es embargable la quinta parte de que exceda del valor
del respectivo salario mnimo legal.
6 Teniendo en cuenta que dentro de las normas que conforman el estatuto laboral de los empleados pblicos (decretos
2400 y 3074 de 1.968, sus reglamentarios 1950 de 1.973 y 583 de 1.984; el decreto 3135 de 1.968, su reglamentario
1848 de 1.969; el decreto 1045 de 1.978; la ley 13 de 1.984 y su decreto reglamentario 482 de 1.985; Ley 909 de 2.004 y
su decreto reglamentario 1227 de 2.005) no existe una norma especfica que pueda aplicarse para demostrar la
obligacin de pago del salario a los empleados pblicos por parte de la Administracin, en las condiciones, perodos y
lugares convenidos en el rgimen laboral o que disponga cmo o a quin debe hacerse el pago, se acude al Cdigo
Sustantivo del Trabajo como estatuto laboral general, conforme al artculo 8 de la Ley 153 de 1887, que al preceptuar
sobre los principios de interpretacin jurdica, acepta como regla de hermenutica la analoga cuyo alcance se explica en
que "cuando no haya ley exactamente aplicable al caso controvertido, se aplicarn las leyes que regulen casos o
materias semejantes...". Esta herramienta de interpretacin igualmente ha sido adoptada en la jurisprudencia del
Obligaciones de los empleadores. El artculo 57.4 del Cdigo Sustantivo del Trabajo, consagra como
obligacin especial del empleador: "Pagar la remuneracin pactada en las condiciones, perodos y
lugares convenidos."
A quien se hace el pago. Igualmente, el artculo 139 del Cdigo Sustantivo del Trabajo, consagra que el
salario se paga directamente al trabajador o a la persona que l autorice por escrito".
7. Jurisprudencia de la Corte Constitucional sobre apertura de cuentas bancarias para pago de salarios.
Como bien lo cita en su solicitud de concepto, la Corte Constitucional en la Sentencia C-041 del 2000,
seal frente al tema en comento que:
8. Concepto del Ministerio de Trabajo sobre la apertura de cuentas bancarias para el pago de salarios. El
Ministerio de Trabajo, mediante concepto 173086 del 07/10/2014, respecto de la apertura de cuenta
bancarias para el pago de salarios, conceptu lo siguiente:
9. Diferencia entre embargo de salarios y embargo de sumas de dinero de cuentas bancarias. Conforme
a los numerales 10 y 11 del artculo 681 del Cdigo de Procedimiento Civil (C.P.C.), es claro que uno es el
embargo de salarios y otro es el embargo de sumas de dinero de cuentas bancarias, los cuales a su vez
tienen requisitos y procedimientos diferentes para ejecucin, as:
ARTCULO 681. Modificado por el art. 67, Ley 794 de 2003. Embargos. Para efectuar
los embargos se proceder as:
()
10. El de salarios devengados o por devengar, se comunicar al pagador o empleador en
la forma indicada en el inciso primero del numeral 4, para que de las sumas respectivas
retenga la proporcin determinada por la ley y haga oportunamente las consignaciones a
rdenes del juzgado, previnindole que de lo contrario responder por dichos valores e
incurrir en multa de dos a cinco salarios mnimos mensuales.
Consejo de Estado, verbi gracia, en la Sentencia 4238 del 21/03/2002 con ponencia del Magistrado Alejandro Ordoez
Maldonado.
11. El de sumas de dinero depositadas en establecimientos bancarios y similares, se
comunicar a la correspondiente entidad cmo lo dispone el inciso primero del numeral 4,
debindose sealar la cuanta mxima de la medida, que no podr exceder del valor del
crdito y las costas, ms un cincuenta por ciento. Aqullos debern consignar las sumas
retenidas en la cuenta de depsitos judiciales, dentro de los tres das siguientes al recibo
de la comunicacin; con la recepcin del oficio queda consumado el embargo.
Bajo ese contexto, en caso de que el embargo recaiga nicamente sobre el dinero depositado en la
cuenta bancaria, es perfectamente posible acceder a la peticin del docente, en el sentido de pagarle
su salario a travs de cheque, ya que no existe disposicin legal alguna que restrinja o anule el derecho
de libertad de seleccin del medio de pago del salario del trabajador, bajo esas circunstancias.
Ahora, si el embargo trata sobre el salario del docente, lo correspondiente es retener de ste la suma
determinada por el juez y hacer las consignaciones a rdenes del juzgado que emiti la orden,
conforme lo dispuesto en el artculo 681.10 del C.P.C. ya citado.
Concepto Secretara de Educacin del Distrito. Oficina Asesora Jurdica. Radicado I-2014-58957 del
19/11/2014.
ASUNTO: Concepto sobre embargo de salarios
1. Problema jurdico
Es procedente acatar 3 rdenes de embargo judicial producto de deudas generales sin superar el 50%
del salario?
2. Marco Jurdico
Decreto Nacional 3135 de 19687, artculo 12
Decreto Nacional 1848 DE 19698, artculo 96
Cdigo Sustantivo del Trabajo9, artculos 154 a 156
Ministerio del Trabajo, Concepto 24684 del 14/02/2013.
7 Por el cual se prev la integracin de la seguridad social entre el sector pblico y el privado, y se regula el
rgimen prestacional de los empleados pblicos y trabajadores oficiales.
4. Clases de deudas. Conforme a las normas citadas en el punto anterior, existen 2 clases de deudas por
las cuales un Juez puede embargar el salario del trabajador o servidor pblico: i) deudas generales y ii)
deudas de alimentos y cooperativas, esta diferencia es vital, pues as se determina el monto mximo
embargable.
5. Deudas Generales. Son deudas entre el trabajador y un tercero (Persona Natural o Jurdica). Ej. Letras
de cambio, facturas cambiarias u otros ttulos valores; igual ttulos ejecutivos para el caso de las deudas
en cnones de arrendamiento, servicios pblicos; crditos en bancos, daos a terceros.
El Juez puede ordenar el embargo del salario hasta la quinta (1/5) parte de lo que exceda el S.M.M.L.V.
Ejemplo: Camilo Blanco con un salario de $ 2.500.000, es demandado por no pagar una Letra de
Cambio.
El Juez puede ordenar mximo el embargo de 1/5 o 20% de la parte que excede el S.M.M.L.V.
10Cdigo Sustantivo del Trabajo. Artculo 154.-Modificado por la Ley 11 de 1984, Artculo 3o. Regla general. No
es embargable el salario mnimo legal o convencional.
Artculo 155.-Modificado por la Ley 11 de 1984, Artculo 4o. Embargo parcial del excedente. El excedente del
salario mnimo mensual slo es embargable en una quinta parte.
Artculo 156.-Excepcin a favor de cooperativas y pensiones alimenticias. Todo salario puede ser embargado hasta
en un cincuenta por ciento (50%) en favor de cooperativas legalmente autorizadas, o para cubrir pensiones alimenticias
que se deban de conformidad con los artculos 411 y concordantes del Cdigo Civil.
11 Decreto 3135 de 1968. Artculo 12. Deducciones y retenciones. Los habilitados, cajeros y pagadores no pueden
deducir suma alguna de los sueldos de los empleados y trabajadores sin mandamiento judicial o sin orden escrita del
trabajador, a menos que se trate de cuotas sindicales, de previsin social, de cooperativas o de sancin disciplinaria
conforme a los reglamentos.
No se puede cumplir la deduccin ordenada por el empleado o trabajador cuando afecte el salario mnimo legal o la parte
inembargable del salario.
Es embargable hasta la mitad del salario para el pago de las pensiones alimenticias de que trata el Artculo 411 del
Cdigo Civil, y de las dems obligaciones que para la proteccin de la mujer o de los hijos establece la ley. En los dems
casos, solo es embargable la quinta parte del exceso del respectivo salario mnimo legal.
12 Decreto Nacional 1848 de 1969. Artculo 96. Embargabilidad parcial del salario.
1. Es embargable hasta la mitad del salario para el pago de las pensiones alimenticias que se deban conforme a
lo dispuesto en el artculo 411 del Cdigo Civil, lo mismo que para satisfacer las obligaciones impuestas por la
ley para la proteccin de la mujer y de los hijos.
2. En los dems casos, solamente es embargable la quinta parte de que exceda del valor del respectivo salario
mnimo legal.
Salario $ 2.500.000
S.M.M.L.V. 2014 $ 616.000
Salario - S.M.M.L.V. 2014 = $ 1.884.000
$ 1.884.000 5 = $ 376.800 (es el monto a embargar mensualmente)
6. Deudas de alimentos o cooperativas. Son aquellas que se generan por incumplir la obligacin legal con
quien se deba alimentos, como es con los hijos menores, cnyuge o compaero permanente y con los
padres en algunos casos (inasistencia alimentaria).
Tambin cuando se incumplen obligaciones adquiridas con cooperativas como puede ser por prstamos
o aportes de sostenimiento.
Este tipo de deudas tienen una caracterstica especial, y por su condicin, la legislacin antes
mencionada permite que se pueda decretar el embargo hasta del 50% del salario, incluyendo el Salario
Mnimo Mensual, e incluso el 50% de las prestaciones sociales. 13
Ejemplo: Javier Bolaos tiene un salario de $ 700.000 y el Juez ordena el embargo del salario por la
inasistencia alimentaria con su hijo (hasta el 50% de todo, incluido S.M.M.L.V.)
Es preciso aclarar que en cualquier caso, mnimo debe garantizarse al trabajador el pago de la mitad de
un salario mnimo.
7. Prelacin de embargos. En relacin a la prelacin de este tipo de embargos, el artculo 144 de la Ley 79
de 1988, seala: "Las deducciones a favor de las cooperativas tendrn prelacin sobre cualquier otro
descuento por obligaciones civiles, salvo las judiciales por alimentos."
Con base en lo antes mencionado y en criterio de esta oficina, es claro que los embargos judiciales por
deudas alimentarias a las que hace alusin el artculo 411 del Cdigo Civil (y dems normas
concordantes), tienen prevalencia sobre las deducciones por concepto de deudas a favor de las
cooperativas, tal como lo dispuso la legislacin antes sealada, que busc establecer las reglas que fijan
el orden y la forma en que deben pagarse los crditos en determinada materia.
No obstante, se aclara que cuando se trata de obligaciones civiles distintas a las relacionadas con
alimentos, los descuentos a favor de las cooperativas, por mandato del citado artculo 144, tienen
prelacin sobre ellas.
Se precisa que se pueden acumular tantos embargos como sea posible hasta alcanzar los topes
mximos correspondientes segn el tipo de embargo (alimentos, cooperativas y deudas generales). Se
aclara igualmente que los embargos por deudas de alimentos, desplazan a los embargos ya registrados
por deudas con cooperativas y por deudas generales. Asimismo, los embargos por deudas con
cooperativas desplazan los embargos ya registrados por deudas generales.
Ahora, si el embargo es por Cooperativas, es posible embargar hasta el 50% del salario.
Finalmente, si el embargo es de Alimentos, es factible embargar hasta el 50% del todo lo que perciba el
trabajador.
Secretara de Educacin del Distrito. Oficina Asesora Jurdica. Radicado I-2014-59498 del 21/11/2014.
ASUNTO: Concepto jurdico extensin de la jurisprudencia del Consejo de Estado
1. Problema jurdico
Es posible extender a terceros los efectos de la sentencia de unificacin jurisprudencial 0112-2009 del
04/08/2010 de la Seccin Segunda del Consejo de Estado?
2. Marco Jurdico
Ley 153 de 1887 Ley 270 de 1996
Ley 169 de 1896 Ley 1395 de 2010
Constitucin Poltica de 1991 Ley 1437 de 2011
Decreto Nacional 2067 de 1991 Corte Constitucional: C-083/95, C-037/96, SU-47/99 y C-836/01
3. Anlisis jurdico
3.1. Antecedentes legales y jurisprudenciales sobre la obligatoriedad de la jurisprudencia de las
Altas Cortes en Colombia
Desde mediados de los aos noventa, la Corte Constitucional puso sobre la mesa una tesis
que, para muchos, vena trada de los cabellos: la obligatoriedad de sus precedentes
jurisprudenciales. Una figura propia del Derecho anglosajn que, hasta entonces, pareca
incompatible con la tradicin continental europea que ha inspirado al Derecho colombiano.
Pero el asunto no par ah. La Corte tambin seal que reconocerle fuerza vinculante a la
jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia, el Consejo de Estado y la Sala Disciplinaria del
Consejo Superior de la Judicatura (no solo a la suya) le daba mayor coherencia al sistema
jurdico, garantizaba el derecho a la igualdad e implicaba una mayor seguridad jurdica 14. Un
argumento duro de combatir para los contradictores de la obligatoriedad del precedente.
14 Corte Constitucional, Sentencia C-816 de 2011. 5.4.4. Conclusiones el precedente judicial y el apartamiento
jurisprudencial.
En sntesis: (i) la jurisprudencia, por definicin constitucional, es criterio auxiliar de interpretacin de la actividad judicial
-CP, artculo 230.2-, y de este modo los jueces en sus providencias slo estn sometidos al imperio de la ley-CP,
artculo 230.1-; (ii) sin embargo, las decisiones de la Corte Suprema de Justicia, el Consejo de Estado, la Sala
Disciplinaria del Consejo Superior de la Judicatura -autoridades de cierre de las correspondientes jurisdicciones- y la
Corte Constitucional -en todos los casos, como guardin de la Constitucin-, tienen valor vinculante por emanar de
No obstante, el marco normativo del precedente jurisprudencial en Colombia no tiene su
gnesis en la mencionada teora de la Corte Constitucional de los aos noventa, sino en
normas que incluso vienen desde fines del siglo XIX.
As entonces, hay que mencionar en primera medida que la cultura jurdica colombiana del
perodo inmediatamente posterior a la Regeneracin (1878-1898), la cual tiene un fuerte
disenso sobre el valor de la jurisprudencia: arranca adoptando la doctrina legal espaola en
188715 para terminar, en 189616, inclinndose por un "sistema libre" de influencia francesa.
Este sistema libre domina con claridad todo el siglo XX y constituye una de las caractersticas
centrales de la cultura jurdica colombiana.
A finales del siglo XX, el sistema libre de jurisprudencia es reforzado por el texto tradicional del
artculo 23017 de la Constitucin de 1991 y luego confirmado por las primeras sentencias de
constitucionalidad de la Corte, y es as la teora clsica sobre el valor auxiliar de la
jurisprudencia prevalece hasta 1995.
Esta lnea de argumentacin del valor obligatorio del precedente de tutela de Angarita es
derrotada tempranamente mediante la declaratoria de inexequibilidad del trmino
obligatorio del artculo 2318 del Decreto Nacional 2067 de 1991, realizada en la Sentencia C-
131 de 1993.
Este estado de cosas contina hasta 1995, cuando comienza la reaccin por parte de algunos
de los magistrados de la Corte (Gaviria y Cifuentes, principalmente). Con ellos se inicia una
reconstruccin de la obligatoriedad de la jurisprudencia a travs de la utilizacin del concepto
de "doctrina constitucional" y del principio de igualdad (art. 13 C.P.). Esta lnea argumentativa
rganos diseados para la unificacin de la jurisprudencia, y en virtud de los principios de igualdad, buena fe y seguridad
jurdica -CP, artculos 13 y 83-; (iii) excepcionalmente, el juez puede apartarse del precedente judicial vinculante de los
rganos jurisdiccionales de cierre, mediante una argumentacin explcita y razonada de su apartamiento, en
reconocimiento a la autonoma e independencia inherentes a la administracin de justicia y al ejercicio de la funcin
judicial -CP, artculo 228-.
15 Ley 153 de 1887. ARTCULO 8. Cuando no hay ley exactamente aplicable al caso controvertido, se aplicarn las leyes
que regulen casos materias semejantes, y en su defecto, la doctrina constitucional y las reglas generales de derecho.
()
ARTCULO 10. En casos dudosos, los Jueces aplicarn la doctrina legal ms probable. Tres decisiones uniformes dadas
por la Corte Suprema, como Tribunal de Casacin, sobre un mismo punto de derecho, constituyen doctrina legal ms
probable.
16 Ley 169 de 1896. ARTCULO 4. Tres decisiones uniformes dadas por la Corte Suprema, como tribunal de casacin,
sobre un mismo punto de derecho, constituyen doctrina probable, y los jueces podrn aplicarla en casos anlogos, lo
cual no obsta para que la Corte vare la doctrina en caso de que juzgue errneas las decisiones anteriores.
17 Constitucin Poltica de 1991. Artculo 230. Los jueces, en sus providencias, slo estn sometidos al imperio de la ley.
La equidad, la jurisprudencia, los principios generales del derecho y la doctrina son criterios auxiliares de la actividad
judicial.
18 Decreto Nacional 2067 de 1991. Artculo 23. La doctrina constitucional enunciada en las sentencias de la Corte
Constitucional, mientras no sea modificada por sta, ser criterio auxiliar obligatorio para las autoridades y corrige la
jurisprudencia. (Nota: La expresin resaltada en este inciso, fue declarada inexequible por la Corte Constitucional en la
Sentencia C-131 de 1993, Providencia confirmada en la Sentencia C-217 de 1993.).
terminar triunfando al interior de la Corte, que finalmente anuncia de manera unnime una
doctrina del precedente con la Sentencia C-037 de 1996.
Pero esa teora que se consolida en 1996, tiene sus inicios con la Sentencia C-083 de 199519,
en la cual las interpretaciones empiezan a ser ms favorables a la teora de precedentes
dentro del derecho colombiano. Antes de 1995, esta teora era parte del discurso
constitucional de magistrados especficos (Angarita, Cifuentes y Gaviria), no obstante, luego de
la expedicin de la Ley 270 de 1996 (la cual contena un artculo frontal contra la capacidad
interpretativa de la Corte20) la mayora de los magistrados de la corte pasan a acompaar a los
primeros, abandonando la visin ms tradicionalista sobre el valor auxiliar de la
jurisprudencia, hasta entonces imperante.
Despus de 1996, magistrados de todos los registros tericos y polticos empiezan a apoyar la
tesis de la obligatoriedad del precedente. Este consenso se afirma mediante exposiciones
cuidadosas y completas realizadas en dos sentencias: la Sentencia SU-47 de 1999 y la
Sentencia C-836 de 2001. En trminos polticos, esta ltima sentencia es importante porque
constituye la toma de posicin que hace la tercera Corte Constitucional frente al tema de la
vinculatoriedad de la jurisprudencia.21
Ahora, con la expedicin de las leyes 1395 del 2010 22 (Ley de Descongestin Judicial) y 1437
del 201123 (nuevo Cdigo Contencioso Administrativo), la discusin vuelve a tomar fuerza y
19 Estudia la constitucionalidad del artculo 8 de la Ley 153, diferenciacin entere doctrina constitucional y jurisprudencia.
20 Ley 270 de 1996. Artculo 48. Alcance de las sentencias en el ejercicio del control
constitucional. <CONDICIONALMENTE exequible> Las sentencias proferidas en cumplimiento del control constitucional
tienen el siguiente efecto:
1. Las de la Corte Constitucional dictadas como resultado del examen de las normas legales, ya sea por va de accin,
de revisin previa o con motivo del ejercicio del control automtico de constitucionalidad, slo sern de obligatorio
cumplimiento y con efecto erga omnes en su parte resolutiva. La parte motiva constituir criterio auxiliar para la actividad
judicial y para la aplicacin de las normas de derecho en general. La interpretacin que por va de autoridad hace, tiene
carcter obligatorio general.
2. Las decisiones judiciales adoptadas en ejercicio de la accin de tutela tienen carcter obligatorio nicamente para las
partes. Su motivacin slo constituye criterio auxiliar para la actividad de los jueces.
21 Lpez Medina, Diego Eduardo (2009). El Derecho de los Jueces. Obligatoriedad del precedente constitucional, anlisis
de sentencias y lneas jurisprudenciales y teora del derecho judicial. Legis, pgs. 160 y 161.
22 Ley 1395 de 2010. Artculo 114. <Artculo derogado por el artculo 309 de la Ley 1437 de 2011. Rige a partir del dos
(2) de julio del ao 2012. El texto vigente hasta esta fecha es el siguiente:> <Aparte subrayado y en letra cursiva
CONDICIONALMENTE exequible> Las entidades pblicas de cualquier orden, encargadas de reconocer y pagar
pensiones de jubilacin, prestaciones sociales y salariales de sus trabajadores o afiliados, o comprometidas en daos
causados con armas de fuego, vehculos oficiales, daos a reclusos, conscriptos, o en conflictos tributarios o aduaneros,
para la solucin de peticiones o expedicin de actos administrativos, tendrn en cuenta los precedentes
jurisprudenciales que en materia ordinaria o contenciosa administrativa, por los mismos hechos y pretensiones, se
hubieren proferido en cinco o ms casos anlogos.
23 Ley 1437 de 2011. Artculo 10. Deber de aplicacin uniforme de las normas y la jurisprudencia. Al resolver los
asuntos de su competencia, las autoridades aplicarn las disposiciones constitucionales, legales y reglamentarias de
manera uniforme a situaciones que tengan los mismos supuestos fcticos y jurdicos. Con este propsito, al adoptar las
decisiones de su competencia, debern tener en cuenta las sentencias de unificacin jurisprudencial del Consejo de
Estado en las que se interpreten y apliquen dichas normas.
()
Artculo 102. Extensin de la jurisprudencia del Consejo de Estado a terceros por parte de las autoridades. Las
autoridades debern extender los efectos de una sentencia de unificacin jurisprudencial dictada por el Consejo de
Estado, en la que se haya reconocido un derecho, a quienes lo soliciten y acrediten los mismos supuestos fcticos y
jurdicos.
Para tal efecto el interesado presentar peticin ante la autoridad legalmente competente para reconocer el derecho,
siempre que la pretensin judicial no haya caducado. Dicha peticin contendr, adems de los requisitos generales, los
siguientes:
1. Justificacin razonada que evidencie que el peticionario se encuentra en la misma situacin de hecho y de derecho en
la que se encontraba el demandante al cual se le reconoci el derecho en la sentencia de unificacin invocada.
2. Las pruebas que tenga en su poder, enunciando las que reposen en los archivos de la entidad, as como las que hara
valer si hubiere necesidad de ir a un proceso.
3. Copia o al menos la referencia de la sentencia de unificacin que invoca a su favor.
Si se hubiere formulado una peticin anterior con el mismo propsito sin haber solicitado la extensin de la
jurisprudencia, el interesado deber indicarlo as, caso en el cual, al resolverse la solicitud de extensin, se entender
resuelta la primera solicitud.
La autoridad decidir con fundamento en las disposiciones constitucionales, legales y reglamentarias aplicables y
teniendo en cuenta la interpretacin que de ellas se hizo en la sentencia de unificacin invocada, as como los dems
elementos jurdicos que regulen el fondo de la peticin y el cumplimiento de todos los presupuestos para que ella sea
procedente.
Esta decisin se adoptar dentro de los treinta (30) das siguientes a su recepcin, y las autoridades podrn negar la
peticin con fundamento en las siguientes consideraciones:
1. Exponiendo las razones por las cuales considera que la decisin no puede adoptarse sin que se surta un perodo
probatorio en el cual tenga la oportunidad de solicitar las pruebas para demostrar que el demandante carece del derecho
invocado. En tal caso estar obligada a enunciar cules son tales medios de prueba y a sustentar de forma clara lo
indispensable que resultan los medios probatorios ya mencionados.
2. Exponiendo las razones por las cuales estima que la situacin del solicitante es distinta a la resuelta en la sentencia
de unificacin invocada y no es procedente la extensin de sus efectos.
3. Exponiendo clara y razonadamente los argumentos por los cuales las normas a aplicar no deben interpretarse en la
forma indicada en la sentencia de unificacin. En este evento, el Consejo de Estado se pronunciar expresamente sobre
dichos argumentos y podr mantener o modificar su posicin, en el caso de que el peticionario acuda a l, en los
trminos del artculo 269.
Contra el acto que reconoce el derecho no proceden los recursos administrativos correspondientes, sin perjuicio del
control jurisdiccional a que hubiere lugar. Si se niega total o parcialmente la peticin de extensin de la jurisprudencia o
la autoridad guarda silencio sobre ella, no habr tampoco lugar a recursos administrativos ni a control jurisdiccional
respecto de lo negado. En estos casos, el solicitante podr acudir dentro de los treinta (30) das siguientes ante el
Consejo de Estado en los trminos del artculo 269 de este Cdigo.
La solicitud de extensin de la jurisprudencia suspende los trminos para la presentacin de la demanda que procediere
ante la Jurisdiccin de lo Contencioso Administrativo.
Los trminos para la presentacin de la demanda en los casos anteriormente sealados se reanudarn al vencimiento
del plazo de treinta (30) das establecidos para acudir ante el Consejo de Estado cuando el interesado decidiere no
hacerlo o, en su caso, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 269 de este Cdigo.
()
Artculo 256. Fines. El recurso extraordinario de unificacin de jurisprudencia tiene como fin asegurar la unidad de la
interpretacin del derecho, su aplicacin uniforme y garantizar los derechos de las partes y de los terceros que resulten
perjudicados con la providencia recurrida y, cuando fuere del caso, reparar los agravios inferidos a tales sujetos
procesales.
()
Artculo 269. Procedimiento para la extensin de la jurisprudencia del Consejo de Estado a terceros. Si se niega
la extensin de los efectos de una sentencia de unificacin o la autoridad hubiere guardado silencio en los trminos del
artculo 102 de este Cdigo, el interesado podr acudir ante el Consejo de Estado mediante escrito razonado, al que
acompaar la copia de la actuacin surtida ante la autoridad competente.
Inciso modificado por el art. 616, Ley 1564 de 2012. Del escrito se dar traslado a la administracin demandada por el
plazo de treinta (30) das para que aporte las pruebas que considere. La administracin podr oponerse por las mismas
razones a que se refiere el artculo 102 de este Cdigo.
Vencido el trmino de traslado referido anteriormente, se convocar a una audiencia que se celebrar en un plazo
mximo de quince (15) das contados a partir de la notificacin a las partes; en dicha audiencia se escuchar a las partes
en sus alegatos y se adoptar la decisin a que haya lugar.
Si la solicitud se estima procedente, el Consejo de Estado ordenar la extensin de la jurisprudencia y el reconocimiento
del derecho a que hubiere lugar. Esta decisin tendr los mismos efectos del fallo aplicado.
entonces, surge la gran pregunta: Estas normas legalizan la obligatoriedad del precedente
jurisprudencial?
Bajo ese contexto jurdico histrico, habra que decir que, actualmente, mientras la
jurisprudencia de juzgados y tribunales es criterio auxiliar de interpretacin en el ejercicio de
la funcin judicial, las sentencias de los rganos judiciales de cierre y unificacin de las
diferentes jurisdicciones, adems del valor de cosa juzgada propio de ellas frente al caso sub
judice, posee fuerza vinculante como precedente respecto de posteriores decisiones judiciales
que examinen casos similares, sin perjuicio de la posibilidad de apartamiento e inaplicacin
del mismo que tiene el juez, a partir de argumentaciones explcitas al respecto. Y tal fuerza
vinculante del precedente de las denominadas altas cortes, como veremos a continuacin, fue
extendida a la autoridad administrativa por parte del Legislador.
4. La extensin de la jurisprudencia del Consejo de Estado en la Ley 1437 de 2011. Entrando en el tema
especfico que nos ocupa, y vistos los antecedentes legales y jurisprudenciales expuestos, entonces,
cul es la novedosa figura de la extensin y unificacin de la jurisprudencia, prevista en el C.P.A.C.A.?
Para empezar, debe precisarse que esta figura tiene al menos tres formas de ser aplicada, a saber:
4.1. Extensin de la jurisprudencia del Consejo de Estado por va oficiosa. El artculo 10 del
C.P.A.C.A. consagr como deber de las autoridades el aplicar la normatividad pertinente de
manera uniforme a situaciones que tengan los mismos supuestos fcticos y jurdicos. La
perogrullada de esta disposicin solo se justifica por la introduccin de la segunda parte de la
norma, en virtud de la cual es tambin deber de las autoridades tener en cuenta las sentencias
de unificacin jurisprudencial del Consejo de Estado en las que se interpreten y apliquen dichas
normas.
La obviedad consiste en que (i) al ejercer el poder, las autoridades no pueden hacer cosa distinta
de lo que las normas disponen, pues el ejercicio de sus competencias se encuentra igualmente
reglado (arts. 7 y 121 Superiores). Basta entonces recordar el contenido del principio de
igualdad en su acepcin ms bsica igualdad ante la ley o igualdad de trato-, para entender
que el mismo ha de incorporarse siempre en el ejercicio de competencias regladas y, como
Sin embargo, si la extensin del fallo implica el reconocimiento de un derecho patrimonial al peticionario, que deba ser
liquidado, la liquidacin se har mediante el trmite incidental previsto para la condena in genere y el escrito que lo
promueva deber ser presentado por el peticionario, ante la autoridad judicial que habra sido competente para conocer
la accin que dio lugar a la extensin de la jurisprudencia, dentro de los treinta (30) das siguientes a la ejecutoria de la
decisin del Consejo de Estado.
Si el mecanismo para la reclamacin del derecho sustancial fuera el de nulidad y restablecimiento del derecho, negada la
solicitud se enviar el expediente a la autoridad administrativa para que resuelva el asunto de fondo, segn las reglas
generales, si no lo hubiere decidido con anterioridad. Si ya existiere decisin administrativa de fondo, o si el mecanismo
judicial para la reclamacin fuere diferente al de la pretensin de nulidad restablecimiento del derecho, con la ejecutoria
de la providencia del Consejo de Estado se reanudar el trmino para demandar, conforme a las reglas establecidas
para la presentacin de la demanda.
Artculo 270. Sentencias de unificacin jurisprudencial. Para los efectos de este Cdigo se tendrn como sentencias
de unificacin jurisprudencial las que profiera o haya proferido el Consejo de Estado por importancia jurdica o
trascendencia econmica o social o por necesidad de unificar o sentar jurisprudencia; las proferidas al decidir los
recursos extraordinarios y las relativas al mecanismo eventual de revisin previsto en el artculo 36A de la Ley 270 de
1996, adicionado por el artculo 11 de la Ley 1285 de 2009.
consecuencia de ello, aplicar las mismas normas a hechos semejantes 24. As mismo (ii) la
existencia de rganos autorizados para sealar el entendimiento que debe darse a una norma
que en su aplicacin resulte compleja, apareja tomarse en serio dicha autoridad, so pena de
generar un costo alto en trminos de seguridad jurdica, pues la alternativa es que cada rgano
de aplicacin le d su propia (mejor) interpretacin a la norma. A la postre el usuario de la
administracin es el que sufre las consecuencias de la desigualdad del trato otorgado merced de
las mltiples y dismiles interpretaciones de los diferentes rganos encargados de aplicar las
normas.25
Pero estas disposiciones, en parte obvias, como ya se dijo, han sido permanentemente
desatendidas por las autoridades encargadas de resolver asuntos de su competencia sobre
casos semejantes, como se constata, verbi gracia, con el aumento de la litigiosidad en materia
laboral, en donde a pesar de la existencia no solo de normas suficientes para resolver los
conflictos, sino particularmente de una consolidada lnea jurisprudencial en temas como
pensiones, prestaciones y salarios, la administracin contina haciendo caso omiso a tales
mandatos.
Por esa razn, las normas sobre la interpretacin y aplicacin uniforme de la jurisprudencia
contenciosa es entonces una especie de redundancia necesaria y un intento adicional para
fortalecer la tesis de que hay que tomarse en serio la jurisprudencia, pues no hacerlo tiene
costos que van desde problemas prcticos como la congestin administrativa y judicial, hasta
cuestiones de principio como la garanta y proteccin de los derechos de las personas y el
debilitamiento del Estado de derecho.26
As, adems de que para algunos la extensin de la jurisprudencia es concebida como un rgido
rgimen de deberes a cargo de las autoridades pblicas 27, para otros dicha figura tiene como
finalidad generar mayor aplicacin al principio de participacin para descongestionar los
despachos judiciales frente a las demandas que se puedan presentar por los mismos hechos y
derechos28. Segn Ruth Stella Correa, lo que busca la extensin de la jurisprudencia es brindar
seguridad jurdica al ciudadano, as como una justicia oportuna y eficaz que proteja sus
derechos y libertades y, en especial, la igualdad de trato, cuando la Administracin niegue una
solicitud de extensin de la jurisprudencia del Consejo de Estado. 29 O como dice Hernando
Torres en la misma lnea: se trata de uno de los nuevos paradigmas que coadyuvan a la
superacin de barreras que impiden a los ciudadanos acceder de manera oportuna y eficiente a
la administracin pblica, de una parte, y estimulan una mejor actuacin por parte de las
24 Segn Enrique Arboleda, miembro de la comisin redactora del nuevo Cdigo: La idea de hacer obligatorio el
seguimiento de la jurisprudencia en las decisiones administrativas surgi de varias situaciones: ante todo del principio de
igualdad reforzado con el de confianza legtima, en tanto implica la igualdad de trato para las personas en la misma
situacin y el respeto por la natural expectativa de aquella que confa que se le conceda el mismo derecho que se le
otorg a quienes con anterioridad formularon una peticin similar.
25 Rojas Betancourth, Danilo (2012). Instituciones del Derecho Administrativo en el nuevo Cdigo. Una mirada a la luz de
la Ley 1437 de 2011. Extensin de las sentencias de unificacin de la jurisprudencia. Pgina 93.
26 Op. Cit. Pg. 94
27 Buitrago Valencia Susana, 2011. Aportes del nuevo Cdigo de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso
Administrativo al ordenamiento jurdico colombiano, en Memorias del Seminario Internacional de presentacin del nuevo
Cdigo de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo. Ley 1437 de 2011, Bogot, Consejo de
Estado y Contralora General de la Repblica, p. 449-458.
28 Munar Castellanos Lucelly Roco y Ortz Arciniegas Luis Roberto, 2011. Nuevo rgimen administrativo especial y
Tambin en ello coinciden las voces autorizadas de dos miembros de la comisin redactora del
Cdigo: Luis Fernando lvarez y Augusto Hernndez Becerra.
Para el primero con esta disposicin se busca, por una parte, que la administracin decida de
manera igual aquellas situaciones que presentan circunstancias idnticas; y por otra, que el
servidor pblico tenga la obligacin de decidir lo ya resuelto por la justicia, evitando que el
ciudadano deba acudir ante el juez para buscar un fallo sobre una situacin que ya ha sido
judicialmente resuelta. Con esta disposicin sustancial, que se encuentra debidamente
desarrollada a travs de un procedimiento administrativo detalladamente regulado y un
proceso judicial tambin adecuadamente reglamentado, se busca proteger los derechos de los
asociados y evitarles que tengan que acudir ante la justicia para buscar decisiones sobre asuntos
ya resueltos por esta () En sntesis, es importante recalcar que el procedimiento administrativo
tiene que buscar un objetivo, y el objetivo es que el ciudadano no tenga que ir ante el juez para
resolver los problemas que se plantean ante la administracin. Como sucede en el derecho
comparado, el xito del nuevo procedimiento administrativo, depender de que se logre
disminuir la necesidad que tiene el ciudadano de acudir a la sede judicial para resolver sus
conflictos administrativos. Ese es el primer reto de la nueva regulacin. 31
4.2. Extensin de la jurisprudencia del Consejo de Estado por peticin especial. Por su parte el
artculo 102 instituy la peticin especial de la extensin de las sentencias de unificacin, la que
adems de cumplir los requerimientos generales del derecho de peticin, exige, esencialmente,
(i) una justificacin razonada que no es otra que la solicitud del reconocimiento de un derecho a
partir de la existencia de un fallo unificado del Consejo de Estado, que igualmente reconoce un
derecho, caso que el peticionario considera igual al suyo y por lo mismo susceptible de ser
extendido en su favor; (ii) las pruebas que pretende hacer valer y (iii) la identificacin precisa del
fallo objeto de extensin.
Existen solo tres razones por las que la administracin puede negar la solicitud especial de
extensin de una sentencia de unificacin, lo que permite afirmar que la regla es que la peticin
se conceda salvo esos tres casos, que son, en sntesis los siguientes: (i) que el peticionario no
tenga el derecho solicitado, (ii) que el tema de que trata la jurisprudencia cuya extensin se pide
no sea igual a la que es objeto de solicitud y (iii) que la administracin no est de acuerdo con la
interpretacin dada por el Consejo de Estado en el fallo correspondiente.
30 Torres Corredor Hernando, 2011. El nuevo Cdigo. En bsqueda de la confianza ciudadana, en Memorias del
Seminario Internacional de presentacin del nuevo Cdigo de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso
Administrativo. Ley 1437 de 2011, Bogot, Consejo de Estado y Contralora General de la Repblica, p. 483-505.
31 lvarez Jaramillo Luis Fernando, 2011. Antecedentes y presentacin general de la Ley 1437 de 2011, en Memorias
del Seminario Internacional de presentacin del nuevo Cdigo de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso
Administrativo. Ley 1437 de 2011, Bogot, Consejo de Estado y Contralora General de la Repblica, p. 31-36.
32 Hernndez Becerra Augusto, 2011. La jurisprudencia en el nuevo Cdigo en Memorias del Seminario Internacional
de presentacin del nuevo Cdigo de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo. Ley 1437 de
2011, Bogot, Consejo de Estado y Contralora General de la Repblica, p. 233-244.
Pero la causal de rechazo de la peticin de extensin de la jurisprudencia ms controvertida es,
por supuesto, la ltima, pues all la administracin reta el entendimiento dado con autoridad
por el Consejo de Estado a una determinada regla del ordenamiento jurdico que deba aplicarse.
As, aunque la administracin reconozca que el peticionario rene los requisitos para la
obtencin del derecho y considere que el caso trado para ser extendido es igual al que se
tramita, lo cierto es que no est de acuerdo con la interpretacin hecha por el Consejo de
Estado a las normas pertinentes. Un ejemplo de esto puede ser, siguiendo con el tema laboral
que nos ocupa, que la Administracin no comparte la tesis de su mximo juez en torno a que
una cierta actividad es computable como tiempo de servicio para efectos de la pensin de
jubilacin.
