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COMPENSACIN ECONMICA

Apuntes reelaborados, actualizados y sistematizados por Sebastin Nicols Campos Micin y


Abusleme Pinto Interrogadores.
COMPENSACIN ECONMICA.
A. GENERALIDADES.

1. CONCEPTO.
En base a lo establecido en el artculo 61 de la NLMC, se puede sealar que la
compensacin econmica es el derecho que asiste a uno de los cnyuges, cuando por haberse
dedicado al cuidado de los hijos o a las labores propias del hogar comn, no pudo durante el
matrimonio desarrollar una actividad remunerada o lucrativa, o lo hizo en menor medida de
lo que poda y quera, para que se le compense el menoscabo econmico que, producido el
divorcio o la nulidad, sufrir por esta causa.

Siguiendo a Orrego, dos son, por ende, las causas que justifican establecer esta
compensacin econmica:
a) haberse dedicado uno de los cnyuges al cuidado de los hijos;
b) haberse dedicado uno de los cnyuges a las labores propias del hogar comn.1

No se requiere que ambas causas concurran copulativamente. Basta con que concurra
una, cualquiera de ellas, lo que da cuenta que no es necesario que existan hijos en comn
para que eventualmente surja el derecho a exigir compensacin econmica.

Cualquiera de estas causas debe haber producido alguna de las siguientes


consecuencias:

a) que el cnyuge dedicado a las labores descritas, no haya podido desarrollar una actividad
remunerada o lucrativa durante el matrimonio;

b) que el cnyuge dedicado a las labores descritas, si bien desarroll una actividad
remunerada o lucrativa durante el matrimonio, lo hizo en menor medida de lo que poda y
quera. Gravitar ciertamente en no haber podido desarrollar la actividad, el grado de
instruccin o educacin formal del cnyuge ms dbil.

De ah que algunas autores, entre ellos Lepn, entiendan que la compensacin tiene
por objeto indemnizar el costo de oportunidad laboral, el cual, si bien tiene por causa un
hecho acontecido durante la vigencia del matrimonio, se revela o hace patente con ocasin
del divorcio o la nulidad, y proyecta sus efectos negativos hacia el futuro.

2. MBITO DE APLICACIN.
Tiene lugar tanto en la declaracin de nulidad de matrimonio como en la declaracin
del divorcio. Mayoritariamente se explica que no tenga lugar en la separacin de hecho ni

1
Orrego Acua, La familia y el Matrimonio, p. 111. Apunte disponible en
http://www.juanandresorrego.cl/apuntes/derecho-de-familia/
judicial en atencin a que en estos casos el matrimonio no termina jurdicamente y, en razn
de ello, subsiste el deber recproco de socorro entre los cnyuges. La obligacin alimenticia,
en consecuencia, sera suficiente para que aquel cnyuge que ha visto mermadas sus
expectativas econmicas de cara al futuro de la ruptura2, tenga lo necesario para subsistir
adecuadamente y pueda rehacer su vida.

Con todo, tal como explica Juan Andrs Orrego, la circunstancia de no ser
procedente la compensacin econmica tratndose de la separacin judicial, ha sido criticada.
Barrientos y Novales hacen presente que supuesta la naturaleza esencialmente resarcitoria
del desequilibrio econmico y no alimenticia o asistencial de la compensacin econmica,
no parece coherente haber negado su procedencia en casos de separacin judicial (recordando
estos autores, de paso, que en el derecho espaol la compensacin tambin opera en caso de
separacin judicial, segn se desprende del tenor del citado artculo 97 del Cdigo Civil
espaol). Ms an, visualizan estos autores las siguientes consecuencias de no haber
establecido la compensacin en sede de separacin judicial:
a) Incentiva el divorcio (pues al no obtenerla con la sola separacin judicial, se optara por el
divorcio por razones meramente econmicas);
b) Contrara el propsito de reglar la separacin judicial como alternativa al divorcio (por la
misma razn expuesta en el acpite anterior);
c) Eventual establecimiento de una discriminacin arbitraria (pues un cnyuge separado
puede hallarse exactamente en la misma situacin que uno anulado o divorciado en relacin
con el menoscabo econmico experimentado por haberse dedicado al cuidado de los hijos o
a las labores del hogar comn).3

3. RUBROS A LOS QUE HAY QUE ATENDER PARA LA DETERMINACIN DEL


MENOSCABO ECONMICO Y LA CUANTA DE LA COMPENSACIN.
El artculo 62 inciso 1 de la NLMC seala que para determinar la existencia del
menoscabo econmico y la cuanta de la compensacin, se considerar, especialmente, la
duracin del matrimonio y de la vida en comn de los cnyuges; la situacin patrimonial de
ambos; la buena o mala fe; la edad y el estado de salud del cnyuge beneficiario; su situacin
en materia de beneficios previsionales y de salud; su cualificacin profesional y posibilidades
de acceso al mercado laboral, y la colaboracin que hubiere prestado a las actividades
lucrativas del otro cnyuge.

