CNT 3

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El Contrato de Donacin
c ,. Por el
Lic. IraANcrsco FERNANDEZ CUETOY BARROS
\ Notario del Distrito Federal.
Revista de Derecho Notarial Mexicano, nm. 59, Mxico, 1975.

DR Asociacin Nacional del Notariado Mexicano, A. C.
SUMARIO : 1. Antecedentes HzktrZeos. a ) Perodo Colonial y de

Independencia; b) Movimiento de Codificacin: 1 ) El
proyecto de Cdigo Civil de Don Justo Sierra; 2) El C-
digo Civil de 1870; 3) El Cdigo Civil de 1884; 4) El
Cdigo Civil de 1928. 11. E2 Contrato de D o d n en el
Cbdigo Civ3 de 1928:G) E l contrato de Donacin en
General. B) Las Donaciones de Carcter Matrimonial:
1) Antecedentes : a) Perodo PrecoTtesiano ;b) Periodo
Colonial y de Independencia ; c) Movimiento de Codifi-
cacin: 1) El Proyecto de Cdigo Civil de Don Justo
Sierra; 2) El Cdigo Civil de 1870; 3) El Cdigo Civil
de 1884 ; 4) La Ley de ReIaciones Familiares ; 5 ) El
Cdigo Civil de 1928. Primera Parte. Las Donaciones
Antenupciales. Segunda Parte. Las Donaciones entre
Consortes. Ap6ndice. Las Donaciones entre Cnyuges en
el Derecho Espaol Antiguo.

NOTA PRELIMINAR :
El presente estudio tiene carcter escencialmente didctico. La

exposicin del tema as lo demuestra.
Manuel Borja Martnez, hbil e inteligente director de la Es-
cuela de Derecho de la Universidad Iberoamericana, public en el
nmero Uno de la revista "Jurdica", Anuario del Departamento de
Derecho de aquella Universalidad, el trabajo titulado "El Contrato
Preparatorio"; cumpliendo con su deseo de continuar con los es-
tudios que conduzcan a la publicacin de una obra que sirva, en
principio, de texto para el curso de Contratos, se public el presente
trabajo en el nmero Seis de la citada Revista. Su publicacin en
esta Revista Notarial se debe a la autorizacin de los editores de
"Jurdica", por cuyo motivo, el autor les queda profundamente agra-
decido.
El tema es tratado en dos partes principales: una relativa al
Contrato de Donacin en general, y otra, especial dedicada a las Do-
naciones de Carcter Matrimonial, esto es, a las donaciones antenup-
ciales y a las donaciones entre consortes.

1. ANTECEDENTES HISTORICOS
1. Efectuar un estudio a fondo sobre los antecedentes histricos

del Derecho Civil Mexicano, excedera a los lmites y al tema del
presente trabajo. De los pueblos precortesianos, podemos decir que
entre los aztecas slo en determinados casos, tratndose de nobles y
guerreros, pudieron wlebrarse donaciones de bienes inmuebles, si el
rey (dueo de 1%tierra) se los permita; ,entre los mayas, las dona-
ciones tanto de muebles como de inmueble6 seguramente quedaron
permitidas, con la excepcin de que no podan otorgarse en favor
de los esclavos, las donaciones que tuvieran por objeto bienes in-
mueb1ed.l
a) Pwiodo Colonial y de Independencia.
2. E n esta etapa, el derecho que se aplic primero en 1% Nueva
Espaa y luego en el Mxico Independiente de las primeras tres
cuartas partes del Siglo XIX, fue el derecho peninsular, m'anifestado
a travs de diversas leyes (se recomienda al lector estudiar en pri-
mer trmino el apndice de este e,studio) y, de manera especial, por
medio de l,a "Recopilacin de las Leyes de Castilla" a partir de
1567 y de la "Novsima Recopilacin" despus de 1805.
Las disposiciones de las Siete Partidas fueron al parecer las
mejor observadas en mat,eria de derecho c i d 2 Segn las Partidas,
1 Sobre estos puntos pueden verse las siciiientes obras: Clavliero, Francisco Jaiier,
Histo& A n d m a de MRico, PorrUa, Mexico, 1945. Tomo 11, pg. 226. Soustelle,
Jacques, La Vie Quotidienne des Aztques. Hachette. Pars, 1955, pgs. 32 y sigs.
Von Hnqen, Victor W.,The Aztrc Man a& Tribe. Mentor Books, New York. 19.58,
p8g. 129, y World of 1Ue Maya, Mentor, IWO, &e. 46. Vaillant, Ceorge C.. The
Aztecs o] Merico. Pdican Books, Suffolk. England, 1956, pgs. 128 y sigs. Morley,
Cylvanus, The Ancient Maya. London, 1946, pgs. 161 y sigs. Thompson, 3. Eric.
Grandeza y D.~cadacia de los Mayas. Fondo de Cul.tura Econmica, Mxico, 1959.
Mendieta y Nez, Lucio. El prohlpmn Agrnno en Mxico. Porra. Mxico, 1959, pas.
5 a 9. Chvm P. de Vdzqucz, M'artha, El Dewrho Agrario en Mxko. Porra, M-
xico, 1966. pgs. 92 y sigs.
2 Vase a Don Eugenio de Tapia, Febrero h'ot~isimo o Librera de Jueces. AbogmEos,
Escribanos y M6diro.s Leg'stm. Valmcia, Espaa, 1937. Tomos 1 y 11. Puede tam-
bin verse la obra NILT=NJ Febrero Mexicano. Obra Com,n!eta de Ju&prudencia Te-
rico Prcictica, publicada por Mariano Gal~ylnRivero. Mxico, 1851. Tomo 11. pgs.
e14 Y ~ i p i a i t e q ~
. a
49

" d m c i n es bienfecho que nace de nobleza de cormzn quando es fecha

sin ninguna premia; et todo h e libre que es mayor de veinte e$
& ~ CaosO puede dar lo suyo o parte dello a quien se quisiere, mnuguer
non lo conokm, sohmerzte que non sea aqul a quien 20 cTn de aquelhs
a quien defienden lns leyes dmte nuestro libro qwe Eo non. puedkm
La donacin poda hacerse con la entrega simultnea de la cosa

(donacin perfecta), o adquiriendo el donante la obligacin de en-
tre-la; en el primer caso era irrevocable, a menos que se pre-
sentara alguna de las causas de revocacin permitidas por la ley y
que esa causa fuera probada en j u i ~ i o .Tales
~ causas eran:
1. Por ingratitud del donatario, presentndose :
a) por haber deshonrado de palabra al donante;
b) por acusarle de delito que mereciere pena de muerte, muti-
lacin, prdida de todos o la m%yor parte de sus bienes o destierro;
c) porque el donatario golpease, hiriese o maltratase al donan-
te, Y
d ) por cau&rle al donante grave dao en sus bienes o maqui-
nando su lesin o muerte.
11. Por snpemeniencia de hijos. competiendo la accin no slo
al donante sino tambin a sus hijo^.^
111. Como causa de reduccin, por ser inoficiosa la donacin.
3. Mxico recibi la influencia del movimiento codificador ini-

ciado y vivido por I"n, Europa del siglo XIX; como resultado. aparece
en un primer momrento un Proyecto de Cdigo Civil debido a la ini-
ciativa de don Justo Sierra y al que siguieron los Cdigos Civiles
de 1870 y de 1884. Posteriormente aparece en 1928 el actual Cdigo
Civil.
1. El Proyecto de Cdigo C:ivil de Don Justo S k ? r n ~ . ~
4. Inspirado en los cdigos civiles europeos y americanos7 y
3 Ley 1, Titulo IV, Partida Cinco.
4 Ley 1, Ttulo X. Partida Cinco.
5 Lev 8. Ttulo IV. Partida Cinw. Vase el resumen aue sobre la donacin en las
~ i e &Partidas tiene bquivel Obreg'n, Op. cit.. TomnaTI1. pgs. 393 8 397
6 Proyecto de Irn Cdigo Civil f o r m d o p3r orden del Si~prcmo Goh;erno. Imprenta
de Vicente G Torres, Mxico. 1861.
7 Tales como el de Holhnda: Vand. Piamonte, Nnciles, Aiiqtria, Raviera. Pmsia y
Louisiana v en el Proyecto de Garcia Govena. para el Libro 1. Su IJihro 11 se inspir
en los cdigos civiles Sueco, de Berna, Baden, F r i h u r ~Argovia,
~ Hait.

en las leyes hipotecarias de algunos mses asimismo europeo$8 el

Proyecto de Cdigo Civil que se encomend a don Justo Sierra result
en realidad una complicacin de las disposiciones de los ordenamien-
tos que le sirvieron de fuente; esta idea la presenta el autor como
introduccin a su obra, con 1- siguientes palabras: "Mi pensamjento
dominante. . . ha sido el de uniformar el proyecto con la letra y
espritu de los cdigos modernos, aunque se aparten de nuestro de-
recho patrio, si no exista alguna o algunas razones especiales para
comervar lo existente. . ."
E n su Libro 1, denominado "De las Personas", se encuentran
algunas disposiciones relativas a 1% capacidad de la mujer: ella ne-
cesita de la licencia del marido para comparecer en juicio, por s o
por procurador (artculo 80) y para adquirir bienes por ttulo one-
roso o lucrativo, enajenarlos y aun para obligarse (artculo 81) ; no la
necesita, en cambio, para defenderse en juicio kriminal ni p2ra de-
mandar o defenderse en los juicios con su marido (artculo 83), ni
tampoco para disponer de sus bienes por testamento (artculo 84).
La accin de nulidad que deba enderezarse por las violacion'es co-
metidas en contra de las disposiciones de los artculos 80 y 81, slo
puede ser ejercitada por la mujer misma, por su marido o por los
herederos de ambos (artculo 85).
E n el Libro 111 de los "Diferentes Modos de Adquirir la Propie-
dad", se regula al contrato de donacin en el Ttulo IV, exigindose
en el artculo 979 1%licencia del marido o d,el Juez para que la mujer
pueda aceptar las donaciones que se le hagan. El Ttulo VI1 del mismo
Libro, se ocupa dlel contrato de matrimonio y es en los artculos 1330
y siguientes donde se establecen las reglas generales respecto de las
donaciones por razn de matrimonio, a las cuales habremos de refe-
rirnos ms adelante.
2. El Cdigo Civ4 de 1870.
5. Dice don Pablo Macedo que el Cdigo de 1870 tuvo como
antecedentes al derecho romano, a la antigua legislacin espaola,
a1 Cdigo de Cerdea (llam%do Albertino), a los Cdigos de Austria,
de Holanda (que se fund en e1 Cdigo de Napolen) y de Portugal
( f ~ n d a d oen el francs de 1804 y en el Proyecto de Garca Goyena)
as como al Proyecto de don Justo Sierra y en el espaol, conocido
por el nombre de su expositor, don Florencio Garca Gopena.l0
8 Como las de Suecia, Wurttemberg. Ginebra, Friburgo, Sain Gall y Grecia, que
inspiraron a su Libro 11.
9 La Evolucin cld Derrcho C i d , en rl Libro Evolucin del Derecho Mexicano.
Edit. Jus Mxico 1943, Tomo TI pg. 67.
10 Concordrmciu, Motiws y Comentanos del Cdigo Civil Espao& Madrid, 1852.
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6. Este cdigo regul 'a la donacin como un contrato, ocupndo-

se de su parte general en su Ttulo XV, Captulo 1 del Libro Tercero,
y dejando las disposiciones relativas a las donaciones antenupciales y
a las donaciones entre consortes dentro de las reglas del contrato
de matrimonio, en su Ttulo X, Captulos VI11 y IX del mismo Libro
Tercero, sucesivamente.
Siguiendo a los Cdigos Civiles francs y espaol, el ordena-
miento de 70 nica.mente permiti al testador y, por ende al donante
tambin (artculo 2733), disponer con entera libertad de una quinta
parte de los bienes que tuviera 'al momento de otorgar uno u otro
actos; las otras quintas partes restantes constituan la "portio legi-
tima" de sus hijos legtimos o legitimados, segn disposicin del
Artculo 3463. Conforme a este mismo precepto, la legtima se dis-
minua a dos terceras partes si el test'adoi- slo dejaba, a su muerte,
hijos naturales ; y a la mitad si slo dejaba hijos espurios. El Artcu-
lo 3464 dispuso que "si el estador tuviere hijos legtimos o legiti-
mados e hijos naturales, se considerar como legtima de todos ellos
las cuatro quinbs partes de los bienes; pero al distribuirse stas
entre los mencionados hijos, se deducir de la porcin divisible que
corresponda a !os naturales, un tercio que acrecer a la divisible
entre los legtimos y no al quinto de que el padre puede disponer".
De esta forma se garantiz por ley a los descendientes del do-
nante, un2 cantidad de bienes respecto de los cuales este ltimo no
podra efectuar en momento alguno y por liberalidad, actos tras-
lativos de dominio en favor de terceros; era un patrimonio "legal"
que tenda a proteger a los descendientes contra la evcntualidlad de
la muerte de su padre.
Pero tambin era un sistema difcil. Sus reglas no dejaban de
ser oscuras (sobre todo, la que se sealaba en el a.rtculo 3464 ya
citado del Cdigo de 70) y difciles de aplicar, pues no deja de
ofrecer problemas la pcsibilidad de determinar, en un momento
dado, el monto del patrimonio de un sujeto, para despus fijar una
B s a sebre dicho total y agravar ms an esa primera dificultad.
3. El Cd&o Civil de 1884.
7. Fue una "simple, aunque cuidadosa revisin del anterior de

1870, sin ms novedad importante que la de haber introducido la
libertad de testar. . . Con breves variantes (fue) voluntariamente
adoptado por los Estados, de f&l gxwera que representaba prctica-

mente, la codificacin civil de la Repblica".ll Su influencia fue en

realidad la misma que la recibida por su predecesor.
8. La regulacin del contrato de donacin en su parte general,
qued en su Iibro Tercero, Ttulo XV, Capitulo 1 y las especies de
donacin antenupcial y donacin entre cnyuges, en el mismo Libro,
Ttulo X, Captulos VI11 y IX, respectivamente y dentro de las dispo-
siciones del contrato de matrimonio.
Este cdigo abandon el sistema de ?a legtima seguido por el de
1870 y adopt en su lugar el de la libre testamentificacin, conforme
al cual una persona es libre de disponer de sus bienes en la medida
que desee, por actos a ttulo gratuito, si bien su contrato ser ino.
ficioso en cuanto perjudique 1% obligacin que tiene de rninistrar ali-
mentos a aquellos a quienes los debe por ley (artculo 2615).
El sistema se finc, como el que actualmente se sigue por el
Cdigo vigente, en la proporcionalidad que existe entre la posibilidad
en que se encuentra quien debe dar los alimentos y la necesidad que
tenga quien d'ebe recibirlos, estatuyndose una obligacin de recipro.
cidad: el que los da tiene a la vez el derecho de pedirlos. Por ali-
mentos se entienden la comida, el vestido, la habitacin y la asis-
tencia en caso de enfermedad; respecto de los menores, tambin los
gastos necesarios para su educacin primari,a y para proporcionarles
oficio, arte o profesin honestos y adecuados a su sexo y circuns-
tancias personales. La obiigacin ya no recae slo en el ascendiente
y respecto de sus descendientes ms prximos; aunque el parentesco
siga siendo la base en que se f i n a el deber, en primer lugar tam-
bin los cnyuges se deben los alimentos entre s y, en segundo lugar,
la obligacin se restringe a "atender a la subsistencia y a la manu-
tencin de los que por su edad o condiciones no estn en posibilidad
de bastarse a si mismos".la Por ltimo, en el caso de la donacin, si
a sta se le reputa inoficiosa en cuanto perjudica el derecho de los
acreedores por alimentos del donante y en ese supuesto procede la
reduccin del contrato, esta sancin puede ser evitada una vez muerto
el donante por el donatario que tome sobre s, garantizndola, la
obligacin de ministrarlos a tales personas; en este caso habr una
substitucin do deudor que no requerir de consentimiento alguno de
los acreedores alimenticios l 3 y la donacin habr sido perfectamente
vlida.
Macedo, op. cit., pg. 68i
Aguilar Gutirrez, Antonio. "Sntesis del Derecho Ci& en el Libro Panorama del
Derecho Mex2cam. Mxico. 1965. Tomo TI. pg. 62.
Art'culos 2051 y 2062 del Cdigo de 1928. Vanse tambin los artculos 301 a 323
del mismo Ordenamiento.

De esta m a n e a , el sistema adoptado por el Cdigo Civil de 1884

y continuado por el vigente, es preferible al de la legtima del C-
digo Civil de 1870 y supera en mucho, sus dificultades.
4. El Cd2go Civil de 1928.
9. Iniciado a fines del ao de 1926, este cdigo qued terminado
a principios de 1928; fue promulgado el dia treinta de agosto de este
ltimo ao y entr ,en vigor el da primero de octubre de 1932, en
cumplimiento a un Decreto del Ejecutivo de la Unin del veintinueve
de agosto anterior.
10. Inspirado en los Cdigos Civiles que le precedieron y en los
Cdigos Suizo de las Obligaciones y Civil del B r e l , regula al contra-
to de donacin en el Ttulo Cuarto de la Segunda Parte de su Libro
cuarto, en los artculos 2332 a 2383, que manifiestan una influencia
de los artculos respectivos de los Cdigos de 1870 y de 1884, influen-
cia que tambin se siente en la regulacin especial a que d cdigo
vigente sujeta a las Donaciones Antenupciales y Entre Consortes
--artculos 219 a 234, las cu"a1es son estudiadas en los Captulos
VI1 y VIII, respectivamente, del Ttulo Quinto ("Del Matrimonio")
de su Libro Primero.
Este estudio quedar dividido en dos grandes partes; una, rela-
tiva al contrato de donacin en general y otra, que tratar de las
Donaciones de Carcter Matrimonial subdividida en dos partes ms:
la primera, dedicada a las Donaciones Antenupciales y, la segunda,
destinada a 12s Donaciones entre Consortes.

11) LA DONACION EN EL CODIGO CIVIL DE 1928
A) E L CONTRATO DE DONACZON EN GENERAL.
11. El Articulo 2332 del Cdigo Civil define a la donacin di-

ciendo que "es un contrato por el que una persona transfiere a otra,
gratuitamente, una parte o la totalidad de sus bienes presentes".
Para lograr una mejor definicin de este contrato, deben apreciarse
igualmente las disposiciones de los artculos 2333, 2340 y 2347; el
primero seala que "la donacin no puede comprender los bienes
futuros"; el segundo que "la donacin es perfecta desde que el dona-
tario la acepta.. .", y el terecero que "es nula la donacin que com-
prenda h totalidad de los bienes del donante, si ste no se reserva
en propiedad o en usufructo lo necesario para vivir segn sus cir-
cunstancias".
Con base en esos preceptos, la donacin es un contrato en virtud
del cual una persona (donante) transmite gratuitamente la pro-
piedad de una parte de sus bienes presentes en favor de otra (do-
natario), que la acepta.
12. Partiendo del concepto anterior, la doctrina es acorde al

sealar que de l se desprenden tres caracteres fundamentales, pro-
pios de la donacin:
a) es un contrato traslativo de dominio;
b) es un contrato gratuito; y
c) no puede comprender sino bienes presentes del donante.
13. En primer lugar, se tilata de un contrato traslativo de do-
minio. Interesa saber si la donacin es realmente un cont.mto, o
ms bien un acto unilateral o una liberalidad.
Dentro de la teora jurdica, se dice que los actos jurdicos son
una especie del gnero hechos jurdicos; esto es, de aquelos hechos

que producen efectos o consecuencias de derecho (la creacin, trans-

misin, modificacin o extincin de derechos y obligaciones) y que
en sentido estricto "en materia de obligaciones", el acto jurdico
"es una manifestacin exterior de voluntad, bilateral o unilateral,
cuyo fin directo es engendrar, fundndose en una regla de derecho,
en contra o en provecho de una o varias personas, un estado, es
decir, una situacin jurdica general y permanente o, al contrario,
un efecto de derecho limitado que conduce a la formacin, a la mo-
dificacin o a la extincin, de una relacin de derecho" 14; que los
actos jurdicos pueden ser unilaterales o bilaterales, segn que exi-
jan para su celebracin u otorgamiento, de una sola voluntad o de
un concurso de dos o ms de ellas; que los segundos, o sean los actos
jurdicos bilaterales, reciben el nombre genrico de convenios y sus
efectos son la creacin, la transmisin, la modificacin o la extincin,
de derechos y obligaciones; que a su vez, aquellos convenios que slo
tienen por fin crear o transmitir deberes y derechos, se denomina
contratos, los que pueden ser tambin unilaterales o bilaterales, se-
gn que las obligaciones que en ellos se establezcan corran a cargo de
una sola de las partes o bien a cargo de ambas artes.'"
Establecido lo anteior. la donaciin presenta como caracterstica
inmediata la de ser un contrato unilateral y, como nota mediata,
la de ser un acto jurdico bilateral dado a que todo contrato es un
acto de ese tipo y exige, por ende, de un concurso de dos o ms
voluntades. Pero la nota que interesa es la d.e inmediatez, que sirve
paTa distinguir diversos actos jurdicos entre s; esto es, no se
Puede delimitar la naturaleza de la donacin diciendo que es un
acto jurdico (gnero) porque esto no permite diferenciarla de cual-
quiera otro acto que tenga por efecto alguna de las consecuencias
que engendra todo acto as mismo jurdico; hay que buscar y en-
contrar la diferencia especfim que permita distinguirla de otras
especies de ese gnero.
La donacin es en efecto un contrato y, dentro de la divisin
comnmente seguida y aceptada, es un contrato unilateral, porque
en l las obligaciones corren nica y exclusivamente a c ~ g odel
donante: "una sola de las partes se obliga hacia la otra sin que
sta le quede obligada" (artculo 1835).
14. Aclarado lo anterior conviene analizar si la donacin es,
ms que un contrato, una liberalidad.
-
14 Bonnecase, Julin; citado por el Doctor Manuel Borja Soriano. Teora General de
Ius Obligaciones. Poma, Mxico, 1%2, Tomo 1, pg. !V.
15 Borja Soriano, Manud. Op. cit. Tomo 1, pgs. 88 y 89.