4.3. Extensin de la jurisprudencia del Consejo de Estado por orden judicial. En el procedimiento
judicial especial (art. 269) sobresalen tres cosas: (i) el tratamiento informal que ha de
imprimrsele al mismo, (ii) la celeridad y (iii) su carcter decisorio. De los dos primeros puntos da
cuenta el hecho de que el escrito orientado a que, esencialmente, la administracin obedezca lo
dicho por el Consejo de Estado en su jurisprudencia de unificacin, no debe drsele un trmite
semejante al de una demanda con su admisin o correccin-, sino que al mismo simplemente
debe drsele traslado a la entidad para que alegue y pruebe lo pertinente. De lo que
naturalmente no se espera otra cosa que la reiteracin de las razones por las que en sede
administrativa neg la peticin de extensin de la jurisprudencia. Seguidamente el Consejo de
Estado convoca a una audiencia para alegatos y decisin. Todo en un trmino de 45 das.
Infortunadamente, nuevas disposiciones del Cdigo General del Proceso ampliaron estos
trminos, pues la aplicacin de los artculos 10 o 102 del nuevo Cdigo qued sujeta a un
concepto previo de la Agencia Nacional de Defensa Jurdica del Estado, la que se tomar 10 das
para informar su intencin de rendir concepto el que se deber producir en un trmino
mximo de veinte (20) das (art. 614 del C.G.P.). 35
33 Rojas Betancourth, Danilo (2012). Instituciones del Derecho Administrativo en el nuevo Cdigo - Una mirada a la luz
de la Ley 1437 de 2011. Extensin de las sentencias de unificacin de la jurisprudencia. Pginas 96 y 97.
34 Ver artculos 102 (inciso 12) del Nuevo Cdigo.
35 Rojas Betancourth, Danilo (2012). Instituciones del Derecho Administrativo en el nuevo Cdigo - Una mirada a la luz
de la Ley 1437 de 2011. Extensin de las sentencias de unificacin de la jurisprudencia. Pgina 98.
Del tercero de los aspectos sobresalientes del nuevo procedimiento judicial especial da cuenta
el hecho de que la decisin proferida tiene los mismos efectos del fallo aplicado (inciso 4 del
artculo 269 del nuevo cdigo). Incluso si la misma comporta un reconocimiento patrimonial, se
debe disponer la liquidacin por la va del incidente que dispone la condena in genere, para que
el juez o el tribunal la liquide en los 30 das siguientes.
Pero la decisin tambin puede ser adversa, en cuyo caso se ordenar devolver el expediente a
la administracin para que decida el fondo del asunto si an no lo hubiere hecho, en aquellos
eventos en donde la decisin administrativa deba hacerse mediante acto. En caso de que ya se
hubiere resuelto el fondo del asunto o que la decisin no comporte un acto de la
administracin, simplemente vencer el trmino de suspensin de la accin que sera
procedente.
Como se puede observar, en cualquier caso, el finiquito de este procedimiento judicial especial
tiene como uno de sus principales objetivos desestimular la accin: Ya porque la administracin,
a la que en caso de ordenrsele la extensin de la jurisprudencia y, en consecuencia, el
reconocimiento del derecho solicitado, le estar vedado seguir negando tales derechos
ciudadanos y, por ende, pensar en acciones de lesividad; o ya porque de los peticionarios a
quienes si se les niega la extensin de las sentencias de unificacin esto es, que la
administracin logr el cambio de jurisprudencia hasta entonces vigente-, tendrn que sopesar
bien el hecho de que demandar a la administracin lo que seguir siendo posible- en tal
contexto, implica vencer su argumento ahora ratificado por el propio Consejo de Estado; o lo
que es lo mismo: tanto la parte vencida como su abogado debern evaluar el costo de
demandar un asunto en el que acaba de cambiarse la jurisprudencia a favor de la
administracin.36
5. Funcionamiento del Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio. Vistas las
consideraciones expuestas hasta aqu, consideramos importante hacer las siguientes precisiones:
Como es de su conocimiento, la Ley 91 de 1989 crea el Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del
Magisterio, como una cuenta especial de la Nacin sin personera jurdica, cuyos recursos son
administrados desde 1990 por una entidad fiduciaria, la Previsora S.A.
As mismo, los artculos 4 y 5 de la Ley 91 de 1989 sealan que el Fondo Nacional de Prestaciones
Sociales del Magisterio es quien tiene a cargo el pago de las prestaciones sociales de los docentes,
tales como son pensiones, cesantas definitivas, cesantas parciales, auxilios e intereses a las cesantas,
entre otras.
Por su parte, el trmite para el reconocimiento de prestaciones econmicas a cargo del Fondo
Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio se encuentra regulado en el captulo II del Decreto
Nacional 2831 de 2005, el cual dispone:
2. Expedir con destino a la sociedad fiduciaria encargada del manejo de los recursos del
Fondo y conforme a los formatos nicos por sta adoptados, certificacin de tiempo
de servicio y rgimen salarial y prestacional, del docente peticionario o causahabiente,
de acuerdo con la normatividad vigente.
5. Remitir a la sociedad fiduciaria encargada del manejo de los recursos del Fondo
Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio, copia de los actos administrativos
de reconocimiento de prestaciones sociales a cargo de ste, junto con la respectiva
constancia de ejecutoria para efectos de pago y dentro de los tres das siguientes a
que stos se encuentren en firme.
PARAGRAFO PRIMERO: Igual trmite se surtir para resolver los recursos que sean
interpuestos contra las decisiones adoptadas de conformidad con el procedimiento aqu
establecido y aquellas que modifiquen decisiones que con anterioridad se hayan adoptado
respecto del reconocimiento de prestaciones a cargo del Fondo Nacional de Prestaciones
Sociales del Magisterio.
Ahora bien, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 56 de la Ley 962 de 2005, la funcin de
suscribir los actos administrativos expedidos por el Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del
Magisterio, corresponde a los Secretarios de Educacin de cada entidad territorial certificada, es
decir, las prestaciones sociales de los docentes que prestan sus servicios en el Distrito Capital son
reconocidas y pagadas por el Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio, pero el proyecto
de acto administrativo de reconocimiento debe ser elaborado y suscrito por el Secretario de Educacin,
previa aprobacin por parte de la entidad Fiduciaria que administre el Fondo, es decir, la
Fiduprevisora S.A.
Sobre este punto se informa, que de conformidad con lo dispuesto en el Decreto Nacional 2831 de
2005, por el cual se reglamenta el inciso 2 del artculo 3 y el numeral 6 del artculo 7 de la Ley 91 de
1989; el artculo 56 de la Ley 962 de 2005 y el artculo 9 de la Ley 489 de 1998, el Secretario de
Educacin de Bogot, mediante Resolucin 1352 del 02 de junio de 2010, deleg en la Direccin de
Talento Humano de la Secretara de Educacin de Bogot, la suscripcin de los actos administrativos
que resuelvan peticiones sobre prestaciones socioeconmicas a cargo del Fondo Nacional de
Prestaciones Sociales del Magisterio, previa aprobacin por parte de quien administre el Fondo.
En consecuencia, es claro que en cabeza del Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio se
encuentra la obligacin de reconocimiento y pago de prestaciones socioeconmicas de los educadores
oficiales, y solamente se le asign la funcin de suscribir los actos administrativos que expida el Fondo
al Secretario de Educacin de la entidad territorial certificada.
As las cosas, a efectos de aplicar la extensin de la jurisprudencia del Consejo de Estado, es imperativo
que la Fiduprevisora S.A., en calidad de administradora de los recursos del Fondo Nacional de
Prestaciones Sociales del Magisterio, fije su posicin al respecto, con independencia de las anacrnicas
clusulas contenidas en su contrato de fiducia respecto del cumplimiento de lneas jurisprudenciales
hoy ya revaluadas y por ende, actualmente convertidas en pactos contra legem, habida cuenta de los
cambios de dichas lneas y de las disposiciones sustanciales sobre interpretacin y aplicacin uniforme
de las normas y la jurisprudencia, desarrolladas a travs de un procedimiento administrativo
detalladamente regulado y un proceso judicial tambin adecuadamente reglamentado en el nuevo
Cdigo.
Por lo anterior se concluye que la Subsecretara de Gestin Institucional de la SED al suscribir los actos
administrativos que reconocen prestaciones laborales, no puede apartarse de la posicin o decisin
que tenga la Fiduprevisora S.A., a tal punto que si lo hace, genera responsabilidades de todo tipo
(fiscal, penal, disciplinaria). Entonces, es claro que la Secretara de Educacin no cuenta con la
autonoma suficiente para entrar a resolver de fondo sobre la extensin de la jurisprudencia de la
sentencia de unificacin en comento, sin perjuicio de haber conminado al estudio del caso al Fondo
Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio Ministerio de Educacin Nacional y a la
Fiduprevisora S.A.
As las cosas, es necesario que la digna oficina que usted preside concerte con dichas autoridades la
posibilidad de aplicar la extensin de la sentencia de unificacin en mencin.
En caso de llegar a un acuerdo sobre el particular con las autoridades aludidas, y como forma de
precaver cualquier dao antijurdico futuro, esta oficina considera conveniente que los casos a los
cuales se les vaya a extender la jurisprudencia de unificacin, sean sometidos a aprobacin del comit
de conciliacin de la entidad, a efectos de verificar el cabal cumplimiento de los requisitos legales
establecidos.
Asimismo, consideramos necesario y ajustado a los fines de la norma (art. 10) que a futuro, dicha
extensin se aplique por va oficiosa, es decir, sin necesidad de que medie peticin especial por parte
de los interesados, por supuesto, previa concertacin con las dems autoridades involucradas en la
decisin, atendiendo as los fines ltimos de estas normas, verbi gracia, (i) la decisin uniforme de
aquellas situaciones que presentan circunstancias idnticas; (ii) que los servidores pblicos encargados
de decidir los asuntos laborales eviten que el ciudadano deba acudir ante el juez para buscar un fallo
sobre una situacin que ya ha sido judicialmente resuelta; (iii) la eficaz garanta de los derechos de
todas las personas; (iv) la garanta efectiva del derecho colectivo a la seguridad jurdica; (v) la
certidumbre en el derecho de cada quien; (vi) la predecibilidad de los fallos judiciales; (vii) la
disminucin de la litigiosidad originada en actos ilegales y; por tanto, (viii) una menor congestin de la
justicia, y porque no, (ix) una menor congestin administrativa.
Seccin 2.
ESTMULOS.
Artculo 37. Tiempo doble. (Derogado por art. 113 Ley 715 de 2001) A los educadores
con ttulo docente que a partir de la fecha de expedicin de este decreto
desempeen sus funciones en escuelas unitarias, reas rurales de difcil
acceso y poblaciones apartadas, se les tendr en cuenta como doble el
tiempo de servicio para efectos del ascenso en el escalafn.
El Gobierno Nacional determinar los criterios para definir dichas reas y
poblacin.
Decreto Nacional 267 de 1988
Por el cual se reglamenta el artculo 37 del Decreto 2277 de 1979.
Artculo 2. literal a). Se considera escuela unitaria, el instituto docente ubicado en zona rural, en el cual un
educador atiende varios grados escolares de educacin bsica primaria, o cuando en un instituto docente se
atienda de tres a cinco grados de primaria, con materiales de autoinstruccin. El Ministerio de Educacin
Nacional autorizar el funcionamiento de estos institutos docentes.
Consejo de Estado Sala de Consulta y Servicio Civil. Radicacin nmero: 1075 marzo 11 de 1998. Consejero
ponente: Luis Camilo Osorio Isaza. El seor Ministro de Educacin Nacional, a solicitud de la Alcalda Mayor
de Santaf de Bogot, D.C., consulta a la Sala si en la actualidad es aplicable en el Distrito Capital, lo
dispuesto en el pargrafo 3, artculo 2 del decreto 1242 de 1977, en razn a que fue expedido con
anterioridad al estatuto docente, decreto 2277 de 1979 y a los decretos 707 de 1996 y 45 de 1997.
En resumen, el pargrafo 3 del artculo 2 del decreto 1242 de 1977, no es aplicable porque perdi fuerza
jurdica al expedirse el decreto ley 2277 de 1979, ya que el concepto de zona rural se sustituy con la
determinacin de otras modalidades para designar a las de difcil acceso, poblaciones apartadas e incluso las
escuelas unitarias que es una modalidad educativa existente nicamente en regiones aisladas, o sea las
ubicadas en el sector rural y adems porque modific el estmulo all previsto.
En la actualidad la reglamentacin del estmulo por servicios en zonas rurales de difcil acceso o en situacin
crtica de inseguridad o mineras, est contenida en la ley 115 de 1994, en el decreto reglamentario 707 de
1996 y en los reglamentos que expidan las autoridades departamentales, distritales y municipales
competentes.
Para el Distrito Capital dicho reglamento fu expedido por el Alcalde Mayor mediante las resoluciones 701 y
1328 de 1996 en desarrollo de la competencia prevista en el decreto reglamentario 707 del mismo ao; esta
disposicin hizo otra clasificacin y determin las zonas urbanas y rurales de difcil acceso, las de minera y
las de situacin crtica de inseguridad para efecto del reconocimiento de la bonificacin especial y del
tiempo doble de servicio de ascenso en escalafn.
Por tanto, los docentes o directivos docentes vinculados a la planta de personal del Distrito Capital, que
desempearon cargos en propiedad en zonas rurales, tuvieron derecho al reconocimiento del 10% que
estableca el decreto 1242 de 1977 hasta el 22 de octubre de 1979, fecha en que entr en vigencia el
decreto ley 2277 de 1979.
Tampoco hay lugar a acumular el valor del 10% que fijaba el decreto 1242 de 1977 con los porcentajes que
seala la resolucin distrital 1328 de 1996, por la misma razn de su prdida de vigencia, adems, porque
las dos disposiciones proveen sobre la misma materia, es decir, reconocimiento e incentivos en la prestacin
de servicios en lugares distintos de los normales existentes en las zonas urbanas.
En consecuencia, an en el evento en que el decreto 1242 estuviera vigente, no sera viable la acumulacin
del porcentaje adicional con otro incentivo por cuanto los reconocimientos previstos en el decreto
reglamentario 707 de 1996, son incompatibles con otros de igual naturaleza y carcter que ya disfrute el
docente.
Por las razones anotadas, se excluye tambin la posibilidad de optar por la remuneracin ms favorable, o
en otros trminos a que se ajuste la bonificacin especial, si la que vena disfrutando el docente resulta ser
inferior a la dispuesta en el correspondiente reglamento.
Finalmente se observa que el Acuerdo 11 de 1989 dictado por el Concejo del Distrito Capital con
fundamento en el decreto 1242 de 1977, que fijaba sobresueldo del 10% por servicios prestados en
establecimientos considerados rurales, fue declarado nulo por el Tribunal Administrativo de Cundinamarca,
en sentencia de 29 de marzo de 1996.
La Sala responde:
El porcentaje del 10% adicional sobre la asignacin bsica mensual que contemplaba el pargrafo 3 del
artculo 2 del decreto 1242 de 1977 para los directores y maestros que laboraban, en propiedad, para los
establecimientos educativos ubicados en zonas rurales de Santaf de Bogot rigi hasta el 22 de octubre de
1979, fecha en que perdi fuerza ejecutoria por la expedicin del decreto ley 2277 de 1979, o estatuto
docente.
Las normas aplicables en materia de estmulos por desempeo de funciones en escuelas unitarias, reas
rurales de difcil acceso y poblaciones apartadas estn previstas en el artculo 37 del mencionado estatuto.
La ley 115 de 1994 y el decreto reglamentario 707 de 17 de abril de 1996 prevn los estmulos para los
docentes que presten sus servicios "en zonas de difcil acceso o en situacin crtica de inseguridad o
mineras"; estas zonas se determinan en los reglamentos que expidan las autoridades competentes del nivel
departamental, distrital y municipal.
Los docentes y directivos docentes actualmente vinculados a la planta de personal del distrito capital que
desempeen cargos en establecimientos educativos estatales ubicados en zonas rurales de difcil acceso, no
tienen derecho al reconocimiento del 10% que fijaba el decreto 1242 de 1977 porque esta norma perdi
vigencia con motivo de la expedicin del decreto ley 2277 de 1979. Para el Distrito Capital rigen las
resoluciones 701 y 1328 de 1.996, expedidas en desarrollo de las competencias otorgadas por la ley 115 de
1.994 y por el decreto reglamentario 707 de 1996.
NOTA RELATORA DEL AUTOR. A PESAR QUE VARIAS NORMAS A LA FECHA YA NO SE ENCUENTRAN VIGENTES, LO
VALIOSO DE ESTA CONSULTA ES MOSTRAR LA TRANSICIN ENTRE LOS DECRETOS 1242 DE 1977 Y 2277 DE 1979.
Artculo 39.- Ascenso por estudios superiores. Los educadores con ttulo
docente y los profesionales con ttulo universitario diferente al de Licenciado,
que obtengan un ttulo de post-grado en educacin debidamente reconocido
por el Gobierno Nacional, u otro ttulo universitario de nivel profesional de
una carrera que ofrezca un mejoramiento acadmico dentro de su rea de
especializacin, se les reconocer tres (3) aos de servicio para efectos de
ascenso en el escalafn.
Decreto Nacional 259 de 1981.
Artculo 13.- Tiempo de servicio por estudios superiores. Los educadores con ttulo docente y los
profesionales con ttulo universitario diferente al de licenciado, que obtengan un ttulo de postgrado en
educacin u otro ttulo universitario de nivel profesional debidamente reconocido por el Gobierno Nacional,
en los trminos establecidos en el Decreto Extraordinario 080 de 1980 y el reglamentario 3191 del mismo
ao, en una carrera que ofrezca un mejoramiento acadmico dentro del rea de su especializacin, se le
reconocern tres (3) aos de servicios para efectos de ascenso en el escalafn.
Radicacin No. 101 marzo 20 de 1987. Sala de Consulta y Servicio Civil. Consejero Ponente doctor
Humberto Mora Osejo. Tema: ascenso en el Escalafn Nacional Docente por Estudios Superiores, dice:
"Se pregunta: si a un Educador que tiene ttulo de pregrado en Educacin (por ejemplo Licenciado en
Biologa o Licenciado en Biologa - Qumica) y obtiene un ttulo de post-grado que no sea de Educacin, pero
s en rama afn a la de su especialidad (por ejemplo Especialista en Biologa o Magister en Qumica o doctor
en Biologa) que signifique un mejoramiento acadmico para su desempeo en esa rea, este ttulo se le
debe reconocer para los efectos legales de que trata el artculo 39 del Decreto 2277 de 1979-.
La Sala considera:
1.- Segn el Artculo 39 del Decreto-Ley 2277 de 1979, los educadores con ttulo docente que obtengan otro
de nivel profesional que implique "mejoramiento acadmico" en la correspondiente especialidad, tienen
derecho a que se les reconozca "tres (3) aos de servicio para efectos de ascenso en el escalafn". Esta
disposicin claramente comprende, adems de los ttulos de especializacin de carcter docente, los que se
obtengan en carreras diferentes, siempre que aumenten o mejoren las calidades acadmicas del docente.
2.- En el caso que es objeto de la consulta, si un educador con ttulo de pregrado en una especialidad -
Qumica o Biologa, por ejemplo - obtiene otro ttulo de post-grado en la misma especialidad - el doctorado
en Qumica o Biologa, verbigracia-, tiene derecho a que se le reconozcan tres (3) aos de servicio para los
efectos de su ascenso en el escalafn, de conformidad con el Artculo 39 del Decreto-ley 2277 de 1979.
Consejo de Estado. Sala Especial Transitoria de Decisin 2B. Expediente Radicado: No.
110010315000200201136-01 (S-629). Consejera Ponente: Ruth Stella Correa Palacio.
() se solicita la nulidad de los siguientes actos administrativos: (i) Resolucin No 002691 de junio de 1997,
por medio de la cual se neg su peticin de ascenso en el escalafn por mejoramiento acadmico y ii)
Resolucin No 3333 de 26 de agosto de ese mismo ao, por medio de la cual se resolvi el recurso de
reposicin, en el sentido de confirmar la mencionada Resolucin No 002691.
A ttulo de restablecimiento del derecho solicit que se ordenara, mediante acto administrativo, su ascenso
en el escalafn por mejoramiento acadmico por reunir los requisitos del artculo 39 del Decreto Ley 2277
de 1979 y, en consecuencia, que se le cancelara el monto al que tiene derecho por la diferencia salarial por
dicho ascenso.
El demandante interpuso recurso extraordinario de splica con el objeto de que se revoque la sentencia
dictada por la segunda instancia el 29 de noviembre de 2001, pues, a su juicio, dicho fallo incurri en
violacin directa de normas sustanciales por falta de aplicacin e interpretacin errnea de las mismas.
Para tal efecto, el recurrente formul contra la sentencia tres cargos:
(i) Cargo primero, violacin directa por falta de aplicacin del artculo 10 del Decreto 2277 de 1979, como
quiera que dicha disposicin establece que para el ingreso al escalafn docente se requiere ostentar un
ttulo de docente y la misma norma seala cada uno de esos ttulos, razn por la cual, no es cierta la
afirmacin del fallo suplicado segn la cual para acceder al beneficio del artculo 39 del Decreto 2277 de
1979, es necesario acreditar un ttulo de licenciado o de profesional universitario relacionado con el rea de
su especializacin.
(ii) Cargo segundo, violacin directa por interpretacin errnea del artculo 39 del Decreto 2277 de 1979,
toda vez que el incentivo previsto en dicha disposicin es para los educadores con ttulo de docente y en
ninguno de sus partes establece, como lo seala la sentencia objeto del recurso, que tal incentivo, sea slo
para los educadores con ttulo universitario.
(iii) Cargo tercero, violacin directa de normas sustanciales por aplicacin indebida de los artculos 1, 5 y 6
del Acuerdo nmero 072 de 1989, expedido por el ICFES. Para sustentar este cargo afirm que los
mencionados artculos fueron expedidos con fundamento en el Decreto 80 de 1980, el cual fue derogado
por la Ley 30 de 1992, razn por la cual la Seccin Primera de esta Corporacin los declar nulos, mediante
providencia de 25 de febrero de 1999, y en tal sentido no podan ser aplicados en la sentencia objeto del
recurso de splica.
CONSIDERACIONES:
El recurrente seal en el concepto de la violacin expresamente la falta de aplicacin como modalidad que,
conforme al citado artculo 194 del C.C.A., dio lugar a la infraccin por va directa de la norma sustancial
contenida en el artculo 10 del Decreto 2277 de 1979 (Estatuto Docente).
Para resolver el cargo, se aplicar la tesis aprobada por la mayora en sentencia de la Sala Plena de lo
Contencioso Administrativo del Consejo de Estado, proferida el 9 de septiembre de 2008, dentro del
expediente radicado al No. S-594[4], actor Nidia Pea Sierra, en la que se defini un caso similar, y que sobre
el punto se seal:
Observa la Sala que la disposicin no se refiere al mejoramiento acadmico, sino al ingreso y ascenso en el
escalafn docente de que se ocupa dicho artculo. Por lo tanto la razn en que se funda el cargo no guarda
correspondencia con el contenido de aqul, luego no es viable su violacin por falta de aplicacin ya que la
cuestin decidida es distinta al tema que regula, no obstante que guardan estrecha relacin, toda vez que el
mejoramiento acadmico, si bien puede determinar el ascenso en el escalafn, tiene en todo caso una
regulacin especfica segn emerge en el debate planteado, e incluso tiene una connotacin propia, como
quiera que se puede entender como el estmulo que permite ascender en el escalafn docente, a travs del
reconocimiento de tiempo de servicio por la obtencin de determinados ttulos de estudios superiores.[5],
de suerte que no hay relacin directa, sino indirecta entre el citado artculo 10 y la cuestin decidida en el
plenario, de all que no es factible la violacin directa de ste por la sentencia impugnada.
Tngase en cuenta que la falta de aplicacin como forma de violacin directa de una norma sustancial se
configura cuando siendo el precepto legal pertinente a la cuestin decidida se hace caso omiso del mismo
para el efecto.
Por ello, esta Sala, mediante la Sala de Decisin 2C, en un caso similar y respecto de un cargo igual al ahora
examinado concluy que Confrontado el contenido de la sentencia impugnada con la disposicin transcrita,
la Sala no aprecia la violacin directa por falta de aplicacin alegada, en razn a que el artculo 10 del
Decreto 2277 de 1979 seala la estructura y fija los requisitos para el ingreso y ascenso de los educadores
titulados, a los grados del Escalafn Nacional all previstos, los cuales son distintos de los contemplados en el
artculo 39 del mismo estatuto, para los efectos del estmulo por mejoramiento acadmico., y que Si bien,
para ingresar al grado 1 del Escalafn el artculo 10 del Decreto 2277 de 1979 slo exige ttulo de Bachiller
Pedaggico y el literal e) del pargrafo de la misma disposicin asimila a dicho ttulo y para el mismo efecto
al normalista, institutor, maestro superior y maestro normalista rural con ttulo de bachiller acadmico o
clsico, ellos no tienen que ver con los requisitos relacionados con el ascenso por estudios superiores
contemplado en el artculo 39 ibdem[6].
De conformidad con dicho planteamiento jurisprudencial, el cargo no prospera, como quiera que el
mencionado artculo 10 del Decreto 2277 de 1999, no se refiere al objeto del debate, esto es al
mejoramiento acadmico, sino al ingreso y ascenso en el escalafn de docentes regulado por dicho artculo,
razn por la cual no hay relacin directa, sino indirecta entre el citado artculo 10 y la cuestin decidida en el
plenario, de all que no es factible la violacin directa de ste por la sentencia impugnada
Por lo expuesto, el presente cargo no prospera.
Segundo cargo: Interpretacin errnea del artculo 39 del Decreto 2277 de 1979.
Manifest el censor que el ad quem cometi errores iuris in judicando en la sentencia suplicada, como
quiera que no interpret en debida forma el artculo 39 del Decreto 2277 de 1979, toda vez que el incentivo
previsto en dicha disposicin es para los educadores con ttulo de docente y en ninguno de sus a partes
establece, como lo seala la sentencia objeto del recurso, que tal incentivo, sea slo para los educadores
con ttulo universitario.
Anlisis del cargo
El recurrente seal la violacin por interpretacin errnea del artculo 39 del Decreto 2277 de 1979
(Estatuto Docente).
Para resolver, la Sala se remitir a lo expuesto en la sentencia de Sala Plena de lo Contencioso
Administrativo del Consejo de Estado, a la que se hizo referencia y que sobre el punto seal:
- Conviene recordar que la errnea interpretacin de la norma sustancial se configura cuando el precepto
tiene relacin directa con la cuestin decidida o regula el asunto debatido y se aplica para el efecto, pero se
entendi equivocadamente, lo cual implica una accin del juzgador, consistente en aplicar a la situacin de
hecho la norma correspondiente, pero con un alcance diferente.
- El mencionado artculo 39 tambin es sustancial, pues consagra un incentivo a favor de quienes acrediten
el cumplimiento de los presupuestos que en el mismo se sealan, y as se aprecia en su enunciado, que reza:
Artculo 39. Ascenso por estudios superiores. Los educadores con ttulo docente y los profesionales con
ttulo universitario diferente al de Licenciado, que obtengan un ttulo de post-grado en educacin
debidamente reconocido por el Gobierno Nacional, u otro ttulo universitario de nivel profesional en una
carrera que ofrezca mejoramiento acadmico dentro de su rea de especializacin, se les reconocern tres
(3) aos de servicio para efectos de ascenso en el escalafn.
- Dicha norma fue aplicada en la sentencia censurada y as lo reconoce el memorialista, pero le endilga que
se interpret errneamente.
- Al respecto, se observa que la norma es clara al establecer dos opciones para acceder al beneficio que
prev. Una es la de obtener ttulo de posgrado (sic) en educacin debidamente reconocido por el Gobierno
Nacional, y la otra consiste en obtener otro ttulo universitario de nivel profesional al que se tenga, distinto
del de licenciado, en una carrera que ofrezca mejoramiento acadmico dentro del rea de especializacin
del docente.
Por lo tanto, la norma tiene como destinatarios a quienes ya ostenten un ttulo universitario profesional y
se desempeen como docentes en educacin bsica, luego quien pretenda beneficiarse de la misma debe
acreditar el ttulo profesional inicial y el que le genera el incentivo de los 3 aos de servicio a ttulo de
mejoramiento acadmico.
En ese orden, resulta acorde con el comentado artculo el razonamiento del ad quem cuando, en el caso en
concreto, estim que no le asista razn a la actora toda vez que los ttulos que present fueron los de
Maestra Bachiller y de Licenciada en Educacin Bsica Primaria, los cuales no dan derecho al mejoramiento
acadmico, porque no son dos ttulos universitarios, bajo el entendido de que se refiere a ttulos
universitarios de nivel profesional, teniendo en cuenta que ms adelante dijo que el reconocimiento de
tiempo de servicio por estudios superiores, requiere de un nivel de formacin universitario previo a la
obtencin del ttulo de postgrado en educacin u otro [de] nivel profesional.
Con ese alcance coincide la Sala de Decisin 2C, en la sentencia precitada, al decir:
El sentido obvio del precepto cuya violacin directa por interpretacin errnea aduce el libelista, apunta a
sealar como beneficiario del incentivo a los educadores con ttulo universitario que obtengan un posgrado
en educacin u otro ttulo universitario en una carrera que ofrezca un mejoramiento acadmico dentro del
rea de su especialidad.
Lo anterior por cuanto la disposicin contempla el incentivo a favor de los educadores con ttulo docente y
de los profesionales con ttulo universitario diferente al de licenciado que obtengan ttulo de posgrado en
educacin u otro ttulo universitario de nivel profesional.
Al posgrado acceden quienes previamente han tenido ttulo de formacin universitaria, de ah que los
educadores con ttulo de bachiller pedaggico y los similares no son los destinatarios del estmulo.
En esas condiciones, el fallo suplicado al advertir que no acceden al incentivo del mejoramiento acadmico
los educadores con ttulo de bachiller pedaggico, normalista o normalista superior, que opten por ttulo de
licenciado en ciencias de la educacin, en vez de incurrir en violacin directa por errnea interpretacin del
artculo 39 del Decreto 2277 de 1979, ms bien le fij el alcance correcto a la citada disposicin.
De suerte que la interpretacin que cuestiona el recurrente resulta acorde con el tenor del precepto
invocado, luego el cargo no prospera.
De conformidad con lo anterior el cargo no prospera, como quiera que el mencionado artculo 39 no fue
interpretado de forma errnea por el ad-quem, toda vez que el mismo tiene como destinatarios a quienes
ostentan un ttulo universitario o profesional, de tal forma que quin pretenda beneficiarse de la
prerrogativa contenida en el mismo, en realidad debe acreditar dicho ttulo, junto con las dems exigencias
contenidas en la norma sealada.
Por las anteriores razones el cargo no prospera.
Tercer cargo: por violacin directa de normas sustanciales por aplicacin indebida de los artculos 1, 5, y 6
Anlisis del cargo
El censor explic que la sentencia impugnada infringe por aplicacin indebida los artculos 1, 5 y 6 del
Acuerdo N072 de 1989, expedido por el ICFES.
Respecto de este cargo, en el varias veces citado fallo de la Sala Plena de lo Contenciosos Administrativo del
Consejo Estado, se expuso el siguiente criterio.
Finalmente, el tercer cargo se funda en que la sentencia impugnada infringe por aplicacin indebida los
artculos 1, 5 y 6 del Acuerdo N072 de 1989, expedido por el ICFES.
Se advierte que al motivar el cargo slo hace referencia al artculo 1, cuyo texto se limita a definir el
mejoramiento acadmico para los efectos previstos en la normatividad all sealada, a saber:
Artculo 1. Se entiende por mejoramiento acadmico, para los efectos previstos en el artculo 39 del
Decreto 2277 y el artculo 13 del reglamentario 259 de 1981, a la estrecha relacin, afinidad y/o
complementacin existente entre programas en la modalidad de formacin universitaria, descritos en el
artculo 30 y 31 del Decreto 80 de 1980, independientemente de que se ubiquen o no en las reas del
conocimiento descritos en el artculo 1 del Decreto 2723 de 1980.
Obsrvese que lo all definido como mejoramiento acadmico no afecta en lo ms mnimo los supuestos o
condiciones contemplados en el artculo 39 en comento que determinan el nacimiento del derecho
comprendido en esa figura, por lo que se deduce que es irrelevante para resolver el caso concreto, luego no
se da uno de los elementos del recurso aqu ejercido, esto es, que entre las infracciones denunciadas y la
sentencia suplicada exista una relacin causal, es decir que los errores en la aplicacin de la ley que se
denuncian, cualquiera sea el concepto de la infraccin, deben ser determinantes en la decisin adoptada por
el juzgador.
En cuanto a los artculos 5 y 6, que slo se enuncian violados, el memorialista no expuso argumentacin
que sustente su infraccin, y esa circunstancia significa que no estructur el cargo respecto de los mismos,
de all que no sea viable su anlisis, razones por las cuales y por lo antes considerado el tercer cargo se
desestima.
De dicho planteamiento se concluye que las normas sealadas por el actor como aplicadas indebidamente,
no afectan los supuestos establecidos en el artculo 39 del Decreto 2277 de 1979, que solo del contenido de
dicha norma se deduce que la misma tiene como destinatarios solo a los educadores con ttulo profesional,
razn por la cual no existe relacin causal entre la infraccin denunciada y la sentencia suplicada, es decir
que los errores en la aplicacin de la ley que se denuncian, cualquiera sea el concepto de la infraccin, no
son determinantes en la decisin adoptada por el juzgador.
Por lo expuesto el cargo no prospera.
FALLA
DECLRASE INFUNDADO el recurso extraordinario de splica interpuesto por el seor Germn Surez, en
contra de la sentencia proferida el 29 de noviembre de 2001, por la Seccin Segunda, Subseccin B de esta
Corporacin.
Tribunal Administrativo De Cundinamarca Seccin Segunda. Subseccin "B". REF: PROCESO No. 03-01768.
Magistrada Ponente: Dra. Ayda Vides Paba.
PRETENSIONES. Solicito que este H. Tribunal ordene al Ministerio de Educacin o en su defecto a la
Presidencia de la Repblica, cumplir con la obligacin de expedir los actos administrativos tendientes a la
reglamentacin del artculo 6, numeral 6.2.15.; artculo 7, numeral 7.15 y 24 de la ley 715 de 2003.
CONSIDERACIONES:
Que para el caso de ascenso en el Escalafn Nacional Docente, de los educadores que se encuentran
inscritos en el escalafn de conformidad con las normas establecidas en el decreto 2277 del 14 de
septiembre de 1979 Estatuto Docente- y radicaron la documentacin respectiva, despus de que se
entrada en vigencia la ley 715 de 2001, sern tramitados por la Oficina que mediante acto administrativo fue
designada por el Gobernador o Alcalde, una vez el Gobierno Nacional reglamente lo dispuesto en el artculo
24 de la Ley 715 de 2001.
Que en desarrollo de lo establecido en la Ley, y el Ministerio de Educacin Nacional como ente encargado de
formular la poltica nacional de educacin, y de velar por el cumplimiento de las disposiciones realiz un
proceso de conceptualizacin, hasta llegar a la elaboracin de una propuesta que armonizara las diversas
tendencias y expectativas de los docentes amparados en el antiguo Estatuto Docente y garantizara un
trnsito seguro y tranquilo hacia las nuevas estructuras administrativas adecuadas al marco de la
descentralizacin del servicio educativo, que supone tambin la coexistencia de dos regmenes
profesionales para los docentes estatales, unos regulados por el Decreto 2277 de 1979 y otros, los que se
vinculen a partir de la vigencia de la Ley 715 de 2001, sujetos al Decreto 1278 de 2002.
- Accdase parcialmente a las suplicas de la demanda, y en consecuencia ordenase al seor Presidente de la
Repblica dar cumplimiento a disposiciones contenidas en los artculos 6 numeral 6.2.15, 7 numeral 7.15, y
24 incisos 3 y 6 de conformidad con la parte motiva de esta providencia.
NOTA RELATORA DEL AUTOR. Para efectos de la inscripcin y los ascensos en el escalafn, la entidad
territorial determinar la reparticin organizacional encargada de esta funcin de conformidad con el
reglamento que expida el Gobierno Nacional y a partir de este fallo el gobierno nacional reglament los
artculos 6.2.15, 7.15 y 24 de la ley 715 de 2003 por medio de los decretos 300 de 2002 y 1095 de 2005.
Artculo 40.- Prelacin y garantas especiales para los hijos de los educadores.
(Derogado Tcitamente) Los hijos de los docentes al servicio del Estado tendrn
prelacin para el ingreso a planteles oficiales y semioficiales exonerados del
pago de matrculas y pensiones, siempre y cuando cumplan los dems
requisitos exigidos por los respectivos establecimientos educativos.
Artculo 42.- Ascenso por obras escritas. (Reglamentado por Decreto 385 de 1998) Al
docente escalafonado que sea autor de obras didcticas, tcnicas o
cientficas aceptadas como tales por el Ministerio de Educacin Nacional, se
les reconocer dos (2) aos de servicio para efectos de ascenso en el
escalafn, por cada obra y hasta un mximo de tres (3) obras, siempre que no
las hayan hecho valer para la clasificacin o ascenso.
El Ministerio de Educacin Nacional fijar los criterios y reglamentar el
procedimiento para la evaluacin de las obras.
DECRETO NACIONAL 385 DE 1998.
Por el cual se establecen disposiciones para la aceptacin y evaluacin de las obras de que trata el artculo
42 del Decreto Ley 2277de 1979.
Artculo 1. De conformidad con lo dispuesto por el artculo 42 del Decreto Ley 2277 de 1979, el educador
escalafonado que sea autor de obras didcticas, tcnicas o cientficas aceptadas como tales por el Ministerio
de Educacin Nacional, en los trminos establecidos en el presente decreto, se le reconocer dos (2) aos de
servicio para ascenso en el escalafn por cada obra y hasta un mximo de tres (3) obras, siempre que las
mismas no hayan sido anteriormente reconocidas como vlidas para clasificacin y ascenso.
Si la obra hubiere sido escrita por dos (2) o ms educadores, el reconocimiento del tiempo de servicio se
dividir proporcionalmente entre los distintos autores inscritos.
Artculo 2. Para efecto de lo dispuesto en el presente decreto, se deber tener en cuenta los siguientes
conceptos:
a) Obras didcticas o pedaggicas, son aquellas que tienen una orientacin prctica en cuanto a desarrollar
ideas, modelos o procesos de enseanza en materiales escritos, audiovisuales o virtuales, que tengan como
caracterstica esencial el replanteamiento y la innovacin en la didctica de las reas del conocimiento o
materias de formacin en todos los niveles y modalidades del servicio pblico educativo.