De ah que, para determinar tanto la existencia del menoscabo como la cuanta de la


compensacin, se consideran especialmente los siguientes factores:
a) Duracin del matrimonio y de la vida en comn.

2
Ruptura matrimonial y disolucin del matrimonio no son expresiones sinnimas. La ruptura se refiere a una
cuestin de hecho, mientras que la disolucin a una cuestin jurdica.
3
Acua Orrego, ob. cit. p. 110
b) Buena o mala fe.
c) Edad y estado de salud del cnyuge beneficiario.
d) Situacin provisional y beneficios de salud.
e) Cualificacin profesional y posibilidades de acceso al mercado laboral.
f) Colaboracin que hubiere prestado a las actividades lucrativas del otro cnyuge.

Con todo, como bien indica Mara Soledad Quintana, el trmino especialmente
utilizado por el legislador, nos indica que sta es una enumeracin a va ejemplar, por ende,
el juez puede y deber considerar otras circunstancias, si ellas fuesen relevantes.4

4. DETERMINACIN DE LA PROCEDENCIA Y MONTO DE LA


COMPENSACIN.
4.1. Fijacin por las partes (Art. 63 NLMC).
Para que la compensacin sea fijada por las partes se deben cumplir los siguientes requisitos:
a) Los cnyuges deben ser mayores de edad,

b) El acuerdo debe constar en escritura pblica o acta de avenimiento, que se somete a la


aprobacin del tribunal.

Se discute en doctrina cul es el rol que debe asumir el juez para la aprobacin de la
compensacin; si acaso juega un rol pasivo, controlando que efectivamente se cumplan los
requisitos del acuerdo (mayora de edad y observancia de la pertinente formalidad) o si
tambin debe verificar que se est respetando y haciendo efectivo el principio de proteccin
al cnyuge ms dbil. Como se advierte, ste es un caso en que podran entrar en colisin los
principios de autonoma de la voluntad y de proteccin al cnyuge ms dbil.

4.2. Fijacin por el tribunal (Art. 64 NLMC).


Si no hay acuerdo, es el juez quien, previamente pedida por alguna de las partes,
deber fijar la procedencia y cuanta de la compensacin en la sentencia.
En cuanto a las oportunidades procesales, la compensacin se puede pedir en la
demanda, en escrito complementario de la demanda, o por demanda reconvencional (artculo
64 inciso 3). De ah que algunos autores entiendan que si no se ha pedido la compensacin
en alguna de estas oportunidades, precluye el derecho a exigirla despus. As Pablo
Rodrguez Grez.

Sin embargo, el propio artculo 64 inciso 2 establece que si no se ha solicitado la


compensacin en la demanda, el juez debe informar a los cnyuges en la audiencia

4
Quintana Villar, Mara Soledad, Derecho de Familia, Ediciones Universitarias de Valparaso, Valparaso,
Pontificia Universidad Catlica de Valparaso, 2013, p. 120.
preparatoria de su derecho a exigirla. De esta manera, teniendo a la vista esta norma, en
conjunto con el artculo 3 inciso 1, se ha entendido por otro sector de la doctrina que se
puede demandar la compensacin tambin durante la audiencia.

5. FORMA DE PAGO DE LA COMPENSACIN (ART. 65 NLMC).


El juez debe sealarla en la sentencia, y puede establecer las siguientes modalidades:

a) Entrega de una suma de dinero, acciones y otros bienes. Si es dinero, se pueden fijar una
o varias cuotas reajustables, respecto de los cuales el juez debe fijar seguridades para su pago
(recurdese que, en conformidad al artculo 3 inciso 1 las materias de familia reguladas por
la NLMC deben resolverse por el juez cuidando de proteger el inters del cnyuge ms dbil).

b) Constituir un derecho de usufructo, uso o habitacin respecto de bienes que sean del
cnyuge deudor.