La liberalidad (en sentido amplio) es un acto por medio del

cual una persona otorga a otra una ventaja o un beneficio material
o econmico. De esta suerte, puede afirmarse que la donacin, es
una especie de liberalidad, pero que no toda liberalidad es dona-
cin, pues la primera existe aun en otra serie de actos o contratos
tpicos que se distinguen esencialmente, tanto por su constitucin
como por sus efectos, de la donacin. En este sentido, puede decirse
que la liberalidad se presenta:
1. en actos o hechos jurdicos que no son contratos, como el
cultivo en fundos ajenos, la remisin y la condonacin de deuda,
la cesin de derechos, la gestin de negocios gratuita, la prescripcin
voluntaria de un derecho, etc., en los cuales no hay transmisin de
propiedad de bienes ;
2. en actos jurdicos que no siendo contratos, pueden tener
por efecto una transmisin de propiedad de cosas, como las dispo-
siciones de ltima voluntad.
3. en los contratos tpicos y nominados, que encuentran su re.
gulacin en el Cdigo Civil, tales como el comodato y el depsito,
el mandato y la prestacin de servicios, cuando los tres ltimos son
g19tuitos. E n todos estos casos tampoco se opera una transmisin
de la propiedad de los bienes o derechos que son objeto de los con-
tratos, y
4. en el caso especial del contrato de donacin, en el que s
hay esa tranmisin de la propiedad de la cosa donada, como re-
quisito esencial.
Se ha dicho que la liberalidad es un acto jurdico unilateral, pero
ms que referirse a su esencia, se debe decir que la liberalidad puede
presentame en actos de naturaleza, jurdka que sean unilaterales
- c o m o los s~ealsdosen los puntos 1 y 2 del cuadro %interior- y
en actos asimismo jurdicos, pero bilaterales- tales como los men-
cionados en los puntos 3 y 4 del mismo cuadro. Entonces, ha de
concluirse que la liberalidad, siendo un acto jurdico, puede pre-
sentarse en actos unilaterales o bilaterales, siempre y cuando en am-
bos exista el nimo de inferir una ventaja o un beneficio por quien
la hace, a favor de quien la recibe.
Por lo tanto, no es errneo decir que la donacin lleva inipl-
cita siempre una liberdidad, en mayor o menor grado segn la
especie de que se trate (como luego estudiaremos), y que es esa
nota de liberalidad la que diferencia a la donacin, como contrato
gratuito, de cualquiera otro contrato de tipo oneroso cuyo fin sea

el de la transmisin de la propiedad de cosas (compraventa, per-

muta y mutuo). Y an ms, porque la misma nota permite tambin
separar a la donacin de todo aquel conjunto de contratos tpicos,
nominados, que conforme al derecho civil son tambin gratuitos;
en efecto, el comodato, el depsito, el m n & a t o y la prestacin de
servicios son, el primero por esencia y los tres ltimos cuando medie
estipulacin expresa, gratuitos; pero en ellos no se presenta una
caracterstica esencial de la donacin: la transmisin de la pro-
piedad. Por eso, aunque aquellos encierren o puedan encerrar una
liberalidad, si en esto se asemejan a la donacin en ello tambin
se separan y distinguen de sta, en tanto que la donacin tiene otro
elemento ms d.e finalidad que no se da en ninguno de los prir
meros y que consiste en la tr'msmisin de la propiedad de los bie-
nes donados por el donante a favor del donatario, lo que a la vez
engendra un empobrecimiento de aqul y un eiiriquecimiento de
ste, efectos motivados el primero por el segundaM Es decir, habr
donacin cuando se transmita gratuitamente la propiedad de un
bien del donante al donatario, de tal forma que ste se enriquezca
en la medida en que aqul se empobrezca; cualquiera otro acto
o contrato en que no se opere este fenmeno de tr*aslacin de domi-
nio de bienes, aunque los mismos sean gratuitos, no ser dona-
cin."
16 Podemos resumir las ideas anteriores citando el estudio que sobre ellas hacen
Planiol v Kipert (op. uit., Tomo V. p8.g. 17, nm. 9) : "El titu1.0 gratuito de un acto
jurdico consiste en la falta de equivalencia voluntaria entre l i ~ sobligaciones recipro.
cas de las partes o en la creacin voluntaria de una obligacin sin contraprestacin.
Tal acto produce un enriquecimiento a favor de una de das partes y un empobreci-
miento a la otra, no como efecto de un error, de un engao o de una necesidad, sino
porque la parte que se empobrece obra de un modo desinteresado.. El titulco gratuito .
de la liberalidad es, por el contrario, la esencia del acto. Si hay veces en que puede
faltar parcialmente, como en la liberalidad con carga, en ese supuesto slo se cmside-
rar c0m.o una liheralidad si en algo conserva su condicin de gratuito.. . Los actos
a titulo gratuito estn sujetos al rgimen legal de los contratos y no al de las libera-
lidades pues stas no comprenden todos los actos a ttulo gratuito.. La ley solamente.
considera como liberalidades las transmisiones de bienes patrimoniales hechas a ttulo
.
gratuito, entre vivos o por tatamento.. En cuanto a la proteccin del derecho de
disponer a titulo gratuito, hay una regla fundamental que la protege: la irrevocabilidad
de las donaciones" (pg. 18, n a 10) Y ms adelante, dicen los mismos autores: "En
el Dereoho Francs existe el acto jurdico denominado donacin, que queda definido
en el artculo 894 por d cual se efecta la transmisin de un valor en forma gratuita
.
en favor de un^ persona determinada y en forma autntica.. Un acto hecho bajo una
forma autntica puede contener liberalidades aun cuando no se le califique de dona-
cin; por ejemplo, el matrimonio, que frecuentemente encierra una liberalidad" (pg.
333, nm., 311 del Tomo V).
17 V k s e tamhin. Bonnecase. Op. cit., pgs. 345 y 346 del Tomo m. Can tales datos,
podemos afirmar que, en el derecho francs la Donacin es efectivamente un con-
trato que encierra en s una liberalidad, ya que l a idea de la Liberalidad y del
Contrato, no se oponen entre s, uomo luego se ver a l tratar de la naituraleza jur-
dica de la Donacin en el Derecho Mexicano (vase Nm. 172).

15. La segunda caracterstica de la donacin, o sea el hecho

de constituir un contrato gratuito, puede quedar explicada con la
exposicin anterior, pero es conveniente precisar ms an ese con-
cepto.
El estudio de la clasificacin general de los contratos distingue
entre los contratos gratuitos y los onerosos. El artculo 1837 dis-
pone que "es contrato oneroso aquel en que se estipulan provechos
y gravmenes recprocos; y gratuito aquel en que el provecho es
solamente para una de l,as partes"; el artculo 1838 agrega que "el
contrato oneroso es conmutativo cuando las prestaciones que se de.
ben las partes son ciertas desde que se celebra el contrato, de tal
suerte que ell'as pueden apreciar inmediatamente el beneficio o la
prdida que les cause ste. Es aleatorio, cuando la prestacn debida
depende de un acontecimiento incierto que hace que no sea posible
la evaluacin de la ganancia o prdida sino hasta que ese aconte-
cimiento se realice".
Entonces, si el contrato gratuito es aquel en que los gTavme-
nes corren a cargo de una de las partes, mientras que los prove-
chos son nicamente para la otr,a, tenemos forzosamente que con-
cluir que la donaain es un contrato esencialmente gmtuito. Por
otro lado, esta caracterstica (que es tan antigua como la Conacin),
hace que necesmiamente en este coritrato se den las dos notas
fundamentales que se han venido estudiando desde el derecho ro-
mano; esto es, que en la donacin debe existir un mzirnus donancli
por parte del donante que, encerrando en s una liberalidad, pro-
voque o motive una ventaja patrimonial que a su vez se traduzca
en un empobrecimiento del propio donante (en una reduccin vo-
luntaria de su patrimonio) ocasionado por un enriquecimiento del
donatario que se mide en la proporcin en que aqul se empobrece.
La diferencia entre liberalidad y donacin y'a ha quedado establecida,
pero ello no impide, como se dijo, afirmar que la donacin lleva
siempre implcita una nota de liberalidad, manifestada a tmvs de
la voluntad de quien la hace.
Esta idea de gratuidad de la donacin tclmpoco impide distin-
guir que, entre las diversas especies que pueden darse de este con-
trato, pueda haber donaciones puras y simples, por un lado, y dona-
ciones onerosas, por el otro. Una donacin simple ser "aquella en
la que el donatario adquiera la propiedad de la cosa donada sin
que s,e exijan de l mayores requisitos que los de la aceptacin;
el don%tario recibe la cosa pura, simple, gratuitamente, aun cuan-
do nada se opone a que pueda ser obligado a cumplir con determi.

nadas condiciones establecidas por el donante como necesarias para

que se perfeccione el contrato, en cuyo caso estaremos frente a una
donacin condicional. La idea de la donacin pura queda ms clara
si se la compara con la donacin onerom, es decir, aqulla que se
hace imponindole al donatario algunos gravmenes (artculo 2336).
Un ejemplo puede ilustrarnos sobre el particular: supongamos que
"A" es propietario de un predio rstico con valor de doscientos mil
pesos, y que ste est gravado con una hipoteca por cincuenta mil
pesos; "A" decide donar este bien a "B", pero establece en su con-
trato de donacin que el propio "B" deber pagar, con fondos pro-
pios, el gravamen que pesa sobre la cosa; si "B" acepta y el con-
trato queda perfeccionado, nos encontraremos frente a un contrato
mixto, en el cual habr una donacin hasta por ciento cincuenta mil
pesos y una compraventa por los otros cincuenta mil pesos restan-
tes; as, las obligaciones de 1% partes caben dentro de dos contratos
diferentes: compraventa, porque se transmite la propiedad de la
cosa a cambio de un precio cierto y en dinero y donacin porque
se transmite tambin esa propiedad a ttulo gratuito. Habr la pri-
mera hasta por el importe del gravamen que deba pagar el dona-
tario; existir la segunda hasta por el monto del provecho o bene-
ficio que reciba. el propio donatario, gratuitamente; pero el con-
trato ser de donacin.
16. La ltima caractersticsi de la donacin, o sea la de que
no puede comprender sino bienes presentes del donante, resulta de
1% disposicin del artculo 2333, que dice: "la donacin no puede
comprender los bienes futuros (del donante)"; esta norma debe
interpretarse como una excepcin a la regla general esablecida por
el artculo 1826, conforme al cual "las cosas futuras pueden ser
objeto de un contrato" excepcin hecha de la herencia de una per-
sona viva. D.e acuerdo con esta regla, la obligacin que se contu-
viera en un contrato cuyo objeto fueran cosas futuras, quedara
subordinada a la produccin o existencia de tales cosas; pero ya
desde el derecho francs la regla de la irrevocabilidad y el principio
"Donar y Retener No Vale", exigan que la donacin nicamente
pudiera comprender bienes presentes, lo cual se mantuvo en la dis-
posicin del artculo 894 del Cdigo Civil Francs de 1804, que vino
a definir a la donacin como "el acto por el que el donante se
desposee actual e irrevocablemente de la cosa donada, en favor del
donatario que la acepta".

15. La segunda caracterstica de la donacin, o s'ea el hecho

de constituir un contrato gratuito, puede quedar explicada con la
exposicin "anterior, pero es conveniente precisar ms an ese con-
cepto.
El estudio de la clasificacin general de los contratos distingue
entre los contratos gratuitos y los onerosos. El artculo 1837 dis-
pone que "es contrato oneroso aquel en que se estipulan provechos
y gravrnenes recprocos; y gratuito aquel en que el provecho es
solamente para una de las pmtes"; el artculo 1838 agrega que "el
contrato oneroso es conmutativo cuando las prestaciones que se de-
ben las partes son ciertas desde que se celebra el contrato, de tal
suerte que ellas pueden apreciar inmediatamente el beneficio o la
prdida que les cause ste. Es aleatorio, cuando la prestacin debida
depende de un acontecimiento incierto que hace que no sea posible
la evaluacin de la ganancia o prdida sino hasta que ese aconte-
cimiento se realice".
Entonces, si el contrato gratuito es aquel en que los gravme-
nes corren a cargo de una de las partes, mientras que los prove.
chos son nicamente para l!a otra, tenemos forzosamente que con-
cluir que la donacin es un contrato 'esencialmente gratuito. Por
otro lado, esta caracterstica (que ,es tan antigua como la bonacin),
hace que necesariamente en este .cor%tratose den las dos notas
fundamentales que se han venido estudiando desde el derecho ro-
mano; esto es, que en la donacin debe existir un mzinzus h a n d i
por parte del donante que, encerrando en s una liberalidad, pro-
voque o motive una ventaja patrimonial que a su vez se traduzca
en un empobrecimiento del propio donante (en una reduccin vo-
luntaria de su patrimonio) ocasionado por un enriquecimiento del
donatario que se mide en la proporcin en que aqul se empobrece.
La diferencia entre liberalidad y donacin y% ha quedado establecida,
pero ello no impide, como se dijo, afirmar que la donacin lleva
siempre implcita una nota de liberalidad, manifestada a travs de
la voluntad de quien la hace.
Esta idea de gratuidad de la donacin tctmpoco impide distin-
guir que, entre las div,ersas especies que pueden darse de este con-
trato, pueda haber donaciones puras y simples, por un lado, y dona-
ciones onerosas, por el otro. Una donacin simple ser aquella en
la que el donatario adquiera la propiedad de la cosa donada sin
que s,e exijan de l mayores requisitos que los de la aceptacin;
el donatario recibe la cosa pura, simple, gratuitamente, aun cuan-
do nada se opone a que pueda ser obligado a cumplir con determi.

nadas condiciones establecidas por el donante como necesarias para

que se perfeccione el contrato, en cuyo caso estaremos frente a una
donacin condicional. La idea de la donacin pura queda ms clara
si se la compara con la donacin onerom, es decir, aqulla que se
hace imponindole al donatario algunas gravmenes (artculo 2336).
Un ejemplo puede ilustrarnos sobre el particular: supongamos que
"A" es propietario de un predio rstico con valor de doscientos mil
pesos, y que ste est gravado con una hipoteca por cincuenta mil
pesos; "A" decide donar este bien a "B", pero establece en su con-
trato de donacin que el propio "B" deber pagar, con fondos pro-
pios, el gravamen que pesa sobre la cosa; si "B" acepta y el con-
trato queda perfeccionado, nos encontraremos frente a un contrato
mixto, en el cual habr una donacin hasta por ciento cincuenta mil
pesos y una compraventa por los otros cincuenta mil pesos restan-
tes; as, las obligaciones de las partes caben dentro de dos contratos
diferentes: compraventa, porque se transmite la propiedad de la
cosa a cambio de un precio cierto y en dinero y donacin porque
se transmite tambin esa propiedad a ttulo gratuito. Habr la pri-
mera hasta por el importe del gravamen que deba pagar el dona-
tario; existir la segunda hasta por el monto del provecho o bene-
ficio que reciba el propio donatario, gratuitamente; pero el con-
trato ser de donacin.
16. La ltima caracterstica de la donacin, o sea la de que
no puede comprender sino bienes presentes del donante, resulta de
1% disposicin del artculo 2333, que dice: "la donacin no puede
comprender los bienes futuros (del donante)"; esta norma debe
interpretarse como una excepcin a la regla general esablecida por
el artculo 1826, conforme al cual "las cosas futuras pueden ser
objeto de un contrato" exce@n hecha de la herencia de una per-
sona viva. D.e acuerdo con esta regla, la obligacin que se contu-
viera en un contrato cuyo objeto fueran cosas futuras, quedara
subordinada a la produccin o existencia de tales cosas; pero ya
desde el derecho francs la regla de la irrevocabilidad y el principio
"Donar y Retener No Vale", exigan que la donacin nicamente
pudiera comprender bienes presentes, lo cual se mantuvo en la dis-
posicin del artculo 894 del Cdigo Civil Francs de 1804, que vino
a definir a la donacin como "el acto por el. que el donante se
desposee actual e irrevocablemente de la cosa donada, en favor del
donatario que la acepta".