Incluye tambin las obras que buscan desarrollar el pensamiento y la reflexin pedaggica, orientada por el
debate terico pedaggico respecto de ideas, modelos, procedimientos y realidades de la educacin y de la
enseanza
b) Obras tcnicas o cientficas, son las que se elaboran para desarrollar conceptos o temas tcnicos,
tecnolgicos o cientficos incorporados en los planes de estudio de los distintos niveles y grados del servicio
pblico educativo y que contribuyen al fortalecimiento de las reas fundamentales y obligatorias y de los
proyectos pedaggicos.
Todas las obras debern tener bases de investigacin sistemtica o de innovaciones educativas.
Artculo 3. La aceptacin como obras didcticas o pedaggicas, tcnicas o cientficas cuyo contenido haga
referencia a los campos de accin de la educacin superior, continuar siendo evaluadas por el Ministerio de
Educacin Nacional a travs del Instituto Colombiano para el Fomento de la Educacin Superior, ICFES.
La aceptacin de las obras didcticas o pedaggicas, tcnicas o cientficas que versen sobre temas distintos a
los enunciados en el inciso anterior, ser efectuada por los departamentos y distritos, a travs de las
respectivas secretaras de educacin o de los organismos que hagan sus veces, como autoridades
competentes delegadas en su respectiva jurisdiccin por el Ministerio de Educacin Nacional, en los
trminos de la Ley 115 de 1994 y el Decreto ley 1953 de 1994.
Artculo 4. Para efecto de la evaluacin de la obra, el educador peticionario deber presentar ante la
entidad competente la siguiente documentacin:
1. Solicitud escrita.
2. Certificado de clasificacin del educador en el que conste el grado en el Escalafn Nacional Docente,
expedido por la Oficina Seccional del Escalafn.
3. Tres (3) ejemplares de la obra, debidamente empastados.
4. Certificado de registro de autora de la obra, expedido por la Direccin Nacional de Derechos de Autor del
Ministerio del Interior.
Pargrafo. El estudio y el otorgamiento del concepto no causan erogacin alguna al educador peticionario y
debern producirse dentro de los sesenta (60) das calendario siguientes a la fecha de radicacin de la
solicitud. En caso de tener la obra, ms de doscientas (200) pginas, el anterior trmino se aumentar a
razn de un (1) da por cada veinticinco (25) hojas.
Artculo 5. El Ministerio de Educacin Nacional adoptar los criterios y procedimientos generales que
deben tener en cuenta los departamentos y distritos y el Instituto Colombiano para el Fomento de la
Educacin Superior, ICFES, al momento de evaluar las respectivas obras, entre los que necesariamente
deber contemplar aspectos relacionados con la orientacin, la adecuacin, la calidad cientfica y
pedaggica, la organizacin, el lenguaje utilizado y la presentacin de la obra.
Artculo 6. Las solicitudes de trmite de las obras a que se refiere el inciso segundo del artculo 3 de este
decreto, radicadas en el Ministerio de Educacin Nacional antes de la fecha de publicacin del presente
decreto, continuarn siendo evaluadas por el Ministerio.
Artculo 7. El presente decreto rige a partir de su publicacin y deroga todas las disposiciones que le sean
contrarias, en especial, los artculos 14, 15 y 16 del Decreto 259 de 1981 y las Resoluciones 222 de 1995 y
0082 de 1998. Las dems disposiciones de los Decretos 259 y 897 de 1981 continuarn vigentes.
Artculo 43.- Comisiones de estudio. Los educadores en ejercicio vinculados
al sector oficial, tendrn derecho preferencial a disfrutar de comisiones de
estudio en facultades de educacin, en universidades nacionales o
extranjeras, como tambin a participar en seminarios, cursos, conferencias
de carcter educativo, dentro o fuera del pas.
Concepto Ministerio de Educacin Nacional Oficina Asesora Jurdica. Rad- 55633. 122- 671. 13 de abril de
2004. Asunto: Comisin de estudios a docentes en ejercicio. El Captulo VII del Decreto 2277 de 1979
contempla las situaciones administrativas en que pueden encontrarse los docentes al servicio oficial, entre
otras en el artculo 66 consagra las Comisiones y dispone que El educador escalafonado en servicio activo,
puede ser comisionado en forma temporal para desempear por encargo otro empleo docente, para ejercer
cargos de libre nombramiento y remocin, para adelantar estudios o participar en congresos, seminarios u
otras actividades de carcter profesional o sindical. Por lo anterior se concluye, de conformidad con lo
dispuesto en el artculo 66 del Decreto 2277 de 1979, norma que se sigue aplicando a los docentes que
gozan de los derechos y garantas contenidos en ella, por encontrarse escalafonados, vinculados en
propiedad y posesionados en un cargo docente al servicio del Estado, antes de la expedicin de la Ley 715
de 2001, el administrador del servicio pblico educativo estatal podr conceder comisin para adelantar
estudios, a los educadores en servicio activo en los siguientes casos:
Que exista disponibilidad presupuestal, que no se afecte el servicio educativo, por razones de conveniencia y
oportunidad, y que se pueda cubrir la vacante temporal efecto de la comisin otorgada.
De otra parte, lo relacionado con el tema objeto de consulta, en el caso de las personas que se vinculen para
desempear cargos docentes y directivos docentes al servicio del Estado, a partir de la entrada en vigencia
del Decreto 1278 de 2002 - nuevo Estatuto de Profesionalizacin Docente se les aplicar lo contenido en el
artculo 55 de esa norma.
Seccin 3.
DEBERES Y PROHIBICIONES.
Secretara de Educacin del Distrito. Oficina Asesora Jurdica. Radicado S-2014-139506 del 24/09/2014
Asunto: Marco jurdico jornada laboral docente y jornada escolar de 8 horas
1. Problema jurdico
1.1. Una jornada laboral docente de 6:30 am a 3:20 pm, incluyendo el descanso y el espacio para
almuerzo, es acorde con las disposiciones del Decreto Nacional 1850 de 2002 sobre la jornada laboral
docente?
1.2. La Resolucin 04-0027 de 2014 proferida por la Direccin Local, por la cual se establece la jornada
escolar de 8 horas en el Colegio Aldemar Rojas Plaza, es acorde con las disposiciones del Decreto
1850 de 2002 sobre la jornada laboral docente?
1.3. Deben las docentes orientadoras cumplir con las funciones de coordinacin en ausencia de los
coordinadores?
2. Marco jurdico
Ley 60 de 1993 Decreto Nacional 3020 de 2002
Ley 115 de 1994 Decreto Nacional 2831 de 2005
Ley 715 de 2001 Decreto Nacional 1844 de 2007
Ley 734 de 2002 Decreto Distrital 101 de 2004
Ley 1450 de 2011 Directiva Ministerial 03 del 26/03/2003
Decreto Nacional 2277 de 1979 Directiva Ministerial 10 del 16/06/2009
Decreto Nacional 1860 de 1994 Directiva Ministerial 17 del 17/09/2009
Decreto Nacional 1278 de 2002 Directiva Ministerial 02 del 26/01/2012
Decreto Nacional 1850 de 2002 Consejo de Estado, Sentencia 00549 del 30/04/2008
3. Descriptores
Jornada laboral docente Perodos de clase
Asignacin acadmica Distribucin de actividades de los docentes
Intensidad horaria
4. Anlisis jurdico
4.1. Jornada laboral docente
4.1.1. Autonoma de los municipios y distritos certificados para administrar las instituciones educativas
y el personal docente, y organizar la prestacin del servicio educativo en su jurisdiccin.
Conforme a los artculos 153 de la Ley 115/94, y 7.3 y 7.12 de la Ley 715/01, corresponde a los
distritos y municipios certificados organizar, ejecutar, vigilar y evaluar el servicio educativo;
nombrar, remover, trasladar, sancionar, estimular, dar licencias y permisos a los docentes,
directivos docentes y personal administrativo; orientar, asesorar y en general dirigir la prestacin
de los servicios educativos estatales en los niveles de preescolar, bsica primaria y secundaria y
media, incluyendo la administracin de las instituciones educativas y el personal docente.
4.1.2. Autonoma de las secretaras de despacho del Distrito Capital para establecer el horario de
trabajo de los funcionarios del respectivo organismo. De acuerdo con el artculo 1.18 del Decreto
Distrital 101/04, las Secretaras de Despacho, los Departamentos Administrativos y la Unidad
Ejecutiva de Servicios Pblicos tienen asignada la decisin de los asuntos relacionados con la
administracin de personal de los servidores del respectivo Organismo, entre esos, el
establecimiento de los horarios de trabajo.
4.2.1. Horario de la jornada escolar. El artculo 2 del Decreto Nacional 1850/02 establece que el horario
de la jornada escolar, entre otros asuntos, lo define el rector o director, al comienzo de cada ao
lectivo, el cual debe cumplirse durante las 40 semanas lectivas establecidas por la Ley 115 de 1994 y
fijadas por el calendario acadmico de la respectiva entidad territorial certificada.
Segn la norma en cita, las intensidades horarias correspondientes a las reas obligatorias y
optativas en Preescolar ser de veinte (20) horas, en Primaria de veinticinco (25) horas y en
Secundaria y Media ser de veintids (22) horas; las cuales tambin son fijadas y distribuidas por el
rector o director del establecimiento educativo.
4.2.2. Perodos de clase. A la luz del artculo 3 del Decreto Nacional 1850/02, los periodos de clase son las
unidades de tiempo en que se divide la jornada escolar para realizar las actividades pedaggicas
propias del desarrollo de las reas obligatorias y fundamentales y de las asignaturas optativas
contempladas en el plan de estudios.
Esta norma igualmente determina que los perodos de clase sern definidos por el rector o director
del establecimiento educativo al comienzo de cada ao lectivo y que stos pueden tener duraciones
diferentes de acuerdo con el plan de estudios, siempre y cuando el total semanal y anual,
contabilizado en horas efectivas, sea igual a la intensidad mnima definida.
4.2.3. Asignacin acadmica. De conformidad con el articulo 5 del Decreto Nacional 1850/02, la
asignacin acadmica es el tiempo que, distribuido en perodos de clase, dedica el docente a la
atencin directa de sus estudiantes en actividades pedaggicas correspondientes a las reas
obligatorias y fundamentales y a las asignaturas optativas, de conformidad con el plan de estudios.
4.2.4. Distribucin de actividades de los docentes. Bajo las prescripciones normativas del artculo 7 del
Decreto Nacional 1850/02, el rector o director del establecimiento educativo es quien fija el horario
de cada docente, distribuido para cada da de la semana, discriminando el tiempo dedicado al
cumplimiento de la asignacin acadmica y a las actividades curriculares complementarias, para el
desarrollo de las 40 semanas lectivas de trabajo acadmico con estudiantes, definidas en el
calendario acadmico.
4.2.5. Jornada laboral de los docentes. Al tenor del artculo 9 del Decreto Nacional 1850/02, la jornada
laboral docente es el tiempo que dedican stos al cumplimiento de la asignacin acadmica; a la
ejecucin de actividades curriculares complementarias tales como la administracin del proceso
educativo; la preparacin de su tarea acadmica; la evaluacin, la calificacin, planeacin, disciplina
y formacin de los alumnos; las reuniones de profesores generales o por rea; la direccin de grupo
y servicio de orientacin estudiantil; la atencin de la comunidad, en especial de los padres de
familia; las actividades formativas, culturales y deportivas contempladas en el proyecto educativo
institucional; la realizacin de otras actividades vinculadas con organismos o instituciones del sector
que incidan directa e indirectamente en la educacin; actividades de investigacin y actualizacin
pedaggica relacionadas con el proyecto educativo institucional; y actividades de planeacin y
evaluacin institucional.
4.2.6. Cumplimiento de la jornada laboral. Segn el artculo 11 del Decreto Nacional 1850/02, Los
directivos docentes y los docentes de los establecimientos educativos estatales deben dedicar todo
el tiempo de su jornada laboral al desarrollo de las funciones propias de sus cargos con una
dedicacin mnima de 8 horas diarias.
Segn la norma en alusin, el tiempo que dedican los docentes al cumplimiento de su asignacin
acadmica y a la ejecucin de actividades curriculares complementarias en el establecimiento
educativo debe ser de mnimo de 6 horas diarias, las cuales son distribuidas por el rector o director.
Asimismo, esta norma dispone que para completar el tiempo restante de la jornada laboral, los
docentes realizarn, FUERA O DENTRO de la institucin educativa, actividades propias de su cargo,
como actividades curriculares complementarias.
4.2.7. Directiva Ministerial 03 del 26/03/2003. Segn esta directiva: La Jornada laboral docente debe
dedicar un mnimo de 30 horas semanales al cumplimiento de la asignacin acadmica y
actividades curriculares complementarias; y el tiempo restante de la jornada laboral puede
cumplirse dentro o fuera del establecimiento educativo en desarrollo de las actividades curriculares
complementarias como parte de los planes de trabajo acordados entre los directivos docentes y
docentes para el logro de los objetivos del PEI.
El tiempo dedicado a la atencin del recreo es una actividad educativa muy importante para el
desarrollo de actitudes y valores fundamentales en el desarrollo personal y estar incluida en las
seis (6) horas diarias que como mnimo debe permanecer el docente en el establecimiento.
4.2.8. Directiva Ministerial 10 del 16/06/2009. Al tenor de esta orientacin del MEN: Los Rectores de los
establecimientos educativos previo concepto emitido por el Consejo Directivo, debern establecer
al comienzo de cada ao lectivo la organizacin de la jornada escolar de los niveles de educacin
bsica secundaria y media, teniendo en cuenta las caractersticas propias de cada regin, el uso
adecuado de las instalaciones escolares.
4.2.9. Directiva Ministerial 17 del 17/09/2009. En esta directiva el MEN: Invita a los directivos docentes
para que las definiciones institucionales sobre organizacin del tiempo escolar, cuenten con el
concepto previo del consejo directivo con el nimo de fortalecer el rol del gobierno escolar frente a
la reflexin del tiempo escolar.
Es importante tener en cuenta que la Viceministra de Educacin Nacional envi una carta a los
secretarios de educacin aclarando el alcance de la Directiva 10 de 2009 y la necesidad de
continuar las reflexiones sobre el tiempo escolar como un factor clave de la calidad educativa.
Adems sugiere, entre otras, las siguientes estrategias que permiten dar alcance a la Directiva:
4.2.10. Directiva Ministerial 02 del 26/01/2012. A la luz de esta orientacin: () son funciones de los
rectores y directores de establecimientos educativos oficiales las siguientes:
Parta las instituciones educativas que en la actualidad tienen una o ms jornadas, el horario
de la jornada escolar deber permitir el cumplimiento de las intensidades mnimas previstas
en la normatividad vigente y los periodos de recreo (art. 5 Decreto 1850 de 2002).
3. Definir la asignacin acadmica de cada docente, la cual ser en horas efectivas de trabajo
con los estudiantes de acuerdo con los siguientes parmetros: 20 horas para los docentes de
preescolar, 25 horas para los docentes de bsica primaria y 22 horas para los docentes de
bsica secundaria y media, distribuidos en periodos de clase (Artculos 2 y 5 Decreto 1850 de
2002).
4.2.11. Directiva Ministerial 16 del 12/06/2013. En este documento, el MEN interpreta que:
4.2.12. Concepto del 15/03/2011 de la Oficina Asesora de Jurdica de la SED. En este concepto de dej
sentado que: Por ltimo hay que indicar que frente a las preguntas de que si el Decreto 1850 de
2002 fue modificado por la sentencia del Consejo de Estado del 30 de abril de 2008 expedientes:
11001-03-24-000-2002-00338-01, 11001-03-25-000-2002-00271-01 y 11001-03-24-000-2003-
00024-01 MP- Camilo Arciniegas Andrade; y si la misma desconoce los pargrafos del decreto
anteriormente mencionado en cuanto a que las horas son de 60 minutos efectivas; esta Oficina
reitera lo sealado en este concepto en el sentido de indicar que no puede colegirse que de la
lectura de la norma pueda deducirse que la hora deber ser nicamente de 60 minutos; como
tampoco que ella traiga consigo algn tipo de prohibicin para que la hora clase sea de menos,
motivo por el cual hay que dejar claro que ser la misma institucin educativa en cabeza del
rector la encargada de determinar la duracin de cada hora de clase de conformidad a los
lineamientos establecidos en la norma y al Plan de Estudios, siempre y cuando las mismas no
excedan los 60 minutos establecidos en la norma, tal como lo seala el artculo 3 del Decreto
1850 de 2002 ()
4.2.13. Comunicado del 23/03/2012 del Secretario de Educacin del Distrito. En este documento el
secretario dispuso que: () amparados en las funciones que la Constitucin y las leyes otorgan a
las entidades territoriales certificadas y a las instituciones educativas en el marco de su
autonoma, en Bogot adelantaremos, de comn acuerdo entre la Secretara y las instituciones
educativas, una poltica de empoderamiento y compromiso de nuestros maestros y maestras con
un Proyecto Educativo slido e incluyente. Necesitamos educadores que anhelen estar con sus
nios y nias, que siempre necesiten ms tiempo para ayudarlos a aprender. Algo que no
suceder bajo la presin del microcontrol.
Las actividades escolares deben ser pensadas con entusiasmo y responsabilidad, construyendo a
partir de la autonoma institucional y de la aplicacin de pedagogas que enseen a preguntar, a
pensar, a investigar; esto se realiza con docentes que se sienten a gusto, que se saben
reconocidos y valorados. Por ello la concertacin entre rectores, coordinadores y docentes es
fundamental, con el nimo de buscar tcnicas factibles y adecuadas para garantizar el
cumplimiento de las jornadas y el desarrollo de las actividades escolares. ()
4.2.14. Ley 1450 de 2011. El artculo 144 de la Ley 1450/11 estableci que el Gobierno Nacional, a travs
del MEN, ajustara la reglamentacin vigente para garantizar el tiempo destinado al aprendizaje,
fortaleciendo, entre otras, las funciones de rectores o directores para que realicen un control
efectivo sobre el cumplimiento de la jornada escolar docente. Ahora bien, como ya se vio, la
jornada laboral docente en Colombia est reglamentada mediante el Decreto Nacional 1850/02,
por ende, para ajustar dicha reglamentacin, el MEN debe expedir otro decreto que aclare,
complemente o modifique la norma en mencin, de acuerdo con el principio de jerarqua de las
normas y siguiendo aquel segn el cual las cosas se deshacen como se hacen. Desde esa
perspectiva jurdica, es claro que una directiva ministerial no es el instrumento jurdico idneo o
eficaz para tal fin, de suerte que, cualquier complementacin o modificacin a la reglamentacin
vigente hecha a travs de la mentada herramienta, carece de validez, y por ende, se torna en
ineficaz desde el punto de vista de los destinatarios de la misma.
d. Se aclara que el concepto hora se refiere a una duracin efectiva de sesenta (60) minutos pero que
la institucin educativa ser la encargada de establecer la duracin del perodo de clase, es decir,
las unidades de tiempo en que se divide la jornada escolar, pues conforme a la normatividad
reseada, el decreto no establece que la duracin de cada periodo de clase deba ser de sesenta
(60) minutos, sino que la suma total del tiempo semanal dedicado por el docente a atender la
intensidad horaria debe corresponder a las estipuladas para cada rea y nivel educativo.
e. Si bien el artculo 144 de la Ley 1450/11 estableci que el Gobierno Nacional, a travs del MEN,
ajustara la reglamentacin vigente para garantizar el cumplimiento de la jornada escolar docente,
hay que tener en cuenta que sta actualmente est reglamentada por el Decreto Nacional 1850/02,
por ende, para ajustar dicha reglamentacin, el MEN debe expedir otro decreto que aclare,
complemente o modifique la norma en mencin, cosa que a la fecha an no ha sucedido, por ende,
las reglas vigentes sobre jornada laboral docente siguen siendo las previstas en el mentado Decreto
Nacional 1850/02.
4.3.1. Los planes de desarrollo nacionales y territoriales como normas donde se consagran las polticas
pblicas de educacin. Segn el artculo 339 Constitucional, en Colombia existen planes de
desarrollo nacionales y territoriales, que fungen como herramientas jurdicas que consagran las
metas y prioridades de la accin estatal a mediano plazo y las estrategias y orientaciones generales
de la poltica econmica, social y ambiental que sern adoptadas por los Gobiernos.
4.3.2. Los planes de desarrollo se rigen, entre otros, por un principio de coordinacin. De conformidad
con el artculo 2C de la Ley 152 de 1994, Ley Orgnica del Plan de Desarrollo, para efectos de la
formulacin, ejecucin y evaluacin de los planes de desarrollo, las autoridades de planeacin del
orden nacional y territorial deben garantizar que exista la debida armona y coherencia entre las
actividades que realicen a su interior y en relacin con las dems instancias territoriales.
4.3.3. La extensin de la jornada escolar como una poltica pblica consagrada tanto el plan de
desarrollo nacional como el plan de desarrollo de Bogot. El artculo 144 de la Ley 1450 de 2011
(actual plan de desarrollo nacional) concibe la jornada escolar extendida y la jornada escolar
complementaria, con el propsito de fortalecer las reas obligatorias y fundamentales y ofrecer
alternativas para un aprovechamiento ms equitativo y amplio del tiempo libre. A su turno, los
artculos 6 (estrategias) y 9 (programas) del Plan de Desarrollo Bogot Humana 2012-2016
establecen la extensin progresiva de la jornada en la educacin bsica y media y la articulacin de
esta ltima con la superior, mediante una estrategia de ampliacin de la jornada escolar a 40 horas
semanales.
4.4.1. Criterios para organizar las plantas de personal docente y administrativo del servicio educativo
estatal que prestan las entidades territoriales. El Decreto 3020 de 2002, el cual fija criterios y
procedimientos para organizar las plantas de personal docente y administrativo del servicio
educativo estatal que prestan las entidades territoriales, determina que corresponde a la Entidad
Territorial designar coordinadores sin carga acadmica dependiendo del nmero de estudiantes 37,
as como orientadores y otros funcionarios de apoyo, no siendo una disposicin optativa sino de
carcter obligatorio, razn por la cual, no es apropiado que la persona encargada de la orientacin
escolar asuma las funciones permanentes de coordinacin.
En ese entendido, vale la pena sealar que el cargo directivo de coordinador slo podr ser
desempeado por la persona idnea que haya sido designada en propiedad o se encuentre en
periodo de prueba, conforme a la normatividad vigente.
No obstante lo anterior, bajo el supuesto de que no se trate de inexistencia del cargo sino de
ausencias temporales o definitivas, es perfectamente vlido acudir al encargo de funciones por
parte del rector a otra persona calificada para tal cargo y vinculada a la institucin, de conformidad
con lo establecido al respecto en el artculo 131 de la Ley 115/94 y los artculos 23, 24 y 25 de la Ley
909/04, debiendo comunicar cuanto antes a la autoridad competente con el fin de que solvente y
regularice la situacin en los trminos de ley y a travs de acto administrativo si es el caso,
respetando en todo momento los derechos de la persona designada, entre ellos, el cumplimiento
de la jornada laboral determinada previamente y conforme a los limites dispuestos en el
ordenamiento jurdico.
4.4.2. Jornada laboral de los coordinadores y orientadores. Con respecto a la jornada de los
coordinadores y orientadores, los pargrafos 1 y 2 del artculo 11 del Decreto 1850/02 nos
contextualizan respecto del tema. Sobre este particular, se seala que su permanencia en las
instalaciones de la institucin educativa ser de ocho horas como mnimo 38, segn el horario y la
distribucin de funciones predeterminadas por el rector o director 39. No obstante, en virtud del
principio de igualdad y en atencin a lo dispuesto en la Carta educativa sobre el trabajo de los
orientadores (as) proferida por la SED, es pertinente equiparar lo referente a jornada laboral de
orientadores y docentes en lo atiente a su duracin, esto es, teniendo como margen de normalidad
8 horas diarias.
5.1.1. Una jornada laboral docente de 6:30 am a 3:20 pm, incluyendo el descanso y el espacio para
almuerzo, es acorde con las disposiciones del Decreto Nacional 1850 de 2002 sobre la jornada
laboral docente?
Respuesta. Conforme al artculo 11 del Decreto Nacional 1850 de 2002, la jornada laboral docente
es de 8 horas, de las cuales 6 horas son dedicadas al cumplimiento de su asignacin acadmica
dentro del establecimiento educativo y 2 horas que se pueden ejecutar DENTRO o FUERA de la
institucin en actividades curriculares complementarias, de conformidad con la distribucin de
actividades que disponga el respectivo rector, en atencin a sus facultades para el efecto
consagradas en los artculos 7 y 11 de la norma en cita.
Asimismo, conforme el citado artculo 11, las 8 horas de la jornada laboral docente debe dedicarse
al desarrollo de las funciones propias de sus cargos (cumplimiento de la asignacin acadmica,
ejecucin de actividades curriculares complementarias, preparacin de su tarea acadmica, etc.),
de tal suerte que, dicha jornada no incluye el tiempo destinado para almuerzo, en la medida que en
ese periodo de tiempo no se realizan actividades propias del ejercicio de la profesin.
As las cosas, una jornada laboral docente de 6:30 am a 3:20 pm, incluyendo el tiempo de almuerzo,
no desconoce el trmino de 8 horas establecido.
5.1.2. La Resolucin 04-0027 de 2014 proferida por la Direccin Local, por la cual se establece la
jornada escolar de 8 horas en el Colegio Aldemar Rojas Plaza, es acorde con las disposiciones del
Decreto 1850 de 2002 sobre la jornada laboral docente?
Respuesta. La jornada escolar de 8 horas diarias como poltica pblica social establecida tanto en el
plan de desarrollo nacional como el plan de desarrollo distrital, es una poltica pblica de Estado
articulada entre la Nacin y el Distrito Capital que lejos de exceder la jornada laboral docente,
reglamentada en el Decreto Nacional 1850 de 2002, asegura su cumplimiento de tal forma que se
ejecuten las intensidades horarias mnimas, semanales y anuales de actividades pedaggicas
relacionadas con las reas obligatorias y fundamentales y con las asignaturas optativas, para cada
uno de los grados de la educacin bsica y media, con miras a garantizar la calidad de la
educacin. A la vez, determina el horario mnimo que los educandos dedicarn a la asignacin
acadmica y de desarrollo institucional, con el objeto de garantizar la calidad de la educacin.
Bajo ese contexto, la jornada escolar adoptada por la Resolucin 04-0027 de 2014 es un desarrollo
de normas superiores que consagran la poltica pblica que en materia educativa han adoptado
tanto el gobierno nacional como el gobierno distrital, que para nada desconoce la jornada laboral
docente, ya que, como se dijo en la respuesta anterior, adems de las 6 horas iniciales, las 2 horas
finales de la jornada docente se pueden ejecutar DENTRO o FUERA de la institucin, de acuerdo con
la distribucin de actividades que disponga el respectivo rector, en atencin a las facultades
concedidas en los artculos 7 y 11 del Decreto Nacional 1850 de 2002.
5.1.3. Deben las docentes orientadoras cumplir con las funciones de coordinacin en ausencia de los
coordinadores?
Respuesta. Constitucionalmente est establecido que no habr empleo pblico que no tenga
funciones detalladas en ley o reglamento. Desde esa perspectiva, se precisa que el cargo de
coordinador slo podr ser desempeado por la persona idnea que haya sido designada en
propiedad, se encuentre en periodo de prueba o est debidamente encargada, conforme a la
normatividad vigente.
Secretara de Educacin del Distrito. Oficina Asesora Jurdica. Radicado S-2014-145004 del 02/10/2014
ASUNTO: Jornada laboral docente nocturna
1. Problema jurdico
Cul es el horario de la jornada laboral docente nocturna?
2. Marco jurdico
Ley 115 de 1994 Decreto Nacional 2831 de 2005
Ley 715 de 2001 Decreto Nacional 1844 de 2007
Ley 734 de 2002 Decreto Distrital 101 de 2004
Ley 1450 de 2011 Directiva Ministerial 03 del 26/03/2003
Decreto Nacional 2277 de 1979 Directiva Ministerial 14 del 08/07/2004
Decreto Nacional 1860 de 1994 Directiva Ministerial 10 del 16/06/2009
Decreto Nacional 1278 de 2002 Directiva Ministerial 17 del 17/09/2009
Decreto Nacional 1850 de 2002 Directiva Ministerial 02 del 26/01/2012
Decreto Nacional 3020 de 2002 Consejo de Estado, Sentencia 00549 del 30/04/2008
3. Anlisis jurdico
3.1. Autonoma administrativa de los entes territoriales, las secretaras de despacho y los rectores para
fijar el horario de la jornada laboral docente.
()
3.2.2. Naturaleza jurdica, organizacin y requisitos de los destinatarios de los programas de educacin
bsica y media de adultos. De acuerdo con la Ley 115/94 y el Decreto Nacional 3011/97, la
educacin de personas adultas hace parte del servicio pblico educativo y puede prestarse
mediante programas formales de carcter presencial o semipresencial, organizados en ciclos
regulares o ciclos lectivos especiales integrados, conducentes en todos los casos a certificacin por
ciclos y ttulo de bachiller acadmico.
De acuerdo al artculo 16 del Decreto Nacional 3011/97, a la educacin de adultos pueden acogerse
los jvenes que habiendo cumplido por lo menos los 13 aos de edad, no hubieren accedido al nivel
de bsica primaria o lo hayan cursado de manera incompleta, as como aquellos que teniendo por
lo menos 15 aos de edad no hayan iniciado la bsica secundaria, sin necesidad de haber
permanecido determinado tiempo por fuera del servicio educativo.
3.2.3. Vinculacin del personal docente al servicio de educacin formal de adultos y la reglamentacin
de la educacin de adultos. El artculo 33 del Decreto Nacional 3011 de 1997 dispone que la
vinculacin del personal docente al servicio de educacin formal de adultos se efecta de
conformidad con lo establecido en el Decreto Ley 2277/7940, las Leyes 60/93 (hoy derogada por la
Ley 715/01) y 115/94 y dems normas reglamentarias.
Dicha norma igualmente dispuso que, en todo caso, los centros de educacin de adultos de carcter
estatal podan atender la prestacin del servicio con servidores pblicos docentes, quienes
recibiran una bonificacin por el servicio adicional a su jornada laboral, de acuerdo con lo
dispuesto en las normas legales sobre el particular o segn lo establecido por cada entidad
territorial en su respectivo plan de desarrollo educativo territorial.
A su turno, el artculo 37 de la norma en referencia, orden que cada entidad territorial debe tener
en cuenta en la organizacin de la planta de personal docente, la atencin educativa de las
personas adultas a travs del servicio pblico educativo estatal.
3.2.4. Directiva Ministerial 14 del 08/07/2004. En esta orientacin, que hasta la fecha no ha sido
derogada, adicionada o modificada, el Ministerio de Educacin Nacional (MEN) dej sentado que
una vez los rectores o directores de las instituciones o centros educativos hayan distribuido la
asignacin acadmica y dems funciones de los docentes para la prestacin del servicio educativo a
los nios y jvenes en edad regular, se podran destinar aquellas horas remanentes para completar
la asignacin acadmica de los docentes en la atencin a los programas de educacin bsica y
media de jvenes y adultos.
Asimismo, el MEN advirti que se debe tener en cuenta que la planta de personal aprobada por
ellos no sera ajustada con base en la matrcula de los programas de jvenes y adultos y por ende, si
una vez cubierta la totalidad de la asignacin acadmica se llegaren a necesitar ms docentes para
cubrir la demanda, se podra recurrir al pago de horas extras de acuerdo con lo establecido en el
decreto reglamentario de la remuneracin de los servidores pblicos docentes al servicio del Estado
en los niveles de preescolar, bsica y media, que expide anualmente el Gobierno Nacional.
Bajo el contexto normativo expuesto hasta aqu, es claro que los centros de educacin de adultos de
carcter estatal atienden la prestacin del servicio con servidores pblicos docentes que no hayan
completado su asignacin acadmica (concepto que se explicar a continuacin) en el servicio educativo de
los nios y jvenes en edad regular; y con aquellos que tenindola completa, decidan laborar horas extras,
de conformidad con lo previsto en las normas al respecto. Aclarado ese punto, lo que corresponde entonces
40En este punto se aclara que con la expedicin del Decreto Ley 1278/02, por el cual se expide el Estatuto de
Profesionalizacin Docente, se dispuso que quienes se vinculen a partir de su vigencia para desempear cargos
docentes y directivos docentes al servicio del Estado en los niveles de preescolar, bsica (primaria y secundaria) o
media, les seran aplicadas las normas all contempladas.
es hacer un anlisis de las normas sobre jornada laboral docente, la asignacin acadmica, la distribucin de
actividades y el cumplimiento de la jornada laboral.
Secretaria de Educacin del Distrito. Oficina Asesora Jurdica. Radicado No 59341 del 26/12/13
ASUNTO: Jornada Laboral Docente:
Recibida su comunicacin citada en la referencia en la cual se hace la consulta de la forma en que se debe
armonizar el pargrafo del artculo 5 del decreto 1850 de 2002 relacionado con las horas de 60 minutos de
asignacin acadmica semanal para los docentes oficiales con las Directivas Ministeriales 17 del 17/09/09 (
que seala que las horas acadmicas son de 55 minutos) y la 02 de 2012 ( que establece que las
instituciones de dos jornadas deben cumplir las intensidades horarias mnimas pero que en todo caso los
docentes de primaria deben completar 1500 minutos semanales), se manifiesta lo siguiente:
ANALISIS JURIDICO:
El pargrafo del artculo 5 del decreto 1850 de 2002 seala: Artculo 5. Asignacin acadmica. Es el tiempo
que, distribuido en perodos de clase, dedica el docente a la atencin directa de sus estudiantes en
actividades pedaggicas correspondientes a las reas obligatorias y fundamentales y a las asignaturas
optativas, de conformidad con el plan de estudios.
La asignacin acadmica de los docentes de preescolar y de educacin bsica primaria ser igual a la
jornada escolar de la institucin educativa para los estudiantes de preescolar y de educacin bsica primaria,
en cumplimiento de lo dispuesto en el artculo 2 del presente Decreto.
Pargrafo. El tiempo total de la asignacin acadmica semanal de cada docente de educacin bsica
secundaria y educacin media, ser de veintids (22) horas efectivas de sesenta (60) minutos, las cuales
sern distribuidas por el rector o director en perodos de clase de acuerdo con el plan de estudios. Esta
asignacin rige a partir del 1 de septiembre de 2002, en todo caso, los establecimientos educativos de
calendario A debern culminar el proceso de asignaciones a que se refiere esta disposicin el 1 de enero de
2003.
De conformidad con el artculo 10 numeral 9 de la Ley 715 de 2001, corresponde a los rectores y directores
de establecimientos oficiales entre otras, distribuir las asignaciones acadmicas y dems funciones de
docentes y administrativos a su cargo, de conformidad con las normas sobre la materia.
La Directiva Ministerial No 02 del 26 de enero de 2012, trata de armonizar las imprecisiones que se han
presentado respecto de la jornada laboral de los docentes, para lo cual imparte una serie de instrucciones
respecto de la distribucin de la jornada escolar.
Es claro que el pargrafo del artculo quinto del Decreto 1850 de 2002, establece el marco general legal de
referencia que regula la jornada laboral acadmica y el Ministerio interpreta esta normatividad para sealar
algunos horarios de trabajo.
CONCLUSIONES:
Tenemos entonces que distinguir entre la jornada laboral acadmica y los horarios de trabajo que deben
cumplirse dentro de la misma.
En materia acadmica existe la posibilidad que dependiendo del establecimiento educativo de que se trate,
y del Proyecto Educativo Institucional, se presenten variables respecto de los horarios de trabajo, para
efectos de distribuir la carga acadmica. Bajo este supuesto la ley al indicar que el tiempo total de la
asignacin acadmica de cada docente de educacin bsica secundaria y educacin media ser de 22 horas
efectivas de 60 minutos, est estableciendo un rango dentro del cual dependiendo de las condiciones
acadmicas del establecimiento, pueden variarse las actividades para ser cumplidas dentro de este marco
indicador.
Por tanto no se puede enfticamente sealar que las horas de clase son de 60 o 55 minutos y si incluyen o
no los recreos, porque esto depender del proyecto educativo institucional, y de cmo se adecua el horario
laboral de cada docente, por parte de la autoridad competente, esto es el rector, dentro de la jornada
laboral sealada en el pargrafo del artculo quinto referido.
Las disposiciones contenidas en la Directiva Ministerial pueden servir de base de referencia, pero en todos
los apartes de la misma en que no sean compatible con la norma superior, esto es el decreto 1850 de 2001,
es obvio que se aplicar de preferencia la Ley.
Secretara de Educacin del Distrito. Oficina Asesora Jurdica. Radicado S-2014-134253 del 16/09/2014
ASUNTO: Funciones de los docentes estatales
I. PROBLEMAS JURDICOS PLANTEADOS
1. Subir las notas de los estudiantes al sistema constituye una de las funciones de los docentes?
2. Es menester destinar una jornada para tal fin, licenciando estudiantes, cuando la jornada laboral es de
8 horas, de las cuales 6 horas son dedicadas al cumplimiento de su asignacin acadmica dentro en el
establecimiento educativo y 2 horas se ejecutan fuera o dentro de la institucin en actividades
curriculares complementarias?
A su vez, el artculo 9 del Decreto Nacional 1850/02 establece como funciones de los docentes:
a. La asignacin acadmica;
b. La ejecucin de actividades curriculares complementarias tales como:
i. La administracin del proceso educativo;
ii. La preparacin de su tarea acadmica, como:
La evaluacin,
La calificacin,
Planeacin,
Disciplina y
Formacin de los alumnos;
iii. Las reuniones de profesores generales o por rea;
iv. La direccin de grupo y servicio de orientacin estudiantil;
v. La atencin de la comunidad, en especial de los padres de familia;
vi. Las actividades formativas, culturales y deportivas contempladas en el proyecto
educativo institucional;
vii. La realizacin de otras actividades vinculadas con organismos o instituciones del sector
que incidan directa e indirectamente en la educacin;
viii. Actividades de investigacin y actualizacin pedaggica relacionadas con el proyecto
educativo institucional; y
ix. Actividades de planeacin y evaluacin institucional.
2. Responsabilidad de los Docentes. Conforme al artculo 5 del Decreto Ley 1278 de 2002, los docentes
son responsables de las actividades curriculares no lectivas complementarias de la funcin docente de
aula, entendidas como administracin del proceso educativo, (), evaluacin () (nfasis fuera de
texto).