A las dos modalidades anteriores, debemos agregar una tercera, prevista en los
artculos 80 y 81 de la Ley nmero 20255, que posibilitan el pago de la compensacin
mediante el traspaso de los fondos previsionales del cnyuge deudor. Las normas sealan lo
siguiente:

Artculo 80. Al considerar la situacin en materia de beneficios previsionales a que se


refiere el artculo 62 de la ley N 19.947, sobre Matrimonio Civil, y ello origine total o
parcialmente un menoscabo econmico del que resulte una compensacin, el juez,
cualquiera haya sido el rgimen patrimonial del matrimonio, podr ordenar el traspaso de
fondos desde la cuenta de capitalizacin individual afecta al decreto ley N 3.500, de 1980,
del cnyuge que deba compensar a la cuenta de capitalizacin del cnyuge compensado o
de no existir sta, a una cuenta de capitalizacin individual, que se abra al efecto.
Dicho traspaso, no podr exceder del 50% de los recursos acumulados en la cuenta de
capitalizacin individual del cnyuge que debe compensar, respecto de los fondos
acumulados durante el matrimonio.

Artculo 81. La Superintendencia de Pensiones deber tener a disposicin de los tribunales


estudios tcnicos generales que contribuyan a resolver con bases objetivas la situacin
previsional que involucre a cnyuges. De estimarlo necesario, el juez podr requerir al
citado organismo antecedentes especficos adicionales. La Superintendencia establecer,
mediante norma de carcter general, los procedimientos aplicables en los traspasos de
fondos, apertura de las cuentas de capitalizacin individual que se requirieran y dems
aspectos administrativos que procedan.

En caso que el cnyuge deudor no tenga bienes suficientes para que el juez pueda
establecer alguna de las modalidades de pago anteriores, el juez puede dividir el pago en las
cuotas que sean necesarias, tomando en consideracin la capacidad econmica del cnyuge
deudor y expresando el valor de cada cuota en alguna unidad reajustable (Art. 66 inciso 1
ley 19947).

6. EN CASO DEL DIVORCIO-SANCIN.


Debe considerarse la culpabilidad del cnyuge: el juez puede denegar o disminuir
prudencialmente el monto de la compensacin que habra correspondido al cnyuge que dio
lugar a la causal (Art. 62 inc. 2 LMC).

Mara Soledad Quintana tambin agrega, para el caso de nulidad, el caso del cnyuge
que celebr el matrimonio a sabiendas del vicio que lo invalidaba, sealando que en dicho
caso se puede denegar o rebajar la compensacin en atencin a la mala fe del cnyuge.5

Se debe tener presente en todo caso que, en atencin al tenor del artculo 62, la
facultad que se confiere al juez es discrecional. No existe una orden imperativa de denegar o
rebajar la compensacin en caso de divorcio por culpa; es el juez quien deber ponderar las
distintas circunstancias y determinar si procede o no (y en qu medida) el pago de la
compensacin.

Una doctrina minoritaria plantea que el juez debe adoptar una de las dos frmulas que
seala la ley: denegar la compensacin o rebajarla prudencialmente. Su facultad es
justamente sa: elegir entre la denegacin y la rebaja. No podra entonces mantenerla en su
integridad.

7. CUANDO LA COMPENSACIN SE FIJA EN CUOTAS.


stas se asimilan a los alimentos para efectos de su cumplimiento (a menos que se d
suficiente garanta de su efectivo y oportuno pago): el cnyuge deudor puede ser apremiado
con multas, se puede decretar orden de arraigo, etc. (Artculo 66 inciso 2).

Sin embargo, tanto la doctrina como la jurisprudencia han ido entendiendo que no
procede la orden de arresto, toda vez que la prisin por deudas se encuentra prohibida en el
Pacto de San Jos de Costa Rica, tratado internacional suscrito y ratificado por Chile. De ah
que las disposiciones que permiten el arresto en la ley 14908 deban interpretarse de manera
estricta, restringindose su aplicacin nicamente para el caso de alimentos.

8. CALIFICACIN DE LA COMPENSACIN ECONMICA.


La fisonoma de la compensacin econmica permite plantearse si sta presenta un
carcter alimenticio, se trata de una verdadera indemnizacin con carcter compensatorio o
de una restitucin por un enriquecimiento a expensas de otro.

