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I. INTRODUCCIN
II. CONCEPTO
V. DERECHO A LA IDENTIDAD
VII. CONCLUSIN
I. Introduccin
La Convencin sobre los Derechos del Nio finalmente fue adoptada por la
Asamblea General de las Naciones Unidas el 20 de noviembre de 1989, con el fin
de evitar escenarios abusivos, el tratado envuelve medidas que les permiten a los
nios el disfrute efectivo de sus derechos, es por esto que la decisin de potenciar
una rama jurdica especfica que se adapte a la realidad de la niez implica
reconocer al nio como persona pero con cualidades nicas, por ello es que la
Convencin no es meramente una reafirmacin de los derechos del nio como
persona humana, sino una especificacin de estos derechos para las particulares
circunstancias de vida de la infancia/adolescencia. Una regulacin exclusiva que
realza las caractersticas de los nios, los acerca en igualdad y derechos al resto
de las personas, pues les brinda las herramientas que necesitan para
desarrollarse.
La Convencin sobre los derechos del nio si bien impone que todas las medidas
que conciernan a los nios deben tener en cuenta el inters superior del nio y el
comit de los derechos del nio lo consagra como un principio rector en materia
de familia e infancia, se limitan a ello y no elaboran un concepto de este principio.
Es por ello que para suplir el vaco, solo se encuentran conceptos y
ejemplificaciones en doctrina y jurisprudencia.
La mayora de los autores concuerdan en que es un principio jurdico y esto en
virtud de las orientaciones emitidas por el comit que lo enumeran en conjunto con
otros principios, algunos agregan que es un principio jurdico garantista por cuanto
es el principio que asegura el cumplimiento de los derechos del nio en las
distintas actuaciones. Otros incluyen que a su vez es un parmetro de valoracin
para adoptar medidas que involucren a los menores. Finalmente hay quienes lo
consideran como una autolimitacin que se hace el poder legislativo, dejando en
manos del juzgador elaborar una decisin considerando el caso concreto,
entendindose as como un principio subjetivo y abstracto pero que es flexible ya
que permite ser adaptado a las necesidades casusticas.
En lo que respecta a la jurisprudencia, la Corte Interamericana de los Derechos
Humanos ha realizado n gran aporte en lo referente a la definicin y aplicacin de
este principio.
El ao 2002 la Comisin Interamericana formula una consulta respecto a la
implementacin de algunas disposiciones de la Convencin Americana en caso
que los actores Caso Nios de la Calle (Villagrn Morales y Otros) vs.
Guatemala. Sentencia de 19 de noviembre de 1999. Considerando 194 sean
menores de edad. La Corte se pronunci sobre el inters superior del nio y
seal que aquel principio regulador se funda en la dignidad misma del ser
humano y que viene a asegurar la efectiva realizacin de todos los derechos
contemplados en la CDN, de tal forma que se le permita al sujeto el ms amplio
desenvolvimiento de sus potencialidades.
Luego es en la segunda dcada del siglo XXI cuando la corte por fin hizo mencin
a la aplicacin del principio en relacin a los casos Atala Riffo y Nias vs. Chile y
Fornern e Hija vs. Argentina determinando que el sistema judicial de cada pas
al pronunciarse sobre el inters superior del nio primero debe determinarlo, luego
probarlo y por ltimo exponer su fundamentacin en la sentencia.
De esta forma la corte da solucin a la arbitrariedad a la que se prestaba el
principio del inters superior del nio por ser un principio abstracto, estableciendo
que el inters es casustico.