Lo anterior, cuenta con un amplio sustrato normativo, encabezado por los principios de la funcin
pblica, los objetivos y fines de la docencia consagrados en la Constitucin y las leyes -como la 115 de
1994 entre otras-. En virtud de lo anterior, es dable sostener que en aras de cumplir la labor de manera
eficiente y responsable, garantizando la imparcialidad, la posibilidad de efectuar el debido control de la
actividad docente, del rendimiento acadmico y de un procedimiento adecuado de contradiccin y
defensa de parte de los estudiantes, el ejercicio de la libertad de ctedra se sopesa con ciertas
responsabilidades41, una de ellas es la publicacin de los resultados de evaluacin internos y externos,
en la plataforma pensada para tal fin.
41En la medida que la educacin es un derecho deber y genera obligaciones reciprocas entre todos los actores del
proceso educativo, segn lo ha sostenido la Corte en sentencias como la T153/13.
3. Evaluacin del aprendizaje y promocin de los estudiantes de educacin bsica y media. El Decreto
Nacional 1290 de 2009 reglament la evaluacin del aprendizaje y promocin de los estudiantes de
educacin bsica y media. Segn la norma en cita, el sistema de evaluacin institucional de los
estudiantes hace parte del proyecto educativo institucional y debe contener, entre otros aspectos:
a. Las acciones para garantizar que los directivos docentes y docentes del establecimiento
educativo cumplan con procesos evaluativos estipulados en el sistema institucional de
evaluacin.
b. La periodicidad de entrega de informes a los padres de familia.
c. La estructura de los informes de los estudiantes, para que sean claros, comprensibles y den
informacin integral del avance en la formacin.
d. Las instancias, procedimientos y mecanismos de atencin y resolucin de reclamaciones de
padres de familia y estudiantes sobre la evaluacin y promocin.
e. Los mecanismos de participacin de la comunidad educativa en la construccin del sistema
institucional de evaluacin de los estudiantes.
Asimismo, esta norma establece que el estudiante, para el mejor desarrollo de su proceso formativo,
tiene derecho a, entre otros, conocer los resultados de los procesos de evaluacin y recibir
oportunamente las respuestas a las inquietudes y solicitudes presentadas respecto a estas.
4. Las funciones sealadas en los manuales o reglamentos de cada entidad, pueden llegar a ser
enunciativas y no taxativas, siempre que sean afines a la naturaleza del cargo. Si bien es cierto, de
conformidad con el artculo 122 de la Constitucin Poltica, todo empleo pblico tiene funciones
detalladas en la ley o reglamento, no es menos cierto que tal y como lo ha precisado la Comisin
Nacional del Servicio Civil (CNSC), las funciones sealadas en los manuales o reglamentos de cada
entidad, pueden llegar a ser enunciativas y no taxativas, siempre que sean afines a la naturaleza y al
ncleo esencial del empleo, adems de corresponder con el nivel de responsabilidad del cargo. Al
respecto, en concepto 2-2009-06277-06496 del 02/042009, estableci:
5. Los aspectos que abarca la educacin como derecho fundamental. La Declaracin Universal de
Derechos Humanos de 1948, como instrumento sustantivo de los derechos bsicos de carcter civil,
poltico, social, econmico y cultural, reconoce en su artculo 26 a la educacin como derecho humano
fundamental para todas las personas. Esta concepcin se reafirma en otros instrumentos
internacionales42 que detallan el alcance de la educacin como derecho humano, determinan su papel
42 El Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales (arts. 13 y 14), el Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Polticos (prrafo 4 del artculo 18), la Convencin sobre los Derechos del Nio (arts. 28 a 31), la
Convencin Internacional sobre la Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin Racial (apartado v) del prrafo e)
del artculo 5), la Convencin sobre la eliminacin de todas las formas de discriminacin contra la mujer (art. 10), el
Convenio N 111 de la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT) sobre la discriminacin (empleo y ocupacin) (art. 3),
el Convenio N 117 de la OIT sobre poltica social (normas y objetivos bsicos) (arts. 15 y 16), la Convencin relativa a la
particular como dimensin que influye en el disfrute de otros derechos y libertades fundamentales, y
destacan su importancia como herramienta que permite la equidad y el desarrollo.
a. Asequibilidad o disponibilidad:
El componente de asequibilidad alude a la satisfaccin de la demanda educativa por dos vas:
impulsando la oferta pblica y facilitando la creacin de instituciones educativas privadas. Pero,
adems, supone que dichas instituciones y los programas correspondientes estn disponibles
para los estudiantes. Eso implica que renan ciertas condiciones que pueden variar
dependiendo del contexto, como infraestructura, materiales de estudio, instalaciones sanitarias
con salarios competitivos, bibliotecas, tecnologa, etc. En suma, el componente de
disponibilidad de la educacin comprende i) la obligacin estatal de crear y financiar
instituciones educativas; ii) la libertad de los particulares para fundar dichos establecimientos y
iii) la inversin en recursos humanos y fsicos para la prestacin del servicio. 44
b. Accesibilidad:
La dimensin de accesibilidad protege el derecho individual de ingresar al sistema educativo en
condiciones de igualdad o, dicho de otra manera, la eliminacin de cualquier forma de
discriminacin que pueda obstaculizar el acceso al mismo. De manera ms concreta, se ha
considerado que esas condiciones de igualdad comprenden i) la imposibilidad de restringir el
acceso por motivos prohibidos, de manera que todos tengan cabida, en especial quienes hacen
parte de los grupos ms vulnerables; ii) la accesibilidad material o geogrfica, que se logra con
instituciones de acceso razonable y herramientas tecnolgicas modernas y iii) la accesibilidad
econmica, que involucra la gratuidad de la educacin primaria y la implementacin gradual de
la enseanza secundaria y superior gratuita.
c. Adaptabilidad:
El requisito de adaptabilidad cuestiona la idea de que son los estudiantes quienes deben
ajustarse a las condiciones de prestacin del servicio educativo que imperan en cada
establecimiento, y exige, en contraste, que sea el sistema el que se adapte a las necesidades de
los alumnos, valorando el contexto social y cultural en que se desenvuelven, con miras a evitar
la desercin escolar. Por esa razn, la satisfaccin del componente de adaptabilidad se ha
vinculado con la adopcin de medidas que adecuen la infraestructura de las instituciones y los
programas de aprendizaje a las condiciones requeridas por los estudiantes, en particular, por
aquellos que hacen parte de grupos poblacionales de especial proteccin, como las personas
con discapacidades45 o con capacidades intelectuales excepcionales, los nios trabajadores, los
menores que estn privados de su libertad, los estudiantes de grupos tnicos minoritarios, las
lucha contra las discriminaciones en la esfera de la enseanza, y en la Declaracin Mundial sobre Educacin para Todos
(UNESCO, 1990), los Objetivos de Desarrollo del Milenio, entre otros.
43 Sentencias T-612 de 1992, T-329/97, T-571/99, T-202/00 y T-743/13.
44 Sentencia T-533/09.
45 La Sentencia T-139 de 2013 identifica como obligaciones derivadas del componente de adaptabilidad, i) la
implementacin de medidas relativas a la adaptacin de la infraestructura de las instituciones educativas, de modo que
se reduzcan las desventajas estructurales que obstaculizan la permanencia de los nios y nias con discapacidad en el
sistema educativo; ii) la disponibilidad de procesos de comunicacin que supriman las barreras para las personas con
discapacidad oral o visual y de iii) procedimientos que faciliten la presentacin del examen de Estado de las personas
con discapacidad. El fallo recuerda que el Estado tiene la obligacin de velar por el levantamiento de los obstculos que
impiden el acceso a la educacin de los nios y nias con discapacidad a las aulas regulares y garantizar que haya
plena disponibilidad de aulas especiales para quienes, excepcionalmente, puedan requerirlo.
mujeres en estado de embarazo y los alumnos que residen en zonas rurales. La aspiracin
especfica del componente de adaptabilidad consiste, en ltimas, en asegurar que los
estudiantes permanezcan en el sistema educativo.
d. Aceptabilidad:
La forma y el fondo de la educacin, incluyendo los programas de estudio y los mtodos
pedaggicos, deben ser aceptables. Esto supone que sean pertinentes, adecuados
culturalmente y de buena calidad. Tambin, que se ajusten a las normas mnimas que apruebe
cada Estado en materia de enseanza.
La educacin es aceptable cuando los programas de estudio y los mtodos pedaggicos son
pertinentes, adecuados culturalmente, equitativos y de buena calidad. El cumplimiento de ese
ltimo requisito, el de calidad, debe evaluarse considerando los estndares mnimos que cada
Estado haya establecido al respecto, segn sus propias necesidades y particularidades.
ii. El sistema de evaluacin institucional de los estudiantes hace parte del proyecto educativo
institucional y debe contener, entre otros aspectos, las acciones para garantizar que los directivos
docentes y docentes del establecimiento educativo cumplan con los procesos evaluativos
estipulados en el sistema institucional de evaluacin.
iii. Las funciones de todos los servidores pblicos, inclusive los docentes, deben estar sealadas en la
ley, el reglamento o el manual especfico de funciones, pero su descripcin es enunciativa y no
taxativa, siempre y cuando las funciones asignadas sean afines a la naturaleza y al ncleo esencial
del empleo, adems de corresponder con el nivel de responsabilidad del cargo.
iv. La naturaleza y el ncleo de las funciones del empleo docente estatal corresponde a los procesos
sistemticos de enseanza-aprendizaje, e incluye las actividades educativas no lectivas, como lo
es la evaluacin acadmica de los educandos. Asimismo, el derecho a la educacin de los
estudiantes abarca aspectos como asequibilidad o disponibilidad, accesibilidad, adaptabilidad y
aceptabilidad, por ende, la Corte Constitucional 47 ha entendido que la no disposicin de los
certificados de notas implica en la prctica suspensin del derecho a la educacin, ya que es
necesario conocerlos y presentarlos para asegurar un cupo en otro establecimiento o para
proseguir estudios superiores, es decir, el desconocimiento del aspecto de asequibilidad o
disponibilidad.
v. Bajo el contexto expuesto hasta aqu, es viable establecer que la digitacin de notas acadmicas
de los estudiantes se trata de una actividad que permite la retroalimentacin del desempeo
46 Sentencia T-235/96
47 Sentencia T-235/96
escolar como parte de una formacin integral, siendo una actividad curricular complementaria del
trabajo en aulas y por ende, parte de la labor docente, la cual adems hace parte del aspecto de
asequibilidad del derecho a la educacin de los estudiantes.
7. Funciones de los rectores o directores. De conformidad con el artculo 10.9 de la Ley 715 de 2001, el
rector o director de las instituciones educativas pblicas, adems de las funciones sealadas en los
puntos siguientes, tiene, entre otras, la de distribuir las asignaciones acadmicas, y dems funciones de
docentes, directivos docentes y administrativos a su cargo, de conformidad con las normas sobre la
materia.
8. Distribucin de actividades de los docentes. Bajo las prescripciones normativas del artculo 7 del
Decreto Nacional 1850/02, el rector o director del establecimiento educativo es quien fija el horario de
cada docente, distribuido para cada da de la semana, discriminando el tiempo dedicado al
cumplimiento de la asignacin acadmica y a las actividades curriculares complementarias, para el
desarrollo de las 40 semanas lectivas de trabajo acadmico con los estudiantes, definidas en el
calendario acadmico.
Igualmente, esta oficina jurdica en el Concepto 32737 de 2006, seal que: () el rector o director del
establecimiento educativo, tiene la obligacin de fijar el horario para cada docente en cada da de la
semana, discriminando el tiempo dedicado al cumplimiento de la asignacin acadmica y las
actividades curriculares complementarias, dentro de las cuales se enmarca la calificacin y publicacin
de evaluaciones. En esa medida, corresponder al rector o director de la institucin educativa, indicar
las actividades laborales que se debern cumplir, dentro o fuera de la Institucin, respetando siempre
los parmetros legales para determinar la jornada laboral.
9. Jornada laboral de los docentes. Al tenor del artculo 9 del Decreto Nacional 1850/02, la jornada
laboral docente es el tiempo que dedican stos al cumplimiento de sus funciones, las cuales fueron
expuestas en el punto 1 de este escrito.
10. Cumplimiento de la jornada laboral. Segn el artculo 11 del Decreto Nacional 1850/02, los directivos
docentes y los docentes de los establecimientos educativos estatales deben dedicar todo el tiempo de
su jornada laboral al desarrollo de las funciones propias de sus cargos con una dedicacin mnima de 8
horas diarias.
Segn la norma en alusin, el tiempo que dedican los docentes al cumplimiento de su asignacin
acadmica y a la ejecucin de actividades curriculares complementarias en el establecimiento
educativo debe ser de mnimo de 6 horas diarias, las cuales son distribuidas por el rector o director.
Asimismo, esta norma dispone que para completar el tiempo restante de la jornada laboral, los
docentes realizarn, FUERA O DENTRO de la institucin educativa, actividades propias de su cargo,
como actividades curriculares complementarias.
i. El rector o director de las instituciones educativas pblicas, tiene, entre otras funciones, la de
distribuir las asignaciones acadmicas, y dems funciones de docentes, directivos docentes y
administrativos a su cargo, de conformidad con las normas sobre la materia.
iii. El rector o director del establecimiento educativo es quien fija el horario de cada docente,
distribuido para cada da de la semana, discriminando el tiempo dedicado al cumplimiento de la
asignacin acadmica y a las actividades curriculares complementarias, para el desarrollo de las
40 semanas lectivas de trabajo acadmico con los estudiantes, definidas en el calendario
acadmico por la respectiva secretara de educacin.
1. Subir las notas de los estudiantes al sistema constituye una de las funciones de los docentes?
Respuesta. S, teniendo en cuenta que la naturaleza y el ncleo de las funciones del empleo docente
estatal corresponde a los procesos sistemticos de enseanza-aprendizaje y por tanto, incluye las
actividades educativas no lectivas, como lo es la evaluacin acadmica de los educandos, en la medida
en que sta es necesaria para el seguimiento de los desempeos de los estudiantes y la superacin de
debilidades de stos, con miras a dar recomendaciones a ellos mismos y a los padres de familia.
Asimismo, es funcin de los docentes subir las notas a la plataforma informtica establecida para el
efecto, en la medida en que dicha labor debe hacer parte de los procesos evaluativos estipulados en el
sistema de evaluacin institucional de los estudiantes, los cuales son responsabilidad de los respectivos
docentes.
2. Es menester destinar una jornada para tal fin, licenciando estudiantes, cuando la jornada laboral es de
8 horas, de las cuales 6 horas son dedicadas al cumplimiento de su asignacin acadmica dentro en el
establecimiento educativo y 2 horas se ejecutan fuera o dentro de la institucin en actividades
curriculares complementarias?
Respuesta. No, ya que la labor de registro de las notas en el sistema hace parte de las actividades
curriculares complementarias, las cuales se realizan dentro o fuera de los establecimientos educativos,
segn la distribucin de actividades establecida por el respectivo rector o director, durante 2 horas
diarias de la jornada laboral docente.
Artculo 45.- Prohibiciones. (Derogado tcitamente) A los docentes les est prohibido
abandonar o suspender sus labores injustificadamente o sin autorizacin
previa.
Consejo de Estado Sala de lo Contencioso Administrativo Seccin Segunda Subseccin "A". Radicacin
nmero: 08001-23-31-000-2003-01297-01(2519-08). Consejero ponente: ALFONSO VARGAS RINCON.
El problema jurdico se contrae a establecer si le asiste a la demandante el derecho al reconocimiento y
pago de las prestaciones dejadas de percibir con ocasin del vnculo que mantuvo con la entidad
demandada.
La Sala en diversos pronunciamientos ha acogido el criterio expuesto por la Corte Constitucional alrededor
de la diferencia existente entre el contrato de prestacin de servicios propiamente dicho, con las situaciones
en las cuales la administracin, con el propsito de disfrazar una verdadera relacin laboral, realiza sucesivas
vinculaciones bajo la modalidad de rdenes de trabajo o contratos de prestacin de servicios para evadir el
reconocimiento y pago de prestaciones sociales (en este sentido, viene atendiendo los derroteros trazados
en las sentencias C-555 de 1994 y C-154 de 1997 proferidas por la Corte Constitucional).
DE LA SITUACION PARTICULAR DE LOS DOCENTES.
Ahora bien, la situacin de los educadores que laboran en establecimientos pblicos de enseanza por
medio de contratos de prestacin de servicios, no resulta igual. Respecto de ellos, tales exigencias deben
observarse en forma ms flexible, como quiera que la subordinacin y la dependencia se encuentran nsitas
en la labor que desarrollan; es decir, son consustanciales al ejercicio docente.
La anterior afirmacin se sustenta en la existencia de diferentes normas y criterios jurisprudenciales que se
mencionan a continuacin.
El artculo 2 del decreto 2277 de 1979 defini la labor docente aplicable a todos los maestros, en los
siguientes trminos:
"Las personas que ejercen la profesin docente se denominan genricamente educadores. Se entiende por
profesin docente el ejercicio de la enseanza en planteles oficiales y no oficiales de educacin en los
distintos niveles de que trata este Decreto. Igualmente incluye esta definicin a los docentes que ejercen
funciones de direccin y coordinacin de los planteles educativos, de supervisin e inspeccin escolar, de
programacin y capacitacin educativa, de consejera y orientacin de educandos, de educacin especial, de
alfabetizacin de adultos y dems actividades de educacin formal autorizadas por el Ministerio de
Educacin Nacional, en los trminos que determine el reglamento ejecutivo."
Tal definicin fue reafirmada por el artculo 104 de la Ley General de Educacin (115 de 1994) al prever que
El educador es el orientador en los establecimientos educativos, de un proceso de formacin, enseanza y
aprendizaje de los educandos...., los cuales estn sometidos permanentemente a las directrices emitidas
por las autoridades educativas, que son el Ministerio de Educacin y las Secretaras de Educacin, as como a
su inspeccin y vigilancia, y no gozan de autonoma, en cuanto a que si requieren una permuta, un traslado,
un otorgamiento de permiso, etc. necesitan la autorizacin de las autoridades locales, que son las que
administran la educacin conforme el Estatuto Docente y la Ley 60 de 1993, a travs de su respectiva
Secretara de Educacin. (arts. 106, 153 y 171 Ley 115 de 1994).
De lo anterior se infiere, que pertenece a la esencia de la labor docente el hecho de que el servicio se preste
personalmente y est subordinado al cumplimiento de los reglamentos educativos, a las polticas que fije el
Ministerio de Educacin, a la entidad territorial correspondiente para que administre dicho servicio pblico
en su respectivo territorio, al pnsum acadmico y al calendario escolar.
No es entonces la labor docente independiente y siempre corresponde a aquella que de ordinario desarrolla
la administracin pblica a travs de sus autoridades educativas, pues no de otra manera puede ejercerse la
enseanza en los establecimientos pblicos educativos, sino por medio de los maestros.
El artculo 45 del Decreto 2277 de 1979 o Estatuto Docente seala que a los docentes les est prohibido
abandonar o suspender sus labores injustificadamente o sin autorizacin previa, y en el artculo 44, se
encuentran dentro de sus deberes:
a) Cumplir la Constitucin y las leyes de Colombia;
b) Inculcar en los educandos el amor por los valores histricos de la Nacin y el respeto a los smbolos
patrios;
c) Desempear con solicitud y eficiencia las funciones de su cargo;
d) Cumplir las rdenes inherentes a sus cargos que les impartan sus superiores jerrquicos;
e) Cumplir un trato corts a sus compaeros y a sus subordinados y compartir tareas con espritu de
solidaridad y unidad de propsito;
f) Cumplir la jornada laboral y dedicar la totalidad del tiempo reglamentario a las funciones propias de su
cargo;
g) Velar por la conservacin de tiles, equipos, muebles y bienes que le sean confiados;
h) Observar una conducta pblica acorde con el decoro y la dignidad del cargo;
i) Las dems que para el personal docente, determinen las leyes y los reglamentos ejecutivos.
Con respecto al horario que deben desarrollar los docentes, el artculo 57 del Decreto 1860 de 1994,
reglamentario de la Ley 115 de 1994, establece que el calendario acadmico de todos los establecimientos
educativos estatales y privados tendr una sola jornada diurna, y que la semana lectiva tendr una duracin
promedio mnima de 25 horas efectivas de trabajo en educacin bsica primaria y de 30 horas en educacin
bsica secundaria y en el nivel de educacin media.
Sin embargo, debe recordarse que esta Seccin ha concluido1 que el horario normal de trabajo de los
maestros es el que corresponde a la jornada de los planteles educativos de enseanza donde laboran a fin
de cumplir con el pensum sealado a este nivel de educacin, independientemente de su intensidad
horaria.
Ahora bien, la Ley 60 de 1993 permiti la vinculacin de docentes bajo la modalidad de prestacin de
servicios, pero esta clase de vinculacin en el caso de los educadores se desnaturaliz con lo dispuesto por la
Ley 115 de 1994, en cuyo artculo 105 se consagr una vocacin de permanencia de los docentes
contratistas, al prever un trmino para su incorporacin gradual en la planta y ordenar la contratacin
indefinida. Reza as la citada disposicin:
A los docentes vinculados por contrato contemplados en el pargrafo primero del artculo 6 de la ley 60 de
1993 se les seguir contratando sucesivamente para el perodo acadmico siguiente, hasta cuando puedan
ser vinculados a la planta de personal docente territorial.
Y la Corte Constitucional expres, respecto de la actividad que ejecutan los docentes al servicio de la
educacin oficial vinculados por contrato de servicios que 2:
...Desde el punto de vista de la actividad material que ejecutan los docentes-temporales, no parece existir
diferencia respecto de la que realizan los docentes-empleados pblicos. Si no se encuentra una diferencia,
entre estos dos supuestos, edificada sobre un criterio de comparacin que sea razonable, perdera
plausibilidad el rgimen jurdico asimtrico que, en las condiciones ya referidas, la ley contempla y el cual, en
los aspectos principales (remuneracin, prestaciones, derechos y obligaciones), es ms favorable para los
docentes-empleados pblicos...
Hasta tal grado no existen diferencias entre los dos supuestos estudiados - actividad de los docentes
temporales y actividad de los docentes-empleados pblicos -, que la nica particularidad que exhiben los
ltimos respecto de los primeros es la de recibir un trato de favor emanado del rgimen legal, cuya plicacin
exclusiva, en estas condiciones, queda sin explicacin distinta de la concesin de un privilegio. Lo que a
menudo constituye la otra cara de la discriminacin, cuando ella es mirada desde la ptica de los
excluidos....
Lo anterior resulta aplicable a la demandante, en razn a que se desempe como docente popular, mxime
si se tiene en cuenta lo siguiente:
DE LOS EDUCADORES POPULARES
Mediante la Circular 02 de 9 de enero de 2001, la Secretara de Educacin del Distrito de Barranquilla le
orden a los Rectores y Directores de Colegios C.E.B., C. P. EDUCATIVAS DEL DISTRITO DE BARRANQUILLA
que a partir de la iniciacin de las actividades acadmicas calendario 2001 se abstengan de asignar carga
acadmica o permitir laborar en sus instituciones educativas a docentes que no estn legalmente nombrados
o trasladados y debidamente posesionados, conforme a las normas pertinentes, Ley 115/94, Decreto
2277/79 y dems, llmense educadores populares, comunitarios contratados o como se les quiera
denominar. (fl. 29), razn por la cual, estima la Sala, se debe observar la normativa aplicable para este tipo
de servidores.
El Decreto 3031 de 27 de diciembre de 1989, estableci las normas sobre la adjudicacin de las Plazas
bonificadas para atender los Programas de Educacin de Adultos, disposicin que en su artculo 1 indic
que el Ministerio de Educacin Nacional adjudicar, segn las necesidades, las Plazas a los Departamentos,
Intendencias, Comisaras y Distrito Especial de Bogot con base en los proyectos, programas y convenios en
Educacin de Adultos presentados por los Coordinadores Regionales.
1 Sentencia Consejo de Estado, Seccin Segunda, Subseccin A de 5 de agosto de 1993, exp. 6199, M.P. Clara Forero
de Castro.
2 Sentencia C-555 de 1994.
De igual forma, la referida norma consagr en su artculo 2 que la asignacin de funciones se har a travs
de los Coordinadores para prestar servicios en el desarrollo de actividades de Alfabetizacin, Post-
alfabetizacin, Educacin Bsica Primaria o en Programas de inters a la comunidad de Centros de
Educacin de Adultos y/o Unidades de Alfabetizacin sin que en ningn caso la seleccin de Educadores
Populares pueda realizarse por entidad distinta a las Secretaras de Educacin.
Por su parte, el artculo 3 del Decreto 3031 de 1989, previ una retribucin o bonificacin por los servicios
prestados por el Educador Popular, as:
Artculo 3. Se entiende por bonificacin la compensacin econmica que recibe un Educador Popular de
Adultos, por prestar sus servicios en Programas de Educacin de Adultos fomentados por el Ministerio de
Educacin Nacional.
De igual forma, en el artculo 5 previ lo siguiente:
Artculo 5. El pago de la bonificacin de los Educadores Populares de Adultos se har por el tiempo
laborado, previa certificacin del Coordinador del Centro de Educacin de Adultos o la autoridad educativa
inmediata.
El artculo 1 de la referida norma previ que la Educacin de Adultos, ya sea formal, no formal o informal
hace parte del servicio pblico educativo, y se regir por lo dispuesto en la Ley 115 de 1994, sus decretos
reglamentarios, en especial los Decretos 1860 de 1994, 114 de 1996 y en las normas que los modifiquen o
sustituyan y lo previsto de manera especial en ese decreto.
En relacin con la vinculacin de los Docentes de la Educacin formal de Adultos, el artculo 33 del Decreto
3011 de 1997 indic:
La vinculacin del personal docente al servicio de la educacin formal de adultos se efectuar de
conformidad con lo establecido en el Decreto-ley 2277 de 1979, las Leyes 60 de 1993 y 115 de 1994 y normas
reglamentarias.
En cualquier caso, los centros de educacin de adultos de carcter estatal, podrn atender la prestacin del
servicio, con educadores de tiempo completo que reciben una bonificacin por el servicio adicional a su
jornada laboral, de acuerdo con lo dispuesto en las normas legales sobre el particular o segn lo establecido
por cada entidad territorial, en su respectivo plan de desarrollo educativo territorial.(Se subraya)
En el presente asunto se encuentra acreditado que:
El demandante prest sus servicios al servicio del Distrito Especial, Industrial y Portuario de Barranquilla,
como se deduce del contenido del acto demandado, como obra en las certificaciones expedidas por los
Coordinadores de los Centros Pedaggicos Integrales # 07 y 41 que obran a folios 26 a 28, el demandante
prest sus servicios como docente por el perodo comprendido entre el 3 de febrero de 1998 y el 30 de
noviembre de 2000.
Por lo que las labores que desarroll el demandante eran las mismas que las desempeadas por los
docentes de planta, configurndose as los tres elementos de la relacin laboral: prestacin personal del
servicio, continuada subordinacin y remuneracin como contraprestacin del servicio.
En consecuencia y conforme al principio de primaca de la realidad sobre las formalidades, exista una
relacin laboral que impone la especial proteccin del Estado, en igualdad de condiciones a la de los
docentes de planta, segn los trminos de los artculos 13 y 25 de la Carta, razn por la cual el acto acusado
se encuentra viciado de nulidad, tal como lo determin el A-quo.
Las simuladas rdenes de prestacin de servicios verbales, suscritas con el demandante, pretendieron
esconder una vinculacin de derecho laboral pblico, a pesar de que, como se explic, el actor no puede ser
considerado empleado pblico docente, pues con ello se desconoce el derecho a la igualdad consagrado en
el artculo 13 de la C.P., y se le ocasionan unos perjuicios que deben ser resarcidos a la luz del artculo 85 del
C.C.A.
Por lo anteriormente expresado, se confirmar parcialmente el fallo apelado, en cuanto declar la nulidad
del acto demandado y se modificar, en cuanto orden que a ttulo de indemnizacin se le reconociera el
valor de las prestaciones sociales dejadas de percibir, para en su lugar, y a ttulo de restablecimiento del
derecho, condenar al Distrito Especial, Industrial y Portuario de Barranquilla (Atlntico) a cancelar a favor del
mismo, el valor de las prestaciones surgidas en la prestacin del servicio y, el correspondiente cmputo del
tiempo laborado para efectos pensionales lo que conlleva al pago de las cotizaciones legales por el periodo
relacionado anteriormente, tal y como se plante en sentencia de 17 de abril de 2008, proferida por esta
Subseccin con ponencia del doctor JAIME MORENO GARCA.
SE ORDENA al Distrito Especial, Industrial y Portuario de Barranquilla reconocer y pagar al seor JHONNY
ENRIQUE MENCO RODELO las prestaciones sociales, dejadas de percibir por el perodo sealado en la parte
motiva de esta providencia, debidamente indexadas.
NOTA DEL AUTOR. ESTE ARTCULO SE ENCUENTRA DEROGADO TCITAMENTE, A PARTIR DE LA VIGENCIA DEL C.D.U DEL
AO 1995 (4 DE OCTUBRE).
Seccin 4.
MALA CONDUCTA E INEFICIENCIA PROFESIONAL
Sentencia C-481/98 Corte Constitucional. Magistrado Ponente: Dr. Alejandro Martnez Caballero. El actor
considera que la expresin acusada viola los artculos 13, 15, 16, 25 y 26 de la Constitucin. Segn su
criterio, la homosexualidad no es una enfermedad, ni una conducta daina, sino que representa una opcin
sexual, que hace parte de la orientacin sexual humana, tal y como lo ha reconocido la Organizacin
Mundial de la Salud.
() Por ende, el demandante considera que la disposicin acusada, al sealar que es falta disciplinaria la
condicin de homosexual de los docentes e identificar esta opcin con una aberracin sexual, vulnera la
igualdad y los derechos al libre desarrollo de la personalidad, a la intimidad, al trabajo y a escoger
libremente profesin u oficio. Segn su criterio, la disposicin viola la igualdad puesto que discrimina en
contra de la opcin sexual asumida por los homosexuales. Por ello considera que deben ser sancionados los
abusos sexuales pero sin que la ley distinga entre homosexuales y heterosexuales, como lo hace la
disposicin acusada. El actor sustenta este cargo con base en las sentencias T-534 de 1994 y T-097 de 1994
de esta Corporacin.
El primer asunto bajo revisin: la derogacin de la expresin acusada pero la necesidad de un
pronunciamiento de fondo.
La Corte ha concluido que el principio de favorabilidad, plasmado en el artculo 29 de la Constitucin, y
segn el cual, la ley permisiva o favorable, aun cuando sea posterior, se aplicar de preferencia a la
restrictiva o desfavorable, opera tambin en el campo disciplinario, por lo cual el juez disciplinario, con el fin
de no violar el debido proceso, no puede limitarse a la aplicacin invariable de las normas segn las reglas
generales relativas al tiempo de su vigencia (irretroactividad de la ley), sino que se halla obligado a verificar
si la norma posterior, no obstante haberse promulgado despus de ocurridos los hechos, puede favorecer al
reo o procesado, pues, si as acontece, no tiene alternativa distinta a la de aplicar tal disposicin. [2] Es ms,
especficamente esta Corporacin seal que, una vez entrado en vigor el CDU, era deber de las autoridades
disciplinarias aplicarlo retroactivamente, en aquellos eventos en que esta nueva normatividad resultara ms
favorable que los regmenes especiales precedentes.
Conforme a lo anterior, la Corte concluye que, en funcin del principio de favorabilidad (CP art. 29), no es
posible que en la actualidad se investigue a un docente oficial por homosexualismo, por cuanto el CDU no
prev esa conducta como falta disciplinaria, por lo cual en este punto, la regulacin aplicable es el CDU,
incluso para hechos ocurridos antes de su entrada en vigor, por tratarse de una norma ms favorable.
El anterior anlisis muestra que la expresin acusada se encuentra derogada, y que en principio no se deben
realizar investigaciones disciplinarias contra docentes oficiales con base en esta causal. Con todo, el
problema que subsiste es que puede haber personas que ya han sido castigadas en el pasado por
homosexualismo, y por ende esa sancin se encuentra anotada en su hoja de vida, lo cual puede
afectarlas en su desarrollo laboral. En efecto, el artculo 33 del CDU prev que las sanciones disciplinarias se
registran en la Procuradura y que la anotacin tiene vigencia por el trmino de la inhabilidad
correspondiente salvo para los efectos de nombramiento y posesin en los cargos que exigen para su
desempeo la ausencia total de sanciones. Esto significa que un educador que hubiese sido castigado
disciplinariamente por homosexualidad no podra acceder a tales cargos, puesto que esa sancin seguira
formando parte de sus antecedentes disciplinarios. El examen de fondo es entonces necesario, pues si la
Corte declara la inexequibilidad de la expresin acusada, esa persona podra solicitar que se elimine esa
anotacin de su hoja de vida por ser sta inconsistente con los mandatos constitucionales.
De otro lado, conforme al artculo 46 ordinal b) del decreto 2277 de 1979, la homosexualidad era una causal
de mala conducta, la cual poda conducir, segn lo establecido por el ordinal 3 del artculo 49 de ese
mismo decreto, a la exclusin del escalafn que determina la destitucin del cargo. Esto significa que
incluso durante la vigencia de la Carta de 1991, algunas personas pudieron ser destituidas de su cargo y
retiradas del escalafn docente en aplicacin de la expresin acusada. Ahora bien, en la medida en que la
Constitucin entr en vigor el 7 de julio de 1991, y es norma de normas (CP art. 4), resulta necesario
examinar si la causal acusada era o no constitucional, pues en caso de que resulte inexequible, esas
personas destituidas podran solicitar la reinscripcin en el escalafn y el reintegro a sus cargos. Es ms,
incluso podran eventualmente demandar para la reparacin de los daos que les hubiese podido ocasionar
la imposicin de un castigo disciplinario manifiestamente inconstitucional. En cambio, si la Corte se abstiene
de estudiar el fondo de las acusaciones, podra estar permitiendo que se prolongara en el tiempo una
situacin inconstitucional derivada de la aplicacin de una norma legal, con lo cual estara dejando de
cumplir sus obligaciones como guardiana de la integridad y supremaca de la Carta (CP art. 241).
Fuera de lo anterior, que ya es suficiente para que la Corte entre al examen material de la norma
impugnada, existen razones de seguridad jurdica que hacen an ms necesario este anlisis. As, despus de
la entrada en vigor del CDU, el Gobierno, en uso de la facultad reglamentaria conferida mediante el numeral
11 del artculo 189 de la Carta Poltica, expidi el decreto 1726 de 1995, mediante el cual, al parecer,
pretendi revivir la vigencia del rgimen disciplinario previsto en el Decreto Legislativo 2277 de 1979. En
efecto, el decreto 1726 de 1995 establece lo siguiente:
Artculo 2. Las normas sustantivas que regulan el rgimen disciplinario docente, contenidas en el decreto
ley 2277 de 1979 y el decreto 2480 de 1986 continan vigentes en tanto no contraren la regulacin
establecida en la Ley 200 de 1995 y debern ser aplicadas por el fallador al adelantar el procedimiento
disciplinario.
La Corte considera que ese decreto 1726 de 1995 no es susceptible de reincorporar al ordenamiento jurdico
las normas del Decreto Legislativo 2277 de 1979, que fueron derogadas por el CDU, pues una norma
administrativa no puede revivir una ley derogada, por cuanto estara contradiciendo una norma de superior
jerarqua, a saber el mandato legal que dispuso la derogacin. En tales casos, y en aplicacin de lo dispuesto
por el artculo 66 del Cdigo Contencioso Administrativo, debe considerarse que esos decretos carecen de
fuerza ejecutoria, por cuanto se encuentran desprovistos de fundamento de derecho, pues pretenden
reglamentar la aplicacin de una norma legal derogada.
De otro lado, el propio artculo 2 del decreto 1726 de 1995 seala que el rgimen disciplinario docente
previsto en los decretos 2277 de 1979 y 2480 de 1986 continan vigentes slo en tanto no contraren la Ley
200 de 1995 o CDU. Ahora bien, esta ley no prev la homosexualidad como falta disciplinaria, por lo cual, se
entiende que esa situacin ya no constituye una falta sancionable para los educadores. Por ende, para la
Corte es claro que no puede considerarse que el artculo 2 del decreto 1726 de 1995 revivi la vigencia de
la expresin acusada, la cual se encuentra derogada.
Finalmente, conviene recordar que corresponde a la ley, y no a normas de naturaleza administrativa,
sealar las faltas disciplinarias y la manera de sancionarlas (CP art. 124), por lo cual mal podra un decreto
reglamentario modificar el rgimen disciplinario de determinados servidores pblicos.
() el trato diferente por razn de la orientacin sexual constituye una discriminacin por razn de sexo
sujeta a un control constitucional riguroso.
()El problema constitucional que se plantea es entonces si la ley puede configurar como falta disciplinaria
de un educador el homosexualismo, o si tal decisin afecta la intimidad, la igualdad y el libre desarrollo de
la personalidad de los docentes.
El anterior examen ha mostrado que las personas homosexuales gozan de una doble proteccin
constitucional. As, si la orientacin sexual se encuentra biolgicamente determinada, como lo sostienen
algunas investigaciones, entonces la marginacin de los homosexuales es discriminatoria y violatoria de la
igualdad, pues equivale a una segregacin por razn del sexo (CP art, 13). Por el contrario, si la preferencia
sexual es asumida libremente por la persona, como lo sostienen otros enfoques, entonces esa escogencia se
encuentra protegida como un elemento esencial de su autonoma, su intimidad y, en particular, de su
derecho al libre desarrollo de la personalidad (CP art. 16). Por cualquiera de las dos vas que se analice, el
resultado constitucional es entonces idntico, por cuanto implica que todo trato diferente fundado en la
homosexualidad de una persona se presume inconstitucional y se encuentra sometido a un control
constitucional estricto.
As, en mltiples decisiones, esta Corporacin ha sealado que el control de la razonabilidad y
proporcionalidad de un trato diferente no puede realizarse de la misma manera en todos los campos, pues
un juicio de igualdad estricto, en todas las materias, corre el riesgo de limitar excesivamente la capacidad de
accin de las autoridades y la libertad poltica del Legislador, mientras que un escrutinio a la igualdad
demasiado flexible y amplio puede hacer perder toda eficacia jurdica al principio de igualdad, que es una
norma y un derecho fundamental de aplicacin inmediata (CP art. 13), cuya integridad y supremaca debe
ser, entonces, garantizada por el juez constitucional. Por ello la Corte ha sealado que existen mbitos en
donde el anlisis de la igualdad debe ser ms intenso, entre los cuales conviene destacar aquellos casos en
que las clasificaciones efectuadas por el Legislador o por otras autoridades se fundan en criterios
potencialmente discriminatorios, como la raza, el sexo o el origen familiar, o restringen derechos
fundamentales a ciertos grupos de la poblacin, o afectan de manera desfavorable a minoras o grupos
sociales que se encuentran en condiciones de debilidad manifiesta[38]. En estos casos, el control del respeto
de la igualdad por el juez constitucional tiene que ser mucho ms estricto. De un lado, porque el inciso
primero del artculo 13 superior considera sospechosos ciertos criterios de clasificacin que han estado
tradicionalmente asociados a prcticas discriminatorias. De otro lado, porque conforme a la Constitucin,
todas las personas tienen derecho a una igual proteccin de sus derechos y libertades fundamentales (CP
art. 13). Y, finalmente porque la Carta ordena la proteccin de las minoras y las poblaciones en debilidad
manifiesta (CP arts 7 y 13).