Con todo, en doctrina se discute si es realmente necesario atribuirle una naturaleza


jurdica determinada a la compensacin econmica. Debemos tener presente que la utilidad

5
Ibd. p. 108.
de calificar una institucin, esto es, definir su naturaleza jurdica, reside en determinar el
estatuto jurdico supletorio. Esto es importante para efectos de indagar acerca de los
elementos, requisitos y finalidades que hay detrs de una institucin.

Atendido lo anterior, hay quienes entienden que el estatuto contemplado en los


artculos 61 y siguientes de la ley 19947 es suficiente para determinar la esencia de la
compensacin econmica, debindose precisar sus contornos y principios fundantes en base
a dicha regulacin.
Hecha la prevencin, y siguiendo el modelo de Lepn, pueden distinguirse doctrinas
positivas y negativas respecto a la naturaleza jurdica de la compensacin.
Las positivas son aquellas que le atribuyen una naturaleza jurdica determinada:
a) alimentos.
b) indemnizacin.
c) restitucin por enriquecimiento a expensas de otro.

Las negativas, en cambio, son aquellas que niegan la necesidad de recurrir a un


estatuto supletorio, pudiendo distinguirse al respecto las siguientes tesis:

a) naturaleza compuesta, mixta o hbrida de la compensacin (se atiende, sobre todo, a su


funcionalidad casustica).
b) naturaleza sui generis.
c) obligacin legal.

A continuacin presentaremos cada una de dichas doctrinas, sus principales


fundamentos y sus crticas. Cabe advertir que la discusin no se encuentra para nada zanjada.

8.1. Compensacin econmica y alimentos.


Esta tesis se fundamenta sobre todo en una supuesta naturaleza asistencial de la
compensacin.
Los autores que defienden esta tesis se basan, sobre todo, en los artculos 60, 62, 66
inciso 1, 66 inciso 2 y 3 de la ley 19947.

a) El artculo 60 seala que el divorcio pone fin a las obligaciones y derechos de carcter
patrimonial cuya titularidad y ejercicio se funda en la existencia del matrimonio, como los
derechos sucesorios recprocos y el derecho de alimentos, sin perjuicio de lo dispuesto en el
Prrafo 1 del Captulo siguiente. La frase sin perjuicio es clave para entender el carcter
alimenticio de la compensacin econmica, pues se trata de una obligacin cuya ejecucin
mira al futuro. En este sentido, si bien la nulidad o el divorcio producen la terminacin del
matrimonio, extinguindose los efectos personales entre los cnyuges (deber de convivencia,
fidelidad, etc), se mantienen ciertos efectos patrimoniales, pues el derecho no permite que
uno de los contrayentes quede en una situacin de indefensin tras la terminacin. Con todo,
siguiendo razones similares, hay quienes entienden que si bien la obligacin de alimentos se
extingue, no pudiendo en consecuencia tener la compensacin un carcter alimenticio,
igualmente tiene sta un carcter asistencial, pues se funda en razones de solidaridad
postconyugal.

b) El artculo 62 hace alusin a la situacin patrimonial de ambos cnyuges, as como


tambin a la edad y estado de salud del cnyuge beneficiario. Ello se relaciona con dos
requisitos del derecho de alimentos, a saber, las facultades del alimentante y el estado de
necesidad del alimentario.

c) El artculo 66 inciso 1 establece que, en caso se divida el monto de la compensacin en


cuantas cuotas fuere necesario, el juez tomar en consideracin la capacidad econmica del
cnyuge deudor, lo que evidentemente dice relacin con sus facultades econmicas.

d) El artculo 66 inciso 2 establece que la cuota respectiva se considerar alimentos para el


efecto de su cumplimiento, lo que refuerza el carcter alimenticio de la compensacin.

e) El artculo 3 inciso 1 consagra el principio de proteccin al cnyuge ms dbil, principio


que explica el carcter alimenticio (o al menos asistencial) de la compensacin.

Como indica Guerrero Becar, una mirada integral la entregan los artculos 3 y 60 de
la LMC, cumpliendo la institucin de la compensacin econmica una funcin asistencial,
cuyo origen, fundamento y lmite est en una vinculacin econmica asistencial que
permita iniciar una vida futura separada al cnyuge ms dbil, por mandato del artculo 3 y
permitido por el artculo 60 que dispone que el divorcio pone fin a las obligaciones y derechos
de carcter patrimonial cuya titularidad y ejercicio se funda en la existencia del matrimonio,
como los derechos sucesorios recprocos y el derecho de alimentos, sin perjuicio de lo
dispuesto en el Prrafo 1 del Captulo siguiente. Este sin perjuicio implica que se mantiene
como obligacin y derecho de carcter patrimonial aun despus del matrimonio, fundado en
la proteccin del cnyuge ms dbil del artculo 3 es, precisamente, la institucin de la
compensacin econmica originada por el menoscabo o detrimento econmico que se
produce al momento del divorcio o la nulidad para el cnyuge ms dbil6