De ah que para que la donacin sea actual, se establezca como

requisito el que slo pueda comprender bienes presentes, ya que si
se permitiera la que tuviera por objeto bienes futuros, tanto la
actualidad como la irrevmbilidad del contrato quedaran burladas.
Recordemos que Pothier ls deca que la donacin no puede re.
caer sobre bienes futuros porque es caracterstica de ella eI ser:
un contrato irrevocable; que de permitirse que su objeto fueran
cosas futuras, sera dejar al arbitrio del donante cumplir o no el
contrato y que no habra medio alguno e f i w para lograr dicho
cumplimiento, pues el donante podra muy bien no adquirir los
bienes y dejar, as, a la donacin sin objeto (inexistente).
Podra argumentarse que aun en tales WOS, la ley pudiem
obligar al donante a adquirir los bienes futuros que se oblig a
donar; empero, la intencin del legislador fue la de sealar como
objeto de I'a donacin niczunente los bienes presentes del donante,
pr~hibiendoen forma expresa la donacin de bienes futuros.
17. A la donacin, que es un contrato principal, unilak~al,

gratuito, consensual o formal segn 18aclase de bdenes que com-
prenda - c o m o luego veremos- e instantneo (aunque nada se opa
ne a que pueda ser de tracto sucesivo -artculo 2356). conviene
estudiarla contemplando las diversas especies que d,e la misma pue-
den existir, distinguiendo entre la donacin inter vivos y la dona-
cin mortis causa; entre la donacin pura y 1%donacin moda1 (com-
prendidas en esta ltima las donaciones onerosas y las condiciona-
les) ; entre la donacin comn y la remuneratoria; entre la donacin
universal y la particular y, finalmente, entre las donaciones ante.
nupciaks y las donaciones entre consortes.
De las especi,es mencionadas haremos una breve explicacin a
continuacin, reservndonos el estudio de las dos ltimas para su
atencin particular y posterior.
18. a ) Por el instante o momento en que la donacin ha de
producir sus efectos, s,e ha distinguido entre 1%donacin hter vivos
y la donacin rno~tis causa.+. E1 Cdigo Civil, siguiendo los Iinea-
mientos de los Cdigos Civiles francs y espaol, acepta y declara
que "las donaciones slo pueden temr lugar entre vivos". . . (as-
tculo 2338), agregando que las "que se hagan para despus de la
muerte del donante, s,e regirn por las disposiciones relativas del
18 Ouvres. C h a . L'Editeur Pars, 1882. Tomo XVI, pgs. 221 y siga

libro tercero.. ." (artculo 2339) el cual se ocupa del derecho de

suce~io~nes,por lo que es conveniente dejar establecido que su na-
turaleza jurdica ser la misma que la de los legados y no la de
los contratos; I Q e r o no slo en este punto existe divergencia entre
esta especie de donaeiones y las que se denominan inler vivos, sino
que ademBs, por su naturaleza la donacin entre vivos es irrevo-
cable y las disposiciones de ltima voluntad, tambin por natura-
leza, son revocables. El citado artculo 2338 disp0n.e en su
parte final que las donaciones entre vivos "no pueden revocarse
sino en los casos declarados en la ley", a los que ms adelante nos
referiremos, mientras que un testamento puede ser revocado por otro
posterior que contenga disposiciones contraria respelcto del ante-
rior. I
19. b) Por el nimo que pueda existir en el donante al mo-

mento de hacer la donacin, sta puede ser pura o modal, compren-
dindose dentro de esta ltima a las donaciones condicionales y a
I'as onerosas, ya que el modo consiste en una carga impuesta por
una liberalidad. Ya hemos hablado sobr,e las donaciones puras y
simples; slo resta referirnos un poco ms a las donaciones condi-
cionales y a las onerosas.
20. 1. Tratndose de don'aciones condicionales, el articulo 2335
dispone que ellas son las que dependen "de algn acontecimiento
incierto"; esto es, ser condiaional la donacin que se suj,ete por el
donante al cumplimjentc de ciertos hechos o a la realizacin de de-
terminados actos, futuros e inciertos, siempre que ni el cumplimiento
de los primeros ni la realizacin de los segundos, depend,e de la ex-
clusiva voluntad del donante y que las condiciones que ste fije
sean posibles, estn pe~mitidaspor la ley y no sean contrarias a las
buenas costumbres, pues de otra suerte el contrato ser& nulo.20
La condicin puede ser suspensiva, si de su cumplimiento depende
el nacimiento de la obligacin, o resolutoria, si de su cumplimiento
se sigue la resolucin de la obligacin. E n el primer caso, la obliga-
cin d,el donante y ios efectos que la donacin produce por parte del
mismo donante, quedan sujetos al hecho de que ocurra el cumpli-
miento de la condicin; si sta no se cumple, la ob!igacin del do-
nante no habr n'aeido y el contrato se tendr por no hecho; si se
19 El llamado donatario N es sino un legatario puesto que recibe (unal cosa especifica.
Lozano Noi-kga, Francisco. Cucirto Curso d~ Derecho Civil. Crntratos. Apuntes de
ctedra editados por la Asociacin Nacional del Notariado Mexicano, 1962, p8g. 177.
20 Artculos 1943 y 1944 d d Cdigo Civil

cumple, la obligacin del donante habr nacido y el donatario podr

exigir su cumplimiento. E n este punto no debe confundirse entre la
exigibilidad y el perfeccionamiento de la donacin: el perfecciona-
miento de la donacin ocurre en el instante que el donatario acepta
el contrato y hace saber este hecho al donante, aun si se trata de una
donacin condicional; en cambio, la exigibilidad de esta especie de
don9cin se presenta nicamente despus de que la condicin se ha
cumplido lo cual acarrea, como se dijo, la obligacin del donante
de transmitir la propiedad de la cosa y de entregar sta. En tanto
que la condicin no se cumpla, las partes deben conducirse conforme
a las reglas generales de las obligacione~.~~
La cuestin de la donacin condicional se dificulta un poco cuan-
do b condicin a la que ella es6 sujeta es la resolutoria. En este caso,
la transmisin de la propiedad y la entrega de la cosa por el donante,
ocurren d,esde el instante niismo del perfecccionamieiito del conti-a-
to, si bien tales efectos se subordinan, en cuanto a su inalterabilidad
o inatacabilidad, a que no se cumpla la condicin resolutoria. A pri-
mera vista parece que hay una contracliccin entre la irrevocabilidad
de la donacin y el cumplimiento de la condicin resolutoria, cuyo
efecto principal es el de que las cosas deben volver al estado que
tenan antes del perfecciommiento del contrato, como si la obliga-
cin "no hubiere existido"." Pero esta situacin se salva entendiendo
a la condicin resolutoria como excepcin. natural al principio de la
irrevoccibilidad de la donacin, ya que si se cumplen las condiciones
que en el contrato se impusieron al donatario, nada hay ms justo
que las cosas vuelvan a1 donante, tal cual si no hubiera ,existido la
obligacin. Mxime que, adems, el donatario acept el contrato con
las condiciones que, al cumplirse, provocaron su resolucin.
21. 2. Por cuanto a las donaciones onerosas, se apunt que
ellas son las que se hacen imponindole al donatario algunos gra-
vmenes, segn reza el artculo 2336. E n ellas se ,encierra un con-
trato mixto stricto seasu, en el que lac obligaciones de las partes
caben dentro de dos contratos diferentes, sin que esto implique que
la idea de la unilateralidad de la donaciGn se altel-e. A pesar de que
se establezcan obligaciones para el donatario, estos deberes queda-
21 VCansr. los articulas 1941 v simientes. nehe tenerse presente aue las condiciones
immosihles de dar o hacer. 1 s prohibidas por la lev y las colftrarias a las buenas cos-
tiimbres anulan la obligacin que de ellas depende y que la condicin de no 'hacer
una noca imposible se tendr por no puesta (artrdo 1943.) ; adems si el ciim(rfli-
miento de la condicin dencnde de la exclusiva voluntad del donante, la obligacin
condicional ser nula (articulo 1944).
22 Artirulo 1940.

rn encuadrados dentro de un contrato distinto a la donacin, por

lo que slo se considerar donado el exceso que hubiere en el precio
de la cosa, deducid% de l las cargas (artculo 2337) ; as, si sola.
mente hay donacin hasta por una parte, en sta el contrato ser
precisamiente de donacin y, por ende, unilateral.
22. c) Por el motivo que impulsa al donante a otorgar 1';L do-
nacin, se puede distinguir entre donaciones comunes que son las
puras o simples y donaciones remuneratorias, que son las que se
hacen "en atencin a servicios recibidos por el donante y que ste
no tenga obligacin de p9gar" (artculo 2336).
Los Cdigos de 1870 y 1884, este ltimo en su artculo 2599, se
expresaban al final de la disposicin sealada con las palabras " . . . y
que no importan una deuda". " E s decir, que para que se est frente
a una donacin de esta especie, es requisito esencial que la libera'
lidad sea hlecha por el donante a favor de una persona de quien
h%ya recibido determinados servicios de los cuales, sea por la ea-
lidad de la persona que los haya prestado como por la naturaleza
de los mismos, no constituyan una deuda que pudiera ser exigible
en contra del donante. 24
23. d) Por ltimo, atendiendo a la cmtidad de bienes que pue-
den donarse, se habla de donaciones particulares y d,e!donaciones uni-
versa.les, segn que en el contrato se donen uno o varios objetos
determinados, o bien, la totalidad de los bienes de] donante. E n am-
bos &sos debe tratarse de bienes presentes. Sin embargo, la dona-
cin que comprenda la totalidad de los bienes del donante, ser nula
si ste no se reserva en propitedad o en usufructo lo necesario para
vivir de acuerdo con sus circunstancias; lo cual expresamente pro-
hibe las donaciones universales, por lo que ms bien todas las do-
naciones sern particularmenbe en mayor o menor grado, segn la
cantidad de bienes que comprendan.
4. Elementos de la Donacin.
24. Siguiendo al Cdigo Civil, este estudio se dividir en dos
partes, una dedicada a los elementos de existencia de la donacin y
otra destinada a los elementos de validez del propio contrato.
Son elementos de existencia de todo contrato, el consentimiento
dle las partes que en l intervienen y el objeto que pueda ser materia
23 Vase el Diccionario de Derecho Privado. Barcelona, Espaa. 1950. Tomo 1, prig.

1655, su estudio sobre la Donacin Remuneratoria.
24 Si tuviera obligacin de pagar por esos s e ~ c i o s ,el donante no donara sino que
estara efectuando un pago de Bo debido.
64

del mismo contrato (artculo 1794). La falta de cualquiera de ellos

acarrear la inexistencia del acto.
Los elementos de validez de un contrato producen, cuando al-
guno de ellos falta, su nulidad. Conforme al artculo 1795, un con-
trato puedle ser invalihdo: 1 ) por incapacidad legal de las partes
o de una de ellas; 2) por vicios del consentimiento; 3) porque su
objeto, o su motivo o fin, sea ilcito, y, 4) porque el consentimiento
no se haya manifestado en la forma que estableoe la ley.
a) Elemento8 de Existencia.
a') El Consentimiento.
25. De acuerdo con nuestro derecho, los contratos se perfec-
cionan, si son oelebmdos entre personas presentes, desde el instante
mismo de la aceptacin y, si se celebran entw ausentes, desde el
momento en que el oferente reciba la aceptacin de aquel a quien
propuso dicho aunqu.e puede suceder que la oferta se
considere como no hecha si la retira su autor y el destinatario recibe
la noticia antes que la oferta, siguindose la misma. regla en caso de
que se retire la aceptacin (artculo 1808). El consentimiento puede
ser manifestado de dos formas : expresamente, si se da de palabra,
por escrito o por signos inequvocos, y tcitamente, si resulta, de
hechos o de actos que lo presupongan o autoricen a presumirlo, ex-
cepto en aquellos casos en que la ley o la voluntad de las partes
exijan que se manifileste de manera expresa (artculo 1803).
26. E n el contrato de donacin, la regla del artculo 1807 re-
lativa al perfeccionamiento, sufre una derogacin; por disposicin
del Cdigo Civil "la donacin es perfecta desde que el donatario
la acepta y hace saber la aceptacin al donador" (articulo 2340).
La teora que se sigue en el caso de la do'nacin es la de la. informa-
cin, o sea que precisa que el donante tenga conocimiento de ia
aceptacin del donatario para que la donacin s'ea perfecta. El fin
perseguido por esta excepcin de la regla general parece ser el de
permitir al donante retractarse de su liberalictad, concedindosele el
mayor plazo posible para ello. Esta situacin nos lleva a considerar
que el consentimiento del donatario debe ser, por lo general, expreso
25 Es decir, se sigue la teora de la recmcin, con hase en el articulo 1807. Recorde-
mos me existen cuatro teoras relativas al perfeccionamiento: la de la declaracin
la de la expedicih, la recepcin y la de la informacin. VEase a Boria Soriano, Op.
cit. Tomo T. pg. 146: T.ozano Noriega, Op. cit.. pg. 181: Rojina Villeaas, Op cit.
Tomo M. Vol. 1, pg. 426.
26 "Irrevocahle", segn los artculr>s 2721 del Cdigo Civil de 1870 y 2603 del de
1884

y nunca tcito, presentndose en materia de donaciones comunes el

supuesto a qu,e se refiere la ltima parte del artculo 1803 ya co-
mentado; z? las donaciones antenupci'aJes, como se ver, no necesitan
para su validez de la aceptacin expresa del donatario o donabrios
(artculo 225).
27. Como otra regla ms referente a la aceptacin, el Cdigo
Civil en su artculo 2346 ordena qu'e el donatario debe producii-la, ex
la misma forma en que la donacin deba hacerse, sea verbalmente,
sea por escrito, segn el valor y la calidad de los bienes donados.
Adems, la aceptacin no surtir efecto si no se hace en vida del
donante; esta nueva disposicin es discordante con la regla general
del artculo 1809, conforme al cual "si a l tiempo de la aceptacin
huhiere fallecido el proponente, sin que el aceptante fuere ~ab'edor
de su muerte, quedarn los herederos de aqul obligados a sostener
el contrato". De esta forma, si el donatario acepta la donacin en
noca posterior a la muerte del donante. como en principio este
ltimo slo quedara obligado desde el momento de conocer esa acep-
tacin, la consecnencia lgica se impone y nuestro derecho no de-
clara obligados a los herederos del donante para con el donatario,
por lo que si el artculo 2346 no concuerda con el 1809, si es acorde
con la norma especial aplicada a la donacin por el artculo 2340.
28. Podra pensarse que con el mquisito de la aceptacin, la
donacin lejos de ser un contrato iinilateral, fuera uno bilateral: em-
pero, ello sera un error, puesto que la naturaleza del contrato en
nada se altera al exigir del donatario que acepte el beneficio que
se le concede y ello por dos razones: primera, porque la donacin
sigue siendo siempre unihter,al, ya que slo el donante se obliga
hacia el donatario sin que ste I,e quede obligado a aqul v, segundo,
porque si bien puede decirse que es obligacin del donatario aceptar
el contrato, ese deber es ms bien un deber de tipo moral, no uno
de carcter econrimjco o natrimonial.
29. Para finalizar, podemos % p e g a r que el carcter de esencial
que tiene la aoeptacin del donatario se justifica plenamente si ob-
servamos que a esa persona se le est haciendo u otorgando un
beneficio patrimonial gratuito; que esta ventaja la est realizando
un snjeto que no recibe, por ese hecho. un provecho propio; que
como el donatario se beneficia con la donacin, es lgico y justo
27 Es dcoir, es uno de esus casos en los que la ley exige que el consentimiento se ma- *
nifieste de manera exipresa, --

que se le exija su consentimiento para que aquella se perfecciones8

ya que tanto los actos qee benefician a un sujeto, comoTos que le
exijen contraprestaciones econmicas, requieren de una manifesta-
cin de su voluntad, sea positiva, sea negativa, porque unos y otros
afectarn en ltima instancia, modificndolo, su patrimonio.
a") El Objeto.
30. El contrato.de donacin t k n e como objeto directo la crea-
cin de derechos y obligaciones a cargo de las partes: derechos del
donatario a la cosa donada y obligaciones del donante de transmitir
la propiedad de esa cosa y de hacer entrega de la misma.
El objeto de la obligacin de] donante u objeto indirecto del
contrato, consiste en una prestacin positiva: la tracin de una cosa,
conforme al artculo 1824, fraccin 1, del Cdigo Civil.
El objeto material del contrato son los bienes que comprende
la donacin. Nuestro cdigo conti,ene una serie de reglas relativas a
las calidades y a cantidad de bienes que pueden ser materia u objeto
de donacin:
1. slo puleden donarse los bienes presentes del donante, enten-
dindos,e por tales los que existen en la naturaleza al momento de
la donacin (artculo 1825, nmero l ) , pero la donacin pued con-
sistir en prestaciones peridicas (a.rtculo 2356), las cuales se ex-
tinguen con la muerte del donmte;
2. el donante no puede hacer donacin universal de sus bienes
presentes, puesto que debe conservar los suficientes para poder vivir
(artculos 2347 y 2349) ; ad'ems debe tenerse presente que la do-
nacin ser inoficiosa en cuanto perjudique la obligacin del donante
de ministrar alimentos a las personas a quienes los debe conforme a
la ley (artculo 2348) ;
3. los bienes o cosas donadas deben ser determinados o deter-
minable~en cuanto a su especie (artculo 1825, nmero 2) ;
4. los bienes deben estar dentro del comercio (adculo 1825,
nmero 3, en relacin con los artculos 747 a 749) ;
5. por tanto, la donacin puede comprender tanto bieiles mue-
bles o inmuebles que llenen los requisitos anotados. - . . . .

b) Elementos de Vcclidex.
b') La Capacidad.
31. El Cdigo Civil slo destina los artculos 2357 y 2358 a
regular la capacidad de las personas que pueden recibir donaciones.
Los Cdigos Civiles de 1870 y de 1884 s se ocuparon expresamente
de legislar en materia de capacidad para donar pero sus normas
fueron derogadas por el Cdigo actual para aplicarse en su lugar
las reglas de la teora general de las obligaciones.
1. La Capacidad para Dar por Donacin.
32. La regla general en materia de capacidad para contratar, la
da el artculo 1798: "son hbiles para contratar todas las personas
no exceptuadas por la Ley". El artculo 2746 del Cdigo de 1870 y
su correlativo en el Cdigo Civil de 1884, siguiendo el modelo del
artculo 624 del Cdigo Civil Espaol, exigan expre,samente una
doble capacidad por parte del donante: la de contratacin y la de
libre disposicin de sus bienes. A pesar de que el actual Cdigo no
seala esos requisitos en el captulo destinsdo a la donacin, los mis-
mos siguen exigiendo hoy da; es decir, para ser donante se re-
quiere :
1. Tener capacidad para contmtar, y
2. Tener capacidad pkra transmitir la propiedad de bienes o
cosas.
33. 1. Por lo que toca a la capacidad para contratar, se aplican
las sigui,entes reglas :
1. como norma general, todas las personas son hbiles para
c o ~ t r a t a r ,salvo disposicin legal en contrario (artculo 1798) ; por
lo que la capacid.ad es la regla y la incapacidad es la excepcin;
~ -
29 En efecto, los artcubs 2746 a 2748 del Cdigo de 1870 (2628 a 2630 del de 1884),
dispusieron: "Artculo 2746. Pueden hacer donaciones todos los que puedan contratar
v disponer de sus bienes". "Articul.~ 2747. Pueden aceptar donaciones todns aqu-
llos a quienes no est esnecialmente prohibido por disposicin de la lev". "Articulo
2748. Respecto de las muieres casadas, v de los menores y dems incapacitados, se ob-
servar lo dispuesto en los artculos 207. 624, 626" (a los que rorrespondieron los
nfimerm 198. 528.; 530 en el Cdigo Civil. de 1884) mie decan: "Articulo 207. Tam-
poco puede la mujer, sin licencia de su marido, adquirir lrnr t h l o oneroso o lucrativo,
enajenar sus hienes ni obligarse, sipo en los casos ewecificados en la ley" (vanse
los articiilos 174 a 176 del Cdigo Civil v ; ? e n t ~ ) ." A ~ t c i ~ l o624. Ell tutnr tiene obli-
?acin de admitir las donaciones (el Cdipn de 1884 a y r ~ n "simpld'). Iwados v
herencias dejados al menor" vganse el artciilo 572 del Cdigo actual). "Articulo
626. El1 tutor no ~ u e d ehacer donaciones a nombre del menor" (vase el artculo 575
del Cdigo de 1928).
. o , Y . .
68

2. la capacidad de ejercicio, que permite a un sujeto la libre

disposicin de su persona y de sus bienes, se adquiere con la ma-
yora de edad (artculo 24 y 647), que comienza a los dieciocho aos
(artculo 646).
3. tratndose de menores de edad casados, ambos tendrn la
administracin de sus bienes de acuerdo con lo establecido en el ar-
ticula 172, si bien necesitan autorizacin judicial para enajenarlos,
gravarlos o hipotecarlos (artculo 173). Necesitarn de esa licencia,
por tanto, en caso de donacin y cuando alguno de ello8ssea donante,
puesto !que enajenar es disminuir voluntariamente el patrimonio
propio en favor de una persona determinada.
4. el menor de edad puede otorgar donaciones antenupciales
(artculo 229), pero slo con intervencin de sus mdres o tutores o
con aprobacin judicial. Sobre este tema nos ocuparemos al tratar
sobre la capacidad para dar en Donacin en el captulo de Donacio-
nes Antenupciales.
5. son incapaces para contratar (artculo 450) :
a ) los menores de edad, con la salvedad tanterior;
b) los mayores de edad privados de inteligencia por locura,
idiotismo o imbecilidad, an cuando tengan intervalos lcidos;
c) los sordomudos que no saben leer ni escribir, y
d) los ebrios consuetudinarios y los que habitualmente hacen
uso inmoderado de drogas enervantes.
6. queda suje.ta a una incapacidad especial la mujer casada
cuado haya de donar a su marido, caso en el que necesitar la auto-
rizacin judicial con base en el artculo 174. Pero si la mujer ha
de donar a favor de cualquiera otra persona un bien propio, se en-
tender como capaz de contratar y de disponer de sus bienes, no
exigindose la licencia judicial ni la marital, "salvo lo que se estipule
en las capitulaciones matrimoniales sobre administracin de bienes"
(artculo 172).
34. 11. En cuanto a la capacidad para transmitir h propiedad
de cosas, como del artculo 2332 resulta que el principal efecto de la
donacin es precisamente el de obligar al donante a transferir al
donatario la propiedad de los bienes objeto del contrato, de ello
deriva que se deba exigir que la persona que hace la donacin
tenga la capxcidad suficiente para que pueda realizar dicha trans-
30 Vase nm. 14, nota 17. El Diccionario de Derecho Privado (pg. 1762), dice que
enajenacin "es la transferencia de dominio de una persona a otra. Dentro del nom-
bre genrico de enajenaoin se comprenden la venta, la permuta, h donacin.. ."
69

misin; o lo que es lo mismo, el donante nicamente puede enajenar

aquellos bienes que posee a ttulo de propietario. La donacin la
puede celebrar, por s o por medio de representante legal facultado
con poder bastante.
2. La Capacidad para Recibir por Donacin.
35. El artculo 2747 del Cdigo Civil de 1870, estableca como
regla general que podan aceptar donaciones todos aquellos a quienes
no estuviera especialmente prohibido por disposicin de la ley. Esta
norma se mantuvo en el Cdigo de 1884 en el artculo 2629, pero vino
a derogarse por el vigente. Por efecto de la disposicin anotada, se
tena tambin a la capacidad como regla general y a 1%incapacidad
como excepcin. Empero, con el alcance del artculo 1798 -"son
hbiles para contratar todas las person"as no exceptuadas por la ley"-
la solucin a que se llega es la misma que la expresamente fijada
por los Cdigos anteriores. Por lo tanto, para ser donatario se nece-
sita tener capacidad para contratar y, si se trata de un no nacido,
estar concebido al tiempo de la donacin y nacer vivo y viable.
Pued,e decirse que la ley ha establecido en favor del donatario
una capacidad especial que difiere de la general para contratar que
se exige para el donante, ya que aqul no resultar obligado, como
efecto de una donacin que no sea onerosa, a realizar una contra-
prestacin a cambio del beneficio que ha de recibir del donante.
Claro est que se le exige que guarde gratitud para con este ltimo,
pero este deber no es uno de tipo econmico o patrimonial, sino ms
bien de carcter moral. De ah que para ser donatario la capacidad
se adquiera por el mero hecho de esar concebido al tiempo de ha-
cerse la donacin, si bien sea necesario que el donatario nazca con
las condiciones de vida y de vhbilidad exigidas por la ley; 31 es
decir, tratndose de donaciones que no sean onerosas, pueden ser
donatarios todos aquellos que conforme a derecho tengan capacidad
de goce al momento de otorgarse la donacin.
Por estas personas, cuando sean incapaces para otorgar por s su
consentimiento, aceptarn la donacin en su nombre sus represen-
tantes legales, es decir, quienes ejerzan sobre ellos la patria potes-
tad (artculo 425 y siguientes) o la tutela, si bien en este ltimo
caso el tutor tendr siempre la obligacin de admitir Pas donaciones
simples que se hagan al incapacitado (artculo 579).
31 "Artoulo 337. Para los efectos legales, 6810 se reputa nacido el feto que, despren-
dido enteramente del seno materno, vive veinticuatro horas o es presentado vivo
a i Registro Civil. .."