Ahora bien, conforme al anlisis adelantado en esta sentencia, tres razones justifican un control judicial
estricto de todo trato diferente de las autoridades contra un homosexual, a saber, (i) que estamos en
presencia de grupos minoritarios tradicionalmente discriminados; (ii) que si la orientacin sexual se
encuentra biolgicamente determinada, entonces la diversidad de trato se funda en una categora prohibida
pues equivale a una discriminacin por razn de sexo; y (iii) finalmente, que si la preferencia sexual es
libremente escogida, entonces se estara limitando a un grupo de personas -los homosexuales- el libre
desarrollo de la personalidad, mientras que a los heterosexuales se les asegura el pleno goce de ese derecho
en materia sexual.
Por todo lo anterior, y con el fin de lograr una cierta economa de lenguaje en el anlisis de este tema, la
Corte concluye que toda diferencia de trato de una persona debido a sus orientaciones sexuales equivale en
el fondo a una posible discriminacin por razn del sexo, y se encuentra sometida a un idntico control
judicial, esto es a un escrutinio estricto.
25- Esta conclusin no es en manera alguna una novedad de esta sentencia, pues ya en anteriores
decisiones esta Corte haba concluido que todo trato diferente a un homosexual, por el solo hecho de serlo,
era discriminatorio. As, en la primera ocasin en que abord sistemticamente este tema, la Corte seal
que la homosexualidad no poda significar una factor de discriminacin social[39]. Luego, esta Corte precis
que los homosexuales son titulares de todos los derechos fundamentales de la persona humana, y no hay
ttulo jurdico para excluirlos de las actitudes de respeto, justicia y solidaridad. Se recuerda que en Colombia
ninguna persona puede ser marginada por razones de sexo (Art. 13 C.P.) y que el derecho a la intimidad est
protegido y tutelado por nuestro Estado social de derecho (Art. 15 C.P.)[40]. En posterior decisin, esta
Corporacin advirti que el principio de igualdad (C.P. art. 13), se opone, de manera radical, a que a travs
de la ley, por razones de orden sexual, se subyugue a una minora que no comparta los gustos, hbitos y
prcticas sexuales de la mayora. Los prejuicios fbicos o no y las falsas creencias que han servido
histricamente para anatematizar a los homosexuales, no otorgan validez a las leyes que los convierte en
objeto de escarnio pblico[41]. Finalmente, en reciente decisin, la Corte tutel a unos estudiantes a
quienes se les neg el reingreso a un colegio debido a su homosexualidad, pues consider que la
evaluacin de la homosexualidad de los actores, como un factor negativo para resolver la solicitud de
reingreso que presentaron a las directivas del colegio demandado, viol sus derechos fundamentales a la
igualdad, a la educacin y al libre desarrollo de la personalidad, por cuanto la homosexualidad es una
condicin de la persona humana que implica la eleccin de una opcin de vida tan respetable y vlida como
cualquiera, en la cual el sujeto que la adopta es titular, como cualquier persona, de intereses que se
encuentran jurdicamente protegidos, y que no pueden ser objeto de restriccin por el hecho de que otras
personas no compartan su especfico estilo de vida.[42]
26- Estas conclusiones de la Corte coinciden adems con los desarrollos jurisprudenciales de las instancias
internacionales en materia de derechos humanos. As, el Tribunal Europeo de Derechos Humanos ha
considerado, en varios fallos, que la penalizacin de la homosexualidad desconoce el derecho a la privacidad
de las personas, por cuanto no constituye una medida necesaria en una sociedad democrtica para
satisfacer una necesidad social imperiosa[43]. Segn ese tribunal, la sexualidad constituye uno de los
aspectos ms ntimos de la vida privada, por lo cual las injerencias estatales en este mbito, para ser
legtimas, requieren la existencia de razones particularmente graves[44].
Por su parte, y ms importante an, a conclusiones similares ha llegado el Comit de Derechos de Humanos
de Naciones Unidas, que constituye el intrprete autorizado del Pacto Internacional de Derechos Civiles y
Polticos, que fue aprobado por Colombia por la Ley 74 de 1968. La doctrina de este Comit es entonces
vinculante en el ordenamiento colombiano pues esta Corte ya haba sealado que, en la medida en que el
artculo 93 establece que los derechos constitucionales se interpretarn de conformidad con los tratados de
derechos humanos ratificados por Colombia (CP art. 93), es lgico que nuestro pas acoja los criterios
jurisprudenciales de los tribunales creados por tales tratados para interpretar y aplicar las normas de
derechos humanos. Esa doctrina internacional vincula entonces a los poderes pblicos en el orden
interno[45]. Ahora bien, y como claramente lo recuerda el actor, el 31 de marzo de 1994, el Comit decidi
el caso No 488/1992 de Nicholas Toonen contra Australia y estableci con claridad (Prrafo 8.2 y ss) que el
artculo 17 del Pacto protege la privacidad de la prctica sexual entre personas adultas, por lo cual la
penalizacin de la homosexualidad constituye una abierta violacin del Pacto. Igualmente, en esa decisin,
el Comit (Prrafo 8.7) interpret el alcance del artculo 2-1 del Pacto, que ordena a todos los Estados
garantizar los derechos humanos sin distincin de sexo, y del artculo 26 que establece el derecho de toda
persona a una igual proteccin de la ley y prohibe por ende toda discriminacin por razn de sexo. El
Comit concluy que la referencia a sexo en estos artculos debe interpretarse de tal manera que incluya
la orientacin sexual de las personas.
27- En sntesis, conforme a la Constitucin y a los tratados de derechos humanos, es claro que
la homosexualidad no puede ser considerada una enfermedad, ni una anormalidad patolgica, que deba ser
curada o combatida, sino que constituye una orientacin sexual legtima, que constituye un elemento
esencial e ntimo de la identidad de una persona, por lo cual goza de una proteccin constitucional especial,
tanto en virtud de la fuerza normativa de la igualdad como por la consagracin del derecho al libre
desarrollo de la personalidad (CP arts 13 y 16). Todo lenguaje tendiente a estigmatizar a una persona por su
orientacin sexual es entonces contrario a la Carta y es explcitamente rechazado por esta Corporacin. En
ese mismo orden de ideas, toda diferencia de trato fundada en la diversa orientacin sexual equivale a una
posible discriminacin por razn de sexo y se encuentra sometida a un control constitucional
estricto. Ahora bien, conforme a los criterios desarrollados por esta Corporacin y por otros tribunales
constitucionales y de derechos humanos, para que un trato diferente satisfaga los estndares de un
escrutinio estricto[46] es necesario (i) no slo que la medida estatal pretenda satisfacer un inters legtimo
sino que es menester que se trate de una necesidad social imperiosa. Adems, (ii) el trato diferente debe ser
no slo adecuado para alcanzar ese objetivo trascendental sino que debe ser estrictamente necesario, esto
es, no debe existir ninguna otra medida alternativa fundada en otros criterios de diferenciacin; y (iii),
finalmente, debido a que se trata de un escrutinio estricto, la Corte debe evaluar con severidad la
proporcionalidad misma de la medida, esto es, debe aparecer de manera manifiesta que el trato diferente
permite una realizacin sustantiva de la necesidad que se pretende satisfacer sin afectar intensamente a la
poblacin afectada por la medida de diferenciacin. Con ese estndar, entra la Corte a analizar la legitimidad
de la consagracin de la homosexualidad como falta disciplinaria en el ejercicio docente.
Homosexualidad y ejercicio de la docencia.
() La Corte comienza por interrogarse sobre cules son las finalidades que se pretenden satisfacer por
medio de la norma impugnada. Y aparentemente existen dos que pueden ser relevantes, a saber: (i) la
proteccin contra eventuales abusos directos contra los menores por parte de profesores homosexuales y
(ii) la posible influencia indebida que podran tener estos maestros en el desarrollo y la identificacin sexual
de estos infantes. Entra pues esta Corporacin a analizar si estas finalidades son susceptibles de justificar la
consagracin de la homosexualidad como falta disciplinaria en el campo docente.
Por ende, como no existe ninguna evidencia emprica de que los homosexuales tengan una mayor tendencia
al abuso sexual con los menores, la exclusin de estas personas de la docencia es totalmente irrazonable,
pues no mejora un pice la proteccin del pudor y de la libertad sexual de los nios. No es entonces
necesario que esta Corporacin examine si existen otros mecanismos alternativos menos lesivos de la
igualdad para proteger a los menores, ya que la medida acusada no es ni siquiera adecuada para alcanzar la
finalidad pretendida. Por ende, incluso si la homosexualidad no fuera considerada una categora
constitucionalmente protegida, la expresin acusada sera inconstitucional, por ser totalmente inadecuada
para proteger a los menores, lo cual muestra que ella se funda en un prejuicio sin asidero emprico alguno,
que denota la injusta estigmatizacin que ha afectado a esta poblacin y que se ha invocado para imponerle
cargas o privarla de derechos, en detrimento de sus posibilidades de participacin en mbitos tan relevantes
de la vida social y econmica como son el mercado de trabajo y la fuerza laboral del pas. Por esta razn, la
invocacin abstracta del prejuicio en comento como fundamento para privar a una persona de un puesto de
trabajo o para negarle el acceso a un cierto empleo no constituye, a juicio de la Corte, razn suficiente a la
luz de las exigencias que imponen las prohibiciones establecidas en el artculo 13 de la Carta.
Lo anterior no significa que un homosexual que abuse de un menor no deba ser castigado. Si eso ocurre, esa
persona debe ser investigada y sancionada de manera ejemplar, pero no por haber asumido una opcin
sexual diversa a aquella de la mayora sino por haber cometido una conducta que atenta directamente
contra los derechos prevalentes de los nios. Es ms, la Corte destaca que los grupos de defensa de los
derechos de los homosexuales que participaron en la audiencia pblica ante esta Corporacin insistieron en
que no queran ningn tratamiento privilegiado ante la ley disciplinaria. As, el Grupo Sol seal con claridad
que su pretensin no era crear un privilegio para los homosexuales que incurran en cualquier tipo de delito
o abuso sexual, sino que, al igual que a los heterosexuales que cometan este tipo de faltas, la sancin sobre
ellos deber ser ejemplar, justa y pronta.
Por todo lo anterior, la Corte concluye que no existe ninguna justificacin para que se consagre como falta
disciplinaria de los docentes la homosexualidad. Con todo, podra pensarse que no es necesario declarar la
inconstitucionalidad de la expresin acusada sino que basta condicionar su alcance. Tal es la tesis esbozada
por la Procuradura, quien solicita a esta Corte retomar los criterios adelantadas por la Corte Suprema de
Justicia en la sentencia del 12 de agosto de 1982, y segn la cual el comportamiento homosexual slo debe
ser sancionado disciplinariamente cuando trascienda a la vida pblica y afecte el adecuado funcionamiento
del servicio pblico de la educacin.
Conforme a lo anterior, la nica decisin posible es la inexequibilidad de la expresin acusada, y as se
declarar en la parte resolutiva ya que, como se ha mostrado en esta sentencia, la exclusin de los
homosexuales de la actividad docente es totalmente injustificada, pues no existe ninguna evidencia de que
estas personas sean ms proclives al abuso sexual que el resto de la poblacin, ni que su presencia en las
aulas afecte el libre desarrollo de la personalidad de los educandos. Adems, el propio ordenamiento prev
sanciones contra los comportamientos indebidos de los docentes, sean ellos homosexuales o
heterosexuales. Normas como la acusada derivan entonces de la existencia de viejos y arraigados prejuicios
contra la homosexualidad, que obstaculizan el desarrollo de una democracia pluralista y tolerante en
nuestro pas. Por ello, la Constitucin de 1991 pretende construir una sociedad fundada en el respeto de los
derechos fundamentales de las personas y en donde la diversidad de formas de vida no sean un factor de
violencia y de exclusin sino una fuente insustituible de riqueza social. La diferencia y la igualdad encuentran
sus lugares respectivos en esta Constitucin que pretende as ofrecer las ms amplias oportunidades vitales
a todas las personas. DECIDE. Declarar INEXEQUIBLE la expresin El homosexualismo del literal b) del
artculo 46 del decreto 2277 de 1979.
48 Consejo de Estado, Seccin Segunda, Subseccin B, sentencia de 7 de septiembre de 2006, Exp. 4896-2004, actor:
Maria del Carmen Velsquez, M.P. Dr. Alejandro Ordez Maldonado.
49 Consejo de Estado, Seccin Segunda, sentencia de19 de agosto de 2010, Exp.0848-2010, actor: Gilberto Garzn
NOTA DEL AUTOR. ESTE ARTCULO SE ENCUENTRA DEROGADO TCITAMENTE, A PARTIR DE LA VIGENCIA DEL C.D.U DEL
AO 1995 (4 DE OCTUBRE).
Concepto Jurdico Secretara de Educacin del Distrito. Oficina Asesora Jurdica. Radicado S-2014-158779
del 24/10/2014.
1. Problemas jurdicos
1.1. Es aplicable a los docentes y directivos docentes el rgimen disciplinario contenido en la Ley
734/01?
1.2. Es procedente el traslado de un directivo docente por presentarse en algunos casos conflicto
de intereses con una docente que labora en la misma institucin educativa, quien es su
cnyuge?
1.3. Un directivo docente debe declararse impedido por conflicto de intereses en todas las
decisiones que deba tomar en su carcter de tal y que afecten directamente a su cnyuge,
quien es una docente de la misma institucin?
2. Marco Normativo
Ley 115 de 199452
Ley 715 de 200153
Ley 734 de 200254
Decreto Nacional 2277 de 197955
Decreto Nacional 1860 de 199456
Decreto Nacional 1278 de 200257
Decreto Nacional 1850 de 200258
Decreto Nacional 3020 de 200259
Decreto Nacional 520 de 201060
51 Consejo de Estado, Seccin Segunda, sentencia de 2 de mayo de 2007, Exp. 9034-2005, actor: Lus Enrique de la Roza
Moralez, M.P. Dra. Bertha Luca Ramrez de Pez.
52 Por la cual se expide la ley general de educacin.
53 Por la cual se dictan normas orgnicas en materia de recursos y competencias de conformidad con los
artculos 151, 288, 356 y 357 (Acto Legislativo 01 de 2001) de la Constitucin Poltica y se dictan otras
disposiciones para organizar la prestacin de los servicios de educacin y salud, entre otros.
54 Por la cual se expide el Cdigo Disciplinario nico.
55 Por la cual se adoptan normas sobre el ejercicio de la profesin docente.
56 Por el cual se reglamenta parcialmente la Ley 115 de 1994, en los aspectos pedaggicos y organizativos generales.
57 Por el cual se expide el Estatuto de Profesionalizacin Docente
58 Por el cual se reglamenta la organizacin de la jornada escolar y la jornada laboral de directivos docentes y docentes
de los establecimientos educativos estatales de educacin formal, administrados por los departamentos, distritos y
municipios certificados, y se dictan otras disposiciones.
59 Por el cual se establecen los criterios y procedimientos para organizar las plantas de personal docente y administrativo
del servicio educativo estatal que prestan las entidades territoriales y se dictan otras disposiciones.
Decreto Nacional 1782 de 201361
Decreto Distrital 330 de 200862
4. Anlisis jurdico
4.1. mbito de aplicacin de la ley disciplinaria. El artculo 24 del Cdigo Disciplinario nico
(CDU) dispone que las normas contenidas en dicho estatuto se aplican a sus destinatarios
cuando incurran en falta disciplinaria dentro o fuera del territorio nacional.
4.2. Destinatarios de la ley disciplinaria. El artculo 25 del C.D.U. establece que son destinatarios
de la ley disciplinaria los servidores pblicos aunque se encuentren retirados del servicio y
los particulares contemplados en el artculo 53 Ibdem.
4.3. Concepto de conflicto de intereses. El artculo 40 del C.D.U. determina que todo servidor
pblico debe declararse impedido para actuar en un asunto cuando tenga inters particular
y directo en su regulacin, gestin, control o decisin, o lo tuviere su cnyuge, compaero o
compaera permanente, o algunos de sus parientes dentro del cuarto grado de
consanguinidad, segundo de afinidad o primero civil, o su socio o socios de hecho o de
derecho.
4.4. Naturaleza jurdica del empleo de docente de las instituciones educativas estatales. El
artculo 3 del Decreto Nacional 2277/79 prescribe que los educadores que prestan sus
servicios en entidades oficiales de orden nacional, departamental, distrital y municipal, son
empleados oficiales de rgimen especial.
A su turno, los artculos 1 y 2 del Decreto Nacional 1278/02 establecen que los educadores al
servicio del estado son servidores pblicos docentes.
4.5. Funciones de los coordinadores de las instituciones educativas oficiales. Las funciones que
deben desempear los coordinadores que laboran en los establecimientos educativos
estatales se encuentran contenidas en las leyes 715/01 y 115/94 y los decretos nacionales
1860/94, 1278/02, 1850/02 y 3020/02.
60 Por el cual se reglamenta el artculo 22 de la Ley 715 de 2001 en relacin con el proceso de traslado de docentes y
directivos docentes.
61 Por el cual se reglamenta los traslados por razones de seguridad de educadores oficiales de las entidades territoriales
El artculo 10 de la Ley 715/01 dispone que es funcin del rector o director de las
instituciones educativas, adems de las sealadas en otras normas, distribuir las funciones
de los directivos docentes a su cargo, de conformidad con las normas sobre la materia.
El artculo 6 del Decreto Nacional 1278/02 establece que quienes desempean las
actividades de direccin, planeacin, coordinacin, evaluacin, administracin orientacin
y programacin en las instituciones educativas son directivos docentes determina que el
coordinador auxilia y colabora con el rector en las labores propias de su cargo y en las
funciones de disciplina de los alumnos o en funciones acadmicas o curriculares no lectivas.
Los artculos 6 y 8 del Decreto Nacional 1850/02 determinan cuales son las funciones que
deben desarrollar los directivos docentes de los establecimientos educativos estatales de
educacin formal administrados por los departamentos y municipios certificados, como son,
el servicio de orientacin estudiantil, actividades de desarrollo institucional
relacionadas con el Proyecto Educativo Institucional elaboracin, seguimiento y evaluacin
del plan de estudios investigacin y actualizacin pedaggica evaluacin institucional
anual y actividades de coordinacin con organismos e instituciones que incidan en la
prestacin del servicio educativo.
4.6. Funciones de los docentes de instituciones educativas oficiales. Segn los artculos 4 y 5
del Decreto Ley 1278 de 2002, la funcin docente adems de la asignacin acadmica,
comprende:
4.6.2. Otras actividades educativas dentro del marco del proyecto educativo
institucional de los establecimientos educativos.
4.7. Eventuales conflictos de inters entre directivo docente coordinador y docente, cnyuges.
Como puede apreciarse a partir de los dos puntos anteriores, las funciones de los
coordinadores son, en esencia, funciones de disciplina de los alumnos o funciones
acadmicas o curriculares no lectivas, mientras que las funciones docentes son,
fundamentalmente, de direccin, planeacin, coordinacin, evaluacin, administracin y
programacin relacionadas directamente con el proceso educativo, por ende, es claro que,
cuando las funciones del coordinador son funciones de disciplina de los alumnos, no puede
ni podra existir ningn conflicto de intereses entre directivo docente coordinador y docente,
cnyuges, pues es claro que dichas funciones se proyectan directamente sobre los
estudiantes y no sobre los docentes, quienes tienen directamente en el rector a su primera
autoridad disciplinaria.
Ahora bien, cuando las funciones de los coordinadores son funciones acadmicas o
curriculares no lectivas, habra que analizar en cada caso concreto, si eventualmente podra
existir un conflicto de intereses con la cnyuge docente, ya que stos no son objetivos sino
subjetivos, es decir, obedecen a las condiciones particulares de los sujetos
4.8.1. El ingreso de los docentes al servicio educativo estatal se realiza por concurso
pblico, conforme lo dispuesto en el artculo 8 del Decreto Nacional 1278/02.
Desde esa perspectiva legal, es claro que los directivos docentes no deciden su vinculacin ni
tampoco determinan su lugar de trabajo, por ende, no existe ningn impedimento para que
un coordinador y una docente, cnyuges, laboren en la misma institucin educativa.
Por otra parte, independientemente de que los coordinadores no sean los nominadores de
los cargos docentes, tampoco existe ninguna norma legal que establezca una prohibicin
legal expresa que impida que dos cnyuges ingresen a laborar en una misma institucin
educativa o que habindose casado luego de haber ingresado a la misma institucin, obligue
al traslado de uno de los dos por un eventual conflicto de intereses.
4.9. No existencia de poltica laboral que prohba las relaciones amorosas entre funcionarios de
la SED. Revisadas las polticas laborales adoptadas por la SED, no existe ninguna prohibicin
expresa sobre las relaciones amorosas entre sus funcionarios.
4.10. Traslado de docentes y directivos docentes. El artculo 22 de la Ley 715/01 ordena que
cuando para la debida prestacin del servicio educativo se requiera el traslado de un
docente o directivo docente, este se debe ejecutar discrecionalmente y por acto
debidamente motivado por la autoridad nominadora departamental, distrital o del
municipio certificado cuando se efecte dentro de la misma entidad territorial.
Segn la norma en cita, las solicitudes de traslados y las permutas proceden estrictamente
de acuerdo con las necesidades del servicio y no pueden afectarse con ellos la composicin
de las plantas de personal de las entidades territoriales.
A su turno, el artculo 53 del Decreto Nacional 1278/02 establece que los traslados de
docentes o directivos docentes proceden:
4.11. Reglamentacin del proceso de traslado de docentes y directivos docentes. Los procesos
de traslados de docentes y directivos docentes son procesos reglados sujetos a causales
especficas, as: i) por razones de seguridad (Decreto Nacional 1782/13); ii) por proceso
ordinario de traslado (artculo 2 del Decreto Nacional 520/10); y iii) por proceso no sujeto al
proceso ordinario (artculo 5 del Decreto Nacional 520/10).
Respuesta. S, como pudo advertirse a partir del anlisis normativo, los docentes y directivos
docentes tienen la calidad de servidores pblicos y por ende, son destinatarios del rgimen
disciplinario contenido en la Ley 734/02.
Bajo ese contexto, revisado el caso sub examine, en principio, no se configura ninguna causal
que amerite el eventual traslado ni del coordinador ni de la docente.
5.3. Un directivo docente debe declararse impedido por conflicto de intereses en todas las
decisiones que deba tomar en su carcter de tal y que afecten directamente a su cnyuge,
quien es una docente de la misma institucin?
Respuesta. S, en la medida en que sus decisiones como directivo docente coordinador
afecten directamente a la docente que es su cnyuge. No obstante, se aclara que la
determinacin de la afectacin directa de las decisiones del directivo docente y por ende, la
existencia del conflicto de intereses, debe evaluarse en cada caso concreto a la luz de sus
funciones contenidas en las leyes 715/01 y 115/94 los decretos nacionales 1860/94,
1278/02, 1850/02 y 3020/02; y especialmente en el manual de funciones especfico y las
posibles resoluciones de Rectora que eventualmente hayan delegado en los coordinadores
alguna funcin especfica.
Artculo 47. Abandono del cargo. (Derogado tcitamente) El abandono del cargo se
produce cuando el docente sin justa causa no reasume sus funciones dentro
de los tres das siguientes al vencimiento de una licencia, una comisin o de
las vacaciones reglamentarias; cuando deja de concurrir al trabajo por tres
(3) das consecutivos; cuando en caso de renuncia, hace dejacin del cargo
antes de que se le autorice para separarse del mismo o antes de
transcurridos quince (15) das despus de presentada y cuando no asume el
cargo dentro de los diez (10) das hbiles siguientes a la fecha en que se le
comunique un traslado. En estos casos la autoridad nominadora sin concepto
previo de la respectiva Junta de Escalafn, presumir el abandono de cargo y
podr decretar la suspensin provisional del docente, mientras la Junta
decide sobre la sancin definitiva de acuerdo con los plazos establecidos en
el artculo 53 del presente Decreto.
DECRETO 2480 DE 1986
Por el cual se reglamenta parcialmente el Decreto Extraordinario 2277 de 1979.
DEL RGIMEN DISCIPLINARIO
Artculo 1.- Del campo de aplicacin. Las normas del presente Decreto se aplicarn a los educadores
oficiales escalafonados que desempaen la profesin docente en los distintos niveles y modalidades que
integran el sistema educativo nacional, excepto el nivel superior que se rige por normas especiales.
Sentencia C-481/98 Corte Constitucional. Magistrado Ponente: Dr. Alejandro Martnez Caballero. La Corte
considera que ese decreto 1726 de 1995 no es susceptible de reincorporar al ordenamiento jurdico las
normas del Decreto Legislativo 2277 de 1979, que fueron derogadas por el CDU, pues una norma
administrativa no puede revivir una ley derogada, por cuanto estara contradiciendo una norma de superior
jerarqua, a saber el mandato legal que dispuso la derogacin. En tales casos, y en aplicacin de lo dispuesto
por el artculo 66 del Cdigo Contencioso Administrativo, debe considerarse que esos decretos carecen de
fuerza ejecutoria, por cuanto se encuentran desprovistos de fundamento de derecho, pues pretenden
reglamentar la aplicacin de una norma legal derogada.
NOTA DEL AUTOR. ESTE ARTCULO SE ENCUENTRA DEROGADO TCITAMENTE, A PARTIR DE LA VIGENCIA DEL C.D.U DEL
AO 1995 (4 DE OCTUBRE). EL ARTCULO 25 NUMERAL 8 DE LA LEY 200 ESTABLECE COMO TIPO DISCIPLINARIO QUE
DEVIENE EN FALTA GRAVSIMA LA FIGURA DEL ABANDONO DEL CARGO. ACTUALMENTE SE ENCUENTRA EN EL ARTCULO
48 NUMERAL 55 DE LA LEY 734 DE 2002.
Concepto Secretaria de Educacin. Oficina Asesora Jurdica. Radicado No 59671 del 21/11/14
Asunto: vacancia por abandono del cargo
Se recibe en esta oficina el proyecto de resolucin por medio de la cual se declara la vacancia del cargo un
docente. En el acto administrativo se realiza el recuento de los hechos y en el mismo se indica que lo
ocurrido es que el docente fue notificado de la decisin de segunda instancia que confirmaba la sancin
disciplinaria por 6 meses de suspensin que se le haba impuesto, y procedi a retirarse del cargo por ese
motivo.
El tema es que el docente no esper ser notificado de la resolucin de ejecucin de la sancin, la cual es
proferida un mes despus de la ejecutoria de la resolucin que impona la sancin, y notificada por aviso
tres meses despus del mismo evento.
I. PROBLEMA JURDICO
Se analiza si en el caso consultado se presentan las condiciones legales para declarar una vacancia por
abandono del cargo.
II. TESIS:
En el caso del docente, no se presentan las condiciones para declarar una vacancia por abandono del cargo
al haberse separado de sus funciones con la notificacin de la resolucin en la cual se confirmaba el fallo de
primera instancia de la Oficina de Control Interno Disciplinario que le impuso una sancin de suspensin de
6 meses.
III. FUNDAMENTO LEGAL
Ley 1437 de 2011
Ley 734 de 2002
Decreto 1950 de 1973.
Decreto 2400 de 1968.
Decreto 654 de 2011
Por su parte, el artculo 126 del Decreto reglamentario 1950 de 1973 consagr los eventos en que se
produce el abandono del cargo, en los siguientes trminos:
El abandono del cargo se produce cuando un empleado sin justa causa:
1. No reasume sus funciones al vencimiento de una licencia, permiso, vacaciones, comisin, o dentro
de los treinta (30) das siguientes al vencimiento de la prestacin del servicio militar.
2. Deje de concurrir al trabajo por tres (3) das consecutivos.
3. No concurra al trabajo antes de serle concedida autorizacin para separarse del servicio o en caso
de renuncia antes de vencerse el plazo de que trata el artculo 113 del presente Decreto Nacional, y
4. Se abstenga de prestar el servicio antes de que asuma el cargo quien ha de reemplazarlo.
Con posterioridad, Esta causal de retiro para los empleados pblicos de carrera es consagrada en igual
sentido, es decir, en forma autnoma, en las leyes que han gobernado el sistema de carrera (Ley 27 de 1992
art. 7; Ley 443 art. 37 y Ley 909 de 2004-art.41.)
De acuerdo con las normas transcritas, tenemos que la vacancia del cargo por abandono es una de las
formas establecidas en la ley para la cesacin de funciones o retiro del servicio pblico. Se presenta -
conforme lo seala el artculo 126 del Decreto 1950 de 1973- en cuatro casos, el segundo de los cuales
ocurre cuando un empleado sin justa causa: "Deja de concurrir al trabajo por tres (3) das consecutivos".
Pero adicionalmente a la comprobacin fsica de que el empleado ha dejado de concurrir por tres (3) das
consecutivos al trabajo, la ley exige que no se haya acreditado justa causa para tal ausencia, obviamente
estimada en trminos razonables por la entidad en la que presta sus servicios. Si la justa causa se
comprueba con posterioridad, el acto debe revocarse.
b. La creacin legal del abandono de cargo como falta disciplinaria.
Por otro lado, el abandono del cargo, debidamente comprobado, como una de las formas de la cesacin de
funciones o retiro del servicio, puede ser objeto de sancin, si se dan los supuestos para que se produzca la
falta gravsima a que aluden las normas disciplinarias, tanto en la Ley 200 de 1995, como en la Ley 734 de
2002.
En estos trminos, y de manera general del derecho sancionatorio, el abandono del cargo puede ser
sancionable en materia disciplinaria, slo si la conducta es tpica, antijurdica y culpable. Por eso, tanto el
artculo 25 8 de la Ley 200 de 1995 como el artculo 48- numeral 55 de la nueva ley 734 exigen que el
abandono sea injustificado, es decir que no medie causa alguna que exonere al funcionario de abandonar
los deberes de su cargo.
As mismo, el numeral 55 del artculo 48 de la Ley 734 de 2002, dispone que, entre otras conductas, el
abandono del cargo constituye una falta gravsima.
65 110010325000200300244-01(2103-03) ACTOR CRISTINA LARA CASTRO M.P. Dra. Ana Margarita Olaya Forero.
66 Sentencia del 26 de enero de 2006, Radicacin nmero: 25000-23-25-000-2001-04982-01(4196-04)
tal y como esta Corte lo ha destacado en mltiples oportunidades, mientras que el rgimen de carrera no
tiene una vocacin de sancin sino de seleccin de los mejores servidores, y evaluacin y control de su
desempeo."
A partir de lo anterior, la Corte Constitucional concluy que en atencin a tales diferencias, no poco
relevantes, principalmente en lo relativo a las finalidades y funciones de los dos regmenes referidos, un
mismo comportamiento puede implicar consecuencias negativas para un servidor pblico en ambos
mbitos, sin que ello conlleve la violacin de la prohibicin del doble enjuiciamiento o principio del non bis
in dem. Lo anterior, por cuanto una tal prohibicin no excluye que un mismo comportamiento pueda dar
lugar a diversas consecuencias jurdicas "siempre y cuando stas tengan distintos fundamentos normativos y
diversas finalidades. (...) el non bis in dem veda es que exista una doble sancin, cuando hay una identidad
de sujetos, acciones, fundamentos normativos y finalidad y alcances de la sancin."
Por ltimo, la Corte hizo nfasis en que la jurisprudencia ha reconocido que el rgimen de carrera
administrativa debe ser establecido por ley con sujecin a los preceptos constitucionales, lo cual otorga un
amplio margen de libertad de configuracin del legislador para determinar los diversos aspectos que
envuelve dicho rgimen, tales como el ingreso, ascenso y retiro, los mritos y calidades de los aspirantes,
entre otros. Indic que la Constitucin Poltica confiere, especficamente, potestad al legislador para que
defina otras causales que determinen el retiro de la carrera, por lo cual el Congreso actu dentro de su
rbita de competencia al regular la hiptesis de abandono del cargo para el retiro de la carrera.
Por otra parte, en la Sentencia C-1189 de 2005, la Corte Constitucional, revis la constitucionalidad del
literal i del artculo 41 de la Ley 909 de 2004, el cual establece la posibilidad de declaratoria de vacancia del
empleo en el caso de abandono del mismo, como una causal autnoma del retiro del servicio. En dicha
sentencia, la Corte Constitucional, reiter su postura de que el abandono de cargo es una causal autnoma
de declaratoria de vacancia y retiro del servicio de los funcionarios pblicos, en los siguientes trminos:
"la causal de retiro del servicio por abandono del cargo, consagrada en el literal i) del artculo 41 de
la Ley 909 de 2004, no tiene proyeccin hacia el derecho disciplinario, sino que se enmarca dentro
de las medidas administrativas que tienden a dar plena aplicabilidad a los principios que rigen la
funcin pblica y a evitar traumatismos en su marcha normal."
No obstante lo anterior, la Corte Constitucional determin que aunque es constitucional la consagracin del
abandono de cargo como causal autnoma de retiro del servicio, este debe ser declarado por la
administracin en cumplimiento del siguiente procedimiento: "No obstante, es de vital importancia recordar
que la decisin de retiro del servicio de un empleado pblico tiene lugar mediante un acto administrativo de
carcter particular y concreto para cuya expedicin debe cumplirse el procedimiento establecido en el Cdigo
Contencioso Administrativo, esto es, que la actuacin que de oficio inicie la administracin, con el fin de
retirar del servicio a un empleado -sea ste de carrera o de libre nombramiento y remocin-, le debe ser
comunicada, para efectos de que ste pueda ejercer su derecho de defensa, al ser odo por la autoridad
administrativa competente, as como para contar con la oportunidad de aportar y controvertir las pruebas
que le sean adversas"
V.CONCLUSIONES
De acuerdo con lo analizado, se considera que los parmetros que debe tener en cuenta la Secretara de
Educacin para declarar el abandono de cargo como causal de cesacin definitiva de funciones en instancia
administrativa y como causal de responsabilidad disciplinaria, son las siguientes:
a. Como causal autnoma de retiro del servicio.
La declaratoria de vacancia de un cargo, no exige el adelantamiento de proceso disciplinario; basta
que se compruebe tal circunstancia para proceder en la forma ordenada por la ley. Es decir, que sta pera
por ministerio de la ley y el pronunciamiento de la administracin al respecto es meramente declarativo, sin
perjuicio, de que su declaratoria administrativa pueda acarrear simultnea y paralelamente para el servidor
pblico, en los trminos del artculo 128 del Decreto 1950 de 1973, las sanciones disciplinarias y
responsabilidad civil o penal que le corresponda.
La comprobacin fsica de que el empleado ha dejado de concurrir por tres (3) das consecutivos al
trabajo, no es circunstancia suficiente para la declaratoria de abandono en sede administrativa, la ley
exige que no se haya acreditado justa causa para tal ausencia, estimada en trminos razonables por la
entidad en la que presta sus servicios. Incluso, si la justa causa se comprueba con posterioridad, el acto debe
revocarse.
Como causal autnoma de retiro del servicio en sede administrativa, tiene por objetivo dar plena
aplicabilidad a los principios que rigen la funcin pblica y evitar traumatismos en su marcha normal, que
puede ser iniciada y declarada de oficio por la administracin, siempre y cuando se le comunique al
afectado, para efectos de que ste pueda ejercer su derecho de defensa, al ser odo por la autoridad
administrativa competente, as como para contar con la oportunidad de aportar y controvertir las pruebas
que le sean adversas.
En consideracin a que el abandono de cargo en instancia administrativa es una herramienta de la
cual puede disponer la administracin para a su vez designar el reemplazo del funcionario que de manera
injustificada ha hecho dejacin del cargo, y as evitar traumatismos en la prestacin del servicio, sin que se
requiera adelantar un proceso disciplinario, dicha declaratoria debe ser ejercida en un trmino razonable, es
decir, que debe estar demostrada su adecuacin temporal frente a la necesidad de garantizar la prestacin
del servicio y su no traumatismo.
Al igual que para la declaratoria en materia disciplinaria, para su declaratoria en instancia
administrativa, deben concurrir los siguientes elementos: i) El abandono de las responsabilidades y deberes
propios del cargo, debe ser voluntario y definitivo por parte del funcionario; ii) Debe ser injustificado, iii)
Debe presentarse durante el trmino mnimo sealado en las normas. ( el resaltado es nuestro).
b. El abandono del Cargo como falta gravsima en materia disciplinaria.
De conformidad con lo establecido por el artculo 48- numeral 55 del Cdigo Disciplinario nico (Ley
734 de 2002) la imputacin de la responsabilidad disciplinaria por abandono de cargo debe ser por una
conducta injustificada, es decir que no medie causa alguna que exonere al funcionario de abandonar los
deberes de su cargo.
La imputacin de la responsabilidad disciplinaria por la conducta omisiva de abandono de cargo
slo puede ser endilgada si la conducta es tpica, antijurdica y culpable.
En materia disciplinaria, para que se configure la falta disciplinaria, deben concurrir los siguientes
elementos: i) El abandono de las responsabilidades y deberes propios del cargo, debe ser voluntario y
definitivo por parte del funcionario; ii) Debe ser injustificado, iii) Debe presentarse durante el trmino
mnimo sealado en las normas.
Tenemos entonces frente al caso que nos ocupa, que el seor docente, se retira del servicio una vez es
notificado de la Resolucin, a travs de la cual se confirmaba una sancin disciplinaria de suspensin por 6
meses, sin esperar que le fuera notificada la Resolucin de ejecucin de la mencionada sancin.
Dada la situacin fctica, y con base en el anlisis efectuado, no se observa que en el presente caso, el retiro
sea voluntario y definitivo, elementos que, jurisprudencialmente se han sealado como determinantes para
calificar una situacin como abandono del cargo, como causal autnoma y administrativa de retiro del
servicio.
Siendo esta la situacin debe permitirse que el funcionario se reintegre a sus funciones, toda vez que a la
fecha no existe ningn acto administrativo que lo separe legalmente del servicio.
Seccin 5a.