Sin embargo, son varias las crticas que ha recibido esta doctrina (sin que ello
implique que ya no existan partidarios de la misma):
a) Se ha dicho que la mirada para determinar la procedencia de la compensacin econmica
est volcada hacia el pasado. El juez debe considerar el sacrificio de alguno de los cnyuges
en la vida marital, ya que por cuidar los hijos o dedicarse a las labores propias del hogar no
pudo desarrollar una actividad remunerada o lo hizo en una menor medida de lo que poda y

6
Guerrero Becar, Menoscabo y compensacin econmica. Justificacin de una visin asistencial, en Revista
Derecho, Volumen XXI, N 2, Universidad de Valdivia, diciembre 2008, p. 107
quera. En principio no se trata de evaluar las necesidades futuras del cnyuge beneficiario,
sino de todo aquello que no pudo ingresar a su patrimonio en razn del sacrificio durante el
matrimonio.
Esto no tiene nada que ver con los alimentos, los cuales se vinculan al deber de socorro y se
fijan en base a las necesidades econmicas del alimentario y las facultades econmicas del
alimentante.
Con todo, este argumento no es muy certero, pues entre los criterios contemplados en el
artculo 62 para establecer la existencia del menoscabo se consideran tambin varios factores
que miran hacia el futuro.

b) En opinin de Lepn, no es requisito para que nazca el derecho a exigir compensacin que
el cnyuge acreedor se encuentre en un estado de necesidad, pues perfectamente podra tener
bienes suficientes para subsistir y aun as encontrarse en una situacin desmedrada
econmicamente para hacer frente al futuro en igualdad de condiciones que su ex cnyuge
(por ejemplo, su situacin en materia de beneficios previsionales y de salud podra ser muy
mala).

c) El artculo 60 establece que el divorcio pone fin a todas las obligaciones de carcter
patrimonial cuya titularidad y ejercicio se funda en la existencia del matrimonio, incluyendo
expresamente a los alimentos.

d) El artculo 66 inciso 2 seala que si se establecen cuotas para el pago de la compensacin,


stas se mirarn como alimentos para el slo efecto del cumplimiento. En consecuencia, slo
en lo que respecta al cumplimiento se entendern como alimentos, y siempre y cuando no se
hayan ofrecido otras garantas para su efectivo y oportuno pago.

e) La compensacin econmica se fija por una vez y por siempre, no siendo posible su
revisin por ninguna causa. Ni siquiera una excepcional precariedad en la situacin
patrimonial del cnyuge deudor con posterioridad a su fijacin puede justificar la revisin de
la compensacin econmica. Tampoco una mejora en el estndar de vida del cnyuge
beneficiario altera el quantum de la compensacin fijada. La razn, parece ser, que el monto
fijado compensa un perjuicio pasado, no siendo relevante la situacin patrimonial futura de
los cnyuges.

f) La obligacin de pagar la compensacin es transmisible, configurndose como una deuda


hereditaria comn y corriente. Los alimentos, en cambio, constituyen una baja general de la
herencia distinta a las deudas hereditarias (artculo 959 CC), discutindose en doctrina si son
o no transmisibles.

g) Por ltimo, la propia expresin compensacin conlleva de manera inevitable la idea de


indemnizacin. El texto legal seala que se trata de compensar el menoscabo econmico.
La compensacin involucra una prdida consumada o, al menos, previsible, en razn de un
hecho acaecido con anterioridad.
8.2. Compensacin econmica y responsabilidad civil.
La palabra menoscabo utilizada por el artculo 61 se refiere justamente a una especie
de dao sufrido por aquel cnyuge que, por haberse dedicado a las labores del hogar comn
o al cuidado de los hijos, no pudo desarrollar una actividad lucrativa o lo hizo en menor
medida de lo que quera y poda.