36. Si la donacin es onerosa, creemos que nicamente puede

aceptarla el donatario que sea capaz para contratar y obligarse por
s mismo y que por ello pueda cumplir, aceptndolas, con las cargas
o gravmenes que haya estipulado el donante. En el @so de estas do-
naciones, la mpacidad que ,se exige para d donatario es la misma
que la que se requiere para ser donante; es decir, el donatario deber
tener tanto la capacidad de goce como la de ejercicio.
37. Por lo que toca al derecho de acrecer, el artculo 2350
dispone "que la donacin hecha a varias personas conjuntamente no
produce en favor de stas el derecho de acrecer, si no es que el
donante lo haya establecido de un modo expreso".
38 Conviene sealar a continuacin qu personas son incapaces
para recibir por donacin y para ello hay que distinguir entre la
donacin de bienes muebles y la de bienes inmuebles. En el primer
caso, tan slo sera incapaz el concebido que no naciera con las con-
diciones de vida y de viabilidad exigidas por la ley; fuera, de este
supuesto, cualquiera persona independienemente de su sexo, nacio-
nalidad, credo, raza o edad, puede ser donatario.
Pero en el caso de que la donacin comprenda bienes inrnuebles,
conforme a nuestro derecho existen determinadas normas que limi-
ta.n la capacidad para ser donatarios determinadas personas sea.
ladas expresamente por las leyes; ellas son:
a ) los individuos o soci'edades extranjeros, quienes no podrn
por ningn motivo adquirir el dominio directo sobre tierras y aguas
que se encuentren dentro de una faja de cien kilmetros a lo largo
de las fronteras y cincuenta en las playas. Si los bienes estn fuera
de las zonas prohibidas, slo podrn adquirir su dominio directo
siempre y cuando cuenten con el permiso de la Secretara de Rela-
ciones Exteriores, previa la renuncia que exige la fraccin 1 del
artculo 27 Constitucional;
b) las sociedades comerciales por acciones que; con fundamento
en la fmccin IV del artculo 27 Constitucional, no podrn adquirir
fincas rsticas con fines agrcolas;
c) las sociedades mexicanas constituidas para explotar cualquier
industria fabril, minera, petrolera o para algn otro fin, que no
sea agrcola, las cuales podrn nicamente adquirir terrenos en la
extensin que sea estrictamente necesaria para l l w w a cabo su
objeto social (fraccin IV del artculo 27 Constitucional) y siempre
y cuando, si los bienes que pretendan adquirir se encuentran dentro
de las zonas prohibidas, no tengan como socios a personw extran-

jeras, fsicas o morales, segn dispone el artculo 80. del Reglamento

de la Ley Reglamentaria de las fracciones 1 y IV, del artculo 27
Constitucional;
d) las sociedades mexicanas constituidas para la adquisicin de
fincas rsticas con fines agrcolas, cuando el cincuenta por ciento
o ms de capital o inters social pertenezca a extranjeros y, si la so-
ciedad fuere por acciones, stas no fueren nominativas conforme al
artculo 70. del Reglamento citado en el inciso anterior;
e) "las asociaciones religiosas denominadas iglesias. cualquiera
que sea su credo, no podrn en ningn caso tener capacidad para ad-
quirir, poseer o administrar bienes races.. los que tuvieren ac- .
tualmente, por s o por interpsita persona, entrarn al dominio de
la Nacin.. . los templos destinados al culto pblico son de la pro-
piedad de la Nacin. . ." (artculo 27 Constitucional, fraccin 11), y
f ) las instixciones de beneficiencia, pblica o privada, que ten-
gan alguno de los fines 32 a que se refiere la fraccin 111del artculo
27 de la Constitucin, y las cuales slo podrn adquirir los bienes
races indispensables para su objeto directo; idntica solucin se da
por lo que se refiere a los hncos autorizados (fraccin V del mismo
artculo) y a cualquiera otra corporacin civil (fraccin VI del pre-
cepto sealado). Es decir, todas las instituciones o personas anota-
das no podrn adquirir el dominio directo de bienes inmuebles que
no sean estrictamente indispensables para llevar a cabo su objeto
social.
39. Puede agregarse que de acuerdo con el artculo 2350, "la
donacin hecha a varias personas conjuntamente no produce a favor
de stas el derecho de acrecer", a menos que el donante lo haya es-
tipulado de modo expreso.
40. Para terminar, conforme al artculo 2358 "las donaciones
hechas simulando otro contrato a personas que conforme a la ley
no pueden recibirlas son nulas, ya se hagan de un modo directo,
ya por interpsita persona". Este precepto viene de los artculos
2750 del Cdigo Civil de 1870 y 2632 del de 1884, si bien este ltimo
como el 2751 del Cdigo anterior, agregaban que "se considerarn
como interpsitas personas los descendientes, ascendientes o cnyu-
ge de los incapaces", disposicin que derog el Cdigo Civil de 1928.
La nulidad a que se refiere el precepto primeramente citado es 1%
nulidad absoluta.
32 Tales fines son: auxilio de los necesitados, investigacin uentifica, la difusin de

la enseanza, la ayuda recproca de los asociados o uualquier otro objeto licito.

b") Tanto por lo que ve af. segundo y tercero requisitos o, el&

mentos de validez (consentimiento exento de vicios ' y objeto, motivo
o fin, lcito), se aplican en materia de donacin las reglas generales
de hs obligaciones, contenidas en los artculos 1812 a 1831 del C-
digo Civil vigente.
bu') La Forma.
41. El contrato de donacin "puede hacerse verbalmente o, por
escrito" (artculo 2341), segn que los bienes que comprenda sean
muebles o inmuebles y segn, tambin, el valor que tengan los pri-
meros; esto es, el contrato puede ser consensual o formal. 33
42. Tratndose de bienes muebles, las reglas son las siguientes:
1. Si su valor es menor a doscientos pesos, 3 4 la donacin ser
verbal (artculos 2342 y 2343, prrafo primero, a cmCrarz'o .se*)
y, por tanto, consensual;
2. "Si el valor. ..
excede de doscientos pesos, pero no de cinco
mil, la donacin debe hacerse por escrito" (artculo 2343, prrafo
primero), y
3. "Si excede de cinco mil pesos, la donacin se reducir a es-
critura pblica (artculo 2343, segundo prrafo).
43. Si lo que se dona es un bien inmueble, el Cdigo Civil dice
..
que "la donacin. se har en la misma forma que para su venta
exige la ley" (articulo 2345), por lo que remite a las disposiciones
de los artculos 2317 y 2320, 35 que fueron reformados por el articulo
54 de la Ley del Notariado vigente, el mal dispone que "las enaje-
naciones de bienes inmuebles cuyo alar convencional sea mayor de
.
quinientos pesos. . para su validez debern constar en escritura p-
blica". Por lo tanto, deben observarse las siguientes reglas cuando
la donacin comprende bienes races :
1. si su valor no excede a quinientos pesos, el contrato podr
constar en escrito privado, y
2. si el valor es mayor a quinientos pesos, la donacin deber
hacerse en escritura pblica.
44. La falta de la forma exigida por la ley, producir la nu-
lidad relativa de la donacin.
33 De esta materia se ocuparon los artculos 2722 a 2726 del Cdigo Civil de 1870 y
10s artculos 2O4 a 2608 del de 1884.
34 Eli articulo 2724 del Cdigo de 1870 sealaba como limite la suma de trescientos
pesos. El Cdigo Civil de 1884, en su articulo 2607, seal ya doscientos pesos.
35 "Articulo 2317. La venta de un inmueble que tenga un valor hasta de cinw mil pesos,
podr hacerse en instrumento privado, que firmarn el vendedor y el comprador ante
dos testigos". "Artculo 2320. Si el valor d d inmueble excede de cinco mil pesos,
su venta se har en escritura pblioa".

45. Por lo que ve a la aceptacin, sta se har en la misma

forma en que las donaciones deban hacerse (artculo 2346). Si la
donacin ha de retmctarse en escritura pblica, la aceptacin podr
hacerse en la misma escritura o en otra separada, ya que nada se
opone a esto ltimo. 36
3. Efecto de la Donacin.
a) Efectos por parte del donante.
46. Dos son los efectos que produce el contrato de donacin,
por parte del donante: transmitir la propiedad de la cosa y entregar
sta al donatario.
1. Transmitir la propiedad de la cosa.
Donar, se ha dicho, es enajenar, o sea, transmitir el dominio (de
una cosa) de una persom a otra. 3 T Como la donacin encierra una
obligacin de dar y se aplica al efecto, respecto de ella, el artculo
2011 en s u fraccin 1, las reglas generales del C6digo Civil relativas
a esta especie de obligaciones tienen aplicacin efectiva por lo que
ve a este contrato. Conforme a los artculos 2014 y 2015,39el donan-
te estar obligado a transmitir la propiedad de las c o s a que com-
prenda la donacin, nicamente cuando stas sean inciertas o estn
indeterminadas y esa trasPacin del dominio se operar slo hasta
que tales cosas se hagan ciertas y determinadas con conocimiento
del donatario.
Tratndose de cosas ciertas y determinadas, la transmisin de
la propiedad se verificar por mero efecto del contrato, esto es, una
vez que la donacin ha sido aceptada por el donatario y el donante
ha conocido esa aceptacin. Para que la donacin produzca efectos
contra terceros, si se trata de bienes inmuebles que por su natura-
leza deban ser inscritos en el Registro Pblico de la Propiedad, el
contrato slo producir tales efectos una vez que se haya hecho la
inscripcin respectiva; si los bienes que se donan son muebles, los
36 Aunque no hay artculo expreso que lo permita, es obvio que b aceptacin puede
otorgarse en escritura distinta a aquella en que se haga la donacin,
37 Infra, nm. 14 nota 17, y nm. 33 nota 33.
38 " A r t d o 2011. La prestacin de cosa puede consistir: 1. En la traslacin de domi-
nio de cosa cierta.. ."
39 "Articulo 2014. En las enajenaciones de cosas cierctas y determinadas, la traslacin
de la propiedad se verifica entre los contratantes, por mero efecto d d wntrato, sin
dependencia de tradicin, ya sea natural, ya sea simblica. debiendo tenerse en cuenta
!as disposiciones relativas del Registro Pbilico" (vase el artculo 3003 del Cdigo
Civil).
"Articulo 2015. En las enajenaciones de alguna especie indeterminada, la pro-
~ i e d a dno se transferir sino hasta el momento en que la cosa se hace cierta y
&terminada con conocimiento del acreedor".

efectos contra tercer& se producirn d a d e el momento mismo en

que el contrato quede perfeccionado.
2. Entregar la cosa.
Debido a que esta obligacin del donante no encuentra una re-
glamenhcin especial dentro del ttulo destinado por el Cdigo Civil
al contrato de donacin, son aplicables las disposiciones generales re-
lativas a las obligaciones de dar y al cumplimiento de las obligaciones
(pago), as como h b i n , analgicamente, algunas normas destina-
das al contrato de compraventa, en todo cuanto no se opongan al
contrato de donacin.
Pago o cumplimiento, reza el artculo 2062, "es la entrega de la
cosa o c'antidad debida.. ."; "la obligacin d,e dar cosa cierta com-
prende tambin la de entregar sus accesorios" dice el artculo
2013; analgicamente, conforme al artculo 2283, fraccin 1, el d-
nante est obligado a entregar al donatario Fa cosa donada. De estos
preceptos resulta que por efecto del contrato de donacin y una
vez que ste ha quedado perfeccionado, el donante tiene la obliga-
cin de entregar al domtario la cosa donada.
La entrega puede ser real, jurdica o virtual; la primera consiste
en la entrega material (twdit.io) de la cosa, o del ttulo si se trata
de un derecho ; la entregct jurdica es aquella que se realiza cuando la
ley considera que la cosa ha sido recibida por el donatario, sin que
se haya entregado materialmente, y la entrega virtual ocurre desde
el momento en que el donatario acepta que la cosa queda a su dis-
posicin, dndose por recibido de ella virtualmente (artculo 2284).
En el caso de que se done una cosa indeterminada en cuanto a
su especie, si no se designa en el contrato la calidad de la cosa,
el donante cumpl'e entregando una de mediana calidad (artculo
2016). Por el contrario "el acreedor de cosa cierta no- p u d e ser
obligado a recibir otra, an cuando sea de mayor valor", por dispo-
sicin del articulo 2012. Por otro lado, salvo que en el contrato se
hubiere sealado un plazo determinado para la entrega de la cosa,
el donante deber efectuada dentro de los treinta d h siguientes a
la interpelacin que se haga por el donatario, ya judicial, ya extra-
judicialmente; 40 el mero hecho de que el donatario interpele al do-
nante la entrega de la cosa no puede ser suficiente para que este
ltimo pueda valerse de esa accin para revocar su donacin, a l e
gando como causa la ingratitud del donatario, puesto que la entrega
40 Articulo 208Q. Ntese que no es aplicable a la donacin el artculo 1949.

del bien es precisamente uno da los efectos que se desprenden del

contrato y no puede nunca dejarse al arbitrio del donante el cumplir
o no con su obligacin (artculo 1797). Por ltimo, la entrega de los
bienes debe hacerse en el lugar convenido en el contrato y a falta
de estipulacin expresa, en el que se encontraban en e1 momento de
su perfeccionamiento, cuando se trate de muebles; si lo que se dona
es un bien inmueble, su entrega se har en el lugar de su ubicacin
(artculo 2291).
Los gastos de la entrega corrern a cargo del donante y los de
su ti.lansporte o traslado a cargo del donatario, salvo que el primero
disponga que ambos sean por cuenta del segundo (artculo 2285)
lo cual seria a todas luces ms justo.
En materia de donacin, no podr exigrsele al donante respon-
sabilidad alguna por concepto de los vicios ocultos de la cosa do-
nada. El artculo 2142 dispone que "en los contratos conmutativos,
el enajenante est obligado al saneamiento por los defectos ocultos
de la cosa enajenada que la haga impropia para los usos a que se
la destina, o que disminuyan de tal modo este uso, que al haberlo
conocido el adquiriente no hubiere hecho la adquisicin o habra
dado menos precio por la tos$"' Los contratos conmutativos, como
se vio, 41 son una especie de los contratos onerosos y estos, por esen-
cia, se oponen a la nocin del contrato gratuito. Siendo la donacin
un contrato gratuito, resulta que a la misma no puede aplicrsele la
disposicin del artculo antes transcrito. Puede agregarse que por
efecto de la donacin, el donatario va a adquirir para s un beneficio
patrimonial que irremediablemente se presentar fuera de toda con-
sideracin relativa a los vicios ocultos que la cosa donada pueda o no
tener y que no sera ni justo ni equitativo exigir del donante la res-
ponsabilidad por los vicios ocultos, questa que l no se beneficiar
econmicamente con su acto de disposicin.
En cuanto al saneamiento para caso de eviccin, el artculo 2351
dispone que "el donante solo es responsable de la eviccin de la cosa
donada si expresamente se oblig a prestarla". No obstante lo an-
terior, el donatario queda subrogado en todos los derechos del do-
nante, si se verifica la eviccin (artculo 2352).
Para terminar, queda po m t u d i a r la aplicacin de la teora de
los riesgos en materia de donacin. La solucin a la misma se en-
cuentra en los artculos 2017 y dems rehtivos del Cdigo Civil.

E n primer trmino, las reglas que se citarn slo se observan para

el caso en que se donen cosas ciertas y determinadas, 42 pues si k
donacin tiene por objeto una cosa designada slo por su gnero y
antidad, "luego que la cosa se individualice por la eleccin del deudor
o del acreedor se aplicarn, en caso de prdida4= o deterioro las
reglas establecidas en el artculo 2017" (artculo 2022) y que son
las siguientes :
a ) si la prdida se debe a culpaM del donante, l responder
al donatario por el valor de la cosa y por los daos y perjuicios;
b) si la cosa se deteriora por culpa del donante, el donatario
puede optar por la rescisin del contrato y el pago de daos y per-
juicios, o recibir la cosa en el estado en que se encuentre;
c) si la cosa se perdiere por culpa del donatario, el donante,
queda libre de la obligacin;
d) si se deteriora por culpa del donatario, ste tiene la obli-
gacin de recibir la cosa en el estado en que se halle;
e) si la cosa se pierde por caso fortuito o fuerza mayor, la
obligacih queda sin efecto y el dueo sufre la prdida, salvo pacto
en contrario ;
f ) de acuerdo con el artculo 2020, si la cosa se pierde o se
deteriora en poder del donante pero sin su culpa, 8 est obligado
a ceder al donatario cuantos derechos y acciones tuviere para recla-
mar la indemnizacin a quien fuere responsable, y,
g) conforme al artculo 2026, "si fueren varios los obligados
a prestar la misma cosa, cada uno de ellos responder proporcio-
nalmente, exceptundose en los casos siguientes :
T. Cuando cada uno de ellos se hubiere obligado solidariamen-
te;
11. Cuando la prestacin consistiere en cosa cierta y determi-
nada que se encuentre en poder de uno de ellos, o cuando d e p e n a
de he'cho que sio uno de los obligados pueda prestar;
111. Cuando la obligacin sea indivisible.
42 Articulo 2017, en relacin con los articubs 1825 y 2014.

43 "Articulo 2021. La prdida de la cosa puede verificarse:
1. Pereciendo la cosa o quedando fuera del comercio;
11. Desapareciendo de modo que no se tengan noticias de ella o que, aunque se
tenga alguna, la cosa no puede recobrarse".
44 ''Artculo 2025. Hav cuba o negligencia cuando d ohligaido ejecuta actos contrarios
a la conservacin de la cosa o deja de ejecutar los que son necesarios para ella".
45 "Articulo 2003. Las obli~acionesson divisibles cuando tienen por objeto prestacionrs
susceptibles de cumplirse parcialmente Son indivisibles si les prestaciones no pis-
diesen ser cumplidas sino por entero".