Finalmente es importante en adelante para nuestro estudio adentrarnos en las
diferentes tcnicas legislativas actuales existentes para determinar en qu
consiste el inters superior del nio. As, el Comit de los Derechos del Nio
reconoce en sus resoluciones dos sistemas diferentes entre s: por un lado, su
identificacin mediante una serie de indicadores legales, que representan lo que la
sociedad considera como los factores ms importantes y significativos del mismo,
que entregan unas pautas a seguir en la toma de todas aquellas decisiones donde
este principio deba entrar en juego; y por otro, a travs de una clusula general,
en la que solo se impone la necesidad de actuar en inters del menor, pero sin
reconocrsele un contenido especfico y que para su precisin efectiva se debe
estar al momento y la persona a la que se le aplicar el concepto. Este ltimo
criterio es el utilizado por Chile
Resea histrica
La necesidad de consagrar los derechos del nio tiene su piedra angular en 1924
con la Declaracin de Ginebra que, si bien no es el primer instrumento que
consagra en forma explcita el inters superior del nio, es el primer instrumento
internacional que busc proteger de forma especfica los derechos del nio, sin
embargo ms bien lo que hace es hacer al nio objeto de proteccin pero no
sujeto de derechos.
2. Y otro que considera como elemento imperante el inters superior del nio
para quienes ostentan la responsabilidad de la educacin y orientacin de
los nios, las nias o adolecentes.
Cabe destacar que la Declaracin Universal de los Derechos del Nio no abarc
en toda su amplitud el Principio del Inters Superior del Nio, nia o adolecente,
ya que se limit a considerarlo slo en los dos principios antes mencionados.
Posteriormente la Convencin sobre los Derechos del Nio trata este principio
rector en toda su plenitud.
Consideracin del Principio del Inters Superior del Nio como principio
rector.
Esta Convencin regula desde otra perspectiva a los menores de edad, dejando
de considerarlo como propiedad de sus progenitores, como propietarios pasivos
de una obra de caridad; y los considera como ciudadanos, sujeto autnomo de
Derechos y responsabilidades adaptados a la etapa de desarrollo en la que se
encuentran.
En todas las medidas concernientes a los nios que tomen las instituciones
pblicas o privadas de bienestar social, los tribunales, las autoridades
administrativas o los rganos legislativos, una consideracin primordial a que se
atender ser el inters superior del nio.
El objetivo de este primer prrafo del art. 3 de la Convencin es que este concepto
jurdico indeterminado se observe en todas las decisiones y medidas relacionadas
con las personas menores de edad, es decir que cada vez que por una actuacin
se pueda afectar a uno o varios nios se debe tener en consideracin su inters
superior como una cuestin primordial.
Por otra parte es importante sealar que el prrafo al expresar todas las medidas
concernientes a los nios sugiere que cualquier sujete que acte o adopte
decisiones que afecten directa o indirectamente a los nios deber atender al
inters superior de estos, por lo que cabra una amplia gama de sujetos pasivos
de este Derecho por lo que dicha normativa tiene una limitacin a esta
universalidad al referirse expresamente a las instituciones pblicas o privadas de
bienestar social, los tribunales, las autoridades administrativas y los rganos
legislativos.
Una interpretacin estricta referente al prrafo anterior nos hara concluir que
dicho principio es aplicable solo a decisiones de carcter oficial y las acordadas
por instituciones privadas de bienestar social, dejando fuera de este mbito a los
individuos en particular. El problema que se genera aqu es determinar su los
progenitores y tutores se encuentran obligados o no a esta normativa
internacional.
Para poder dilucidar la problemtica del prrafo anterior debemos atender al grupo
de trabajo encargado de la creacin de esta Convencin, los que en el proceso de
redaccin de la esta normativa hubo controversia, generndose dos posturas
opuestas; por un lado aquellos que estimaban necesaria una mencin explcita de
los sujetos pasivos de este Derecho, en la cual se incluan a los progenitores y a
los tutores; y por otro lado aquellos que estimaron no ser necesaria su inclusin. El
dilema se solucion pacficamente, por lo que la postura que se aplic en la
redaccin fue la segunda, es decir, no incluir a progenitores y tutores.
Al igual que acaece en otros sistemas jurdicos, el principio del inters superior del
nio se presenta en Chile como un concepto jurdico indeterminado, que necesita
ser concretado en cada situacin especfica.