Al interior de esta doctrina pueden distinguirse diversas variantes. Hay quienes creen
(tesis muy minoritaria y prcticamente ya superada) que el menoscabo se refiere a un lucro
cesante, debindose probar por el cnyuge beneficio que efectivamente poda y quera
desarrollar una actividad lucrativa o hacerlo en mayor medida a la realizada.7

Otros autores estiman que en realidad la compensacin adopta la forma de una


indemnizacin por afectacin lcita de derechos, similar a las indemnizaciones que se pagan
en caso de expropiacin o de imposicin de servidumbres legales. En particular, lo que se
pretende indemnizar es la prdida de una oportunidad, a saber, la de haber realizado una
actividad remunerada o lucrativa o haberla realizado en mayor medida. Dicha prdida de
oportunidad, segn la doctrina que defiende esta posicin, se denomina costo de oportunidad
laboral.

Con todo, como bien explica Ramn Domnguez respecto a la naturaleza


indemnizatoria de la compensacin econmica, indemnizatorio no es, como dijimos,
sinnimo de reparatorio, pues no se trata de restituir un valor perdido por su equivalente
exacto, como ocurre en la responsabilidad civil con la indemnizacin patrimonial, en que la
indemnizacin sustituye al inters econmico perdido o afectado y se calcula en funcin del
valor de ste. Se trata slo de ofrecer una compensacin, es decir, una satisfaccin econmica
que mitigue la situacin econmica desmedrada del demandante8.
Un sector importante de la doctrina y la jurisprudencia adhieren a esta tesis.
Las crticas que se formulan a esta concepcin son principalmente las siguientes:
a) No podra considerarse una genuina indemnizacin de perjuicios a la compensacin
econmica, pues sta no exige culpa del cnyuge deudor. La compensacin econmica
procede en todas las hiptesis de divorcio, e incluso en el ms inocuo, esto es, el solicitado
por ambos cnyuges por cese de la convivencia por un plazo superior a un ao. De ah que
algunos autores, en aras de defender esta tesis, entiendan que la responsabilidad es estricta.

7
Atendida la dificultad de probar el lucro cesante, esta tesis tornaba ilusorio el derecho a la compensacin
econmica.
8
Domnguez guila, La compensacin econmica en la nueva legislacin de matrimonio civil, en Actualidad
Jurdica, ao VII, N 15, Universidad del Desarrollo, 2007, p. 89.
Lepn entiende que la naturaleza de la compensacin es la de una responsabilidad legal
(especie de responsabilidad estricta), que deriva exclusivamente de la ley.9

b) Adems, en la responsabilidad civil la indemnizacin se fija en consideracin a la


extensin del dao, sin considerar la buena o mala fe del victimario, al menos en el mbito
extracontractual. Si la buena o mala fe del cnyuge deudor resulta relevante para fijar la
compensacin econmica no es posible hablar de una genuina indemnizacin de perjuicios.
Este argumento, si bien es razonable y tiene sentido, se debe mirar con algunas reservas,
pues: en primer lugar, no hay acuerdo entre quienes estiman que la compensacin econmica
es una indemnizacin respecto a que el estatuto aplicable sea el extracontractual; en segundo
lugar, como ya se seal, la compensacin constituye una compensacin, mas no una
reparacin exacta del dao.

c) Por otra parte, no hay que olvidar que, al menos en el derecho comparado, el divorcio ha
estado vinculado a genuinas hiptesis de responsabilidad civil. La compensacin econmica
no cubre el dao moral, pues se refiere a un perjuicio material y en ningn caso de ndole
extrapatrimonial o moral.10

8.3. La compensacin econmica y el enriquecimiento a expensas de otro.


Segn esta doctrina, la compensacin econmica presenta un marcado carcter
indemnizatorio por el enriquecimiento del cnyuge deudor y el empobrecimiento del
cnyuge beneficiario. De ah que su naturaleza jurdica pueda explicarse a travs del
enriquecimiento a expensas de otro.

El pago de la compensacin econmica se justifica en la prdida del cnyuge


beneficiario de un estndar de vida al cual acceda durante la vida conyugal. El cuidado de
los hijos o del hogar comn desempeado por el cnyuge beneficiario significa un
enriquecimiento del cnyuge deudor, puesto que este ltimo goza de determinado nivel de
vida en razn del sacrificio del cnyuge beneficiario. La voz enriquecimiento corresponde
entenderla no slo como el incremento patrimonial, sino que comprende, tambin, la
exclusin de un pasivo en el patrimonio del enriquecido. A su vez, el empobrecimiento del
cnyuge beneficiario puede consistir en una merma econmica o en la ausencia de ingresos
a su patrimonio.