IV. Cuando por contrato se ha determinado otra cosa".

De todo lo anterior se desprende que el donante tiene Fa obli-
gacin de conservar en su poder la cosa hasta en tanto; deba entre-
garla al donatario.
b) Efectos por parte del donatario.
47. Se ha asentado que la donacin es un contrato unilateral,
porque en l slo el donante se obliga hacia el donatario sin que
ste a su vez quede obligado para con aqul. Pero tambin se ha
dicho que la clase de obligaciones de que se exime al donatario son
las de tipo econmico-patrimonial, mas no as las de carcter moral
que constituyen una exigencia natural en toda donacin, ya que si
bien esa persona se va a beneficiar con la ventaja que a su favor
otorga el donante, es indiscutible que la ley ponga en manos de este
ltimo determinados derechos que se reflejen como deberes con los
cuales ha de cumplir el propio donatario, de tal forma que cuando
no cumpla con alguno de ellos el donante pueda revocar su dona-
cin. 46 Resulta as un deber especial a cargo del donatario: el de
guardar gratitud al donante.
En segundo lugar, cuando se habl de la donacin onerosa se
dijo que en ella se presenta un contrato mixto stricto sensu, en el
que las prestaciones de 1% partes caben dentro de dos especies de
contratos diferentes. Pues bien, si la donacin de este tipo es la que
se hace imponindose al donatario algunos gravmenes, lgico es
que este deba cumplir con los mismos para que su contrato quede
f i h e . Esta obligacin del donatario no es un deber que se le exige
como derivado de lo que de donacin tiene el contrato mixto, sino
que resulta de la nota de bilateralidad que presenta el otro contrato
con el que se une el de donacin. El Contrato de donacin siempre
ser gmtuito y unilateral; el otro contrato con el que se una ser
bilateral y oneroso y la obligacin del donatario de cumplir con las
cargas del contrato quedar encuadrada dentro de la parte del con-
trato de donacin onerosa que no sea verdadera donacin.
Un tercer deber del donatario, ya no caracterizado dentro del
contrato de donacin, consiste en la obligacin que tiene de paga1
46 Las causas de revocacin a que luego habremos de referimos, no obligan ah do-

nante a revocar su donacinn. .sino m e deian a si lihre arhitrio el invocarlas o no y,
, por tanto. el revocar o no su contrato, una vttz que se presenten. %lo en el caso del
hijo pstumo (articulo 2?59, prrafo final). se tendrr por revocada la donacin: esta
causa en leeal y no puede renunciarse. como tampoco puede renunciarse anticipa-
damente d derecho rle revocacin ,por superveniencia de hijos. aunaue n; podr el
donante no hacer valer esta causa y convertir en irrevocable su donacin.

los impuestos que cause el contrato, lo cual no puede entenderse

como obligacin patrimonial debici'a al donante sino como una carga
fiscal que pesa sobre el donatario, aunque las leyes hagan solidaria-
mente responsable al donante.
1. Guardar Gratitud a l Donante.
No se trata de una gratitud comn, sino de una de tipo espe-
cial, restringida, que consiste en no cometer algn delito contra la
persona, la honra o los bienes del donante o de los ascendientes, des-
cendientes o cnyuge de ste, o bien en no socorrer al donante que
ha venido a pobreza, conforme al artculo 2370.
Esta obligacin no encuentra su fuente en el contrato y su vio-
lacin tiene una consecuencia especial, consistente en que d donante
pueda invocarla como caum de revocacin. No es un deber econmico
o patrimonial. sino ms bien de carcter moral que se le impone
al donatario como contraprestacin por la ventaja que recibe o como
exigencia en el modo de conducirse para con el donante. E n efecto, la
obligacin de socorro no puede ser exigida civilmente por el donante;
nicamente pued,e ser invocada por ste para revocar el contrato. Sien-
do un deber moral que no puede exigirse en forma coactiva, en caso de
controversia quedar al arbitrio del juez el decidir si hubo o no
ingratitud por no socorrer. *'
2. Cumplir con las Cargas del Contrato.
Ya explicamos que esta obligacin del donatario se presenta slo
en el caso de que la donacin sea onerosa; la regulacin de este
deber y de sus consecuencias se encuentra en los artculos 2353 a
2355 del Cdigo Civil, los cuales permiten establecer las siguientes
reglas :
a ) si la donacin se hace con la carga de pagar las deudas del
donante, d o se entienden comprendidas las que tengan fecha au-
tntica al tiempo del contrato;
b) si la donacin se hace respecto de ciertos y determinados
hi'enes, el donatario slo resnonde de las deudas del donante cuando
sobre los bienes donados est constituida alguna hipoteca o prenda,
o en caso de fraude en perjuicio de los acreedores; y,
C) si Ya donacin se hace de todos los bienes del donante (con
la, salvedad d,el artculo 2347, que obliga al donante a conservar en
propiedad o en usufructo lo necesario para vivir conforme a sus
47 Rorja Martinez. Manuel. Apuntes de c&tdra correspoddntes d Cwrto Curso de

Derecho Civil. Contratos. M6xico. 1965.

Circunstancias), el donatario responde de todas las deudas del pri-

,mero que tengan fecha autntica y que hubiese contrado antes del
,perfeccionamiento del contrato. El donatario slo es responsable has-
ta por el valor de los bienes donados.
3. Pagar los Impuestos que cause el Contrato.
De acuerdo con el artculo 30. de la derogada Ley del Impuesto
Federal sobre Donaciones, se estimaba que el donatario era el su-
jeto del .impuesto y estaba obligado a pagarlo por los bienes que
recibiera en donacin, si bien se haca solidariamente responsable
al donante de su pago y estableca una responsabilidad objetiva sobre
los bienes donados, al sealar que en todo caso quedaran afectos
preferentemente al pago del impuesto.
Ahora que esa Ley no se aplica, la donacin est de todos mo-
dos afecta al pago del Impuesto del Timbre y del Impuesto sobre
Traslacin de Dominio de bienes inmuebles. La Ley que reglamenta
al pfimero expresamente seala que es el donatario quien debe pagar
el impuesto (articulo 40. de la W f a , fraccin XI bis, prrafo
segundo), cuya liquidacin deber hacerse de la misma manera que
la compraventa. Empero, "no son objeto del impuesto y, por tanto,
estn exentas de su pago:
"1. Las donaciones cuyo valor no exceda de quinientos pesos
que se hagan a favor de ascendientes, descendientes, hijos adopti-
vos, .padres adoptantes, cnyuges o concubina.
"Para que la concubina goce de la franquicia que establece este
articulo se requier'e que viva con el donante como si ste fuera su
marido, y que ambos estn libres de matrimonio.
"11. Las donaciones en favor de l,a Federacin, de los Estados
o de 1w Municipios.
"111. Las donaciones que se hagan para el fomento o creacin
de jnstituciones de beneficencia pblica; de establecimientos de edu-
cacin pblica constituidos o que se constituyan conforme a las leyes
mexicanas; de instituciones culturales, artsticas o cientficas, mu-
seos histricos o artsticos y otros centros anlogos de investigacin.
Si se trata de bienes que sea preciso explotar o enajenar para los
fines de la donacin, ser indispensable, para que proceda la exen-
cin, que se encomiende m fideicomiso la explotacin o la enajena-
cin a alguna institucin nacional de crdito.
"IV. Las donaciones a favor de la Universidad Autnoma de
Mxico.
. *
so
"V. Las donaciones de casas para trabajadores hechas en fa-

.
vor de los primeros adqhirientes". **
Tampoco causarn el impuesto las donaciones a las escuelas li-
bres universitarias, reconocidas por la Secretaria de Educacin P-
blica.
La Ley de Hacienda del Departamento del Distrito Federal, es-
tablece en su artculo 444, fraccin VI, quie el impuesto sobre tr%s-
lacin de dominio de bienes inmuebles se causa por la transmisin
de la propiedad de bienes inmuebles por herencia, legado o dona-
cin, disposicin que viene a completarse con la contenida en la
fraccin VI del artculo 445, que dice que estn obligados al pago
del impuesto el heredero legatario o donatario en los casos de la f m o
cin VI del citado artculo 444.
4. La Revocacin de la Donacin.
48. El derecho mexicano acepta como causas de revocacin las
siguientes: la supervenencia de hijos al donanbe, el incumplimiento
por el donatario de las cargas establecidas en el contrato y la ingia-
titud del donatario para el donante. E s decir, la ley ha considerado
que si bien en principio la donacin es irrevocable, puede ser de
todas formas revocada por el donante cuando se presente alguna de
las causas taxativamente sealadas por ella que son tan antiguas como
la donacin m i m a .
a ) La supervenencia de hijos.
49. E n derecho romano,4g en un principio esta causa de revo-
cia,cin slo se aplic a las donaciones celebradas entre patrones y
libertos y su mbito de aplicacin fue sumamente extenso, pr&e-
diendo en cualquier momento en que le sobreviniera un hijo al
donante. Pero a travs de una constitucin de Co~nstantinoy de Cons-
tancio en 355 d.C., se estableci posteriormente que slo poda in-
vocarse la revocacin de, la donacin si el donante, al hacerla, no
hubiere tenido hijos y luego le sobrevena alguno; si los tena al
otorgarla, la supervenencia d'e otro no era causa vlida para revo-
&rla.
48 Artculh 50. do la 1 . 8 ~del Tmpumto sohm nonaciones vara d Distrito v Territorios

Federales de 25 de Abril de 1934, el ciial por disposicin de la Ley del Timbre. se
considera vigente.
49 V&se Juridica. Amiario de la E s o d a ?e Derecho d~ la TJniversirlad Iheroamerimna,
Nm 2 Julio de 1970. pg. 109 y sies.. nuestro estudio "Las Donaciones de Carcter
Mstrimqnial en el Derecho Romano",

El derecho francs antiguo consagr, por medio de la Ordenanza

de 1731, artcdo 39, que la revocacin d la donacin por esta causa
proceda de pleno derecho, equiparndose a ella y produciendo los
mismos efectos la legitimacin de un hijo a travs de un matrimonio
posterior. El Cdigo Civil de 1804 mantuvo, por su parte, esta misma
causa de mvocacin por superveniencia de hijos, en su artculo 953.
El derecho espaol, conforme a l Cdigo Civil de 1889, recogi
el principio romano de que es indispensable para que proceda la
revocacin por supemeniencia de hijos, que el donante no hubiere
tenido al tiempo de la donacin hijos ni descendientes legtimos o
legitimados por matrimonio anterior; sin embargo, acept al derecho
francs a l disponer que el reconocimiento y la legitimacin de un
hijo produce los mismos efectos que los del nacimiento posterior del
hijo legtimo. Asimismo, seal una nueva causa, consistente en que
resultara vivo el hijo del donante que ste reputaba muerto cuando
hizo la donacin. 50
Nuestro Cdigo Civil de 1870 r'egul esta materia en sus artcu-
los 2753 a 2760 ; el de 1884 lo hizo en los artculos 2634 y 2642. Ambos
Cdigos inspiraron al actual de 1928 y las disposiciones de este I-
timo son casi idnticas a las de sus predecesores.
50. De acuerdo con el artculo 2359 del Codigo Civil vigente,
para que opere la revocacin de la donacin con base en la super-
veniencia de hijos al donante, es indispenmble que se cumplan los
siguientes requisitos :
.M Al efecto, Inr; art;ciflos M4 a M 6 drl CAdico Civil F.spao7 viecnte dispnnen:

"Artculo 644. Tnda donacin entre vivos. hecha w r versona aue no tenga hijos
ni descendientes le&imos. ni legitimados por subsiguiente matrimonio, queda re-
vocada por el mero hecho de ocurrir cualauiera de los casos siguientes:
lo. Que el donante tenga. despus de la donacin, hijos Iqtimos o legitimados, o
naturales reconocidos, aunque sean pstumos.
2n. OIIR resulte vivo el hiin del donante, aue este reputaha muerto cuando hizo
la donaci6n".
"Artcwlo fA5. Rescindida la donacin por la supervivencia de hijos. ae restituirn
al donante los bienes donados, o su valor si el donatario los hubiese vendido.
Si se hallaren hipotecados, podr el donante Iiherar la hipoteca, pagando la
cantidad que garantice, con drrecho a reclamarla del donatario.
Cuando los hienes no ~udiereriser rrstituidos, se apreciarn por lo que valan a1
tiem,po de hacer la rlonaciAn".
"Articdo 646. La accin de revocarin por wp~rvenienciade hijos ~ m s c r i b epor
e1 transcursn de cinco aos contadns desde el nacimientn del ltimo hijo, o desde
la legitimacin o reconocimiento, o desde que se tuvo noticia de la existencia del que
se crea muerto.
Esta accin es irrenunciable, y se transmite, por muerte del donante, a los hijos y
sus descendiente legtimos.

1. que al tiempo de la donacin, el donante no hubiere tenido

hijos. Entendemos que el precepto sude tanto a hijos legtimos como
a hijos naturales ;
2. que despus de la donacin le sobrevengan hijos al donante
y que stos hayan nacido con las condiciones de vida y viabilidad
que exige el artculo 337, ya citado. El Cdigo nada dice acerca de
los hijos ilegtimos que hayan sido reconocidos posteriormente a la
donacin; en los derechos francs antiguo y espaol ya vimos que
ese reconocimiento y legitimacin producen los mismos efectos que
los del nacimiento posterior del hijo legtimo. Conforme a nuestro
derecho no puede aceptarse la id& anterior, por las siguientes ra-
zones: primero, la redaccin del artculo 2359 es totalmente diferen-
te a la del artculo 644 del Cdigo Civil espaol, ya que en ste
se sealan con toda claridad las causs que pueden reputarse como
equival~entesa la superveniencia de hijos y que ocasionan la revo-
cacin de la donacin; segundo, el aflculo 2359 exige que el do-
nante no h ~ y atenido hijos al tiempo de la donacin y el hecho de
existir hijos ilegtimos no reconocidos no puede *entenderse encua-
drado dentro de la hiptesis del precepto pues al fin y al cabo,
legtimos o no, los hijos existirn previamente a la donacin, y ter-
cero, porque #elartculo en estudio exige que los hijos supervenientes
nazcan vivos y viables, por lo que se refiere precisamente a hijos que
ar, no hubieren nacido al hkcer la donacin, aqu si entendindose
tanto a los legtimos como a los ilegtimos qu'e sean reconocidos y
legitimados posteriormente por el donante ;
3. por ltimo, se exige que el donante haga valer esta causa
dentro de los cinco aos 51 que sigan al da en que se perfeccion
la donacin, ya que si transcume ese trmino "y el donante no h a
tenido hijos o habindoles tenido no h a revocado su donacin, sta
se volver irrevocable. Lo mismo sucede si el donante muere dentro
de ese plazo de cinco aos sin haber revoctxdo la donacin".
Esta causa de revocacin no imdica necesariamente que una
vez que ocurra el donante tendr la obligacin de invocarla. El primer
prrafo del artculo 2359 dice que 12s donaciones "pueden ser revo-
cadas por el donante", ms no obliga a ello; m iltima instancia es
un derecho personalsimo del donante. Pero nuestro Cdigo Civil
seala una causa en la que procede de pleno derecho la revocacin
y ella es la que se fija en el tercer prrafo del artculo 2359, el
51 Los Cdigos de 1870 v 1884 sealaban un trmino de veinte aos (articidlos 2761
y 2M3, respectivamente).

cual dice que "si dentro del mencionado plazo (de cinco aos) na-
ciere un hijo pst,umo del donante, la donacin se tendr por revo-
cada en su totalidad".
Parece que esta causa de revocacin SR ha otorgado al donante
para facilitarle el poder cumplir con las obligaciones ,legales y na-
turales d-e beneficiar a sus descendientes ms prximos (sus hijos).
Si el donante es persona econmicam&te estable y pudi,ente, lo ms
seguro es que cuaado le sobrevenga un hijo no revoque su donacin;
no as cuando su posicin econmica sea dbil, caso en el cual es
factible que la revoque. Por ello es que mientras viva y pueda ali-
mentar a sus hijos, su accin est sujeta a un trmino fatal de
cinco aos en cuanto a su ejercicio para revocar su contrato; por ello
es tambin que {en el caso del hijo pstumo la ley venga a proteger
a ste y declare que si naciere d,entro de los cinco aos ~igui~entes
al
dia en que se perfeccion el contrato, ste se tendr por revocado en
su tohlidad, pues se considera que con el producto de los bienes dona-
dos el hijo pstumo tendr, un patrimonio que vendr a solucionar de
cierto modo la falta de su padre o de su madre, segn el caso. Lo
que es ms conforme al artculo 2366, "el donante no puede re-
nunciar anticipadamente el derecho de revocacin por superveniencia
de hijos", lo que apoya ms la opinin de que lo que se persigue
por la ley es defender la situacin patrimonial del donante. Lozano
Noriega 5 2 seala que se da a l donante esta facultad para revocar
su contrato porque el legislador pens que si aqul hubiese previsto
la posibilidad de llegar a tener hijos, no habra celebrado la dona-
cin porque mejor habra entregado sus bienes a sus hijos, como
1egtimos herederos.
D\e todas maneras, si el donante no hi~hiererevocado su dona-
c.in conforme al primer prrafo del artculo 2359, sta deher redil-
cirse cuando sea jnoficiosa, es decir, cuando perj~idiquela obliga-
cin de ministrar alimentos a aquellas personas a quienes los debe
conforme a la ley (a.rtciilo 2348), a no ser que el donatario tome
sobre si la obligacin de ministrarlos y la garantice debidamente
(artculo 2360).
Por otro lado, la ley seala hxativam,ente cuatro supiiestos en
los cuales, segn el articulo 2361, "la donacin no podr ser revocada
por superveniencia dle hijos" y ellos son :
1. Cuando la donacin sea menor de doscientos pesos
digo Civil de 1870 en su artculo 2754, sealaba trescien tos
52 Op. cit" -6% 192.

11 Cuando sea antenupcial.

111. Cuando sea entre consortes (el Cdigo Civil de 1884 deca
"cuando sea hecha a alguno de los consortes -artculo 2636- y esto
no debe entenderse en el sentido de que este Cdigo hubiese prohibido
las donaciones entre cnyuges, ya que conforme a su artculo 2114
estaban perfectamente permitidas).
IV. Cuando sea puramente remuneratoria (los Cdigos ante-
riores no sealaron este supuesto).
51. En cuanto a los efectos de la revocacin, estos son los si-
guientes :
1. "Sern restituidos al donante los bienes donados, o su valor
si han sido enajenados antes del nacimiento de los hijos -como dice
el artculo 2362, que errne'amente habla de rescisin. Si los bienes
no pueden ser restituidos en esp~ecie,"el valor exigible ser el que
tenan aquellos al ti'empo de la donacin" (artculo 2364).
11. "Si el donatario hubiere hipotecado los bienes donados,
subsistir la hipoteca, pero tendr derecho el donante a exigir que
aqul la redima. Esto mismo tendr lugar tratndose de usufructo
o servidumbre impuestos por el donatario" (artculo 2363).
111. "El donatario hace suyos los frutos de los bienes donados
hasta el da en que se le notifique la revocacin o hasta e4 da del
nacimi,ento del hijo pstumo, en su aso'' (artculo 2365).
El artculo 2367 dice que corresponde exclusivamente al donante
y al hijo p6stumo ejercitar la accin de revocacin por superveniea-
cia de hijos. Se trata de una accin que slo podr hacer valer el
donante mientras viva, por lo que una vez muerto ni siquiera sus
herederos tendrn facultad pkra ejercitarla. Tratndos,e del hijo
pstumo, a l corresponder por m,edio de sus repres'entantes no y a
la facultad de revocar o no el contrato, sino de solicitar la inter-
vencin judicial para que sea declarado revocado, pues con b w e ien
el artculo 2359, prrafo tercero, en ese supuesto se establece por
ley una revocacin de pleno derecho y contra la cual no puede pre-
valerse el domtario. La accin respectiva puede ser enderezada contra
el donatario y, en caso de que este haya mierto, contra sus here-
deros, ya que nada prohibe esto iltimo.
b) El Incumplimiento de las cargas.
52. Ha quedado establecido que entre los efectos que producle
la donacin o n e r o e por parte del donatario, se encuentra el de cum-
plir con las cargas sealadas en el contrato.
85

s i al contrato de donacin que no es onerbso no puede aplicr-

sele la disposicin d'el artculo 1949, que establece que la facuitad
de resolver las obligaciones se entiende implcita en las recprocas,
tratndose de la donacin onerosa ese precepto tiene plena y efectiva
aplicacin cuando uno de los obligados -en este caso, el donata-
rio- no cumple con lo que le incumbe, aunque en tal caso deben
observarse en cuanto a la condicin de los bienes donados, las nor-
mas fijadas por los artculos 2362 y 2363 ya estudiadm, segn dis-
posicin d d artculo 2369. Esto es, que una vez revocada la donacin,
los bienes dona,dossern restituidos al donante o su valor si han sido
enajenados antes de cumplirse con las cargas; que cuando la res-
titucin no pueda hacerse en especie, el valor exigible ser el que
tenan los bienes al tiempo dle la donacin, y que si stos se hubieren
hipotecado por el donatario, la hipoteca subsistir, pero el donante
podr exigir que aqul la redima., aplicndose esta misma solucin
tratndose de usufructo o servidumbre impuestos por el donatario.
Independientemente de lo anterior, dice el artculo 2368 que "el
donatario slo responde del cumplimiento de las cargas que se le
imponen con la cosa domda, y no est obligado personalmente con
sus bienes", pudiendo substraerse "a la ejecucin de las cargas aban-
donando la cosa donada", a menos que sta perezca por caso fortuito,
en cuyo supuesto el donatario quedar libre de toda obligacin.
c) La ingratitud del donatario.
53. Esta causa de revocacin debe entenderse como consecuencia
del deber moral que se debe al donante por el donatario, a cambio
de la ventaja o beneficio econmico que ste recibe del primero por
efecto de la donacin.
El Cdigo Civil dispone en su artcblo 2370, que "la donacin
puede ser revocada por ingratitud:
1. Si el donatario comete algn delito contra la persona, la hon-
r a o 1m bienes del donante o de los ascendientes, d'escendientes o
cnyuge de ste ;
11. Si el donatario rehusa socorrer, segn el valor de la don%
cin, al donante que ha venido a pobreza".
Los Cdigos Civiles de 1870 y de 1884 sealaron una causa ms:
"si el donatario acusa judicitalmente al don,ante de algn delito que
pudiera ser perseguido dle oficio, aunque lo prulebe; a no ser que
hubiera sido cometido contra el mismo donatario, su cnyuge, sus
ascendientes o sus descendientes legtimos".
De las dos situaciones qu,e contempla el artculo 2370, merece