SANCIONES
1. Amonestacin verbal;
2. Amonestacin escrita, con anotacin en la hoja de vida, en la cual debe
quedar igualmente consignados los descargos presentados por el
inculpado;
3. Multa que no podr exceder de la sexta parte del sueldo bsico
mensual;
4. Suspensin en el ejercicio del cargo hasta por quince (15) das sin
derecho a remuneracin;
5. Suspensin en el ejercicio del cargo hasta por treinta (30) das sin
derecho a remuneracin.
Sentencia C-481/98 Corte Constitucional. Magistrado Ponente: Dr. Alejandro Martnez Caballero. La Corte
considera que ese decreto 1726 de 1995 no es susceptible de reincorporar al ordenamiento jurdico las
normas del Decreto Legislativo 2277 de 1979, que fueron derogadas por el CDU, pues una norma
administrativa no puede revivir una ley derogada, por cuanto estara contradiciendo una norma de superior
jerarqua, a saber el mandato legal que dispuso la derogacin. En tales casos, y en aplicacin de lo dispuesto
por el artculo 66 del Cdigo Contencioso Administrativo, debe considerarse que esos decretos carecen de
fuerza ejecutoria, por cuanto se encuentran desprovistos de fundamento de derecho, pues pretenden
reglamentar la aplicacin de una norma legal derogada.
Consejo de Estado. Sala de Consulta y Servicio Civil. Radicacin nmero: 891. 11 de septiembre de 1996.
Consejero ponente: Luis Camilo Osorio Isaza. Referencia: RGIMEN DISCIPLINARIO APLICABLE AL CUERPO
DOCENTE DEL DISTRITO CAPITAL (LEY 200 DE 1995, ARTS. 48, 57 Y 61; DECRETO 2277 DE 1979). El Ministerio
del Interior, a solicitud del Alcalde Mayor de Santa Fe de Bogot, D. C., formula la siguiente consulta sobre la
aplicacin de las normas disciplinarias para el cuerpo docente, dada la coexistencia, no totalmente
armnica del Decreto - ley 2277 de 1979, de la Ley 200 de 1995 y del Decreto 1726 de 1995.
1. La Ley 200 dispone en el artculo 48 que la autoridad nominadora crear una oficina o dependencia que,
conforme a ley, tenga a su cargo el ejercicio de la funcin disciplinaria (art. 49). En el caso de la educacin
bogotana el Alcalde Mayor de Santa Fe de Bogot, debe constituir una Oficina de Control Interno
Disciplinario que se encargue de conocer en primera instancia de los procesos disciplinarios que se
adelantan contra sus servidores. Mediante Decreto 687 del 14 de noviembre de 1995 esta Alcalda cre la
oficina en la Secretara de Educacin para dar cumplimiento a esta norma.
Con el Decreto 1726 de 1995, el seor Ministro encargado de funciones presidenciales dispuso que las
funciones de Control Interno Disciplinario para los docentes sern ejercidas por la Junta Seccional de
Escalafn.
Pregunta: Hay o no colisin de competencias entre estas dos dependencias?, cul de ellas cumple
realmente con lo ordenado por la Ley 200?
2. El decreto dispone que la Junta de Escalafn es primera instancia y segn la Ley 200 la autoridad
nominadora es la segunda instancia.
Segn el Decreto 2277 de 1979, el Alcalde de Bogot es el Presidente de la Junta de Escalafn y, por lo
tanto, la segunda instancia del proceso preside la primera instancia.
No vicia esto de nulidad el proceso?
3. La Ley 200 dispone en su artculo 57 que todo funcionario debe ser investigado por otro funcionario de
igual o superior jerarqua a la del investigado. La Junta del Escalafn tiene entre otros miembros a docentes
que investigarn a rectores o a docentes con grado superior en el escalafn. Hay contradiccin con la ley?,
debe cambiarse la composicin de la Junta?
4. La Junta tiene entre sus miembros un representante de educacin privada y uno de los padres de familia,
que no son funcionarios pblicos.
Debe entenderse que adquieren el carcter de servidores pblicos por estar en la Junta? Si es as, qu
rango tienen?
LA SALA RESPONDE:
1. No existe colisin de competencias entre las dos dependencias porque la Junta de Escalafn est prevista
en el Decreto 1726 de 1995 cuya expedicin corresponde al Presidente de la Repblica en ejercicio de la
potestad reglamentaria (art. 189.11 de la C.P.) y prevalece sobre el reglamento local originado en Decreto
687 de 1995 del Alcalde Mayor de Santa Fe de Bogot.
2. La participacin del Alcalde de Bogot en el organismo de control interno de primera instancia como
Presidente de la Junta de Escalafn, no es posible en el evento de que en su condicin de nominador le
corresponda conocer del asunto en segunda instancia por va de apelacin, por cuanto sera violatoria de los
principios del debido proceso y de la doble instancia.
Como consecuencia de lo anterior, el Alcalde debe abstenerse de participar en las decisiones de la primera
instancia que corresponden a la Junta de Escalafn, porque en caso contrario, tendr que declararse
impedido para conocer del asunto en la segunda instancia (art. 150, numeral 2 del Cdigo de
Procedimiento Civil).
No existe nulidad por actuar el Alcalde en las dos instancias mientras no medie pronunciamiento en tal
sentido por la jurisdiccin contenciosa administrativa.
3. De conformidad con el artculo 57 de la Ley 200 de 1995, la investigacin disciplinaria se adelanta por el
organismo de Control Interno Disciplinario en este caso, por la Junta de Escalafn del Distrito Capital.
Cuando la investigacin sea adelantada por quien determine el jefe de la entidad, la persona escogida ser
un funcionario de igual o superior jerarqua al investigado. En el caso de la Junta de Escalafn, este requisito
no necesariamente debe observarse en los miembros del organismo; por lo tanto, no hay contradiccin en la
ley y no es necesario hacer cambios en la composicin de la Junta.
4. Los particulares que hacen parte de una Junta de Escalafn no adquieren carcter de servidores pblicos
por este solo hecho, nicamente son auxiliares de la administracin que cumplen funciones pblicas como
miembros de la Junta.
Consejo de Estado Sala de Consulta y Servicio Civil. Radicacin nmero: 393. Consejero ponente:
Humberto Mora Osejo. Se absuelve la consulta que el seor Ministro de Educacin Nacional hace a la Sala
en los siguientes trminos textuales:
"Con el fin de atender el concepto autorizado de esa respetable Sala en cuanto si la Ley, Decreto
Extraordinario 2277 de 1979, permite o no, que la administracin por intermedio de las Juntas Seccionales
de Escalafn inicien, adelanten y culminen procesos disciplinarios a los educadores escalafonados de los
Institutos Docentes Privados cuando incurran en las causales de mala conducta, establecidas en el artculo
46 del citado Estatuto, ante su Despacho me permito formular la consulta relacionada con el tema que a
continuacin expongo:
"El artculo 4o. del Decreto Ley 2277 de 1979 precepta:
"'Educadores No Oficiales. A los educadores no oficiales les sern aplicables las normas de este Decreto
sobre escalafn nacional docente, capacitacin y asimilacin. En los dems aspectos del ejercicio de la
profesin, dichos educadores se regirn por las normas del Cdigo Sustantivo del Trabajo, los pactos y
convenciones colectivas y los reglamentos internos, segn el caso' "
"Artculo 19 Ibdem. 'Funciones de las Juntas Seccionales. Corresponde a las Juntas Seccionales de
Escalafn el estudio, tramitacin y resolucin de las solicitudes de inscripcin, ascenso y reinscripcin en el
escalafn, la tramitacin, concepto y fallo de los procesos disciplinarios que deban adelantarse segn este
decreto, en relacin con el personal docente.
"...'".Artculo 46 Ibdem. 'CAUSALES DE MALA CONDUCTA. Los siguientes hechos debidamente
comprobados constituyen causales de mala conducta:
"a. La asistencia habitual al sitio de trabajo en estado de embriaguez o la Toxicomana;
"b. El homosexualismo o la prctica de aberraciones sexuales.
"c. La malversacin de fondos y bienes escolares o cooperativos.
"d. El trfico con calificaciones, certificados de estudio, de trabajo o documentos pblicos;
"e. La aplicacin de castigos denigrantes o fsicos a los educandos;
"f. El incumplimiento sistemtico de los deberes o la violacin reiterada de las prohibiciones;
"g. El ser condenado por delito o delitos dolosos;
"h. El uso de documentos o informaciones falsas para inscripcin o ascenso en el escalafn, o para
obtener nombramientos, traslados, licencias o comisiones;
"i. La utilizacin de la ctedra para hacer proselitismo poltico;
"j. El abandono del cargo.'.
"Artculo 49 Ibdem. 'SANCIONES POR MALA CONDUCTA.
Los docentes que Incurran en las causales de mala conducta establecidas en este decreto se harn
acreedores a las siguientes sanciones:
"1. Aplazamiento del ascenso en el escalafn por un trmino de seis (6) a doce (12) meses;
"2. Suspensin en el escalafn hasta por seis (6) meses que ocasiona la prdida de los derechos y las
garantas de la Carrera Docente por el trmino de la Suspensin, y la prdida del tiempo de Suspensin para
los efectos de ascenso en el Escalafn;
"3. Exclusin del Escalafn que determina la destinacin del cargo.'
"De las normas transcritas podemos deducir:
"1. Que las sanciones por mala conducta siempre afectan el escalafn del docente (Aplazamiento,
Suspensin, Exclusin), aspecto que concordado con el transcrito artculo 4o. del Decreto Ley 2277 nos
permite inferir en un comienzo, que es procedente, que las Juntas Seccionales de Escalafn inicien,
adelanten y culminen procesos disciplinarios a los docentes escalafonados no oficiales.
"2. Sin embargo, la Suspensin en el Escalafn conlleva una sancin accesoria, cual es: La prdida de
los derechos y las garantas de la Carrera Docente por el trmino de la Suspensin pero a esta Carrera no
pertenecen los docentes de carcter privado.
"Igualmente, la Exclusin del Escalafn determina la destitucin del cargo. Sabido es, que la
administracin no puede invadir mbitos ajenos a su competencia; por consiguiente mal podra ordenar en
un momento dado la destitucin de un docente del sector privado.
"Criterio que segn parece, fue el tenido en cuenta al redactarse el artculo 1o. del Decreto 2480 de
1986 (Rgimen Disciplinario de los Docentes), al estatuir:
"'Campo de aplicacin. Las normas del presente Decreto se aplicarn a los educadores oficiales
escalafonados que desempeen la profesin docente ...'.
"De conformidad con lo expuesto y conocedor del sano criterio de los Honorables Magistrados que
conforman esa Sala, cordialmente consulto:
"1. Desde el punto de vista legal, Es procedente que la administracin por intermedio de las Juntas
Seccionales de Escalafn inicien, adelanten y culminen procesos disciplinarios a los educadores
escalafonados que incurran en causales de mala conducta y que prestan sus servicios en el sector privado?
"2. A un educador oficial que presta a la vez sus servicios en un plantel privado en diferente jornada, e
incurre ste en causal de mala conducta, Se le puede adelantar proceso disciplinario por el hecho de tener
la investidura de educador oficial?
"3. Teniendo en cuenta que las causales de mala conducta consagradas en los literales i) f) y j) del
artculo 46 del decreto 2277/79, constituyen hechos prohibitivos exclusivamente a los servidores pblicos,
Cobijara a los docentes escalafonados del sector privado investigados por incurrir en las citadas causales?".
La Sala considera:
1o) Con fundamento en las facultades extraordinarias conferidas por la Ley 8a. de 1979, el gobierno
expidi el Decreto - ley 2277 del mismo aos sobre "el ejercicio de la profesin docente", con excepcin del
nivel superior o universitario.
2) Aunque el artculo 2 del Decreto ley 2277 de 1969 dispone que "se entiende por profesin
docente el ejercicio de la enseanza en planteles oficiales y no oficiales de educacin en los distintos niveles,
el artculo 4o ibdem claramente prescribe que a los educadores no oficiales slo sern aplicables las
disposiciones del mismo estatuto relativas a "escalafn nacional docente, capacitacin y asimilaciones" y
que "en los dems aspectos del ejercicio de la profesin dichos educadores se regirn por las normas del
Cdigo Sustantivo del Trabajo, los pactos y convenciones colectivas y los reglamentos internos, segn el
caso".
3o) De manera que los educadores privados, que se rigen, como los oficiales, por las reglas y principios
relativos al "escalafn nacional docente", para todos los dems efectos son trabajadores particulares, a los
cuales, por lo mismo, no les es aplicable el rgimen disciplinario prescrito por el captulo V del Decreto - ley
2277 de 1979.
4o) De conformidad con el Cdigo Sustantivo del Trabajo, a que alude expresamente el artculo 4o del
Decreto - ley 2277 de 1979, las faltas de los educadores privados deben determinarse en el reglamento de
trabajo, el cual tambin debe establecer las correspondientes sanciones.
NOTA DEL AUTOR. ESTE ARTCULO SE ENCUENTRA DEROGADO TCITAMENTE, A PARTIR DE LA VIGENCIA DEL C.D.U DEL
AO 1995 (4 DE OCTUBRE).
Artculo 49.- Sanciones por mala conducta. (Derogado tcitamente) Los docentes
que incurran en las causales de mala conducta establecidas en este Decreto
se harn acreedores a las siguientes sanciones:
Sentencia C-481/98 Corte Constitucional. Magistrado Ponente: Dr. Alejandro Martnez Caballero. La Corte
considera que ese decreto 1726 de 1995 no es susceptible de reincorporar al ordenamiento jurdico las
normas del Decreto Legislativo 2277 de 1979, que fueron derogadas por el CDU, pues una norma
administrativa no puede revivir una ley derogada, por cuanto estara contradiciendo una norma de superior
jerarqua, a saber el mandato legal que dispuso la derogacin. En tales casos, y en aplicacin de lo dispuesto
por el artculo 66 del Cdigo Contencioso Administrativo, debe considerarse que esos decretos carecen de
fuerza ejecutoria, por cuanto se encuentran desprovistos de fundamento de derecho, pues pretenden
reglamentar la aplicacin de una norma legal derogada.
NOTA DEL AUTOR. ESTE ARTCULO SE ENCUENTRA DEROGADO TCITAMENTE, A PARTIR DE LA VIGENCIA DEL C.D.U DEL
AO 1995 (4 DE OCTUBRE).
Artculo 50.- Gradacin de las sanciones. (Derogado tcitamente) Las faltas por mala
conducta para efectos de la sancin se calificarn como graves o leves
atendiendo a su naturaleza y sus efectos, las modalidades y circunstancias
del hecho, los motivos determinantes y los antecedentes personales del
infractor.
Sentencia C-481/98 Corte Constitucional. Magistrado Ponente: Dr. Alejandro Martnez Caballero. La Corte
considera que ese decreto 1726 de 1995 no es susceptible de reincorporar al ordenamiento jurdico las
normas del Decreto Legislativo 2277 de 1979, que fueron derogadas por el CDU, pues una norma
administrativa no puede revivir una ley derogada, por cuanto estara contradiciendo una norma de superior
jerarqua, a saber el mandato legal que dispuso la derogacin. En tales casos, y en aplicacin de lo dispuesto
por el artculo 66 del Cdigo Contencioso Administrativo, debe considerarse que esos decretos carecen de
fuerza ejecutoria, por cuanto se encuentran desprovistos de fundamento de derecho, pues pretenden
reglamentar la aplicacin de una norma legal derogada.
NOTA DEL AUTOR. ESTE ARTCULO SE ENCUENTRA DEROGADO TCITAMENTE, A PARTIR DE LA VIGENCIA DEL C.D.U DEL
AO 1995 (4 DE OCTUBRE).
Sentencia C-481/98 Corte Constitucional. Magistrado Ponente: Dr. Alejandro Martnez Caballero. La Corte
considera que ese decreto 1726 de 1995 no es susceptible de reincorporar al ordenamiento jurdico las
normas del Decreto Legislativo 2277 de 1979, que fueron derogadas por el CDU, pues una norma
administrativa no puede revivir una ley derogada, por cuanto estara contradiciendo una norma de superior
jerarqua, a saber el mandato legal que dispuso la derogacin. En tales casos, y en aplicacin de lo dispuesto
por el artculo 66 del Cdigo Contencioso Administrativo, debe considerarse que esos decretos carecen de
fuerza ejecutoria, por cuanto se encuentran desprovistos de fundamento de derecho, pues pretenden
reglamentar la aplicacin de una norma legal derogada.
NOTA DEL AUTOR. ESTE ARTCULO SE ENCUENTRA DEROGADO TCITAMENTE, A PARTIR DE LA VIGENCIA DEL C.D.U DEL
AO 1995 (4 DE OCTUBRE).
Sentencia C-481/98 Corte Constitucional. Magistrado Ponente: Dr. Alejandro Martnez Caballero. La Corte
considera que ese decreto 1726 de 1995 no es susceptible de reincorporar al ordenamiento jurdico las
normas del Decreto Legislativo 2277 de 1979, que fueron derogadas por el CDU, pues una norma
administrativa no puede revivir una ley derogada, por cuanto estara contradiciendo una norma de superior
jerarqua, a saber el mandato legal que dispuso la derogacin. En tales casos, y en aplicacin de lo dispuesto
por el artculo 66 del Cdigo Contencioso Administrativo, debe considerarse que esos decretos carecen de
fuerza ejecutoria, por cuanto se encuentran desprovistos de fundamento de derecho, pues pretenden
reglamentar la aplicacin de una norma legal derogada.
NOTA DEL AUTOR. ESTE ARTCULO SE ENCUENTRA DEROGADO TCITAMENTE, A PARTIR DE LA VIGENCIA DEL C.D.U DEL
AO 1995 (4 DE OCTUBRE).
Seccin 6a.
DERECHO DE DEFENSA
Sentencia C-481/98 Corte Constitucional. Magistrado Ponente: Dr. Alejandro Martnez Caballero. La Corte
considera que ese decreto 1726 de 1995 no es susceptible de reincorporar al ordenamiento jurdico las
normas del Decreto Legislativo 2277 de 1979, que fueron derogadas por el CDU, pues una norma
administrativa no puede revivir una ley derogada, por cuanto estara contradiciendo una norma de superior
jerarqua, a saber el mandato legal que dispuso la derogacin. En tales casos, y en aplicacin de lo dispuesto
por el artculo 66 del Cdigo Contencioso Administrativo, debe considerarse que esos decretos carecen de
fuerza ejecutoria, por cuanto se encuentran desprovistos de fundamento de derecho, pues pretenden
reglamentar la aplicacin de una norma legal derogada.
NOTA DEL AUTOR. ESTE ARTCULO SE ENCUENTRA DEROGADO TCITAMENTE, A PARTIR DE LA VIGENCIA DEL C.D.U DEL
AO 1995 (4 DE OCTUBRE).
CAPTULO VI
CAPACITACIN
Concepto Secretara de Educacin del Distrito. Oficina Asesora Jurdica. Radicado No 16510 del 26/03/14
Asunto: Consulta capacitacin docentes provisionales.
CONSULTA:
La posibilidad de invertir recursos del proyecto 894, en la formacin de docentes provisionales, los cuales
seran los ms de 1.000 maestros recientemente vinculados en provisionalidad para apoyar los proyecto
prioritarios como currculo para la excelencia acadmica y la formacin integral 40 X 40, Primera
Infancia y Educacin Media Fortalecida.
ANALISIS:
Al respecto esta Oficina Asesora Jurdica se pronuncia dentro de la rbita del artculo 28 del CCA. En la
siguiente forma:
Respecto del tema de capacitacin se encuentra el Decreto Ley 1567 de 1998 por el cual se crean (sic) el
sistema nacional de capacitacin y el sistema de estmulos para los empleados del Estado. Dicha
normatividad seala
Artculo 1.- Campo de Aplicacin. El presente Decreto - Ley se aplica a los empleados del Estado que
prestan sus servicios en las entidades regidas por la Ley 443 de 1998.
Pargrafo.- En caso de vacos respecto a la capacitacin y a los estmulos en las normas que regulan las
carreras especiales a las cuales se refiere la Constitucin Poltica, o en las normas que regulan los sistemas
especficos de carrera de que trata el artculo 4 de la Ley 443 de 1998, sern aplicadas las disposiciones
contenidas en el presente Decreto - Ley y dems normas que lo reglamenten y complementen.
Se observa como el mbito de aplicacin del citado Decreto, cobija a todos los empleados del Estado, y a su
vez cobija todos los regmenes de carreras especiales o sistemas especficos de carrera, en caso de vaco
normativo en los mismos.
Dado lo anterior la primera conclusin es que esta normatividad sera aplicable al caso de los docentes en
aquellos eventos no regulados por las normas especiales de la carrera docente.
Ahora bien, el artculo 4 del Decreto Ley referido, define lo que se entiende por capacitacin en los
siguientes trminos: Artculo 4.- Definicin de capacitacin. Se entiende por capacitacin el conjunto de
procesos organizados, relativos tanto a la educacin no formal como a la informal de acuerdo con lo
establecido por la ley general de educacin, dirigidos a prolongar y a complementar la educacin inicial
mediante la generacin de conocimientos, el desarrollo de habilidades y el cambio de actitudes, con el fin de
incrementar la capacidad individual y colectiva para contribuir al cumplimiento de la misin institucional, a
la mejor prestacin de servicios a la comunidad, al eficaz desempeo del cargo y al desarrollo personal
integral. Esta definicin comprende los procesos de formacin, entendidos como aquellos que tienen por
objeto especfico desarrollar y fortalecer una tica del servicio pblico basada en los principios que rigen la
funcin administrativa.
A su vez el artculo 5 del mismo estatuto establece los objetivos de la capacitacin, en los siguientes
trminos:
Artculo 5.- Objetivos de la Capacitacin. Son objetivos de la capacitacin.
a. Contribuir al mejoramiento institucional fortaleciendo la capacidad de sus entidades y organismos;
b. Promover el desarrollo integral del recurso humano y el financiamiento de una tica del servicio
pblico;
c. Elevar el nivel de compromiso de los empleados con respecto a las polticas, los planes, los
programas, los proyectos y los objetivos del Estado y de sus respectivas entidades;
d. Fortalecer la capacidad, tanto individual como colectiva, de aportar conocimientos, habilidades y
actitudes para el mejor desempeo laboral y para el logro de los objetivos institucionales;
e. Facilitar la preparacin pertinente de los empleados con el fin de elevar sus niveles de satisfaccin
personal y laboral, as como de incrementar sus posibilidades de ascenso dentro de la carrera
administrativa.
El artculo 6 del Decreto Ley 1567 de 1998 regula los principios de la capacitacin as:
Artculo 6.- Principios Rectores de la Capacitacin. Las entidades administrarn la capacitacin aplicando
estor principios.
a. Complementariedad. La capacitacin se concibe como un proceso complementario de la
planeacin, por lo cual debe consultarla y orientar sus propios objetivos en funcin de los propsitos
institucionales;
b. Integralidad. La capacitacin debe contribuir al desarrollo del potencial de los empleados en su
sentir, pensar y actuar, articulando el aprendizaje individual con el aprendizaje en equipo y el aprendizaje
organizacional;
CAPTULO VII
SITUACIONES ADMINISTRATIVAS DE LOS EDUCADORES
a) En servicio activo.
b) En licencia.
c) En permiso.
d) En comisin o por encargo.
e) En vacaciones.
f) En suspensin del ejercicio de sus funciones, y
g) En retiro del servicio.
Ley 115 de 1994.
Artculo 153.- Administracin municipal de la educacin. Administrar la educacin en los municipios es
organizar, ejecutar, vigilar y evaluar el servicio educativo; nombrar, remover, trasladar, sancionar, estimular,
dar licencias y permisos a los docentes, directivos docentes y personal administrativo; orientar, asesorar y
en general dirigir la educacin en el municipio; todo ello de acuerdo con lo establecido en la presente Ley, el
Estatuto Docente y en la Ley 60 de 1993.
Artculo 106.- Novedades de personal. Los actos administrativos de nombramientos, traslados, permutas y
dems novedades del personal docente y administrativo de la educacin estatal se harn por los
gobernadores y por los alcaldes de los distritos o municipios que estn administrando la educacin ().
Todo nombramiento deber ajustarse a los plazos y procedimientos legales y a la disponibilidad
presupuestal.
Artculo 131.- Encargo de funciones. En caso de ausencias temporales o definitivas de directivos docentes o
de educadores en un establecimiento educativo estatal, el rector o director encargar de sus funciones a
otra persona calificada vinculada a la institucin, mientras la autoridad competente suple la ausencia o
provee el cargo.
El rector o director informar inmediatamente por escrito a la autoridad competente para que dicte el acto
administrativo necesario en un plazo no mayor de quince (15) das hbiles, momento a partir del cual se
producen los efectos laborales correspondientes.
El funcionario que debe dictar el acto administrativo arriba sealado, incurrir en causal de mala conducta si
no lo hace oportunamente.
Artculo 61. Traslados. (Derogado art. 113 Ley 715 de 2001) La autoridad nominadora
puede disponer el traslado del educador o del directivo docente a otro
establecimiento o dependencia de la zona urbana o cabecera del mismo
municipio.
El Gobierno fijar los criterios para definir las necesidades del servicio
educativo. Cuando el traslado proceda por esta causa el educador tendr
derecho a que se le reconozca un auxilio de traslado cuya cuanta ser
determinada por el reglamento ejecutivo.
Ley 115 de 1994.
Artculo 153.- Administracin municipal de la educacin. Administrar la educacin en los municipios es
organizar, ejecutar, vigilar y evaluar el servicio educativo; nombrar, remover, trasladar, sancionar, estimular,
dar licencias y permisos a los docentes, directivos docentes y personal administrativo; orientar, asesorar y
en general dirigir la educacin en el municipio; todo ello de acuerdo con lo establecido en la presente Ley, el
Estatuto Docente y en la Ley 60 de 1993.
Artculo 106.- Novedades de personal. Los actos administrativos de nombramientos, traslados, permutas y
dems novedades del personal docente y administrativo de la educacin estatal se harn por los
gobernadores y por los alcaldes de los distritos o municipios que estn administrando la educacin ().
Todo nombramiento deber ajustarse a los plazos y procedimientos legales y a la disponibilidad
presupuestal.
Consejo de Estado Sala de lo Contencioso Administrativo Seccin Segunda, veintids (22) de mayo (05) de
mil novecientos ochenta y dos (1982) Referencia: Expediente No. 6.694 - Resoluciones Ministeriales.
Consejero Ponente: Ignacio Reyes Posada.
En la demanda se citan como disposiciones violadas los artculos 16, 17, 20, 26 y 62 de la Constitucin
Nacional; artculos 9o. y 10 de la Ley 43 de 1945; Decretos 30/48, Arts. 35 y ss. del Decreto 1135 de 1952,
Decreto 3157/68, Decreto 1352/69, Decreto 128/77, y se analiza el concepto de la violacin.
Ms estricta es la legislacin con respecto al traslado del personal docente. En efecto, el artculo 61 del
Decreto 2277 de 1979 se expresa as:
"Traslados. La autoridad nominadora puede disponer el traslado del educador o del directivo docente a otro
establecimiento o dependencia de la zona urbana o cabecera del mismo municipio".
"El traslado que implique para el educador cambio de domicilio, slo proceder por solicitud personal, por
permuta libremente convenida o por manifiestas necesidades del servicio".
"El Gobierno fijar los criterios para definir las necesidades del servicio educativo. Cuando el traslado
proceda por esta causa, el educador tendr derecho a que se le reconozca un auxilio de traslado cuya
cuanta ser determinada por el reglamento ejecutivo".
Se evidencia entonces que las condiciones para el traslado del personal docente son ms estrictas que para
los restantes empleados pblicos. En este caso la Administracin puede discrecionalmente ordenar el
traslado dentro de la misma zona urbana o cabecera del municipio; pero cuando se trate de traslado que
implique cambio de domicilio del empleado slo podr hacerse por solicitud del interesado, por permuta
libremente convenida o, finalmente, por manifiestas necesidades del servicio. Esta expresin indica que la
facultad de traslado cuando determina cambio de domicilio para el docente no es discrecional sino
determinada por manifiestas necesidades del servicio. Manifiesto es lo ostensible, patente o claro, lo cual
indica que en este caso la Administracin debe ser especialmente cuidadosa al estudiar las necesidades del
servicio que impusieron dicha medida.
En el caso presente el traslado del actor no fue motivado ni se dijo en el acto acusado nada en relacin con
las necesidades del servicio que impusieran la medida. Tampoco hay cargo ninguno contra el rector que se
traslada pero, aunque no pueda probarse fehacientemente, como antes se ha dicho, del expediente surge
una confusa situacin adversa al rector que, parece determinar la medida del Ministerio de Educacin. Sera
entonces una sancin contra el funcionario sin que se le haya formulado y menos probado cargo alguno en
su contra cuando, por otra parte, tiene en su haber 24 aos de servicios al Estado en el ramo de la
educacin. Todo esto permite concluir que el Ministerio de Educacin Nacional quebrant las normas que se
dejan relacionadas sobre traslado de los funcionarios docentes al decretar el traslado del actor, de donde
fluye que no tiene asidero legal la resolucin mediante la cual se declar la vacancia del cargo de rector de la
Escuela Agropecuaria de El Pin. Debe tenerse en cuenta que el empleado haba interpuesto el recurso de
reposicin contra la resolucin que decret el traslado que no le fue resuelta cuando fue sorprendido con la
declaratoria de vacancia que pona fin a la carrera docente del actor sin que previamente se le hubiera
excluido del escalafn, como lo ordena la Ley 43 de 1945.
La sentencia del Tribunal hace un certero anlisis de la situacin para concluir declarando la nulidad de las
resoluciones acusadas, restableciendo al actor en sus derechos mediante la orden de reintegro, pago de
sueldos y prestaciones que le hubieren correspondido durante el tiempo que haya estado cesante, por lo
cual debe ser confirmada.
Concepto Jurdico Secretara de Educacin del Distrito. Oficina Asesora Jurdica. 23/09/2014
Asunto: Traslado Directivo Docente
I. OBJETO DE LA CONSULTA
De acuerdo con los trminos de la consulta, la entidad manifiesta que no es posible revocar ni decretar la
nulidad del acto administrativo mediante el cual se efectu el traslado de la rectora MARIA LUISA REYES
MUOZ, por las siguientes razones:
De igual manera, tampoco procede la nulidad del acto, toda vez que de acuerdo a la teora de mviles y
finalidades del Art. 137 del CPACA, la rectora es la nica que tiene la legitimacin por activa para
demandar la nulidad del Acto Administrativo.
Respecto a la posible nulidad del acto no existe reparo alguno, sin embargo, respecto de la revocatoria
directa s.
Si bien la Resolucin 1195 del 8 de julio de 2014 no es manifiestamente opuesta a la Constitucin Poltica o a
la ley, y no atenta contra el inters pblico de manera directa, de sta resolucin podra predicarse la
constitucin de un agravio a una persona, en este caso, la misma docente MARIA LUISA REYES MUOZ; esto
si se tiene en cuenta las condiciones de gobernabilidad en que se sumi el colegio tras el anuncio del
traslado, traducido lo anterior en la toma por parte de estudiantes de las instalaciones del plantel en seal
clara de protesta por la designacin en propiedad de la seora REYES MUOZ en el cargo de rectora.
Esta situacin de notoria inconformidad tanto del cuerpo estudiantil como de los padres de familia, sumado
a la ya conocida condicin especial de salud de la funcionaria que le ha hecho acreedora de varias
incapacidades por estrs laboral, podran derivar el ejercicio de la rectora en propiedad en un agravio
mayor y un detrimento significativo a la salud de la funcionaria, ante lo cual la jurisprudencia de la Corte ha
sido enftica en sealar que encuentra lmite el ius variandi como potestad del nominador para efectos del
traslado de personal.
Lo anterior fue reiterado en Sentencia T-638 de 2013 con ponencia del Magistrado Mauricio Gonzlez
Cuervo, sealando que Se vulneran los derechos fundamentales de un trabajador con la decisin de
trasladarlo cuando: a) dicha decisin sea tomada de forma arbitraria, b) no se fundamente en la necesidad
del servicio, c) se generen afectaciones a la salud del trabajador, d) ponga en riesgo la vida o la integridad
personal del trabajador o su familia, o e) implique la ruptura del ncleo familiar.
En este entendido, atendiendo a las condiciones especiales de salud en que la funcionaria se encuentra
inmersa, es dable deducir que ejercer en propiedad el cargo en la institucin en la que fue nombrada
mediante la Resolucin arriba citada, creara un dao grave puesto que quedara expuesta a un grado de
estrs incluso mayor al que dio origen a su quebranto de salud, lo cual empeorara an ms su situacin.
Siendo por tanto considerable y procedente la revocatoria y el traslado a una nueva institucin en aras de
no vulnerar sus derechos fundamentales. Este traslado deber darse respetando los derechos laborales que
le asisten en cuanto a asignacin salarial.
De llegarse a presentar el caso, que an cuando la Secretara de Educacin encamin sus esfuerzos para
encontrar un plantel educativo en el cual no fueran desmejoradas las condiciones salariales de la
funcionaria, y no pudo hallarse, debiendo por tanto trasladarse a una institucin con una percepcin salarial
inferior, se entrara en el mbito de la ponderacin de derechos, en este caso el derecho al trabajo que le
asiste a la funcionaria y el derecho a la educacin que le asiste a los nios y jvenes, para lo cual es
necesario recordar el pronunciamiento de la Corte Constitucional en Sentencia T-687 de 201368, en el que
frente a los lmites de la discrecionalidad de la administracin para la realizacin de traslados seal:
La administracin pblica tiene amplias facultades para trasladar a los docentes con el fin de
asegurar la eficiente prestacin del servicio de educacin, siempre y cuando no se afecten de
manera desproporcionada los derechos fundamentales de los trabajadores, caso en el cual,
de existir un alto grado de riesgo de dao a las prerrogativas superiores, el juez constitucional
debe intervenir y adoptar una medida que congenie los derechos de los empleados y de los
estudiantes.
Lo anterior supone en un primer momento, que de presentarse un traslado para un docente es posible que
de alguna manera se afecten ciertas condiciones laborales, sin embargo, si este cambio no genera un dao
desproporcionado o del cual pueda predicarse un alto grado de riesgo de dao a garantas superiores,
As las cosas, atendiendo a los criterios establecidos por la jurisprudencia, la procedencia de la revocatoria
de la resolucin de traslado y la asignacin de un nuevo plantel para desempearse en el cargo docente
directivo cobran total relevancia y sentido teniendo en cuenta por una parte que dicho cambio asiste a la
necesidad de no vulnerar el derecho fundamental a la salud y seguridad de la funcionaria, y por otra parte,
que dicho traslado se realiza de igual manera para garantizar la prestacin del servicio de educacin 70, el
cual se vio alterado con el anuncio de traslado, traducido en la suspensin de la normalidad acadmica y la
toma de las instalaciones del plantel.
De esta manera, al realizar un ejercicio de ponderacin de derechos se llega a la conclusin que an cuando
el derecho a la educacin de nios y jvenes tiene prevalencia constitucional, no se vulnera de manera
ostensible los derechos laborales de la funcionaria al proceder a un nuevo traslado, antes bien, se protege
su integridad y su salud fsica y mental.
En la jurisprudencia de esta Corporacin, el ius variandi ha sido definido como una de las
expresiones del poder de subordinacin que sobre los trabajadores ejerce el empleador, la
cual se materializa en la facultad de ste ltimo de variar las condiciones en que se realiza la
prestacin personal del servicio, es decir, la potestad de modificar el modo, el lugar, la
cantidad o el tiempo de trabajo. Dicha facultad, especficamente en materia de traslados de
docentes del sector pblico, se materializa en la posibilidad que tiene la respectiva autoridad
nominadora, en este caso, la administracin pblica, de modificar la sede de la prestacin de
los servicios personales, bien sea de oficio para garantizar una continua, eficiente y oportuna
prestacin del servicio pblico de educacin cuando las necesidades as lo impongan, o bien
por la solicitud de traslado que realice directamente un docente. Sin embargo, ha de
mencionarse que la actividad de la administracin pblica tiene relacin directa con la
consecucin del inters general y la realizacin efectiva de los derechos
fundamentales, por lo que el ejercicio del ius variandi tampoco tiene un carcter absoluto,
en la medida en que dicha potestad encuentra lmites claramente definidos en la propia
Constitucin Poltica, especialmente, en las disposiciones que exigen que el trabajo se
desenvuelva en condiciones dignas y justas, en las que consagran los derechos de los
trabajadores y facultan a stos para reclamar a sus empleadores por la satisfaccin de las
garantas necesarias para el normal cumplimiento de sus labores y, en general, en los
69 Ibdem.
70 Vid. Corte Constitucional, Sentencia T-095/13 M.P. Jorge Ignacio Pretelt Chaljub
A pesar de la existencia de esta facultad en cabeza de la administracin pblica, la misma debe ejercerse dentro de los
lmites de la razonabilidad y de las necesidades del servicio. En estos trminos, su aplicacin ha de consultar los
derechos fundamentales del trabajador, su apego profesional y familiar, los derechos de terceros que eventualmente
podran verse afectados y todos aquellos factores relevantes para evitar la toma de una decisin arbitraria. Por su parte,
la persona afectada con la nueva medida, para hacer uso de los lmites al derecho del empleador, debe probar en qu
medida se est vulnerando sus derechos fundamentales, pues no le basta simplemente manifestar su inconformidad.
principios mnimos fundamentales que deben regir las relaciones de trabajo y que se
encuentran contenidos en el Artculo 53 Superior71.
Lo anterior para sealar que podra el traslado en firme generar una situacin para la funcionaria de la cual
se podra predicar un desempeo en condiciones injustas, en tanto, y teniendo en cuenta los antecedentes
de rechazo generalizado del cuerpo estudiantil y de padres, podra entorpecerse su labor y causrsele
inconvenientes adems de aquellos relativos a la salud, de carcter disciplinario.
Resulta entonces para el caso bajo consulta y para aquellos que compartan caractersticas similares, realizar
atendiendo al ius variandi, un nuevo traslado y revocar de manera directa aqul que se haya realizado
previamente y que genere las inconformidades o vulneraciones a principios prevalentes. En este sentido, la
Corte ha resaltado que la potestad de los empleadores de variar las condiciones de prestacin del servicio
pblico de educacin surge no solo del ejercicio del ius variandi, sino tambin de la autorizacin legal que se
otorga al nominador, en aras de garantizar la eficiente, oportuna y continua prestacin del servicio pblico
de educacin (artculo 365 de la Constitucin), el deber del Estado de promover las condiciones necesarias
para solucionar las necesidades insatisfechas en materia de educacin (artculo 366 de la Carta) y para hacer
eficaz el derecho preferente de los nios a la educacin (artculo 44 superior) 72.