En consecuencia, la explicacin ms apropiada, segn esta doctrina, consiste en la


compensacin del menoscabo econmico del cnyuge beneficiario y el enriquecimiento

9
Lepn Molina, Cristin, Naturaleza jurdica de la compensacin econmica en la nueva Ley de Matrimonio
Civil chilena, en Compensacin econmica. Doctrinas esenciales, director Cristin Lepn Molina, coordinadora
Karen Muoz Villagra, legal publishing, Thomson Reuters, p. 508.
10
Con todo, una doctrina minoritaria entiende que el menoscabo que se compensa tiene justamente una
naturaleza extrapatrimonial, pues se refiere, en opinin de esta doctrina, a una merma en la calidad o
condiciones de vida.
injusto del cnyuge deudor, ambos elementos propios del enriquecimiento a expensas de
otro.

Si bien el menoscabo econmico justifica la admisin de la compensacin econmica,


la cual en principio pareciera tener un carcter indemnizatorio, lo cierto es que los parmetros
para fijar su monto estn ms bien centrados en la situacin actual del cnyuge beneficiario
y su futura vida: es esta dificultad para afrontar su futuro de manera individual, manteniendo
el mismo nivel de calidad de vida, lo que constituye su empobrecimiento.
Salvo acuerdo de los cnyuges, el juez debe establecer en una cantidad fija de dinero
el menoscabo econmico del cnyuge beneficiario. No se trata de una pensin basada en
deberes de socorro o auxilio, sino de una compensacin del dao patrimonial destinada a
mantener un cierto nivel de vida al cual el cnyuge beneficiario tiene derecho en virtud del
sacrificio realizado durante el matrimonio.

Existe, entonces, un compromiso en la ley que toma en cuenta el empobrecimiento


del cnyuge beneficiario, pero al momento de determinar el monto de la compensacin no se
lleva a cabo un clculo en base a dicha merma en el patrimonio, sino una cuestin distinta,
se evala la situacin actual del cnyuge beneficiario al momento de la ruptura y las
perspectivas de vida hacia el futuro. Este compromiso permite explicar la compensacin
econmica en la nueva legislacin.
Esta doctrina tambin es fuertemente criticada:

a) Se restringe demasiado la procedencia de la compensacin, pues los requisitos para exista


derecho a exigir la restitucin de un enriquecimiento a expensas de otro (requisitos que
deberan cumplirse si se estima que la compensacin tiene esta naturaleza) son muy estrictos
y exigentes, a saber, enriquecimiento de un sujeto, empobrecimiento de otro, correlatividad
entre ambos y ausencia de causa del enriquecimiento. Todo esto supone un estndar
probatorio muy exigente, lo que es contrario al espritu de la NLMC, pues sta se ha planteado
como de sus principales objetivos brindar proteccin al cnyuge ms dbil.

b) El empobrecimiento del cnyuge acreedor no necesariamente implica un enriquecimiento


correlativo. En efecto, el cnyuge deudor pudo haber mantenido el mismo estndar o nivel
de calidad de vida antes, durante y despus de la existencia del matrimonio. Adems, los
artculos 61 y siguientes de NLMC no exigen la prueba de dicho enriquecimiento.

c) Difcilmente puede decirse que los papeles o funciones que los cnyuges han asumido
voluntariamente en sus relaciones internas y externas configuran un enriquecimiento injusto
de uno de los cnyuges a expensas de otro.

d) El enriquecimiento sin causa da lugar a una accin de naturaleza restitutoria, por lo que es
un contrasentido afirmar que la compensacin se funda en un enriquecimiento a expensas de
otro y a la vez sostener que tiene por finalidad compensar el dao patrimonial a fin de
mantener un cierto nivel de vida al cual el cnyuge beneficiario tiene derecho en virtud del
sacrificio realizado durante el matrimonio. La compensacin no es propiamente una
restitucin, sino ms bien una indemnizacin.

8.4. Doctrinas negativas respecto a la compensacin.


Como sealamos, existen autores que niegan la necesidad de establecer un estatuto
supletorio a la compensacin econmica o que sealan que sta podra servirse de estatutos
diversos segn el caso.

a) naturaleza compuesta, mixta o hbrida de la compensacin (se atiende, sobre todo, a su


funcionalidad casustica).