especial mencin la segunda de ellas. Previamente se ha dicho que

la gratitud que se exige al donatario no es la gratitud comn; que
es imposible exigir por la va civil el deber de socorro y que no hay
forma coactiva alguna que pueda utilizar el donante para forzar
al donatario a cumplir con su obligacin, por lo que slo a travs de
la coaccin moral consistente en la amenaza de revocacin podr
dicho donante lograr su propsito, pero que en ltima instancia que-
dar al arbitrio judicial el decidir si efectivamente hubo o no ingra-
titud por no socorrer al donante; el Juez, prara ello, deber en todo
caso atender al valor de la donacin para resolver en uno u otro
sentido sobre el particular.
La accin de revocacin por causa de ingratitud, presenta las
siguientes caractersticas :
1. E s una accin personalsima del donante. Consiguientemen-
te, no podrn ejercitarla sus herederos si l, "pudiendo, no la hu-
biere intentado" en vida (artculo 2374).
2. "no podr ejercitarse contra los herederos del donatario, a
no ser que en vida de ste hubiese sido intentada" (artculo 2373), y
3. "no puede ser renunciada anticipadamente y prescribe den-
tro de un ao, contado desde que tuvo conocimiento del hecho del
donador" (artculo 2372).
Por disposicin del artculo 2371, la donacin no podr ser re-
vocada por causa de ingratitud:
1. cuando s,ea menor de doscientos pesos;
2. cuando sea antenupcial ;
3. cuando sea entre cons,ortes; y
4. cuando sea puramente remuneratoria.
Como en los dos casos anteriores de revocacin, se apiican al
presente las disposiciones de los artculos 2362 y 2364, segn seaia
el mismo artculo 2371.
5. La Donacin Inoficiosa.
54. La reduccin de la donacin procede cuando el contrato ce-
lebrado por el donante viene a perjudicar en alguna medida la obli-
g'acin que ste tiene de ministrar alimentos a las personas a quienes
los debe conforme a la ley. Estamos frente a la donacin inoficiosa
o donacin hecha en fraude de los acreedores alimentistas 5 s a la
que se refieren los artculos 2348, 2360 y 2375 a 2383 del Cdigo
Civil.
93 Lozano Noriega, Op. cit., p6g. 194.

a- . . , , .,.

"E1 hecho de que un acta sea inoficioso, produce l a nulidad del

mismo slo en cierta parte",64 Una donacin ser neducicla en la
medida en que la misma sea inoficiosa. La tasa de reduccin ser
variable y quedar sujeta a la determinacin previa que haga el
Juez sobne la cantidad, valorada econmicamente, que deba corres-
ponder a los acreedores alimentistas del donante para procurar a su
subsistencia y mantenimiento, Por ello es que la ley habla indistin-
tamente de revocacin y de reduccin de la donacin inoficiosa, pues
la primera proceder cuando con el valor de la donacin no se al-
cancen a cubrir las deudas debidas por alimentos por el donante,
mientras que la segunda se presentar cuando el monto de esa do-
nacin sea mayor al de las deudcts alimenticias, caso en el cual el
contrato deber reducirse hasta donde sea suficiente para cubrir
aquellas, subsistiendo en favor del donatario el remanente.
Sin embargo, una vez muerto el donante, tanto la revocacin como
la reduccin de la donacin por esta causa pueden ser evitadas por el
donatario, si ste toma sobre s la obligacin de rninistrar los ali-
mentos debidos y la garantiza debidamente y conforme a derecho
(artculo 2375). Por ello es que ni la reduccin ni la revocacin se
producen fatalmente y as es errneo afirmar que toda donacin
queda sujeta a la condicin resolutoria, en cuanto a su inatacabilidad
de que se presenten acreedores alimenticios del donante que solici-
ten una u otra consecuencias modificadoras del contrato. La condi-
cin resolutoria tienle como resultado el resolver la obligacin o el
acto que de ella dependa, cuando la misma se cumpla; la donaci6n
inoficiosa no puedte quedar sujeta a esa condicin, porque por lo
menos en caso de que el donante hubiese muerto, podr el donatario
asumir la obligacin de ministrar por s los alimentas. En lugar de
hablar de condiciones debera referirse, mejor, a la idea de la nu-
lidad; esto es, la donacin ser nula en una parte: en la porcin
en que por ella se perjudique el denecho de los acreedores alimen-
tistas del donante 5 5 y el vicio podr ser subsanado por el donatario
cuando l se obligue a tomar bajo su responsabilidad ese deber.
El Cdigo Civil contilene una serie de reglas relativas a la re-
duccin y a la revocacin de las donaciones, que fueron tomadas di-
rectamente de los ordenamientos de 1870 y de 1884. Tales son:
54 Borja Martnez, Op. cit.

55 E1 CAidipo Civil de 1870 contempl la inoficiosidad de Oas donaciones desde el punto
de vista en que esos contratos pmjudiccaran la bdtima ( y no los alimentos) a que
tenan derecho los descendientes. los ascendientes y el cbnyupe del donante. El C-
digo l e 1884 adopt el criterio de los alimentos en que se fund d actual Cdigo
de 1928.
9 . .
88
a) Si hay pluralidad de donaciones, la reduccian "comenzar

por la ltima en fecha, que ser totalmente suprimida (revocada)
si la reduccin no bastare a completar los alimentos" (artculo 2376) ;
"si el importe d,e la donacin menos antigua no alcanzare, se proce-
der respecto de la anterior, en los trminos establecidos en el ar-
tculo que precede, siguindose el mismo orden hasta llegar a la
ms antigua" (artculo 2377), o sea, que en ese supulesto se irn
revocando una a u m las donaciones hasta que la reduccin baste
a cubrir los alimentos.
b) Si hay pluralidad de donaciones "otorgadas en el mismo
acto o en la misma fech2, se har la reduccin entm ellas a prorrata"
(artculo 2378).
e) "Si la donacin consiste en bienes muebles, se tendr pre-
sente para la reduccin el valor que tenan al tile~mpode ser donados"
(artculo 2379).
d) Si lo que se don fueron bienes inmuebles, las reglas son
stas :
1. si fueren cmodamente divisibles, la reduccin se har en'
especie (artculo 2380) ;
2. si el inmueble no admite divisin y el importe de la reduc-
cin excede de la mitad del valor de aqul, la donacin se revocar
y el donatario recibir del donante la diferencia que exista e n h e
el monto de la reduccin y el valor que el inmueble tenga al mo-
mento en que la revocacin se efecte (artculo 2381) ; pero en el
supuesto de que la reduccin no exceda de la mitad del valor del
inmueble, la donacin quedar firme y el don%tario "pagar el resto
en dinero" (artculo 2382).
e) E n todo caso, "revocada o reducida una donacin por ino-
ficiosa, el donatario slo responder de los frutos desde que fuere
demandado" (articulo 2383).
B) LAS DONACIONES DE CARACTER MATRIMON1,AL.
55. Llrnanse donaciones de carcter matrimonial, aqullas que
se realizan sea en ocasin o con motivo de la celebracin prxima
del matrimonio del o de los donatarios (esposos o futuros cnyuges),
sea durante o constante dicho matrimonio. Las primeras reciben la,
denominacin de Donaciones Antenupciales y puleden s.er otorgadas
por un esposo al otro o entre ambos a la vez, o bien por un tercero
a favor de uno o de los dos futuros cnyuges. Las segundas se 11%
man Donaciones entre Consortes y pueden ser efectuadas nicamen-
t e entre quienes son cnyuges al momento mismo de la donacin.

]Resultan as dos especies ms del contrato de domcin, que en-

cuentran una reglamentacin especial en los a.rtculas 219 a 234 del
Cdigo Civil vigente, el cual, siguiendo a sus antecesores de 1870 y
de 1884,las regul al lado de las disposiaiones inherentes al contrato
de matrimonio y no, como hubiese sido ms correcto, dentro de la
parte que el mismo cuerpo legal destina al contrato de don,acin.
1. ANTECEDENTES.
56. Entre los aztecas, como entre los mayas, el matrimonio era
un acto revestido con una solemnidad muy especial. E n principio, se
exiga que los contrayentes tuviesen cierta edad; para el hombre, 20
a 22 aos entre los aztecas y 18 a 20 entre los mayas; para la
mujer azteca de 17 a 18 aos y de 14 a 17 si era maya.56 E n segundo
lugar, slo por acuerdo de un adivino que predijera buena suerte a
los futuros cnyuges, podran estos contraer nupcias. Una vez esco-
gida la esposa, unas mujeres llamadas cihmthnqz~eo solicitadoras
iban a pedirla en matrimonio, 11,evando consigo regalos o presentes
para las padres de aquella; entre los aztecas este rito deba repetirse
una vez ms, para que en la segunda ocasin (primera de los mayas)
las solicitadoras fueran recibidas.
Hecho ello, entre los aztecas se informaba a los padres de la
mujer "de las calidades y hacienda del pretendiente y de lo que
deba dar como en dote a la doncella, y juntamente informndose
de lo que la doncella podra llevar de su parte"57 por lo que tanto
el hombre como la mujer deban aportar determinados bienes al
matrimonio.
Lo mismo suceda con los mayas, aunque en tal caso la dote se
e n t r e a b a al padre de la mujer y comprenda, por lo regular, vestidos
y otros artculos de pequeo valor que el padre del novio le entregaba
al primero, mientras que la madre del hombre confeccionaba al mis-
mo tiempo algunos vestidos de uso comn para su hijo y para su
futura nuera. Una v a casado, el hombre deba trabajar para el pa-
dre de su mujer por un perodo de seis a siete aos. La mujer, por
su parte era obligada por su madre a suministrar alimento y bebida
a SU esposo, como un deber en reconocimiento al matrimonio.
El hombre azteca casado reciba directam'ente de la comunidad
56 Clavijero, Op. cit. Tomo 11, pg. 181; Soust&, Op. cit. pg. 203; Morley, Op. cit..
pg. 188; Von Hagen, Op. cit., pag. 47; Vaillant, Op. pg. 117.
57 Clavigero, Op. cit., Tomo IL p4g. 182.

una parcela para su cultivo, aunque bien podria 61 preferir el traba-

jar las tierras de su padre cuando ste fuere de edad avanzada y
estuviere imposibilitado para labrarla.
Entre los aztecas, siendo que la reparticin de la tierra era una
facultad exclusiva y graciosa del my, slo tratndose de nobles y
guerreros pudieron celebrarse donaciones entre cnyuges que com-
prendieran bienes inmueble, siempre, y cuando el rey les hubiera
entregado tierras sin sujetarlas a corzdiciones de transmisibilidad
del bien a los de~cendi~enteso de exigir, para su irrevocabilidad que el
donatario prestara sus servicios personales al propio soberano; esto
es, sin someter su liberalidad a la naturaleza del usufructo. Fuera
de esa excepcin, como regla general y dado a que el comn del pee-
blo slo era usufrucutario de la parcela individual, el hombre vulgar
azteca no pudo donar entre cnyuges bienes inmuebles, puos no tena
sobre ellos derechos de dominio, como queda dicho.
Por el contrario, entre los mayas se acept que tanto los no-
bles como el comn del pueblo y excepcin hecha de los esclavos,
pudieran realizar donaciones entre cnyuges qule comprendieran bie-
nes inmueble.
En ambos pueblos, hombre y mujer efectivamente pudieron do-
narse antes y durante el matrimonio bienes mu.ebles sobre los cua-
les tuvieron plenos derechos de propiedad. Sin embargo, con la fa-
cilidad del divorcio entre los mayas y la poligamia enbe los aztecas,
los presentes entre cnyuges seguramente fueron escasos, aunque
quizs entre los mayas el hecho de que ,el hombre trabajara en la
casa de su esposa por el perodo sealado antes, hubiera permitido
m'ejores lazos de unin. De todas maneras, si entre los aztecas se
daba la poligamia, la primera mujer tuvo siempre preferencia sobre
las dems, ya que slo sus hijos tenan derecho a heriedar a su
padre.
b) Periodo CoZon.Ltcl y de Independencia.
57. Durante este perodo estuvo vigente en la Nueva Espaa
el derecho peninsular; el sistema adoptado por cuanto ve a las do-
naciones antenupciales y a las donaciones entre consortes fue el mismo
que qued estudiado en el captulo precedente imperando sobre todo el
rgimen de las Leyes de Partid, de permisibilidad de las primeras
y de prohibicin de las segundas, con la excepcin de que la intencin
del cnyuge donante, reflejada en su perseverancia en su liberalidad
hasta el instante mismo de su muerte, era suficiente para que la
donacin no revocada hasta entonces fuera vlida; asimismo, estuvie-

ron permitidas todas aquellas donaciones entre cnyuges que como

derivacin de las disposiciones de las .leyes 4 (en lo que no se opu-
siera) 5 y 6 del Ttulo XI, Partida Cuatro, significaron una segunda
excepcin a la regla general prohibitiva, aceptndose por tanto:
a ) cuando por virtud de ellas, aunque el donante se empobre-
ciese, no se enriqueciese el donatario;
b) cuando el donatario se enriqu'eciera sin existir empobreci-
miento del donante;
c) las donaciones de escasa importancia;
d) las donaciones motivadas por piedad ;
e ) las qu,e slo sirvieran para dar honor a los cnyuges, y
f ) las donaciones rnortk causa.
Empero, tanto las dos primeramente citadas, como la ltima, no
habran sido verdaderas donaciones, puesto que en lw primeras ha-
bra faltado la re1aci.n de empobrecimiento -enriquecimiento entre
las partes y, en la sexta ms bien se estara ante una disposicin de
ltima voluntad.58
c) Movirnieato d,e C o d i f W n .
1. El Progecto de Cdigo CZv.2de Don Justo Sierra.
58. Este Proyecto, dominado por las ideas de los cdigos euro-
peos y dems leyes que le influenciaron, en materia de donaciones
de carcter matrimonial recogi en sus artculos 1330 y 1344 las
disposicion,es de los artculos 1327 a 1335 del Cdigo Civil Espaol.
La idea de su creador fue la de aceptar las donaciones que por
razn de matrimonio celebrasen los futuros cnyuges o que a su favor
otorgasen los teroeros en consideracin al mismo, y la de prohibir
las donaciones que se hicieran durante el matrimonio entre los cn-
YUft&.
59. Res'pecto de las donaciones antenupciales, seal el destino
que debera drsele a los bienes donados una v a que el matrimonio
no ll'egare a verificarse o fuere declarado nulo posteriormenx. En
el artculo 1333 decret que quedara sin efecto las donaciones de
esta clase si ,el matrimonio no se verificaba por cualquier causa,
pero que en caso de no haber culpa por parte de la mujer ella re-
tendra la mitad del importe total de "los regalos". En el artculo
1334 dispuso que una vez declarado nulo el matrimonio subsistiran
las donaciones hechas en favor del cnyuge o cnyuges que hubieran
58 Puede verse sohre este tema la ohra N m o Fehrem M e x i m , Tomo 11, pg. 216,
nm. 5, en relacin con las Leyea 4, 5 y 6 del Titulo XI, Partida Cuatro,
92

obrado de buena fe; si slo uno de ellos hubiere obrado de mala

fe, las donaciones que se le hubieren otorgado a l pasaran a sus
hijos; pero si los dos cnyuges se hubieren conducido con mala fe,
las donaciones en tal caso quedaran sin efecto.
E n el wtculo 1338 permiti que las donaciones matrimoniales
pudieran haceme con bienes aiie el donante dejare a su mnerte, de-
clarndolas irrevocables; los bienes donados no podran ser enaje-
nados s ttulo gratuito por el donante, salvo que s'e tratase de dona-
ciones remuneratorias efectuadas por ste; por el contrario, tales
bienes podan ser ena'jenados a ttulo oneroso. Esta especie de dona-
cin revisti las caraatersticas de una donacin mwrt.is musa,, si
bien afect los bienes en ella comprendidos a un sistema protec-
cionista establecido en favor del donatario. De todas maneras las
donwiones por razn de matrimonio nunea podan comprender bie-
nes qu'e excedieran de una quinta parte del patrimonio del donante,
pues el Proyecto sigui el sistema de la legtima a favor de sus des-
cendientes, edtaiacindola en las cuatro quintas p r t e s de dicho
patrimonio (artculo 663 y 664).
60. Por cuanto ve a las donaciones entre consortes, decret en
su artculo 1344 la nulidad de las mismas que se hicieran durante
el matrimonio. La prohibicin de estas donaciones fue mayor a la
qu~epor su parte establecan las Leyes de Particla, ya que la dispo-
sicin del artculo citado fue terminante. Sin embargo, el mismo pre-
cepito hizo una excepcin, al permitir fuera de la prohibicin, los
regalos mdicos que los cnyuges se hicieran, el uno al otro, en
ocasiones de regocijo familiar, siguiendo nuevamente al Cdigo Civil
Espaol.
2. El Cdigo CZvi2 de 1870.
61. Regul 'a las donaciones antenupciales y a las donaciones
entre consortes, al lado de las disposiciones relativas d Contrato de
Matrimonio, en los Captulos VI11 y IX, sucesivamente, del Ttulo
X del Libro Tercero destinado al estudio d'e los Contratos en general.
a ) Por lo que ve a las donaciones antenupciales, dispuso que
ellas podan celebrarse por los esposas entre s o por un tercero a
favor de uno o ambos esposos, si bien en el primer supuesto la do-
nacin correspondiente no podra exceder de Ih quinta parte de los
bienes del donante, silendo inoficiosas en el exceso (artculo 2233) ;
esta norma fue congruente con el sistema de la legtima consagrado
por este cdigo. Permiti al' menor hacer donaciones antenupciales,
pero exigi de la intervencin de sus padres o tutores y de la, apro:

bacin judicial (artculo 2240). Asimismo dispuso que si el matri-

monio fuere declarado nulo, subsistiran las donaciones hechas al
cnyuge o cnyuges que obraron de buena f e (artculo 2242) ; que
las hechas al cnyuge que obr de mala fe, perteneceran a sus hi-
jos, peyo no tenindolos se devolveran al donante (artculo 2243)'
aplicndose es~ecriterio para el caso de que los dos donatarios hu-
biesen obrado de mala f e (artculo 2244). E n lo dems, seal las
W e s que vinieron a inspirar tanto a1 Cdigo Civil de 1884, como
al vigente.
b) E n cuanto a las donaciones entre consortes, el ordenamien-
to de 70 tuvo el mrito de haberlas declarado permitidas por pri-
mera vez en Mxico, apartndose as de i tradicin e influencia de
la legislacin Colonial y de Independencia y de1 Proyecto de don
Justo Sierra. E n efecto, dispuso en su artculo 2246 que "los consor-
tes pueden hacerse donaciones que no excedan de la quinta parte
de sus bienes presentes, por disposicin entre vivos o por ltima
voluntad; pero unas y otras slo s'e confirman con la muerte del
donant,e y con tal de que no sean contrarias a las capitulaciones ma-
trimoniales". As se permitieron tanto las donaciones entre cnyuges
&,ter vivos, como las m r t 2 s caumc, txjustndoseles al sistema de la
legtima por cuanto ve a la porcin disponible de los bienes del
dcinante, por lo cual seal qu,e no poda ser causa de revocacin la
superveniencia de hijos al donante, pues stos ya tenan asegurado
por ley un porcentaje sobre los bienes de sus padres igual al ochenta
por ciento del patrimonio de aqullos, como ya antes vimos. Empero.
si la donacin exceda la tasa legal, se reducira por inoficiosa. Se-
al, como los cdigos que le siguieron. que las donaciones entre
consortes podan ser revocadas por cualquier causa (excepto la ant,ez:
seahda), paxa lo cual se permiti a la mujer revocar su donacin
sin necesidad de ser autorizada por su marido o por decreto judicial
(artculo 2248). La revocacin. en todo caso, poda hacerse expre-
samente o por hechos que la hicieran presumir de modo necesario
(artculo 2249).
Por ltimo, destin los Chptulos X al XIII del Ttulo y Librn
antes mencionado a regular la dote, las acciones dotales, su resti-
tucin y su administracin.
3. El Cd.igo Civil de 1884.
62. Como su predecesor, regul tanto a las donaciones ante-
nupciales como a las donaciones entre consortes, dentro de las nor-