Para concluir se considera, teniendo en cuenta los antecedentes propios de la consulta que resulta viable la
revocatoria directa del acto administrativo mediante el cual se realiza un traslado, para efectos de realizar
uno nuevo en aras de la proteccin del derecho a la educacin de los nios, y para garantizar la prestacin
del servicio pblico de educacin. Que si dicho traslado no puede implicar las mismas condiciones salariales
para el funcionario, en todo caso la afectacin no debe ser desproporcionada y resulta aceptable si se da en
aras de garantizar el inters general y los derechos de los nios frente a los cuales ceden los dems
derechos. Que muchas veces dicho traslado puede atender a la necesidad de garantizar la salud fsica y
mental del funcionario (como es el caso que nos ocupa) y por tanto procede plenamente. Y finalmente, que
dichos cambios no contraran ni el ordenamiento jurdico ni lo dispuesto jurisprudencialmente, en tanto
resulta respetuoso de los cometidos Estatales y las prerrogativas garantizadas por la ley y la Carta Poltica.
Concepto Jurdico Secretara de Educacin del Distrito. Oficina Asesora Jurdica. 11/06/2014
Asunto: Traslado de los rectores o directores de los establecimientos pblicos Distritales.
I.- OBJETO DE LA CONSULTA.-
Se trata de determinar los lmites de la entidad en la administracin del personal docente, refirindonos en
este primer concepto a la situacin administrativa de traslado de los rectores o directores de los
establecimientos pblicos Distritales.
A continuacin se presenta una sntesis conceptual de los temas primordiales que se desarrollan el anlisis
de la consulta, la cual parte de la conclusin segn la cual, los lmites de la SED en la administracin del
personal docente en la situacin administrativa de traslados de personal, son fundamentalmente: 1) la
discrecionalidad fundada en el juicio de razonabilidad que le permite las necesidades del servicio, y 2) el ius
variandi.
71 Ibdem.
72 Corte Constitucional, Sentencia T-722/13. M.P. Mara Victoria Calle Correa
libertad para juzgar la oportunidad y la conveniencia de la medida adoptada dentro del lmite de la
razonabilidad.
Juicio de razonabilidad: Anlisis integral que debe hacer el funcionario pblico al momento de ponderar el
traslado del docente a luz de las necesidades del servicio, y que consiste en estudiar: a) Si la medida es
adecuada, en tanto persiga la obtencin de un fin constitucionalmente vlido, esto es la adecuada
prestacin del servicio pblico de educacin en condiciones de eficiencia, calidad y mejoramiento; y b) Si es
necesaria, en tanto no exista otra forma de obtener el mismo resultado, es decir que solo con ella,- el
traslado- se alcanza el fin propuesto.
Necesidades del servicio: Este concepto constituye un concepto jurdico indeterminado, es decir una
nocin que otorga al funcionario un margen de interpretacin sobre su alcance. Es por esta razn que en
nuestra opinin, el traslado de personal docente fundado en el concepto de necesidades del servicio es la
causal legal que mayor discrecionalidad permite a la SED para motivar el acto administrativo que ordena el
traslado de su personal.
Ius variandi: Facultad que tiene el empleador, en este caso la SED como autoridad nominadora, de alterar
las condiciones de trabajo en cuanto al modo, lugar, cantidad o tiempo del mismo en virtud del ejercicio de
su poder subordinante.
Esta facultad como limitante, comporta para la entidad al momento de adoptar la decisin de traslado
efectuar la valoracin de todas las circunstancias subjetivas del docente que pudieran afectarlo, tales como:
su familia, salud, lugar, tiempo de trabajo, condiciones salariales, la conducta observada y rendimiento
demostrado las cuales no habrn de ser desmejorados con el traslado decretado.
Artculo 67.- La educacin es un derecho de la persona y un servicio pblico que tiene una funcin
social; con ella se busca el acceso al conocimiento, a la ciencia, a la tcnica y los dems bienes y
valores de la cultura.
73Sentencia T-698 del 6 de septiembre de 2010, Magistrado Ponente: Juan Carlos Henao Prez. Expedientes T-
2634264, T-2634267, T-2634301, T-2634328, T-2644455, T-2661367, T-2661411 y T-1266479.
garantice una planta mnima de docentes que alcance a cubrir las necesidades de educacin de todo nio, b)
El derecho al acceso que consiste en la posibilidad que el Estado debe garantizar a todo menor de acceder a
la educacin pblica, bsica, obligatoria y gratuita, c) El derecho a la calidad que consiste en que las
condiciones en que se presta el servicio de educacin, le garantice al estudiante alcanzar los objetivos y fines
suficientes para producir conocimiento o desarrollar un trabajo, independientemente de sus condiciones
socio econmicas.
Ahora bien, con base en un proceso de concertacin y coordinacin entre diversos enfoques y tendencias
sobre el desarrollo educativo del pas, en el mbito legislativo se han proferido distintas normatividades y
regulaciones segn los diferentes temas y para los niveles educativos y las poblaciones destinatarias del
servicio pblico de educacin. Es as que desde la perspectiva legal se expidi la Ley 30 de 1992 que organiz
el servicio pblico de la educacin superior, la Ley 60 de 1993 de distribucin, competencias y recursos entre
los distintos rdenes territoriales del pas, pero en especial, como marco global y de referencia la Ley 115 de
1994, denominada Ley General de Educacin.
Desde el punto de vista de competencias administrativas y puntualmente en lo que tiene que ver con el
objeto de la consulta, la Ley General de Educacin seala en su artculo 153 que administrar la educacin en
los municipios es organizar, ejecutar, vigilar y evaluar el servicio educativo; nombrar, remover, trasladar,
sancionar, estimular, dar licencias, y permisos a los docentes, directivos docentes y personal administrativo;
orientar, asesorar y en general dirigir la educacin en el municipio.
As tambin dentro de esta lnea legislativa, la Ley 715 de 2001 por la cual se establecieron normas orgnicas
en materia de recursos y competencias de conformidad con la Constitucin Poltica y se dictaron otras
disposiciones para organizar la prestacin de los servicios pblicos, a travs de los artculos 6 y 7, numerales
6.2.3, 7.3 asign como competencias de los departamentos, distritos y municipios certificados, administrar,
ejerciendo las facultades sealadas en el artculo 153 de la ley 115 de 1994, las instituciones educativas y el
personal docente y administrativo de los planteles educativos.
Y por su parte, el artculo 22 de esta normatividad regul de manera general la figura del traslado de
docentes disponiendo que cuando para la debida prestacin del servicio educativo se requiera el traslado de
un docente o directivo docente, este se ejecutar discrecionalmente y por acto debidamente motivado por
la autoridad nominadora departamental, distrital o del municipio certificado cuando se efectu dentro de la
misma entidad territorial. Lo anterior, dentro de la competencia otorgada y que permite la administracin
de las instituciones educativas y del personal docente, sin ms requisito legal que la expedicin del
respectivo acto administrativo.
Desde la rbita reglamentaria, el Decreto 520 de 2010 se ocup del artculo 22 de la ley en cita. En
desarrollo de su contenido estableci que en aquellos eventos de necesidades del servicio, bien sea de
carcter acadmico, o bien sea de carcter administrativo, cuando quiera que las mismas deban ser
resueltas discrecionalmente para garantizar la continuidad del servicio educativo requiriendo del traslado de
un docente o directivo docente, la autoridad nominadora de la entidad territorial efectuar el traslado
mediante acto administrativo debidamente motivado en cualquier poca del ao, considerando en su orden
las solicitudes que habiendo aplicado el ltimo proceso ordinario de traslado no lo hayan alcanzado 74
Siendo prudente mencionar que con carcter antecedente, mediante el Decreto 3222 de 2003 75 se haba
reglamentado lo relativo a los traslados del personal docente disponiendo en lo pertinente, que:
Artculo 2. Traslados por necesidades del servicio. Cuando para la debida prestacin del servicio
educativo se requiera el traslado de un docente o directivo docente, la autoridad nominadora efectuar el
74 Artculo 5, Decreto 520 de 2010, Por el cual se reglamenta el artculo 22 de la Ley 715 de 2001 en relacin con el
proceso de traslado de docentes y directivos docente.
75 Derogado por el artculo 10, Decreto Nacional 520 de 2010.
traslado mediante acto administrativo debidamente motivado. Para todo traslado la autoridad
nominadora deber tener en cuenta las necesidades del servicio y la disponibilidad presupuestal.
Los traslados por necesidades del servicio son de carcter discrecional y pueden tener origen en:
Para decidir sobre los traslados solicitados por los docentes o directivos docentes, la autoridad
nominadora tendr en cuenta los siguientes criterios:
a) El docente o directivo docente debe haber prestado como mnimo tres (3) aos de servicio en el
establecimiento educativo;
b) La evaluacin de desempeo del ao anterior debe ser satisfactoria de acuerdo con la metodologa
establecida por el Ministerio de Educacin Nacional.
Las solicitudes de traslado que se sustenten en razones de salud, y estn verificadas por la entidad
territorial teniendo en cuenta el concepto de la entidad prestadora de salud, podrn ser atendidas en
cualquier poca del ao y no se sujetarn a las disposiciones establecidas en el inciso anterior.
La decisin sobre traslado por permutas solicitadas por docentes o directivos docentes se ejecutar
discrecionalmente, procedern estrictamente de acuerdo con las necesidades del servicio segn lo
establecido en el inciso 3 del artculo 22 de la Ley 715 de 2001, y requieren previa disponibilidad
presupuestal cuando exista diferencia salarial. El traslado por permuta que implique un cambio de
entidad territorial certificada, se tramitar de conformidad con lo establecido en el artculo 4 del
presente decreto.
Pargrafo 2. El traslado por permuta no ser autorizado por la autoridad nominadora si a uno de los
dos solicitantes le faltan cuatro (4) aos o menos de servicio, para alcanzar la edad de retiro forzoso.
Cabe entonces sealar en este punto que las anteriores disposiciones son concluyentes en el sentido de
indicar que una de las competencias propias de la autoridad nominadora educativa, que para el caso
Distrital es la Secretara de Educacin, es la administracin del servicio pblico a travs del traslado del
personal docente bajo dos premisas concretas. La primera que el traslado se efectu mediante un requisito
nico y especifico, esto es, un acto administrativo motivado. La Segunda que la situacin administrativa
tenga su razn de ser en las necesidades del servicio.
Siendo ello as, no cabe duda que la anterior afirmacin nos coloca en el escenario de la discrecionalidad y
su alcance dentro del concepto legal de las necesidades del servicio. Tratndose de figuras legales abiertas,
abordaremos en este segundo acpite su desarrollo jurisprudencial para finalmente identificar el lmite de
competencias de la entidad a partir de ello.
Al realizar una lnea jurisprudencial sobre la materia, lo primero que se identifica es la existencia de un gran
nmero de pronunciamientos en sede de acciones de tutela que como se sabe, en principio y por regla
general, tienen efectos interpartes. Sin embargo, dada la marcada postura de las decisiones no cabe duda
que de ellas se desprende un criterio claro y determinado de la jurisdiccin con alcance de precedente en
relacin con la facultad discrecional, pues manifiesta el criterio del mximo rgano Constitucional en los
traslados del personal docente.
Partiendo entonces de la base de la multiplicidad de decisiones que se han ocupado de examinar el tema,
para efectos de esta consulta tomaremos como referente los pronunciamientos de la Corte Constitucional
en la Sentencia C- 734 de 2003, as como en las acciones de tutela Nos T-797 de 2005 y T-543 de 2009 en
tanto permiten una ilustracin detallada de la situacin administrativa que se analiza.
Y es que en efecto, entre la necesidad del servicio como causa de la discrecionalidad y las condiciones
subjetivas del trabajo de docencia, se ha circunscrito por la jurisprudencia los lmites de la administracin
para ordenar traslados del personal docente o directivo. En la Sentencia C-734 del 26 de agosto de 2003, con
ponencia del Magistrado Dr. lvaro Tafur Galvis, se explica dicha competencia as:
En este sentido, resulta oportuno transcribir los siguientes apartes de la Accin de Tutela No T-797 de 2005
que abord la reglamentacin legal del traslado del personal docente en el caso de una maestra que
solicitaba por motivos de salud el traslado a otra entidad territorial, y en la cual, la Corte Constitucional
efectu el siguiente anlisis:
76 Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Seccin Segunda, Subseccin B, Consejero Ponente:
Vctor Hernando Alvarado Ardila. Sentencia de fecha 2 de diciembre de 2010.
ARTCULO 22. TRASLADOS. Cuando para la debida prestacin del servicio educativo se requiera el
traslado de un docente o directivo docente, este se ejecutar discrecionalmente y por acto debidamente
motivado por la autoridad nominadora departamental, distrital o del municipio certificado cuando se
efecte dentro de la misma entidad territorial.
Las solicitudes de traslados y las permutas procedern estrictamente de acuerdo con las necesidades
del servicio y no podrn afectarse con ellos la composicin de las plantas de personal de las entidades
territoriales.
Posteriormente, en ejercicio de las facultades extraordinarias conferidas por el artculo 111 de la Ley citada
anteriormente, el Gobierno Nacional expidi el Decreto Ley No. 1278 de 2002, en cual estableci que el
traslado se produce cuando se provee un cargo docente o directivo docente vacante definitivamente, con un
educador en servicio activo que ocupa en propiedad otro con funciones afines y para el cual se exijan los
mismos requisitos aunque sean de distintas entidades territoriales, prescribiendo los eventos en que
procede:
PARGRAFO. El Gobierno Nacional reglamentar las modalidades de traslado y las condiciones para
hacerlas efectivas, teniendo en cuenta que los traslados prevalecern sobre los listados de elegibles del
concurso dentro de la respectiva entidad territorial certificada; que deben responder a criterios de
igualdad, transparencia, objetividad y mritos tanto en relacin con sus condiciones de ingreso al
servicio y a la carrera docente, como en el desempeo de sus funciones y en las evaluaciones de
competencias; y que el traslado por razones de seguridad debe prevalecer sobre cualquier otra
modalidad de provisin de los empleos de carrera docente.
Finalmente, se expidi el Decreto No. 3222 de 2003 que reglament lo referente a traslados docentes y
dispuso:
ARTICULO 2o. TRASLADOS POR NECESIDADES DEL SERVICIO. Cuando para la debida prestacin
del servicio educativo se requiera el traslado de un docente o directivo docente, la autoridad nominadora
efectuar el traslado mediante acto administrativo debidamente motivado. Para todo traslado la
autoridad nominadora deber tener en cuenta las necesidades del servicio y la disponibilidad
presupuestal.
Los traslados por necesidades del servicio son de carcter discrecional y pueden tener origen en: a)
disposicin de la autoridad nominadora, b) solicitud de los docentes o directivos docentes.
Para los traslados solicitados por los docentes o directivos docentes, la entidad territorial certificada har
pblica la informacin sobre los cargos de docentes y directivos docentes disponibles en los
establecimientos educativos de su jurisdiccin, como mnimo dos (2) meses antes de la finalizacin del
ao lectivo, conforme al calendario acadmico adoptado.
Estos traslados se harn efectivos en el primer mes del ao lectivo siguiente. Para decidir sobre los
traslados solicitados por los docentes o directivos docentes, la autoridad nominadora tendr en cuenta
los siguientes criterios: a) El docente o directivo docente debe haber prestado como mnimo tres (3) aos
de servicio en el establecimiento educativo, b) La evaluacin de desempeo del ao anterior debe ser
satisfactoria de acuerdo con la metodologa establecida por el Ministerio de Educacin Nacional.
Las solicitudes de traslado que se sustenten en razones de salud, y estn verificadas por la entidad
territorial teniendo en cuenta el concepto de la entidad prestadora de salud, podrn ser atendidas en
cualquier poca del ao y no se sujetarn a las disposiciones establecidas en el inciso anterior.
La decisin sobre traslado por permutas solicitadas por docentes o directivos docentes se ejecutar
discrecionalmente, procedern estrictamente de acuerdo con las necesidades del servicio segn lo
establecido en el inciso 3 del artculo 22 de la Ley 715 de 2001, y requieren previa disponibilidad
presupuestal cuando exista diferencia salarial. El traslado por permuta que implique un cambio de
entidad territorial certificada, se tramitar de conformidad con lo establecido en el artculo 4 del presente
decreto.
PARGRAFO 2. El traslado por permuta no ser autorizado por la autoridad nominadora si a uno de los
dos solicitantes le faltan cuatro (4) aos o menos de servicio, para alcanzar la edad de retiro forzoso.
Se concluye as, que las normas legales permiten el traslado del personal docente del sector
pblico por decisin discrecional de la administracin o por solicitud del interesado; pero en
todo caso sujetando la procedencia de dicha figura a las necesidades del servicio y a la
proteccin de otros principios como igualdad, la transparencia y la objetividad. (Subrayado y
negrillas al exterior del texto).
Siendo por su parte ilustrativa tambin la sentencia T-543 del 6 de agosto de 2009, Magistrado ponente Dr.
Jorge Ignacin Pretelt Chaljub, pues sobre la discrecionalidad de la autoridad nominadora para disponer del
traslado del personal docente, puntualiz:
Es claro entonces que la motivacin alude al estricto razonamiento de fundar la decisin de traslado en un
valor objetivo que consulta la necesidad del servicio bajo la consideracin del inters pblico, manifestado
en la evaluacin de las metas que se propone la Administracin- Secretara de Educacin Distrital-, esto es,
razones ecunimes cuyo trasfondo es posibilitar la realizacin efectiva de los derechos fundamentales de los
menores de edad, y las dems personas que son destinatarias del servicio educativo en sus diferentes
modalidades y categoras.
Ahora bien, como vimos inicialmente en las disposiciones normativas sealadas la decisin del traslado
puede ser de oficio o a solicitud de parte. Esto nos lleva a precisar que cuando es el docente quien peticiona
su traslado, habr entonces la entidad de ceir sus competencias a los requisitos establecidos en el
ordenamiento legal para su procedencia. Pero tratndose del ejercicio de la facultad discrecional de la
administracin sus lmites se encuentran en la concrecin de una situacin fctica que configure una
necesidad del servicio, as como en la ponderacin de la situacin subjetiva del docente respecto de las
condiciones de orden laboral (cargo, salario etc,), y su entorno particular.
Es un hecho que el concepto de la necesidad del servicio es el escenario que mayor libertad de apreciacin
concede a la administracin. Somos de la opinin de considerar que las condiciones de calidad que le son
implcitas al servicio de pblico de educacin, permiten manejar la decisin de traslado dentro de
parmetros amplios de discrecionalidad siempre y cuando se encuentren motivados en la prevalencia de los
derechos de los menores de edad y el inters general en la calidad, mejora y garanta de un mandato de
rango constitucional en los trminos del artculo 67 de nuestra Carta Poltica.
Y es que no se puede pasar por alto que la educacin, adems de constituir un derecho de la persona es un
servicio pblico que tiene una funcin social y, por tanto, exige del Estado el cumplimiento de obligaciones
inherentes a los derechos fundamentales de carcter prestacional los cuales, dice la Corte Constitucional, se
integran de una zona complementaria, que es definida por los rganos polticos atendiendo a la
disponibilidad de recursos y a las prioridades polticas coyunturales.
As las cosas, entendiendo que el ncleo esencial mnimo del derecho a la educacin est constituido por
cuatro elementos con caractersticas universales, indivisibles, interrelacionados e interdependientes y en
correspondencia con cuatro obligaciones para el cumplimiento de las cuales el Estado tiene el compromiso
de desarrollar actividades regulares y continuas para satisfacer las necesidades pblicas de educacin, le es
dado a la Secretara de Educacin Distrital tomar en el marco de su discrecionalidad las valoraciones de
traslado fundadas en razones de servicio con mayor amplitud, que aquellas que le permiten otras razones de
orden legal que tambin facultan su procedencia (artculo 5 Decreto 520 de 2010).
Sin embargo, en este punto acogemos las palabras de la Corte Constitucional para enfatizar que este
margen discrecional deber ser siempre debidamente motivado en el acto administrativo que lo ordene,
pues slo as se garantiza el derecho del funcionario a controvertir la decisin de la administracin en va
jurisdiccional por constituir un acto de contenido concreto cuyos efectos comprometen nicamente la
situacin laboral particular, pero al tiempo es el fundamento de defensa legal de la valoracin y ponderacin
en la que se fund el juicio de razonabilidad de la entidad.
Siendo entonces en este punto prudente resaltar la premisa sentada por la jurisprudencia y segn la cual, la
discrecionalidad no significa arbitrariedad, y que con claridad mayscula lo ha expresado nuestro mximo
rgano Constitucional, entre otras en la sentencia C-071 de 1.994, cuando al estudiar el juicio de
razonabilidad de la facultad discrecional, expuso:
Los servidores pblicos cuentan en numerosos casos con un margen de apreciacin importante que les
confiere movilidad en el juicio para adoptar una decisin determinada. La Corte observa que se trata de
una libertad con lmites. Ciertamente, la holgura en la apreciacin no comporta arbitrariedad ni
subjetividad. Incluso en los aspectos estrictamente objetivos el funcionario ni siquiera se puede separar
de la realidad. Slo en los apartes que permitan un juicio de valor o de ponderacin o de prioridad, y slo
all, el agente puede optar por una va determinada. Pero an en esta decisin el servidor pblico se
encuentra vinculado por el juicio de razonabilidad. Segn dicho juicio, el agente responsable de adoptar
la decisin puede separarse de los informes tcnicos pero rebatindolos expresamente con argumentos
tcnicos razonables, que denoten inteligencia y prudencia.
Con base en lo anterior, podemos afirmar, particularmente en este caso, que la normatividad expedida para
regular la materia nos lleva a concluir que cuando para la debida prestacin del servicio educativo se
requiera el traslado de un docente o directivo docente, este se ejecutar discrecionalmente por acto
debidamente motivado, en los eventos de necesidades del servicio o en los previstos en el artculo 5 del
Decreto 520 de 2010, es decir cuando se trata de aquellos no previstos al procedimiento ordinario, esto es:
1. Necesidades del servicio de carcter acadmico o administrativo, que deban ser resueltas
discrecionalmente para garantizar la continuidad de la prestacin del servicio educativo. En tal caso, el
nominador de la entidad territorial debe adoptar la decisin correspondiente considerando, en su orden,
las solicitudes que habiendo aplicado al ltimo proceso ordinario de traslado no lo hayan alcanzado.
3. Razones de salud del docente o directivo docente, previo dictamen mdico del comit de medicina
laboral del prestador del servicio de salud.
Constituyendo en todo caso los lmites de la Secretara de Educacin Distrital: a) La configuracin de una
situacin real que dentro del juicio de razonabilidad le sirva para motivar el acto en la necesidad del servicio
de carcter acadmico o administrativo, que deben ser resueltas discrecionalmente para garantizar la
continuidad de la prestacin del servicio, y b) consultando las condiciones propias exigidas para el ejercicio
del ius variandi.
Debindose precisar sobre el primero, esto es el juicio de razonabilidad, que se trata entonces de motivar la
discrecionalidad de la administracin en aspectos estrictamente objetivos razonados en la realidad de la
insuficiencia que debe suplir frente al servicio, y las condiciones profesionales que para tal propsito
representa el docente o funcionario en la solucin con su traslado. Ntese que la elaboracin de dicho juicio
al momento de adoptar la decisin, permitira incluso al agente responsable de adoptarla separarse de
informes tcnicos bajo la premisa que la motivacin del acto, controvierte su contenido con un juicio de
razonabilidad que denotan inteligencia, prudencia y apreciacin objetiva de la situacin.
Es decir, le es implcito un anlisis integral que al momento de ponderar el traslado a luz de las necesidades
del servicio, consiste en estudiar si la medida es adecuada, en tanto persiga la obtencin de un fin
constitucionalmente vlido, esto es la adecuada prestacin del servicio pblico de educacin en condiciones
de eficiencia, calidad y mejoramiento; si es necesaria, en tanto no exista otra forma de obtener el mismo
resultado con un sacrifico menor de principios constitucionales, pues solo con ella,- el traslado-se alcanzar
el fin propuesto.
Y sobre el segundo, que el ius variandi entendido por la jurisprudencia 77 como la facultad que tiene el
empleador, en este caso la SED como autoridad nominadora, de alterar las condiciones de trabajo en cuanto
al modo, lugar, cantidad o tiempo del mismo en virtud del ejercicio de su poder subordinante, no es
absoluto. Su restrictivo ser entonces la garanta de las condiciones dignas y justas del trabajo y los
principios fundamentales (artculos 25 y 53 C.P). Condicionamiento que en otras palabras, es la valoracin
de las circunstancias subjetivas del docente que pudieran afectarlo, tales como: su familia, salud, lugar,
tiempo de trabajo, condiciones salariales, la conducta observada y rendimiento demostrado los cuales no
habrn de ser desmejorados con el traslado decretado.
Facultad discrecional que no obstante encontrar en las necesidades del servicio el margen ms amplio de
valoracin y ponderacin para la adopcin de la decisin, siempre habr de ser de carcter motivado y
adoptado mediante acto administrativo pues en definitiva all radica estrictamente su razonabilidad, y por
ende, la demarcacin de su legalidad.
Concepto Ministerio de Educacin Nacional. Oficina Asesora Jurdica. SAC - Ref. 2013ER75833. La Licencia
por Luto de la Ley 1635 de 2013, cobija a los docentes y a los administrativos de las instituciones educativas.
La Ley 1280 de 2009 modifica un artculo del Cdigo Sustantivo del Trabajo, el cual regula las relaciones de
derecho individual del trabajo de carcter particular y las de derecho colectivo del trabajo, oficiales y
particulares. Es decir, la parte individual del Cdigo Sustantivo del Trabajo, dentro de la cual se encuentra el
artculo 57 adicionado por la Ley 1280, es aplicable a los trabajadores particulares en sus relaciones de
derecho individual.
En consecuencia, la Ley 1280 citada se refiere solamente a los trabajadores vinculados al sector privado, a
quienes se aplican las disposiciones del Cdigo Sustantivo del Trabajo.
Por el contrario, tratndose de un docente vinculado al sector oficial se tena derecho a los das previstos
por calamidad domstica. Es decir, a lo sealado en el Decreto 1278 de 2002 y 2277 de 1989.
Ministerio de Educacin Nacional. Oficina Asesora Jurdica. SAC- 30 de octubre de 2007. SAC-183316
CORDIS - 29491. Asunto: Aplicacin Decreto 1278 de 2002. () a los educadores escalafonados de acuerdo
con las disposiciones del Decreto Ley 2277 de 1979 que se encontraban nombrados como docentes
provisionales antes de la expedicin de la Ley 715 de 2001 y del Decreto 1278 de 2002 antes mencionado, y
que fueron vinculados en perodo de prueba por haber superado concurso de mritos para desempear
cargos docentes al servicio del Estado, se les aplicarn las normas del Decreto 1278 de 2002 Estatuto de
Profesionalizacin Docente y recibirn como remuneracin la asignacin bsica mensual correspondiente
al primer nivel salarial del grado en el escalafn al que seran inscritos segn el ttulo acadmico que
acrediten, en caso de concursar y superar el perodo de prueba. (Inciso 2 artculo 20 Decreto 1278 de 2002
y Pargrafo 2 Artculo 1 Decreto 634 de 2007)
Ministerio de Educacin Nacional. Oficina Asesora Jurdica. 2008EE19082. Asunto: Inscripcin Escalafn
docentes. () para que los docentes en consulta puedan inscribirse en el Escalafn Docente deben, ingresar
previo concurso de mritos convocado por la Comisin Nacional del Servicio Civil para la seleccin de
docentes y directivos docentes, para proveer los cargos de la planta de cargos del servicio educativo estatal
administrado por las entidades territoriales certificadas, de conformidad con lo dispuesto en el Decreto ley
1278 de 2002, ser nombrados en perodo de prueba y superar satisfactoriamente el perodo de prueba.
Por ltimo, las normas del Decreto 2277 de 1979 se siguen aplicando a todos aquellos docentes estatales
(pagos con recursos del Sistema General de Participaciones) que se encontraban escalafonados, nombrados
en propiedad y posesionados antes de la expedicin de la Ley 715 de 2001.
Artculo 64. Licencia por enfermedad. Las licencias por enfermedad o por
maternidad estn sujetas al rgimen de seguridad social vigente.
Concepto Ministerio de Educacin Nacional. Oficina Asesora Jurdica. 122- 4954. Diciembre 16 de 2002.
Asunto: Comisiones docente remunerada. Con el efecto de tramitar una solicitud de un docente al servicio
del departamento del Choc, solicitamos nos concepten sobre la viabilidad jurdica de otorgar comisin de
Estudio Remunerado, de acuerdo a la normatividad vigente
Decreto 2277 de 1979 Captulo VII artculo 66. Decreto 1278 de 2002 artculos 54, 55, 56; El Captulo VII del
Decreto 2277 de 1979 contempla las situaciones administrativas en que pueden encontrarse los docentes al
servicio oficial, entre otras en el artculo 66 consagra las Comisiones y precepta que El educador
escalafonado en servicio activo, puede ser comisionado en forma temporal para desempear por encargo
otro empleo docente, para ejercer cargos de libre nombramiento y remocin, para adelantar estudios o
participar en congresos, seminarios u otras actividades de carcter profesional o sindical.
En todo caso, el educador comisionado en la forma establecida en la norma legal, no pierde su clasificacin
en el escalafn y tiene derecho a regresar al cargo docente, tan pronto renuncie o sea separado del
desempeo de dichas funciones el salario y las prestaciones sociales sern los asignados al respectivo cargo,
y el tiempo que dure la comisin ser tomado en cuenta para efectos de ascenso en el escalafn..
De otra parte, el nuevo Estatuto de Profesionalizacin Docente -Decreto 1278 de 2002 en el Capitulo VII
trata sobre las Situaciones Administrativas en que pueden hallarse los docentes o directivos docentes, y en
los artculos 54, 55 y 56 establece lo relacionado con las Comisiones de servicios, Comisiones de estudios y
Comisiones para ocupar un cargo de libre nombramiento y remocin.
El Decreto Ley 1278 de 2002, dispone: Comisiones de estudios. Las entidades territoriales podrn regular
las comisiones de estudio para los docentes y directivos docentes estatales, como un estmulo o incentivo,
de acuerdo con lo dispuesto en los artculos 48 y 49 de este decreto, pudiendo tambin conceder
comisiones no remuneradas, hasta por un trmino mximo de dos (2) aos, y teniendo en cuenta que en
este tipo de comisiones no podrn pagarse viticos.
Las comisiones de estudio remuneradas slo podrn concederse previa expedicin del correspondiente
certificado de disponibilidad presupuestal y no se tiene derecho a reclamar posteriormente vacaciones por
dicho tiempo y debe laborar en la correspondiente entidad territorial por lo menos el doble del tiempo de la
duracin de la comisin.
Por lo anterior se concluye: De conformidad con las normas antes enunciadas, los educadores en servicio
activo pueden ser comisionados de la siguiente forma: Comisin de servicio, comisin de estudios, comisin
para ocupar un cargo de libre nombramiento y remocin, comisin en forma temporal para desempear por
encargo otro empleo docente. La comisin de estudio puede ser o no remunerada y se regir por las normas
legales sobre la materia. Si la comisin de estudios es remunerada, debe previamente expedirse el
correspondiente certificado de disponibilidad presupuestal.
Para el caso de los docentes escalafonados con las normas del Decreto 2277 de 1979 - Estatuto Docente - y
en servicio activo, para todo lo relacionado con comisiones, se aplica lo establecido en el artculo 66 de este
Decreto, concordante con lo dispuesto en el Decreto 1950 de 1973, y para estos no existe norma alguna que
establezca que se les puede conceder sin remuneracin.
Caso contrario sucede con lo estipulado en el artculo 55 del Decreto 1278 de 2002 (norma que se aplicar a
los docentes que se vinculen al servicio del Estado a partir de su vigencia), que a los docentes se les podra
conceder adems de la comisin de estudios remunerada, la comisin de estudios no remunerada.
Concepto Ministerio de Educacin Nacional Oficina Asesora Jurdica 2007EE44659 Asunto: Comisiones
Docentes. La comisin de estudios es una situacin administrativa que se encuentra establecida en el
artculo 66 del Decreto 2277 de 1979, siempre ser remunerada cuando se otorga con fundamento en esta
norma y concordante con lo dispuesto en los artculos 82 a 91 del Decreto 1950 de 1973 (los artculos 82, 85,
86 y 87 fueron modificados por el Decreto 2771 de 1984) la figura de la comisin de estudio remunerada y
no remunerada, tambin se encuentra establecida en el artculo 55 del Decreto 1278 de 2002.
No sobra mencionar que los docentes escalafonados, nombrados en propiedad y posesionados antes de la
expedicin de la ley 715 de 2001, sern objeto de la aplicacin del decreto 2277 de 1979 as como de sus
normas reglamentarias salvo que voluntariamente soliciten asimilarse al nuevo escalafn dispuesto en el
Decreto 1278 de 2002, caso en el cual se les aplicar para todos los efectos dicha normatividad.
De otra parte, la situacin administrativa de comisin de estudio dispuesta en las normas antes
mencionadas, de ninguna manera excluye para ser sujetos de su aplicacin, a los docentes que se
encuentren en el grado 14 o en grado alguno tampoco establece la exclusin de los docentes que ya
ostentan postgrado o especializacin alguna. Si bien es cierto podra pensarse que no es procedente
otorgarle una comisin de estudio, mxime si es remunerada, a un docente que ha completado su ciclo de
escalafn, tambin puede pensarse que si este docente sigue activo se beneficiara a la comunidad
estudiantil en todo caso se obliga es el acatamiento de la normatividad vigente.
Concepto Ministerio de Educacin Nacional Oficina Asesora Jurdica. Rad- 55633. 122- 671. 13 de abril de
2004. Asunto: Comisin de estudios a docentes en ejercicio. El Captulo VII del Decreto 2277 de 1979
contempla las situaciones administrativas en que pueden encontrarse los docentes al servicio oficial, entre
otras en el artculo 66 consagra las Comisiones y dispone que El educador escalafonado en servicio activo,
puede ser comisionado en forma temporal para desempear por encargo otro empleo docente, para ejercer
cargos de libre nombramiento y remocin, para adelantar estudios o participar en congresos, seminarios u
otras actividades de carcter profesional o sindical. Por lo anterior se concluye, de conformidad con lo
dispuesto en el artculo 66 del Decreto 2277 de 1979, norma que se sigue aplicando a los docentes que
gozan de los derechos y garantas contenidos en ella, por encontrarse escalafonados, vinculados en
propiedad y posesionados en un cargo docente al servicio del Estado, antes de la expedicin de la Ley 715
de 2001, el administrador del servicio pblico educativo estatal podr conceder comisin para adelantar
estudios, a los educadores en servicio activo en los siguientes casos:
Que exista disponibilidad presupuestal, que no se afecte el servicio educativo, por razones de conveniencia y
oportunidad, y que se pueda cubrir la vacante temporal efecto de la comisin otorgada.
De otra parte, lo relacionado con el tema objeto de consulta, en el caso de las personas que se vinculen para
desempear cargos docentes y directivos docentes al servicio del Estado, a partir de la entrada en vigencia
del Decreto 1278 de 2002 - nuevo Estatuto de Profesionalizacin Docente se les aplicar lo contenido en el
artculo 55 de esa norma.
Concepto Ministerio de Educacin Nacional. Oficina Asesora Jurdica. SAC-30-12-09 REF: Comisin de
servicios docentes decreto 2277-79 concurso en otra entidad territorial. Por medio del decreto 3982 de
2006 se reglamenta parcialmente el decreto ley 1278 de 2002 y se establece el procedimiento de seleccin
mediante concurso para la carrera docente y se determinan los criterios para su aplicacin, estableciendo la
norma en su artculo 19 que los directivos docentes que superen el periodo de prueba y hayan sido
nombrados en propiedad en un cargo pblico docente antes de la vigencia del decreto 1278 de 2002, sin
solucin de continuidad conservarn las condiciones establecidas en el decreto 2277 de 1979 y su cargo
docente o directivo docente de origen slo podr ser provisto de manera temporal hasta tanto el servidor
supere el periodo de prueba en el nuevo cargo. Si no lo supera ser regresado a su cargo de origen.
A su vez el decreto 2277 de 1979 establece en su artculo 66 que el educador escalafonado en servicio activo
puede ser comisionado en forma temporal para desempear por encargo otro empleo docente.
Ahora bien, la Directiva Ministerial 05 del 14 de febrero de 2006 expedida por esta entidad, publicada en la
Pgina Web de este ministerio, ubicndola a travs del link asesora jurdica, da los lineamientos para el
desarrollo de concurso de mritos y provisin de vacantes de los docentes y directivos docentes, sealando
en su numeral segundo que aquellos docentes pertenecientes a una entidad territorial y regidos por el
decreto 2277 de 1979 que al presentarse a concurso a una entidad territorial diferente a la que prestan sus
servicios hayan aprobado dicho concurso, deben informar dicha situacin a la entidad territorial a la cual se
encuentran vinculados en propiedad, en el momento en que se les notifique el nuevo nombramiento en
periodo de prueba, con el fin de que la entidad territorial a la cual se encuentran vinculados expida el
decreto de comisin de servicios para la entidad territorial donde cumplir el periodo de prueba.
De otra parte, el artculo 17 del decreto 3982 de 2006 establece los trminos para que una vez en firme la
lista de elegibles, la entidad territorial proceda a realizar el nombramiento en periodo de prueba y el tiempo
del que dispone el designado, para que una vez comunicado el nombramiento comunique a la entidad la
aceptacin del cargo y para la posesin del mismo.
As las cosas, debe el docente informar a la entidad territorial a la cual pertenece el nombramiento en
periodo de prueba por parte de la entidad territorial convocante, para que aquella proceda a expedir el acto
administrativo por el cual se le otorga comisin al docente, considerando sta oficina que el acto
administrativo de comisin debe ser expedido antes del vencimiento del trmino que tiene el docente para
comunicar a la otra entidad la aceptacin del cargo, para que ste a su vez pueda desempear el cargo en
periodo de prueba y al cual se present a concurso en la entidad convocante.