Quienes siguen esta tesis sealan que en la compensacin concurren consideraciones


de diverso corte, debiendo considerarse el caso concreto para efectos de determinar qu
naturaleza jurdica prepondera. De esta manera, si para la compensacin se considera sobre
todo la duracin del matrimonio y de la vida en comn de los cnyuges, lo ms razonable
parece entender que cumplir una funcin indemnizatoria del costo de oportunidad laboral.
En cambio, si se atiende ms a la edad o estado de salud del cnyuge beneficiario, o su
situacin en materia previsional y de salud, o a su calificacin profesional o posibilidades de
acceso al mercado laboral, la naturaleza ser preponderantemente alimenticia (o asistencial,
dependiendo del enfoque que se adopte11). Como seala Tapia, la compensacin econmica
es como todas las instituciones vinculadas al matrimonio funcional a las formas de relacin
de cada pareja y a las diversas realidades que siguen a la ruptura. Por esto, las normas de la
ley slo son en apariencia contradictorias, pues la naturaleza de la compensacin econmica
es directamente funcional al modelo de relacin que antecedi la ruptura, al sendero que
sigui la pareja12
b) Naturaleza sui generis.

Quienes defienden esta tesis sealan que la compensacin tiene una naturaleza propia,
presentando cercana o similitud con otras instituciones de derecho civil, pero sin llegar a
identificarse con ellas.
c) Obligacin legal.

Quienes entienden que se trata de una obligacin legal ponen el nfasis en el


reconocimiento de este derecho personal por el artculo 61 de la NLMC, arguyendo que dicho
derecho (y su obligacin correlativa), tiene caractersticas propias (patrimonial, de familia y
matrimonial), debiendo precisarse su sentido en base a las pautas que entrega la propia

11
Ambos enfoques son muy similares. La diferencia radica en que quienes proponen una naturaleza
asistencial-no alimenticia argumentan que el divorcio pone fin a la obligacin alimenticia, fundndose la
compensacin no ya en el deber de socorro (el cual se extingue), sino en consideraciones de solidaridad post-
conyugal.
12
Tapia Rodrguez, La compensacin econmica en la Ley de Divorcio, en La Semana Jurdica, N 271, Santiago,
2006, p. 4.
NLMC (por ejemplo, artculo 3 inciso 1) y otras normas que versen sobre la familia y el
matrimonio (incluidas las normas atingentes del CC), sobre todo en consideracin a que el
derecho de familia es una rama especial del derecho, distinta al derecho civil, con principios
e institutos propios13. A esta tesis adhiere Javier Barrientos Grandn, quien critica adems la
nocin de costo de oportunidad laboral, sealando que el artculo 62 de la NLMC establece
criterios que distan (o pueden distar) de dicha nocin de menoscabo, tales como la edad o el
estado de salud del cnyuge beneficiario. Por lo dems, el autor contribuye a precisar la
naturaleza del menoscabo, en tanto seala que ste se revela como una cierta carencia, cuya
causa est en el pasado, que se revela en el presente y cuyos efectos se proyectarn en el
futuro.14 La ruptura matrimonial pone trmino a la comunidad de vida que implica el
matrimonio. Son los fines y la naturaleza del matrimonio, adems de las normas y principios
propios del derecho de familia, los que hay que tener en cuenta para precisar en qu consiste
la carencia de la que el autor habla.

Cabe sealar que las ltimas dos tesis (naturaleza sui generis y obligacin legal) no
revisten mayor diferencia.

9. COMPATIBILIDAD DE COMPENSACIN ECONMICA CON OTRAS


INDEMNIZACIONES.
Cierto sector de la doctrina (aqul que postula que se podra demandar indemnizacin
de perjuicios por incumplimiento grave de los deberes conyugales o por alguna otra
circunstancia grave) estima que la compensacin econmica y la indemnizacin de perjuicios
son compatibles, en particular si sta ltima est referida al dao moral.

13
Tngase presente que el derecho de familia no constituye una rama del derecho separada, que se baste a
s misma. La tendencia en la doctrina es reconocer, cada vez ms, vinculaciones importantes entre el derecho
civil patrimonial y el derecho de familia. De esta manera, se ha reconocido que en aquellas materias no
reguladas por el derecho de familia, en que la ponderacin de sus propios principios no sea suficientemente
esclarecedora, hay cierto espacio a la integracin con normas y principios del derecho civil.
14
Barrientos Grandn, La compensacin econmica como derecho de uno de los cnyuges y obligacin
correlativa del otro. De sus caracteres, en Revista Chilena de Derecho Privado, N 9, Santiago, 2007, pp. 9-44.

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