mas relativas al Contrato de Matrimonio, en los artculos 2098 a

2118.
a ) Por cuanto a las donaciones antenupciales, sigui en prin-
cipio tal Cdigo de 1870, aunque por lo que ve a las hechas entre
esposos estableci qu'e ellas seran inoficiosas si excedian de la sexta
parte de los bienes del donante, ya que admitiendo el sistema de la
libre testamentificacin, consider que con ese lmite no se perju-
dicaran los intereses de los acreedores alimenticios del donante. Se
mantuvo la permisibilidad de las donaciones hechas por menores de
edad, sujetas a los mismos requisitos slealados por su antecesor.
Como causas de revocacin, se sealaron el adulterio o el abandono
injustificado del domicilio conyugal (articulo 2107) y mantuvo las
reglas relativas al fin qu,e deba drseles a las donaciones antenup-
ciales u m vez que el matrimonio fuese declarado nulo (artculo 2210
a 2212).
b) Se estableci en su artculo 2114 la norma permisiva de
las donaciones entre consortes, sigui,endo al Cdigo Civil de 1870,
aunque se seal que "slo se confirman con la muerte del donante,
con tal de que no sean contrariLts a las capitulaciones matrimoniales,
ni plerjudiquien el derecho de los ascendientes y descendientes a
recibir alimentos, conforme al capitulo IV, Ttulo 11 del Libro IV"
en el que se legisl en materia de alimentos. Para finalizar, en sus
artculos 2116 y 2117, permiti que la mujer revocam su donacin
sin ser necesaria autorizacin marital o judicial alguna y que la
revocacin podra ser expresa o tcita; como el cdigo de 70, destin
los Captulos X a XIII a regular la dote.
4. La Ley de ~e&,ion& Familiares.
63. Surgida del movimiento revolucionario iniciado en 1910,
esta ley fue dictada por don Venustiano Carranza en uso de facul-
tades especiales pLtra legislar y como encargado del Poder Ejecutivo
de la Unin; de fecha. 9 de abril de 1917, entr en vigor a partir
del da 11 de mayo siguiente y reuni en s las disposiciones de una
serie de leyes dictadas "durante e l perodo preconstitucional en cum-
plimiento de las promesas hechas en el Plan de Guadalupe, que fueron :
el Decreto de 12 de diciembre de 1914. . ." en el cual se establece que
se expedirn leyes y disposiciones encaminadas a la sa.tisfaccin a las
necesidades eecon,micas, sociales y polticas del pas y en materia
civil. . . la revisin de las leyes relativas al matrimonio y al estado
civil de las personas, as como.. . del Cdigo Civil en general; la
1,ey de Divorcio de 29 de diciembre de 1914. . ."," y el wecreto del
59 Aguilat Gutirrez, Op. oit, pg. 13.

29 de enero de 1915, que reform al Cdigo Civil de 1884 en algu-

nos artculos relacionados con el matrimonio, el divorcio y la filia-
cin. ., _. ;. I ,
64. Debido a una serie de motivos sealados en su parte con-

siderativa, los principales objletivos de la ley fueron los de regular de
un modo mejor las iwlaciones familiares y, respecto del matrimonio,
imponer para el furturo como nico sistema obligatorio el de la
separacin de bienes de los cnyuges, abolirendo as la facultad antes
concedida a stos para escoger, 21 contraer nupcias, entre d sistema
sealado y el de la sociedad conyugal. Para suprimir este ltimo e
implantar la estricta separacin de bienes se dijo que la id,& de la
saciedad conyugal "no se compadece con el objeto actual del matri-
monio ya que, siendo sus objetos esenciales la perpetuacin de la
especie y 1% ayuda mutua, no es de ninguna manera indispensable
una indisolubilidad que.. . puede ser contraria a los fines de las
nu~pciasni mucho menos una autoridad absoluta de uno de los con-
sortes, con perjuicio de los derechos d'el otro, cuando.. . lo que se
necesita es una cooperacin libre y espontnea de ambos. . ."
Por medio de esta ley, se concedi a los cnyuges la "plena ca-
pacidad" siendo mayores de edad para administrar sus bienes pro-
pios, disponer de ellos y ejercer todas las acciones que les competan,
sin qu,a al efecto necesite el esposo del consentimiento de la esposa
ni sta de la autoriz%icin o licencia de aqul (artculo 45). ya que
uno y otra, al contraer matrimonio, "conservarn la propiedad y
administracin de los bienes que respectivamente les pertenecen; y,
por consiguiente, todos los frutos y a,ccesiones d,e dichos bienes no
sern comunes. . ." (artculo 270). si bien podrn los cnyuges ante<
o despu6s de contraer matrimonio, convenir en que los productos
de todos los bienes que p o s e n o de algunos de ellos, sern comunw,
siempre que se fije una fecha en que se haya de hacer la liquidacin
y la presentacin de cuentas correspondientes (artculo 272), por lo
que la disposicin final' del artculo 270 no fue tan tajante.
65. Contra lo que pueda pensarse, la ley, de una manera que
no daba lugar 'a duda alguna, prohibi en todo caso que la mujer pii.
diera "contrahr con el marido para transmitirle o adquirir de l
bienes raice.3, derechos reales o de cualquier otra clase" (atculo 48),
por lo cual y consiguientemente, se prohibieron las donaciones entre
cnyuges; en efecto, a pesar de establecerse un sistema obligatorio
d separacin de bienes, nico en el cual como veremos pueden cele-
brarse las donaciones entre los consortes, la ley, con base en ese

articulo 48 y en el 90. Transitorio que derog expresamente a todo

el Ttulo X del Cdigo Civil de 1884,6O restableci la prohibicin de
que los cnyuges pudieran otorgarse donaciones durante su matri-
monio.
ba medida se suaviz al permitir a los cnyuges conceder el
uno al otro, una participacin proporcional e igualitaria en los pro-
ductos que no de ellos obtuviera por su trabajo, profesin, industria
o comercio (artculo 273), aunque el marido poda "conceder a la
mujer, en los productos que obtuviere por su trabajo o con sus
bienes, una representacin mayor a la que la mujer le conceda en
los suyos" (artculo 274). Para establecer la validez frente a ter-
ceros de tales pactos, era indispensable que constaran en escritura
pblica debidamente registrada (artculo 275).
Adems, "los bienes que los cnyuges adquieran en comn por
d ~ ~ herencia,
n , legado o por cualquier otro ttulo gratuito u
oneroso o por don de la fortuna, entretanto se hace la divisin, sern
administrados por ambos o por uno de ellos con acuerdo del otro.. .
Si los bienes comunes (as adquiridos) fueren inmuebles o muebles
preciosos, no podrn ser enajenados (y en consecuencia, ni dona-
dos) sino de comn acuerdo" (artculo 279). Este mismo acuerdo de
voluntades se exiga pava cuando se quisiera enajenar "la ca.sa en
que est establecida la morada conyugal y los bienes qu.e le perte-
nezcan (en ella sitos), sean propios de uno de los cnyuges o de
ambos. . . (o bien), si la residencia conyugal estuviere en el campo"
(artculo 284).
66. Por ltimo, las donaciones antenupciales quedaron permiti-
das, ya fueran hechas por un extrao a uno o ambos esposos o por
estos entre si. En esta par%@la ley sigui a los Cdigos Civiles de
1870 y de 84 y el articuhdo que destin a su reglamentacin pas
en trminos idnticos al Cdigo Civil Vigente.
5. El Cdigo Chil de 1928.
67. Hemos vuelto a adoptar la denominacin genrica de Do-
naciones de Carcter Matrimonfal propuesta por Plmiol y Ripert,
para encuadrar en ella a las especies Donaciones Antenupciales y
Donaciones entre Consortes, a que se refieren los captulos VI1 y
VIII, del Ttulo V, dlell Libro Primero, de las cuales nos ocuparemos
a continuacin.
60 En cuyo capitulo IX regul, permitindolas, las donaoibnes entre cnyuges.

61 qrt cyl- 2- a 297, captulo XIX,

68. De los artculos 219 y 220 del Cdigo Civil vigente, resulta
que son donaciones antenupciales aqullas que antes del matrimonio
hace un esposo al otro, o un extrao a uno o ambos futuros cn-
yuges, con motivo de la realizacin prxima de dicho matrimonio,
independientemente del nombre que la costumbre les haya dado.
E n tales preceptos se han reunido la influencia de los Cdigos
Civiles Francs y Espaol, de los mexicanos de 1870 y de 1884 y de
la Ley de Relaciones Familiares de 1917. Del Cdigo de Ntapo1,en
se han recogido las definiciones ; del Espaol, la idea de acoger dentro
de una denominacin comn a todo el conjunto d,e liberalidades que
por la costumbre de los pueblos puedan otorgarse, en v i s h de la
celebracin futura del matrimonio, a las personas que estn por
contraerlo -arras, donaciones p r o p t w nuptks (o dote del varn),
dote y donaciones esponealicias (o remlos mdicos de boda). De
los Cdigos Civiles de 70 y de 84, la misma idea anterior. pero su-
primiendo el capitulado que ambos ordenami,entos destinaban a la
dote. Por ltimo, de la Ley de Relaciones F a m i l i ~ e sde 1917, la
redaccin de los preceptos que rigen en materia de esta especie de
donacioned. l
69. Las donaciones antenupciales presentan, en nuestro dere-

cho, las siguientes caractersticas fundamentales :
a ) son verdaderas donaciones y, por tanto, verdaderos contratos ;
b) difieren esencialmente de cualquier otra especie de donacin,
por la causa, motivo o fin por el que son otorgadas, y
c) gozan d,e un rgimen especi~l,privilegiado, en comparacin
con aqul al que queda sujeto el contrato d'e donacin en general.
70. a ) E n vrimer trmino, partiendo del concepto que dimos
del contrato de donacin en derecho mexicano,B2la donacin ante-
nupcial se nos presenta como un v.erda&ro contrato en virtud del
cual una persona, denominada donante (que puede serlo un tercero
o uno de los esposos), transmitk gratuitamente la propiedad de una
62 Infra, nm. 11,

" w. -e?- *
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. . -.- - ,\ ";:, -
98

parte de sus bienes presentes, en favor de otra, llamada donatario

(uno o ambos esposos), que la acepta. De ello rasulta que la dona-
cin antenupcial es un contrato traslativo de dominio, es gratuito
y no puede comprender sino bienes pnesentes del donante. E n la
segunda parte de este estudio analizaremos a fondo las notas men-
cionadas; por ahora, dejamos asentada la premisa de que la dona-
cin santenupcial es un verdadero contrato de donacin, y que esta
afirmacin se robustece con la disposicin del artculo 231, que dice
que "son aplicables a las donaciones antenupciales las reglas de las
donaciones comunes, en todo lo que no fueren contrarias" a las dis-
posiciones especiales de las primeras.
71. b) Las donaciones antenupciales difieren del contrato de
donacin en general por la causa por la que son otorgadas: la cele-
bracin futura del matrimonio del o de los donatarios.
E n primer lugar, se requiere que estas donaciones sean hechas
antes de la celebracin del matrimonio. Las que s'e hagan por ter-
ceros a los cnyuges dur'ante el matrimonio, en nada difieren de las
donaciones en s'mtido general que hemos estudiado, por cuyas nor-
mas se rigen; las que se otorguen por uno de los cnyuges a favor
del otro o entre ambos a la vez, durante su matrimonio, reciben el
nombre de donaciones entre consortes y son reguladas en un captulo
diferente a aqul por el que se rigen las donaciones antenupciales.
E n segundo lugar, esta especie de donaciones exige una carac-
terstica esencial por parte del o de los donatarios; es decir, el do-
natario debe ser, necjesariamente, una p'ersona que en el momento
del contrato est por contaer nupcias. La donacin que se haga a los
padres o parientes de los esposos, no ser donacin antenupcial,
sino donacin comn y corriente; e1 contrato que se otorgue en
favor de los hijos que hayan de nacer d'el futuro matrimonio tampoco
ser, conforme a nuestro derecho vigente, una donacin antenupcial.
Respecto de esta ltima posibilidad, el contrato sera de donacin
ordinaria y el donante podra revocarla en cualquier tiempo mientras
no se hubiere aceptado por los representantes legtimos del donatario
conoebido, aunque de cualquier manera la efectividad del contrato
quedara sujmeta a la condicin de que el donatario naciera vivo y
viable.
E n tercer lugar, se exige que las donaciones antenupciales sean
hechas en consideracin al matrimonio. Es d,ecir, se requiere por ley
una causa, motivo o fin determinado, lcito y especial. "Es preciso
que el donante tenga an. s! y el donatario asimismo lo considere.

la celebracin de nupci'as prximas como objetivo nico d,e ayuda y

beneficio. . . Se suele decir que estas donaciones constituyen una
variedad de las lkamadas donaciones condicionales, sometidas al acon-
tecimiento futuro (e incierto de la celebracin de las nupcias" indica
Puig Pea.63 Hay autores que sealan que tales donaciones - estn
sujetas a una condicin suspensiva, mientras qu'e otros alegan que
la condicin que impera es la resolutoria; en el primer caso, la
donacin quedara sujeta d hecho futuro de la celebracin efectiva
del matrimonio, de manera que el nacimiento de la obligacin del
donante ocurrira hasta una vez que la condicin se cumpliera; en el
segundo caso, el de la condicin resolutoria, la donacin habra surtido
sus efectos desde el momento de la aceptacin del donatario, si bien
vendra a ser revocada una vez que el matrimonio no se celebrara
o fuera declarado nulo. Sobre este punto, la norma a observarse es
la contenida en el artculo 230, que dispone que "las donaciones an-
tenupciales quedarn sin efecto si el matrimonio dejare de efec-
tuar~~''.
Creemos que la realizacin futura del matrimonio tiene respec-
to de estas donaciones, un doble carcter: el de causa de] contrato
y el de presupuesto legal o condictio jur&. El primero (cau*), por-
que es indispensable que el contrato se haga en consideracin al
matrimonio, como qued explicado. El segundo, porque si la dona-
cin antenupcial tiene como uno de sus elementos de definicin dicha
celebracin, si el matrimonio no llega a verificarse, no existir la
figura o especie "donacin. antenupcial"; el contrato, si ha de sub-
sistir porque as lo desee el donante, ya no se ti~ificarcomo dona-
cin antenupcial, sino comn y ello porque slo ser antenupcial
la donacin que se haga en atencin al matrimonio y siempre y cuan-
do ste se verifique.
Explimndo la natiiraleza jurdica de la aondictio juris, en rela-
cin con estas donaciones. Betti s4 dice lo simiente: "Finalmente,
se distinguen de la condicin otras circunstancias, objetivamente se-
paradas del negocio! que existe sin ellas, pero qae, auncrne cronol-
gicamente posteriores, constituyen los antecedentes Icricos del ne-
gocio por su m i m a naturaleza y configuracin tpica. Pensemos en
la. celebracin del matrimonio que es presupuesto del contrato diri-
gido a regir las relaciones patrimoniales entre los cnyupes, o la
muerte, como presupu~estode todo negocio moatls QZW, o en la exis-
63 C h . cit. Tomo JT. Vol. 1. pg 382.

64 Twrn General riel Negocio Jurdico. Editorid Revista de Derecho Privado, Madrid.
Espaa. Pg. 390.

tencia del sujeto a que se refiere la institucin de heredero o s e

destina el legado o la donacibn. A estas circunstancias.. conviene .
la calificacin de presupuesto legal y de condktio juris, pero asume
sta aqu un distinto significado.s5 Existe entre ellas y el negocio
un nexo objetivo de subordinacin lgica porque su acaecimiento es
inmanente al tipo de negocio, elemento inseparable#-@ su funcin
tpica (causa). Pero no se encuentra en juego la validez del n e
gocio, sino el vigor y la inmutabilidad del precepto contenido en
l, y se aplica en todo su rigor el principio de la irretroactividad de
los hechos jurdicos, en virtud del cual la regulacih de intereses
que el negocio contempla no llega a existir mientras no sobreviene el
hecho que es su antedecedente lgico. Lo qu'e no significa, sin em-
bargo, que sea en este caso impropia la calificacin de cmdietw jurW,
ya que no es requisito conceptual ni caracterstica constante de la
condicin 1 retroactividad (el tratamiento del derecho romano mues-
t r a lo contrario), sino que acarrea solamente que de la citada cali-
ficacin no pueda el intrprete extraer la deduccin prctica de una
aplicacibn por analoga del rgimen de la condicin, dejando a salvo,
siempre, una contraria disposicin de la ley".
De lo anterior, podemos deducir las siguientes consecuencias :
1. Las donaciones antenupciales se perfeccionan con la cele-
bracin del matrimonio; mientras no ocurra ese presupuesto legal
el contrato se encontrar en un estado de pendfencia y sus efectos no
se producirn sino hasta que "sobreviene el hecho que es su ante-
cedente lgico" :
65 Betti (pg. 388) seala que la diferencia general, que estos presupudtos legales
tienen con la condicin (suspensiva o resolutoria) es la de que ellos "estn ligados al
negocio.. . por un nexo objetivo de subordinacin jurdica, i'ndependiente de la men-
cin que las partes puedan hacer de l, mientras que la condicin establece, en mm-
bio, un vnculo subjetivo y arbitrario entre r4 negocio y un evento extrao, y, por
tanto, es creacin exclusiva de la voluntad de las partes". Q'to es, que si las condi-
ciones son puestas en el acto jurdico por decisin vokintaria de las partes -quienea
a travs de ellas desean imprimir al acto un carcter especial por motivos subjetivos.
para subordinar su entrada o permanencia en vigor a la realizacin de tales condicio-
nes -la condictw juris es u.n "presupuesto h i t o en la misma naturaleza d d negocio"
como dice Puig Pea (op. cit., pg. 382-, un presupuesto unido al negocio indepen-
dientemente de la voluntad de las partes. pues aunque ellas no lo mencionen siempre
estar ah, en lia naturaleza del acto, por ley. "Adems, dice Betti, los presupuestos
en cuestin ataen a la misma validez y no a la ineficacia d d negocio, el cual, sin su
observancia es anulable o afectado por invalidez pendiente". Sobre este punto debe
recordarse que la teora italiana no distingue, como nosotros, entre inexistenoia y nu-
lidad, sino que lo que para ella es "invalidez", para nosotros es i,nexistencia, mientras
que lo que llaman "ineficacia" es para nosotros nuJidad.
66 Vase el Ultimo prrafo de la nota anterior. Sobre la c o d t c t k juris puede verse
tambin a Puig Pea, op. cit., Tomo 11. Vol. 1, pg. 382.