El inters superior del nio, nia o adolescente, y su derecho a ser odo, son
principios rectores que el juez de familia debe tener siempre como consideracin
principal en la resolucin del asunto sometido a su conocimiento. Entonces
entendemos que aun cuando su concepto sea indeterminado, es alusivo a
asegurar el ejercicio y proteccin de los derechos fundamentales de los menores y
a posibilitar la mayor satisfaccin de todos los aspectos de su vida, orientados al
desarrollo de su personalidad.
Tambin se hace necesario sealar los artculos 225-2 y 229 del Cdigo Civil, en
redaccin ofrecida tras la reforma introducida por la Ley 20.680, de 21 de junio de
2013, donde se enumeran, para casos y situaciones especficas en particular
para la asignacin del cuidado personal de los hijos tras las crisis matrimoniales y,
como consecuencia, para la fijacin del rgimen de relacin directa y regular con
el progenitor no custodio, un elenco de indicadores que nos acercan a la
determinacin de qu debe considerarse como el inters del menor. Su
interpretacin y aplicacin queda, como es lgico, en manos de los tribunales,
cuyo margen de actuacin ser, en todo caso, ms restringido. Como ya se seal
el inters del menor constituye un concepto jurdico indeterminado; por lo que se
hace necesario proceder a un ejercicio de delimitacin del principio en cada caso
concreto.
V. Derecho a la identidad
Pero Qu es el derecho a la identidad? Primero que todo, hay que tener presente
que no existe un concepto positivo de este derecho, ms bien, existen diversas
manifestaciones a lo largo de diferentes cuerpos normativos, donde
desprendemos que, el derecho a la identidad consiste en el reconocimiento
jurdico y social de una persona como sujeto de derechos y responsabilidades y, a
su vez, de su pertenencia a un Estado, un territorio, una sociedad y una familia,
condicin necesaria para preservar la dignidad individual y colectiva de las
personas. El reconocimiento del derecho a la identidad a travs del registro de
nacimiento permite al nio o nia adquirir una identidad, un nombre y una
nacionalidad. Asimismo, implica su incorporacin como sujeto de derechos dentro
de un Estado y su acceso a un conjunto de derechos humanos reconocidos
internacionalmente.
La Convencin Internacional sobre los Derechos del Nio, al igual que otros
pactos y tratados internacionales de derechos humanos, resalta el derecho a la
identidad, al nombre y a la nacionalidad como el umbral para garantizar la
realizacin de todos los dems derechos.
Todos los nios tienen derecho a poseer una identidad oficial, es decir, a tener un
nombre, un apellido, una nacionalidad y a conocer la identidad de sus
progenitores.
Derecho a la nacionalidad
Desde su nacimiento, un nio tiene derecho a adquirir una nacionalidad. Segn las
circunstancias en que se adquiera la nacionalidad puede ser de dos tipos:
El derecho de los nios a la igualdad recoge que todo nio disfrutar de los
derechos anunciados en esta Declaracin. Estos derechos sern reconocidos a
todos los nios sin excepcin alguna ni distincin o discriminacin por motivos de
raza, color, sexo, idioma, religin, opiniones polticas o de otra ndole, origen
nacional o social, posicin econmica, nacimiento u otra condicin, ya sea del
propio nio o de su familia.
El derecho a la igualdad en los nios pretende conseguir que todos los nios sean
tratados de la misma forma, sean del origen que sean y se encuentren en el pas
que se encuentren. Los gobiernos por su parte tienen el compromiso de hacer
cumplir este derecho.
Todo nio tiene derecho a ser respetado, est claro que no todos los nios son
iguales, ni tienen las mismas costumbres, ni la misma educacin, pero no por eso
son diferentes y por tanto tienen el mismo derecho a ser respetado como individuo
o como parte de una comunidad.
Con tolerancia y respeto, los nios se comportan segn lo que ven en su entorno y
hay que darles ejemplo a la hora de relacionarse con otros nios, ensearles que
tener un color de piel diferente, pertenecer a otra cultura, tener otras costumbres,
no significa que no puedan relacionarse con los dems nios por ser distintos.
VII. Conclusin