Concepto Ministerio de Educacin Nacional. Oficina Asesora Jurdica. SAC- 19-05-10. Proporcionalidad en
las vacaciones por licencia no remunerada. El Captulo VII del Decreto 2277 de 1979 establece las situaciones
administrativas en que pueden hallarse in curso los docentes regidos por dicho estatuto. A su vez el Decreto
1278 de 2002 hace lo propio en el Captulo VII. La naturaleza de la licencia ordinaria es permitir que el
servidor pblico se aparte en forma temporal de sus funciones, sin que la administracin sufra perjuicio de
carcter econmico y sin que la relacin laboral se acabe. Permitirle a la Administracin la facultad de
garantizar la continuidad del servicio supliendo en forma temporal la vacante dejada por el servidor en
licencia. Dicho trmino de licencia no puede ser computable para ningn efecto como tiempo de servicio.
La Corte Constitucional en sentencia No. C-558 de 1994 consider lo siguiente: "La licencia, es una de las
situaciones administrativas en las que se puede encontrar un empleado del sector pblico, y consiste en la
separacin temporal de las funciones laborales que habitualmente ejerce o, lo que es lo mismo, el retiro
transitorio del cargo que ocupa en determinada entidad del Estado, sin que por ello cese su vnculo laboral
con la empresa u rgano estatal respectivo. En cuanto atae a los servidores pblicos, las licencias son de
distintas clases, a saber: remuneradas y no remuneradasDurante el trmino que dure dicha licencia el
empleado no pierde su calidad de servidor pblico, pues sigue ligado laboralmente a la entidad a la cual
presta sus servicios y, dependiendo de la clase de licencia, como ya se anot, tiene o no derecho a continuar
percibiendo su remuneracin y las prestaciones sociales a que haya lugar.
As las cosas, el periodo durante el cual el docente ha estado en disfrute de una licencia no remunerada, no
es computable para ningn efecto como tiempo de servicio y por tanto no puede tenerse en cuenta para la
liquidacin de las vacaciones.
Finalmente, debe observar esta oficina que tanto el estatuto docente (Decreto Ley 2277 de 1979) como el
de profesionalizacin docente (Decreto Ley 1278 de 2002) sealan que el docente puede ser comisionado
para ejercer cargos de libre nombramiento y remocin. El inciso final del artculo 66 del Decreto 2277 de
1979 seala que si la designacin para un cargo de libre nombramiento y remocin no se produce por
comisin sino en forma pura y simple, el educador se considerar retirado del servicio activo de la docencia.
Concepto Secretara de Educacin del Distrito. Oficina Asesora Jurdica. Radicado I-2014-61611 del
02/12/2014.
Asunto: Concepto jurdico sobre prrroga de comisin para docentes vinculados al programa de
Transformacin de la Calidad Educativa
1. Problema jurdico
Es posible prorrogar la comisin de los docentes vinculados al programa de Transformacin de la Calidad
Educativa, que se encuentran nombrados en empleos de carcter temporal en la planta del MEN?
()
2. Marco Jurdico
Decreto Ley 1042 de 197878
Decreto Ley 2277 de 197979
Decreto Ley 1278 de 200280
Ley 909 de 200481
Sentencia C-288 de 2014 de la Corte Constitucional, entre otras
Circular 005 de 2014 de la Comisin Nacional del Servicio Civil
Circular 27 de 2014 del Departamento Administrativo del Servicio Civil Distrital
Decreto Nacional 5012 de 200982
Decreto Nacional 854 de 201183
Decreto Nacional 4974 de 201184
Decreto Nacional 2761 de 201285
78 Por el cual se establece el sistema de nomenclatura y clasificacin de los empleos de los ministerios, departamentos
administrativos, superintendencias, establecimientos pblicos y unidades administrativas especiales del orden nacional,
se fijan las escalas de remuneracin correspondientes a dichos empleos y se dictan otras disposiciones.
79 Por la cual se adoptan normas sobre el ejercicio de la profesin docente.
80 Por el cual se expide el Estatuto de Profesionalizacin Docente
81 Por la cual se expiden normas que regulan el empleo pblico, la carrera administrativa, gerencia pblica y se dictan
otras disposiciones.
82 Por el cual se modifica la estructura del Ministerio de Educacin Nacional, y se determinan las funciones de sus
dependencias.
83 Por el cual se modifica la estructura del Ministerio de Educacin Nacional
84 Por el cual se crean unos cargos temporales en la planta de personal del Ministerio de Educacin Nacional.
85 Por el cual se prorroga la vigencia de unos empleos temporales creados mediante el Decreto nmero 4974 de 2011 y
Artculo 83. De los supernumerarios. Para suplir las vacancias temporales de los empleados
pblicos en caso de licencias o vacaciones, podr vincularse personal supernumerario.
Nota, artculo 83: Artculo declarado exequible por la Corte Suprema de Justicia en Sentencia
No. 91 del 16 de octubre de 1986. Exp. 1459. Sala Plena.
En sentencia C-401 DE 1998, la Corte Constitucional declar exequible el artculo 83 del Decreto Ley 1042 de
1978, salvo el inciso tercero que prescriba que En ningn caso la vinculacin de un supernumerario
exceder el trmino de tres meses y la expresin del inciso quinto que rezaba que Cuando la vinculacin
del personal supernumerario no exceda el trmino de tres meses, no habr lugar al reconocimiento de
prestaciones sociales.
Posteriormente, mediante sentencia C-422 de 2012, la Corte Constitucional se declar inhibida por
carencia actual de objeto frente inciso segundo del artculo 83 del Decreto Ley 1042 de 1978, por cuanto
encontr que se encontraba derogado por el literal a) del numeral 1 del artculo 21 de la Ley 909 de 2004.
Frente a los apartes restantes del artculo 83 del Decreto Ley 1042 de 1978, la Corte se estuvo a lo resuelto
en la sentencia C-401 de 1998 por haber operado el fenmeno de la cosa juzgada constitucional.
4. Marco legal actual de los empleos temporales propiamente dichos. Actualmente, el artculo 21 de la Ley
909 de 2004 establece respecto de los empleos de carcter temporal, lo siguiente:
3. El ingreso a estos empleos se efectuar con base en las listas de elegibles vigentes para la provisin
de empleos de carcter permanente, sin que dichos nombramientos ocasionen el retiro de dichas listas.
De no ser posible la utilizacin de las listas se realizar un proceso de evaluacin de las
capacidades y competencias de los candidatos. (Nota: La expresin sealada en negrilla fue
declarada exequible condicionalmente por los cargos analizados por la Corte Constitucional en la
Sentencia C-288 de 2014.).
Ahora bien, como se puede observar a partir del anlisis del punto 1, si bien antes del artculo 21 de la Ley
909 de 2004 ya exista en las normas que conformaban el estatuto laboral de los empleados pblicos
(decretos 2400 y 3074 de 1.968, sus reglamentarios 1950 de 1.973 y 583 de 1.984; el decreto 3135 de 1.968,
su reglamentario 1848 de 1.969; el decreto 1045 de 1.978; la ley 13 de 1.984 y su decreto reglamentario 482
de 1.985; hoy en da complementado por la Ley 909 de 2.004 y su decreto reglamentario 1227 de 2.005) la
concepcin de empleos pblicos con vocacin temporal, llamados en el artculo 83 del Decreto Ley 1042 de
1978 supernumerarios, lo cierto es que esta norma limita la vinculacin de los servidores temporales a
tres casos: (i) licencias, (ii) vacaciones de los empleados de planta y (iii) funciones meramente transitorias.
Por el contrario, el artculo 21 de la Ley 909 de 2004 no solo establece requisitos precisos para la vinculacin
de empleados temporales, como lo son las necesidades propias de cada entidad, la existencia de una
motivacin tcnica para cada caso, la apropiacin y disponibilidad presupuestal, sino que la hace efectiva en
casos diferentes a los contemplados para los supernumerarios, verbi gracia: (i) funciones que no realiza el
personal de planta; (ii) programas y proyectos de duracin determinada; (iii) para suplir necesidades de
personal por sobrecarga debido a hechos excepcionales; (iv) en labores de consultora y asesora
institucional de una duracin no mayor a doce meses. Adems, dicha disposicin establece que quienes
sern contratados, pertenecern a las mismas listas de elegibles para cargos permanentes, o en su defecto,
por medio de una evaluacin de capacidades y competencias. Bajo esas premisas, ninguna de las situaciones
contempladas en esta disposicin se refiere a la suplencia de cargos de empleados pblicos permanentes
por vacaciones o licencias, como lo hace el mentado artculo 83 del Decreto Ley 1042 de 1978.
La misma Corte Constitucional en la mentada Sentencia C-422 de 2012, dej sentadas las diferencias
existentes entre los cargos temporales contemplados en el artculo 83 del Decreto Ley 1042 de 1978 y el
artculo 21 de la Ley 909 de 2004, as:
5.3. De lo anterior se deduce que no estamos ante normas que se oponen. En efecto, el hecho de que
la administracin cuente con supernumerarios para suplir las vacancias por licencias o vacaciones de los
empleados pblicos, o para llevar a cabo actividades transitorias, en nada contradice la definicin de
empleo pblico temporal del artculo 21 de la Ley 909 de 2004. Adicionalmente, la Corte considera que
las dos disposiciones, si bien tienen en comn el hecho de que se refieren a empleos de vocacin
transitoria, parten de supuestos diferentes: la norma acusada limita la vinculacin de los supernumerarios
a tres casos: (i) licencias; (ii) vacaciones de los empleados de planta; (iii) funciones meramente
transitorias. Mientras que el artculo 21 no solo establece requisitos precisos para la vinculacin de
empleados temporales, como lo son las necesidades propias de cada entidad, la existencia de una
motivacin tcnica para cada caso, la apropiacin y disponibilidad presupuestal, sino que se hace
efectiva en casos diferentes a los contemplados para los supernumerarios: (i) funciones que no realiza el
personal de planta; (ii) programas y proyectos de duracin determinada; (iii) para suplir necesidades de
personal por sobrecarga debido a hechos excepcionales; (iv) en labores de consultora y asesora
institucional de una duracin no mayor a doce meses. Adems, dicha disposicin establece que quienes
sern contratados, pertenecern a las mismas listas de elegibles para cargos permanentes, o en su
defecto, por medio de una evaluacin de capacidades y competencias. As, ninguna de las situaciones
contempladas en dicha disposicin se refiere a la suplencia de cargos de empleados pblicos
permanentes por vacaciones o licencias.
(i) Para la provisin de los empleos temporales los nominadores debern solicitar las
listas de elegibles a la Comisin Nacional del Servicio Civil anexando como mnimo
la informacin exigida en el artculo 19 de la Ley 909 de 2004.
(iv) El procedimiento de seleccin para los empleos temporales deber tener en cuenta
exclusivamente factores objetivos como: el grado de estudios, la puntuacin
obtenida en evaluaciones de Estado como las pruebas ICFES, ECAES, Saber Pro
y Saber, la experiencia en el cumplimiento de funciones sealadas en el perfil de
competencias y otros factores directamente relacionados con la funcin a
desarrollar.
En cuanto al parmetro segundo que es lo que nos interesa en este caso, la Corte profundiz en el
siguiente sentido:
Bajo ese contexto, a continuacin haremos el anlisis de las situaciones administrativas de los docentes y
directivos docentes, a efectos de determinar si existe alguna que expresamente permita el desempeo de
empleos de carcter temporal, o si por el contrario, se encuentran en la misma situacin de los empleados
del sistema general de carrera, y por ende, en aplicacin del derecho de igualdad (artculo 13
Constitucional), se les podran hacer extensibles las mismas consideraciones y disposiciones hechas por la
CNSC en la Circular 005 de 2014.
Las situaciones administrativas en que se puede encontrar un docente o directivo docente regido por el
Decreto Ley 2277 de 1979, estn contempladas en el artculo 59 ibdem, as:
Artculo 59. Distintas situaciones. Los docentes al servicio oficial pueden encontrarse en una de
las siguientes situaciones:
a. En servicio activo;
b. En licencia;
c. En permiso;
d. En comisin o por encargo;
e. En vacaciones;
f. En suspensin del ejercicio de sus funciones, y
g. En retiro del servicio.
Al igual que en el caso de los empleados del sistema general de carrera, para los docentes y directivos
docentes, de las situaciones administrativas enunciadas, el encargo y la comisin son aquellas que permiten
el ejercicio de funciones o un empleo diferente a aquel respecto del cual ostenta derechos de carrera,
figuras reglamentadas en el Estatuto Docente en alusin, as:
Artculo 66. Comisiones. El educador escalafonado en servicio activo, puede ser comisionado en
forma temporal para desempear por encargo otro empleo docente, para ejercer cargos de libre
nombramiento y remocin, para adelantar estudios o participar en congresos, seminarios u otras
actividades de carcter profesional o sindical. En tal situacin el educado no pierde su clasificacin
en el Escalafn y tiene derecho a regresar al cargo docente, tan pronto renuncie o sea separado
del desempeo de dichas funciones. Si el comisionado fuere removido por una de las causales de
mala conducta contempladas en el artculo 46 de este Decreto, se le aplicar el procedimiento
disciplinario establecido en el Capitulo V.
El salario y las prestaciones sociales del docente comisionado sern los asignados al respectivo
cargo.
El tiempo que dure la comisin ser tomado en cuenta para efectos de ascenso en el Escalafn.
Por su parte, las situaciones administrativas en que se puede encontrar un docente o directivo docente
regido por el Decreto Ley 1278 de 2002, estn contempladas en el artculo 50 ibdem, as:
Artculo 50. Situaciones administrativas. Los docentes o directivos docentes pueden hallarse en
alguna de las siguientes situaciones administrativas:
b. Separados temporalmente del servicio o de sus funciones, esto es, en comisin de estudios, en
comisin de estudios no remunerada, en comisin para ocupar cargo de libre nombramiento o
remocin, en licencia, en uso de permiso, en vacaciones, suspendidos por medida penal o
disciplinaria, o prestando servicio militar;
Nuevamente, como pasa con los empleados del sistema general de carrera y los docentes y directivos
docentes regidos por el Decreto Ley 2277 de 1979, de las situaciones administrativas enunciadas, el encargo
y la comisin son aquellas que permiten el ejercicio de funciones o un empleo diferente a aquel respecto del
cual ostenta derechos de carrera, figuras reglamentadas en el Estatuto Docente en alusin, as:
Artculo 14. Encargos Hay encargo cuando se designa temporalmente a una persona ya
vinculada en propiedad al servicio, para asumir otro empleo vacante por falta temporal o definitiva
de su titular, desvinculndose o no de las propias de su cargo.
Los cargos directivos docentes vacantes de manera temporal, podrn s er provistos por encargo
con personal inscrito en carrera,, mientras dure la situacin administrativa del titular. Y en caso de
vacante definitiva, podr suplirse por encargo mientras se surte el proceso de seleccin y se
provee de manera definitiva.
()
Artculo 54. Comisin de servicios. La autoridad competente puede conferir comisin de
servicios a un docente o directivo docente para ejercer temporalmente las funciones propias de su
cargo en lugares diferentes a la sede habitual de su trabajo o para atender transitoriamente
actividades ofciales inherentes al empleo de que es titular, como reuniones, conferencias,
seminarios, investigaciones.
Puede dar lugar al pago de viticos y gastos de transporte conforme a las disposiciones legales
sobre la materia. El salario y las prestaciones sociales del educador comisionado sern las
asignadas al respectivo cargo.
En el acto administrativo que confiera la comisin deber expresarse su duracin que podr ser
hasta por treinta (30) das, prorrogables por razones del servicio y por una sola vez hasta por
treinta (30) das ms, a menos que, a juicio de la autoridad nominadora, la naturaleza de la
comisin exija necesariamente una duracin mayor.
No puede haber comisiones de servicio de carcter permanente y no es una forma de provisin de
cargos vacantes.
()
Artculo 56. Comisin para ocupar un cargo de libre nombramiento y remocin. A los
docentes y directivos docentes inscritos en el Escalafn Docente se les podr conceder comisin
hasta por tres (3) aos para ocupar un cargo de libre nombramiento y remocin, para el cual hayan
sido designados en la misma entidad a la cual se encuentren vinculados o en otra.
Mientras se est en esta comisin, el tiempo de servicio no se contabiliza para efectos de ascenso
o de reubicacin de nivel salarial en el correspondiente grado del Escalafn Docente.
Como puede concluirse a partir del anlisis de las situaciones administrativas de los docentes y directivos
docentes regidos tanto por los Decretos Ley 2277 de 1979 como 1278 de 2002, al igual que sucede con los
empleados del sistema general de carrera, no existe ninguna situacin administrativa que expresamente
permita el desempeo de empleos de carcter temporal y por ende, en virtud del principio de igualdad, se
les pueden hacer extensibles las mismas conclusiones hechas por la CNSC en la Circular 005 de 2014, en el
sentido de que para que sea posible que los docentes y directivos docentes puedan desempear empleos de
carcter temporal, dicho nombramiento se har conforme al parmetro de dar prioridad a la seleccin de
personas que se encuentren en carrera docente, que cumplan los requisitos para el cargo y que trabajen en
la misma entidad; que la Corte Constitucional incorpor al artculo 21 de la Ley 909 de 2004 a travs de la
Sentencia C-288 de 2014.
()
12. Respuesta al problema jurdico
Concepto Jurdico Secretara de Educacin del Distrito. Oficina Asesora Jurdica. 11/11/2014
Asunto: Comisin de Servicios de Directivo Docente.
I. OBJETO DE LA CONSULTA
Qu acciones, diferentes a adelantar un proceso sancionatorio, puede adelantar la entidad para resolver el
problema del rector con falta de gobernabilidad, cuando el traslado de la persona a otra institucin no es
una solucin? Es posible dar una comisin a tales docentes directivos? Si se otorga la comisin, se afecta el
ius variandi?
Para efectos de absolver la consulta planteada es preciso establecer en primera medida la naturaleza de la
comisin, aterrizar posteriormente esta situacin administrativa en el servicio de educacin, y finalmente
determinar si ante la imposibilidad del traslado, la comisin resulta posible y que afectacin al ius variandi
puede significar.
Con respecto a la comisin, es preciso iniciar sealado que el Decreto 1950 de 1973 en su ttulo cuarto
defini ampliamente las situaciones administrativas en que podran encontrarse los servidores pblicos,
indicando as:
Artculo 58.- Los empleados vinculados regularmente a la administracin, pueden encontrarse en las
siguientes situaciones administrativas:
a) En servicio activo.
b) En licencia.
c) En permiso.
d) En comisin.
e) Ejerciendo las funciones de otro empleo por encargo.
f) Prestando servicio militar.
g) En vacaciones, y
h) Suspendido en ejercicio de sus funciones.
A su vez, en el artculo 75, se define lo atinente a la comisin, sus clases y las caractersticas de cada una.
Artculo 75.- El empleado se encuentra en comisin cuando, por disposicin de autoridad competente,
ejerce temporalmente las funciones propias de su cargo en lugares diferentes a la sede habitual de su
trabajo o atiende transitoriamente actividades oficiales distintas a las inherentes al empleo de que es
titular.
Artculo 77.- Solamente podr conferirse comisin para fines que directamente interesen a la
administracin pblica.
Artculo 78.- Las comisiones en el interior del pas se confieren por el jefe del organismo
administrativo, o por quien haya recibido delegacin para ello; las comisiones al exterior exclusivamente
por el gobierno.
No obstante, ya el Decreto 2400 de 1968 haba previamente esbozado algunos elementos de la comisin,
puntualizando en qu caso poda ser otorgadas al empleado y dejando de manifiesto que nicamente
procedera para efectos de desempear funciones propias de su cargo, que a la vez comulgan con las
funciones propias de la administracin pblica.
ARTICULO 22. A los empleados se les podr otorgar comisin para los siguientes fines. Para cumplir
misiones especiales conferidas por sus superiores; para seguir estudios de capacitacin; para asistir a
reuniones, conferencias, seminarios y para realizar visitas de observacin que interesen a la
administracin y que se relacionen con el ramo en que presten sus servicios; para ejercer las funciones
de un empleo de libre nombramiento y remocin cuando la comisin recaiga en un funcionario
escalafonado en carrera. El Gobierno reglamentar las condiciones, trminos y procedimientos para
conceder comisiones.
Pargrafo. En ningn caso podr conferirse comisin para ejercer funciones que no sean propias de la
administracin pblica.
Inciso. Adicionado por el Art. 22 del Decreto 114 de 88. Tratndose de comisiones de servicios al
exterior con cargo al Tesoro Pblico, stas nicamente podrn conferirse cuando se trate de gestionar,
tramitar o negociar asuntos que, a juicio del Gobierno Nacional, revistan especial inters para el pas, o
para suscribir convenios o acuerdos con otros gobiernos u organismos internacionales.
El acto administrativo que confiera la comisin se motivar de manera que se cumpla con los supuestos
establecidos en este inciso.
Las comisiones de estudio en el exterior nicamente podrn conferirse cuando el objeto de las mismas
guarde relacin con los fines de la entidad o con las funciones inherentes al cargo que desempea el
servidor pblico.
Pero fue el Decreto 1950 de 1973, el encargado de definir una a una las diferentes comisiones y determinar
sus particularidades. De esta manera consagr:
A - COMISIN DE SERVICIO
Artculo 79.- Hace parte de los deberes de todo empleado la comisin de servicios y no constituye
forma de provisin de empleos. Puede dar lugar al pago de viticos y gastos de transporte conforme a
las disposiciones legales sobre la materia y las instrucciones de gobierno, y el comisionado tiene
derecho a su remuneracin en pesos colombianos, as la comisin sea fuera del territorio nacional.
Artculo 80.- En el acto administrativo que confiera la comisin deber expresarse su duracin que
podr ser hasta por treinta (30) das, prorrogables por razones de servicio y por una sola vez hasta por
treinta (39) das ms, salvo para aquellos empleos que tengan funciones especficas de inspeccin y
vigilancia. Prohbase toda comisin de servicio de carcter permanente.
Artculo 81.- Dentro de los ocho (8) das siguientes al del vencimiento de toda comisin de servicios
deber rendir informe sobre su cumplimiento.
Cabe sealar entonces que los empleados que se encuentren en comisin de servicio tendrn derecho, de
conformidad con los artculos 61 y 71 del Decreto 1042 de 1978, al reconocimiento tanto de viticos, como
de gastos de transporte.
B - COMISIN DE ESTUDIO86
Artculo 84.- Las comisiones de estudio solo podrn conferirse para recibir capacitacin, adiestramiento
o perfeccionamiento en el ejercicio de las funciones propias del empleo de que se es titular, o en relacin
con los servicios a cargo de que se es titular, o en relacin con los servicios a cargo del organismo
donde se halle vinculado el empleado.
Artculo 88.- El gobierno y los jefes de los organismos administrativos podrn revocar en cualquier
momento la comisin y exigir que el funcionario reasuma las funciones de su empleo, cuando por
cualquier medio aparezca demostrado que el rendimiento en el estudio, la asistencia o la disciplina no
son satisfactorios, o se han incumplido las obligaciones pactadas. En este caso el empleado deber
reintegrarse a sus funciones en el plazo que le sea sealado y prestar sus servicios conforme a lo
dispuesto en el artculo 86, so pena de hacerse efectiva la caucin y sin perjuicio de las medidas
administrativas y las sanciones disciplinarias a que haya lugar.
Artculo 89.- Al trmino de la comisin de estudio, el empleado est obligado a presentarse ante el jefe
del organismo correspondiente o ante quien haga sus veces, hecho el cual se dejar constancia escrita,
y tendr derecho a ser reincorporado al servicio si dentro de los treinta (30) das siguientes al de su
presentacin no ha sido separado, queda relevado de toda obligacin por razn de la comisin de
estudios.
Artculo 91.- En los casos de comisin de estudios podr proveerse el empleo vacante
transitoriamente, si existieren sobrantes no utilizados en el monto global fijado para pago de sueldos en
la ley de apropiaciones iniciales del respectivo organismo, y el designado podr percibir el sueldo de
ingreso correspondiente al cargo, sin perjuicio del pago de la asignacin que pueda corresponderle al
funcionario designado en comisin de estudio.
Respecto de la comisin para desempear cargos de libre nombramiento, los artculos pertinentes del
Decreto 1950 de 1973 fueron derogados expresamente por el Decreto 1572 de 1989, que a su vez fue
derogado por el Decreto 1227 de 2005, modificado por el Decreto 2809 de 2010 en lo pertinente.
"Artculo 43. *Modificado por el Decreto 2809 de 2010, nuevo texto:* Cuando un empleado de
carrera con evaluacin del desempeo sobresaliente sea nombrado en un cargo de libre nombramiento
y remocin o de perodo, tendr derecho a que el jefe de la entidad a la cual est vinculado le otorgue,
86 Vid. Decreto 2277 de 1979 Artculo 43.- Comisiones de estudio. Los educadores en ejercicio vinculados al sector
oficial, tendrn derecho preferencial a disfrutar de comisiones de estudio en facultades de educacin, en universidades
nacionales o extranjeras, como tambin a participar en seminarios, cursos, conferencias de carcter educativo, dentro o
fuera del pas.
El sistema de seleccin ser establecido por el Ministerio de Educacin Nacional.
87 Artculos 92 a 95 derogados por el Decreto 1572 de 1989 que a su vez fue derogado por el Decreto 1227 de 2005 que
Es facultativo del jefe de la entidad otorgar comisin a empleados de carrera para ejercer empleos de
libre nombramiento y remocin o de perodo cuando su ltima calificacin de servicios haya sido
satisfactoria sin alcanzar el nivel sobresaliente.
Igualmente, es facultativo del jefe de la entidad otorgar prrroga de la comisin concedida a empleados
de carrera para ejercer empleos de libre nombramiento y remocin o de perodo.
Cuando la comisin y sus prrrogas para ejercer empleos de libre nombramiento y remocin o de
perodo se otorguen para ocupar el mismo empleo, la suma de estas no podr superar los seis (6) aos,
so pena de que el empleado sea desvinculado del cargo de carrera administrativa en forma automtica.
El jefe de la unidad de personal o quien haga sus veces informar sobre estas novedades a la Comisin
Nacional del Servicio Civil".
Entendiendo entonces la institucin de la comisin como una situacin administrativa propia de los
funcionarios vinculados con el Estado, que se considera parte del desempeo de sus funciones y que se
otorga a discrecin de la administracin de acuerdo a las necesidades del servicio, o atendiendo a la
calificacin que obtenga el servidor en la evaluacin de desempeo, es preciso aterrizar en el sector
educacin a efectos de determinar su procedencia para el caso que no ocupa.
El Decreto 2277 De 1978 por el cual se adoptan normas sobre el ejercicio de la profesin docente, seala en
su artculo 66 que El educador escalafonado en servicio activo, puede ser comisionado en forma temporal
para desempear por encargo otro empleo docente, para ejercer cargos de libre nombramiento y remocin,
para adelantar estudios o participar en congresos, seminarios u otras actividades de carcter profesional o
sindical. En tal situacin el educador no pierde su clasificacin en el escalafn y tiene derecho a regresar al
cargo docente, tan pronto renuncie o sea separado del desempeo de dichas funciones.
Contempla de igual manera que el salario y las prestaciones sociales del docente comisionado sern los
asignados al respectivo cargo; y que el tiempo que dure la comisin ser tomado en cuenta para efectos de
ascenso en el escalafn.
An cuando el ejercicio de cargos administrativos por docentes, no les hace perder el derecho que todos los
educadores oficiales tienen de permanecer en el servicio y disfrutar a su vez, de la pensin de jubilacin
cualquiera que sea la naturaleza de sta 88, si la designacin para un cargo de libre nombramiento y
88"... El docente que sea comisionado para ejercer cargos administrativos, no pierde las garantas inherentes a su
escalafn, en consecuencia, el tiempo que dure la comisin se le debe tener en cuenta para efectos de ascensos, pero si
remocin no se produce por comisin, sino en forma pura y simple, el educador se considerar retirado del
servicio activo en la docencia.
Este mismo Decreto seal las situaciones administrativas de los docentes oficiales as:
Artculo 59.- Distintas situaciones. Los docentes al servicio oficial pueden encontrarse en una de las
siguientes situaciones:
a) En servicio activo.
b) En licencia.
c) En permiso.
d) En comisin o por encargo89.
e) En vacaciones.
f) En suspensin del ejercicio de sus funciones, y
g) En retiro del servicio.
Siendo entonces la comisin una situacin propia de los docentes, que nace como manifestacin de la
discrecionalidad del empleador, o como ejercicio efectivo del ius variandi que le asiste al nominador, y
aplicable al escenario del servicio pblico de educacin, es necesario establecer las siguientes
consideraciones a efectos de absolver el cuestionamiento planteado por la SED respecto de si resultaba
posible dar una comisin a docentes directivos con quienes se presentan problemas de gobernabilidad y su
afectacin al ius variandi, entendido ste como la manifestacin del poder de subordinacin que ejerce
empleador sobre empleados que se concreta en la facultad de variar las condiciones en que se realiza la
prestacin personal del servicio90.
De acuerdo con la jurisprudencia constitucional, el ius variandi es una de las manifestaciones del poder de
subordinacin que ejerce el empleador sobre sus empleados, y se concreta en la facultad de variar las
el cargo administrativo de libre nombramiento y remocin, lo ejerce de forma pura y simple, es decir, sin que medie una
comisin, el educador se considerar retirado de la docencia" (C.E., Sec. Segunda, Auto sept. 8/83).
89 Cfr. Ley 115 de 1994, Artculo 131
Artculo 131.- Encargo de funciones. En caso de ausencias temporales o definitivas de directivos docentes o de
educadores en un establecimiento educativo estatal, el rector o director encargar de sus funciones a otra persona
calificada vinculada a la institucin, mientras la autoridad competente suple la ausencia o provee el cargo.
El rector o director informar inmediatamente por escrito a la autoridad competente para que dicte el acto administrativo
necesario en un plazo no mayor de quince (15) das hbiles, momento a partir del cual se producen los efectos laborales
correspondientes.
El funcionario que debe dictar el acto administrativo arriba sealado, incurrir en causal de mala conducta si no lo hace
oportunamente.
90 Corte Constitucional, Sentencia t-946/12 M.P. Gabriel Eduardo Mendoza Martelo
91 Corte Constitucional, Sentencia T-194/08 M.P. Manuel Jos Cepeda Espinoza.
condiciones en que se realiza la prestacin personal del servicio, es decir, la potestad de modificar el modo,
el lugar, la cantidad o el tiempo de trabajo92.
Entendiendo que toda potestad tiene lmites, no resulta viable hablar de una afectacin del ius variandi
propiamente, sino en cambio de la manifestacin de la supremaca constitucional frente a las potestades
dadas por la ley a la administracin en su calidad de nominadora 94. Considerando por tanto el trmino ms
idneo, el de limitacin constitucional del ejercicio del ius variandi cuando resulta preciso atender con
prelacin determinadas garantas constitucionales y ceder el ejercicio del aqul por parte del nominador.
Ms que una salvedad, es ante todo la materializacin de los principios constitucionalmente reconocidos.
En este orden de ideas, y con la premisa de la imposibilidad del traslado planteada por la entidad, entendido
aqul en los trminos del artculo 22 de la ley 715 de 2001, reglamentado por el Decreto 1628 de 2012, que
seala que cuando para la debida prestacin del servicio educativo se requiera el traslado de un docente o
directivo docente, este se ejecutar discrecionalmente y por acto debidamente motivado por la autoridad
nominadora departamental, distrital o del municipio certificado cuando se efecte dentro de la misma
entidad territorial., se considera que resulta viable otorgar, para el caso que nos ocupa, una comisin al
directivo docente con problemas de gobernabilidad. Sin embargo, se hace especial nfasis en la comisin de
servicios por cuanto los dems tipos (de estudio y para el desempeo de cargos de libre nombramiento y
remocin) requieren, en la prctica, de un hecho adicional como es, encontrndose en el sistema de carrera,
92 Ibdem.
93 Corte Constitucional Sentencia C-664/11 M.P. Jorge Ivn Palacio Palacio
94 De esta manera, el ius variandi debe ser ejercido por el Estado dentro de un marco de razonabilidad () En este
sentido, la discrecionalidad de la administracin no slo debe consultar los lmites establecidos expresamente por la
legislacin, sino que debe procurar la realizacin de los derechos fundamentales de los docentes conforme a los
mandatos previstos en la Constitucin Poltica. (Corte Constitucional, Sentencia T-194/08 M.P. Manuel Jos Cepeda
Espinoza).
95 La jurisprudencia constitucional ha negado la procedencia de la tutela para solicitar o cuestionar una decisin relativa a
traslados laborales cuando se configuran las siguientes hiptesis, en las que no existe una grave amenaza de los
derechos fundamentales o no aparece acreditada la situacin: Cuando se invoca solamente la desintegracin del ncleo
familiar o la sola ruptura de la unidad familiar. a) Cuando se generan algunos gastos adicionales con ocasin de una
mudanza o se alegue el desmejoramiento de las condiciones econmicas por el aumento de los gastos personales y
familiares en la nueva localidad. b) Cuando se deben interrumpir estudios porque en razn al traslado la persona
trasladada o algn miembro de su familia deba abandonar sus estudios. c) Cuando no se acredita una situacin
extraordinaria y se encuentre que la controversia puede ser dirimida mediante otros medios de defensa judicial o que el
traslado se debi a otras causas.
la evaluacin de desempeo y la calificacin sobresaliente para el caso de la comisin para desempear
cargos de libre nombramiento96, y la coyuntura acadmica para el caso de la comisin de estudio, adems
de la mediacin de la solicitud o al menos manifestacin del docente de que se le otorgue la comisin de
estudio.
No obstante, si la entidad considera en el desarrollo de sus funciones que resulta ms factible conceder una
comisin de estudios por manifestaciones que haya hecho el docente administrativo, o si bien, resulta apto
para ejercer por comisin un cargo de libre nombramiento y remocin, es posible otorgarla.
Si es el caso de la comisin de servicios, sta se otorgar a discrecin del nominador, mediante resolucin,
para que el directivo ejerza las funciones propias de su empleo en un lugar diferente al de la sede del cargo,
que es justamente la intencin de la entidad, segn se manifiesta. Tambin se conceder para cumplir
misiones especiales, asistir a reuniones, conferencias o seminarios, o realizar visitas de observacin que
interesen a la administracin o que se relacionen las funciones del docente.
En todo caso, deber tenerse en cuenta los trminos de duracin establecidos en la ley para la comisin de
servicios97, adems del reconocimiento de viticos y gastos de comisin para cada tipo 98, siendo ste el
posible punto a ponderar, pues dependiendo de las necesidades del servicio se determinar en ltimas si
resulta ms beneficioso para el sistema educativo otorgar una comisin de servicios, de estudio o para
desempear cargo de libre nombramiento.
96 Sin embargo, queda a discrecin del nominador otorgar la comisin para el desempeo de cargos de libre
nombramiento y remocin cuando el resultado de la evaluacin de desempeo no haya alcanzado el nivel sobresaliente.
97 Decreto 1042 de 1978 Artculo 65.- De la duracin de las comisiones. Las comisiones de servicio se conferirn
mediante acto administrativo en el cual se expresar el trmino de su duracin, que no podr exceder de treinta das.
Dicho trmino podr prorrogarse hasta por otros treinta das cuando fuere necesario por la naturaleza especial de las
tareas que deban desarrollarse.
Sin embargo, a los funcionarios que desempeen labores de inspeccin y vigilancia podr otorgrseles comisiones de
servicios sin sujecin al lmite fijado en el inciso anterior.
Tampoco estarn sujetas a los trminos de este artculo las comisiones que por su naturaleza exijan necesariamente una
duracin mayor, a juicio del jefe del respectivo organismo. Queda prohibida toda comisin de servicios de carcter
permanente.
98 Deber considerarse para efectos de disposicin presupuestal que la comisin de servicios permite el reconocimiento
tanto de viticos como gastos de transporte, que los viticos no se reconocen en las comisiones de estudio, y tampoco
para el desempeo por comisin de cargos de libre nombramiento.
Artculo 68. Retiro del servicio. El retiro del servicio implica la cesacin en el
ejercicio de las funciones del docente y se producen por renuncia, por
invalidez absoluta, por edad, por destitucin o por insubsistencia del
nombramiento, cuando se trate de personal sin escalafn o del caso previsto
en el artculo 7 de este Decreto.
Ministerio de Educacin Nacional. Oficina Asesora Jurdica REF: Retiro forzoso del servicio pblico.
Establece el artculo 31 del decreto 2400 de 1968 que todo empleado que cumpla la edad de sesenta y cinco
(65) aos ser retirado del servicio y no podr ser reintegrado. Ahora bien, para los docentes regidos por el
decreto 2277 de 1979 el artculo 68 determina que el retiro del servicio implica la cesacin en el ejercicio de
las funciones del docente y se produce entre otros circunstancias por edad, norma que al ser declarada
exequible por la Corte Constitucional, A su vez, el pargrafo del artculo 150 de la ley 100 de 1993 seala que
no podr obligarse a ningn funcionario o empleado pblico a retirarse del cargo por el slo hecho de
haberse expedido a su favor la resolucin de jubilacin, si no ha llegado a la edad de retiro forzoso.
CAPTULO VIII
ASIMILACIONES
CAPTULO IX
ASCENSO DE EDUCADORES NO TITULADOS
REQUISITOS DE ASCENSO:
GRADOS ASIMILACIN CAPACITACIN EXPERIENCIA
REQUISITOS DE ASCENSO:
GRADOS ASIMILACIN CAPACITACIN EXPERIENCIA
5 4a. categora de secundaria
6 3a. categora de secundaria
4a. categora de secundaria Curso 3 aos en el grado 5
7 2a. categora de secundaria
3a. categora de secundaria Curso 3 aos en el grado 6
4a. categora de secundaria 3 aos en el grado 6
8 1a. categora de secundaria
2a. categora de secundaria Curso 3 aos en el grado 7
3a. categora de secundaria 3 aos en el grado 7
4a. categora de secundaria Curso 3 aos en el grado 7
9 4a. categora de especial
1a. categora de secundaria Curso 3 aos en el grado 8
2a. categora de secundaria 3 aos en el grado 8
3a. categora de secundaria Curso 3 aos en el grado 8
4a. categora de secundaria 3 aos en el grado 8
10 3a. categora de especial
4a. categora de especial Curso 4 aos en el grado 9
1a. categora de secundaria 4 aos en el grado 9
2a. categora de secundaria Curso 4 aos en el grado 9
3a. categora de secundaria 4 aos en el grado 9
4a. categora de secundaria Curso 4 aos en el grado 9
11 3a. categora de especial Curso 5 aos en el grado 10
4a. categora de especial 5 aos en el grado 10
CAPTULO X
VIGENCIA
Publquese y cmplase.
Dado en Bogot, D.E., a 14 de septiembre de 1979.
NOTA: Publicado en el Diario Oficial 35374 del 22 de octubre de 1979.