2. realizado el matrimonio -y, as, perfeccionada la donacin-

el donktario tendr accin para exigir al donante el cumplimiento de
su obligacin, cuando no hubiere mediado entrega de la cosa;
3. si la co&tio jurk no se cump1,e y el donante ha h.echo en-
trega anterior de la cosa, podr exigir del donatario presunto su
devolucin; s3 el faIIido domtario ha dispuesto de la cosa (por
ejemplo, si lo que se dona es el boleto de transporte para el viaje
de bodas y el beneficiario lo utiliza), d donante tendr contra l
una accin de enriquecimiento illegtimo para recuperar su dar, y
4. si ,es segura que el matrimonio no se celebrar (por ejem-
plo, por muerte de una de las partes), caer por su base la donacin
ofrecida sin que el presunto donatario pueda exigir el cumplimiento
del contrato.
72. c) Como tercera caracterstica fundamental de estas dona-
eiones, sealamos que ellas gozan de un rgimen especial de privi-
legios comparado con aqul al que se sujeta el contmto de donacin
comn por el Cdigo Civil. En efecto, cualquiera que sea la deno-
minacin que la costumbre les haya dado, las donaciones antenup-
ciales en nuestro derecho, fundndose en las normas de los derechos
francs y espaol, no solo regul -como el primero lo hizo- por
separado a esta especie del contrato de donacin, sino que siguiendo
a ambos rdenes l'egales dispuso una serie de reglas especiales cuyo
principal efecto es el de atmnuar las disposiciones a las que se so-
mete la donacin ordinaria, persiguiendo una finalidad especfica,
que para nosotros se traduoe, siguiendo a Demolombe, 67 en el nimo
del legislador de impulsar y de Pacilitar los matrimonios, y no ya
slo como en el derecho romano de ayudar al marido a soportar las
cargas del matrimonio. Las consecuencias que se derivan de ese trato
privilegiado a que venimos haciendo mrito son las siguientes:
1. para d c u l a r si la donacin es inoficiosa, se faculta al es-
poso donatario y a sus herederos para elegir entre la poca en que
se hizo la donacin o la del fallecimiento del donante (articulo 223),
pues en caso contrario se estar a la norma general del artculo
2364 citado y el valor de los bienes ser el que tenan al tiempo de
la donaci6n;
2. estas donaciones no necesitan para su validez de aceptacin
expresa (artculo 225), por lo que se dteroga la regla general del
artculo 2340 ;
67 Trait des Donations entre Vifs et ctes Testmnents. L. HachPLte et Cie. Pars, Fran-
cia, 1868, Tomo VI, Libm 23, pig. 272, nm. %5.
P-
102 " 1 --

3. no se p u e h hacer valer como causas de revocacin:

a) la superveniencia de hijos al donante (artculo 226), de,
conformidad con el artculo 2361, fraccin 11, por lo que se derogan
al caso los artculos 2359 y 2367.
b) la ingratitud del donatario, "a no ser que el donante fume
un extrao, qule la donacin haya sido hecha a a m b q esposos y que
los dos sean ingratos" (artculo 227), por lo que si no ocurren esos
supuestos, se derogan al efecto los 'artculos 2370 y 2374; y,
4. se permite a los menores hacer donaciones antenupciales, si
bien se exige la intervencin de sus padres o tutores o, en su defecto,
la aprobacin judicial (artculo 229). lo que implica modificaciones
a las reg18a generales sobre la capacidad para donar ya estudadas.
3. Elementos de La D&n Antenupcial.
73. El trato privilegiado a que estn sujetas estas donaciones
modifica en algunas p a r t a las reglas generales propias de la dona-
cin ordinaria en este punto, segn se ver a continuacin:
74. En pgina anteriores destacamos que de conformidad con
el artculo 1863 del Cdigo Civil, el consentimiento puede ser mani-
festado expresa o tcitamente, segn que se haga de manera verbal,
por escrito o por signos inequvoco's, o por el contrario, que resulte
de hechos o de actos que lo presupongan o que autoricen a presumirlo.
Tambin dijimos que en el contrato de donacin comn, la regla
general sobre el perfeccionamiento de los contratos sufre una dero-
gacin y en lugar de admitirse la teora de la recepcin conforme al
artculo 1807, se adopta la t m r h de la informacin por prescripcin
del artculo 2340.
E,n las donaciones antenupciales, las reglas del consentimiento
en la donacin comn se modifican nuevamente. Si en general se exige
qu.e el donatario acepte el contrato y haga saber esta aceptacin al
donante para que aqul se entienda perfecionado, tratndose de una
donacin antenupcial esta ser perfecta por el mero h s h o de la ce-
lebracin del matrimonio (como se desprende de la interpretacin a
contrario sensu del artculo 230), sin que sea indispensable que el
donatario la acepte expresamente, como dispone el artculo 225. Pero
jcul es el alcance de este precepto?
. . .. .
I i . .< .
\.I
103

En primer lum, el artculo en cuestin dispone que es suficien-

te la aeepacin tcita del donatario para que el contrato sea vlido,
pero no que aqul no pueda rechazar la donacin en forma expresa
(de palabra, por escrito o por signos inequvocos) o tcita (como
sera la devolucin sin ms de un presente de boda), pues como ya
apuntbamos, pueden existir donacion,es que no convengan a los ya
entonces cnyuges, entre otras causas, porque perjudiquen sus inte-
reses. El repudio que de ellas se hiciere quedara fundado en el
principio de que no se puede obligar a nadie 21 aceptar un beneficio
sin su consentimiento, aunque ste sea tcito.
E a segundo trmino, si la donacin antenupcial es onerosa, para
que el donatario quede obligado a cumplir con los gravmenes que
se le hayan impuesto, deber aceptar expre&mente el contrato, pues
de otra suerte no podr exigrsele su cumplimiento. Por el contrario,
cuando la donacin sea simple o condicional, bastar la aceptacin
tcita.
En tercm lugar, cuando la donacin comprenda bienes muebles o
inmuebles, opera en principio la regla de la aceptacin tcita como
suficiente para su validez. Empero. tratndose de bienes inmuebles
con valor mayor a quinientos pesos o de muebles cuyo valor exceda
a los cinco mil pesos, si bien se ,entiende perfeccionada la donacin
con 1%celebracin del matrimonio, de todos modos se requiere que
l o los donatarios firmen las escrituras pblicas correspondientes,
para que el acto sea vlido. Si se donan bienes muebles cuyo valor
sea menor a doscientos pesos, no existe problema alguno; si en cambio
el valor es mayor de esa cantidad pero menor de cinco mil pesos,
como la donacin debe hacerse en escrito privado, en ste tambin
deber constar la firma del donatario que su conformidad
con el contrato.
En todos estos casos debe distinguirse _entre los momentos en
que se producen, respectivamente, la aceptacin de la donacin, su
perfeccionamiento y el otorgamiento de las formalidades del contra-
to cuando son requeridas por la ley. La aceptacin se supone realizada
desde el momento en que el donatario tiene conocimiento del con-
trato, y no lo rechaza expresa o tcitamente; el perfeccionamiento
ocurre en cuanto se celebra el matrimonio, por lo que si ste no se
lleva a cabo la donacin no surtir sus efectos a pesar de que se
hubiese aceptado tcitamente y con anterioridad por el donatario;
por ltimo, la exteriorizacin de la aceptacin por medio de la firma
2utgrafa del donatario en el documento en que se haya hecho cons-
tar el contrato, puede hacerse ya sea antes o despus del matrimonio,

sin que en ambos casos se altere bs regla del perfeccionamiento de ,la

donacin, pues ese requisito de forma no modifica la esencia d d
contrato sino que slo es exigido para darle validez.
De todo esto resulta que es inaplicable a las donaciones antenup
ciales la disposicin del artculo 2346, por lo que si el: donatario firma
el escrito privado o la escritura pblica respectivos despus de la
muerte del donante, los herederos de ste no podrn oponerle 'al
primero la excepcin del artculo citado.
a") El Objeta.
75. LIas donaciones antenupciales, sean hechas por un esposo
a favor del otro, por ambos entre s o por un tercero a favor de uno
o los dos futuros cnyuges, solamente puieden comprender una parte
de los bienes presentes del dontante y nunaa sus bienes futuros ni
la totalidad de los presentes, bajo pena de nulidad (artculos 2332,
2333 y 2347).
Los Cdigos Civiles de 1870 y de 1884 se separaron de la in-
fluencia de los derechos extranjeros para prohibir la donhcin de
los bienes futuros d,el donante. En Francia, las donaciones antenup-
ciales hechas por terceros o por los futuros cnyuges, pueden com-
prender tanto bienes presentes como bienes futuros del donante, o
ambas clases a la vez, permitindose adems por cuanto ve a las
hechas por los esposos, la donacin hecha bajo condicin potestativa
o con la reserva de disponer de ciertos objetos. En Espaa, conforme
al Cdigo Civil vigente, las donaciones de esta especie cuando son
hechas entre esposos pueden comprender bienes presentes y bien*
futuros, si bien en este ltimo supu,esto slo para el caso de muerte es
y en la medida marcada por las disposiciones referentes a la suce-
sin testada.
En nuestro derecho, la donacin que se hiciera bajo condiciones
cuyo cumplimiento dependka de la exclusiva voluntad del donante,
sera nula de acuerdo con el artculo 1944. Por el contrario, ?a que
se otorgara con la reserva de disponer de determinados objetos sera
vlida siempre y cuando esa facultad no fuera la de disponer de
ellos por actos de dominio, pues esto sera contrario al efecto tras-
lativo de la propiedad que produce toda donacin; nada se opone,
pues, a que el donante se reserve el usufructo de la cosa y entregue
68 Articulo 1331 del Cdigo Civil Espaol dispone que: "Los dasposados pueden darse
en las capi;tulaciones matrimonides hasta @a ddpima parte de sus bienes presentes ' y
respecto 8e los futuros. 410 para el CASO de muerte v en la medida marcada por
las disposiciones de &te CAdigo referentes a la sucesin testda".

la nuda propiedad de ella al donatario. Por ltimo, h donacin que

se hiciera para surtir efectos a la muerte del donante, ms que do-
nacin sera una disposicin de carcter testamentario y q u d x a
sujeta a las normas de las suoesiones; su naturaleza jurdica sera
la misma que la de los 1eg"ddosy no la de los contratos:
De lo anterior y conforme a las disposiciones de nuestro Cdigo
Civil, podemos formular las siguientes reglas relativas a los bienes
que pueden comprender las donaciones antenupciales :
1. slo puede donarse una parte de los bienes presentes del
d o m t e , sean muebles o inmuebles;
2. la donacin puede consistir en prestaciones peridicas, que
se extinguen .con la muerte del donanhe salvo que ste dispusiera
otra cosa (artculo 2356) ;
3. las donaciones que un esposo haga al otro, "aunque fueren
varias, no podrn exceder reunid% de la sexta parte de los bienes
del donante. En el exceso la donacin ser inoficiosa" (artculo 221).
Sobre este punto nos volveremos a ocupar posteriomne, al hablar
d,e las donaciones inof iciosas;
4. las donaciones que un tercero haga a uno o ambos esposos,
sern i n o f i c i w cuando perjudiquen la obligacin del donante de
ministrar alimentos a las personas a quienes los debe conforme a
la ley, segn dispone el artculo 222 en relacin con el tc culo 2348,
sobre los que trataremos ms adelante; y,
5. en todo lo no expresamente sealado, se aplican las reglas
generales del contrato de donacin comn.
b) Elementos & Validez.
76. Las donaciones antenupciales, hemos afirmado, p d e n ser

otorgadas por un tercero a favor de uno o ambos esposos o por estos
entre s. En materia de capacidad'es, se aplican en principio k s
reglas generales de la donacin comn, salvo ciertas excepciones a
las que hemos de referirnos a continuacin.
1. Capacidad para Dar por Donacin.
77. Ya se ha asentado que como norma general, todas las per-
sonas son hbiles para contratar, salvo disposicin legal en contrario
(articulo 1798) ; que la capacidad de ejercicio se adquiere con la
mayoria de edad, que comienza a los dieciocho aos (artculo 24,

646 y &Y), y que tratndose de menores de edad emancipados ellos

podrn enajenar cuando cuenten con la autorizacin judicial @ntculo
643, fracc. T) .
En materia de donaciones antenupciales encontramos una norma
ms de exce@n a los artculos 24 y 647, pues de acuerdo con el
'artculo 229, "los menores pueden hacer donaciones antenupciales,
pero slo con intervencin de sus padres o tutores o con aprob-in
judicial". Es decir, no slo ya el menor emancipado puede hacer
donaciones de esta especie cuando tenga la autorizacin judicial -con
lo que les acorde el artculo transcrito-, sino que n el menor que
est sujeto a patria potestad o tutela podr vlidamente otorgar tales
donaciones, siempre y cuando intervengan en ellas sus padres o tu-
tores o, en su defecto, cuente con la aprobacin judicial. Esta dispo-
sicin se aplica tanto al tercero como al esposo que sean menores
de edbd y que deseen hacer una donacin antenupcial.
El Cdigo Civil fue ms benigno en esta parte que sus antece-
sores de 1870 y de 1884, los cuales exig- la intervencin de los
padres o tutores y la autorizacin judicial para la va1idez.de esos
contratos. De cualquier forma, conforme al derecho actual, la do-
nacin que m ha@ en contravencin a lo dispuesto por el artculo
229, estar viciada de nulidad relativa pues en cualquier momento
podr ser confirmada por el donante, ya porque ob~tengala autori-
zacin de quienes deban darla, ya porque adquiera la mayora de
edad y la ratifique.
Ntese que la disposicin del artculo 229 implica una excep-
cin a las reglas generales que, para enajenar bienes de menores,
estableoe el Cdigo Civil en sus artculos 436, 437, 561, 562, 563 y 576,
en los que requiere se demuestre un evid.ente beneficio a consecuencia
de la enajenacin de bizenes inmuebles o muebles preciosos, o una
absoluta necesidad, debidamente justificada y previa autorizacin
judicial y (del curador en caso de tutela, caso .en el cual, adems,
se requiere para la enajenacin de alhajas y muebles preciosos, la
decisin judicial sobre la conveniencia o no de la almoneda -nece-
saria para la venta de inmuebles- que prescribe el artculo 563).
A mayor abundamiento, el artculo 436 prohibe a quienes ejercen
la patria potestad, hacer donacin de los bienes de los menores; pro-
hibicin que expresamente impone al tutor el artculo 576.
Por qu, entonces, el artculo 229 faculta o capacita al menor
para haoer donaciones antenupciales y no exige en todos los casos
la autorizacin judicial, sino que declara suficiente el consentimiento
de sus padres o tutores, para su validez?

Es evidente que la ,accin protectora o tutelar de la ley quedara

violada, de darse una interpretacin exhaustiva a ese precepto y
declarar que siempre, en todos los c ~ ~ s o sla, donacin del menor ser
vlida al satisfacer los requisitos de esa disposicin. Por ello, es
neoesario interpretar la norma permisim en relacin con las prohi-
bitivas y concluir que la donacin de bienes inmuebles o de muebles
preciosos del m.enor sujeto a patria potestad o tutela, est prohibida,
ya que nunca existirn los presupuestos de 'Labsoluta necesidad" o
de "evidente beneficio" que faqulkran, de otra forma, a los que
ejercen la patria potestad o la tutela, a solicitar la enajenacin a
la autoridad judicial. Y de ello se infiere que los bienes que pueden
ser objeto de donacin antenupcial por parte del menor sern cua-
lesquiera otros distintos de los inmuebles o muebles preciosos y
alhajas.
Queda en duda todava discutir si los "valores comerciales, in-
dustriales. ttulos de renta, accionles, frutos y ganado" (artculos 436
y 563), pertenecientes al menor puedan ser objeto de donacin an-
tenupcial. Las normas prohibitivas que contemplamos "prohiben"
la venta de tales bienes a los tutores o a quienes ejerzan la patria
ptestad, si se efecta a un valor menor del que se cotice en 1%
plaza el da de la venta. Difcil ser controlar la donacin del menor
si pensamos en ttulos de crdito al portador a los que pueda tener
libre acceso, o de frutos y ganado; siempre subsistir la incertidum-
bre del dona,tario sobre b valid,= de esa donacin y, en la mayor
parte de los casos, se hace necesaria o al menos aconsejable, una
ratificacin al alcanzar el donante la mayora de edad.
Estas ideas, aunadas a la disposicin del artculo 221 que pro-
hibe al esposo donante hacer donaciones que excedan de la sexta
parte de sus bienes, nos llevan a aconsejar la conveniencia de refor-
mar d artculo 229 que contemplamos, para limitar las donaciones
de los menores a bienes muebles cuyo valor no exceda, en conjunto
y cuando fueren varias, de una. prudente cantidad, que bien puede
ser la sexta parte de sus bienes.
2. Capacidad para Recibir por Donacin.
78. Dada la natu-leza jurdica que tienen las donaciones ante-
nupciales, nicamente podrn ser donatarios en ellas las personas que
estn por contraer matrimonio.
Si el futuro cnyuge donatario es menor d,e edad, para que la
donacin sea vlida se necesita en primer trmino, que sea capaz de
contraer matrimonio, es decir, que si es hombre sea mayor de die-

cisis aos y de catorce si es mujer (articulo 148) ; en segundo lugar,

qu,e cuente con el consentimiento de las personas o persona que deban
otorgarlo conforme a la ley (artculo 149 a 152), y por ltimo, que
no tenga alguno de los impedimentos que para celebrar el matrimonio
seala la ley (artculo 156 a 159).
Si la donacin es onerosa, creemos que slo puede aceptarla la
persona que sea capaz para contratar y obligarse por s misma.eB
Si el esposo donatario es mayor de edad, ser vlida la donacin
en todos los casos siempre y cuando no tenga algn impedimento
de los que la ley establece para contraer matrimonio.
79. En todos los casos, declarada la nulidad del matrimonio,
se observarn respecto de las, donaciones antenupciales, las reglas del
artculo 262 ;
"1. Las hechas por un tercero a los cnyuges podrn ser neve
cadas. En a s o de que no se revoquen, la donacin ser comn y se
sujetar a las reglas propias de este contrato.
"11. Las que hizo el cnyuge inocente al culpable quedarn sin
efecto y las cosas que fueron objeto de ellas se devolvern al do-
nante con todos sus productos.
"111. Las hechas ti1 inocente por el cnyuge que obr de mala
fe quedarn subsistentes". En este supuesto, si la donacin hubiese
de subsistir de todas formas, por consentimiento expreso d,el donan-
te, como no se cumpli la condiktio ju& (el matrimonio nulo no es
matrimonio celebrado), no ser donacin antenupcial sino comn.
"IV. Si los dos cnyuges procedieron de mala fe, Ias donacio-
nes que se h ~ y a nhecho quedarn a favor de sus hijos. Si no los
tienen, no podrn hacer los donantes reclamacih alguna con motivo
de la liberalidad". Esta regla se establece nicamente respecto de
las donaciones qu'e s.e hubiesen hecho por un esposo d otro ante al
matrimonio y es congruente con la disposicin del artfculb 1817,
conforme al cual "si ambas partes proceden con dolo, ninguna de
ellas puede alegar la nulidad del kcto o reclamarse indernnizaciones".
Si la donacin fue hecha por un tercero, se observar lo dispuesto
en la fraccin 1 del artculo 262, ya anotada.
80. Tratndose de la donacin que se hubiere hecho por un ter-
cero ta ambos esposos, conforme al artculo 2350 no producir a favor
de sto's el derecho de acrecer, salvo que el donante lo hubiere dis-
puesto expresamente.
b") Por cuanto al consentimiento exento de vicios y a1 objeto,
motivo o fin lcito, se aplican a estas donaciones las reglas de la t e a
r>9 Tnfra, niim. .M.

ria general de las obligaciones, contenidas en los artculos 1813 y

siguientes.
.. b"') La forma.
81. Iras reglas de las donaciones comunes son aplicables a las do-
naciones antenupciales, en todo lo que no fueren contrarias a las nor-
mas espec..ales de estas ltimas, dispone el artculo 231. De esta ma-
nera, en todo lo relativo a la forma que debe observarse para la ce-
lebracin del contrato, habr que estar a las disposiciones generales
de los artculos 2341 a 2346, si bien por lo que toca a este ltimo
debemos recordar que la donacin no podr ser atacada de nulidad
si el donatario o donatarios no firman el escrito privado o la escritura
ptiblica correspondientes en vida del donante.
4. Efectos & la Donacin.
82. Interesa hacia- mencin nicamente al deber de gratitud
que se exige del donatario para con el doirante, ya que tanto por lo
que toca a los efectos que el contrato produce por parte del donante
(transmisin de la p r o p a a d de la cos'ir y entrega de ella), como a
los otros dos que resultan a cargo del donatario (cumplir con las
cargas d,el contrato y pagar los impuestos que ste deba causar),
las reghs generales aplicables a la donacin comn se mantienen
intactas.
La gratitud que debe 'ddonatario al donante, en las donaciones
antenupciales debe ser observada desde dos ngulos distintos, ya sea
que el donante sea un tercero o bilen uno de los esposos. En el primer
supuesto. para que pueda exigirse el deber de gmtitud, o es ms, para
que pueda invocame como causa de revocacin la ingratitud, se requiere
que la donacin se haya hecho a ambos esposos y que los dos sean
ingratos (.artculo 227) ; si slo se hizo a uno de ellos y ste fuere
ingrato, el donante no podr revocar su contrato. En el segundo
caso, cuando el donante sea un esposo, a pesar de que el ai-tculo
227 no establece como causa de revocacin la ingratitud del donatario.
el artculo 228 s'eala como causas de la primera "el adulterio o el
abandono injustificado del domicilio conyugal por parte del do-
natario", las males se perfilan como verdad!eras f a l h s de gratitud
al entonces ya cnyuge donante.
5. Reuolmin de la D0nac2OnaC2n.
83. Por el rgimen especial en el trato que impem en materia
d,e don2ciones antenupciales, slo pueden entenderse como causas de
revocacin de ellas las siguientes:

a) el incumplimiento por el donatario de las cargas estableci-

das en el contrato, aplicndose en este punto las reglas generales de
la donacin ; y
b) la ingratitud, con las modalidades a que hacen mencin los
artculos 227 y 228 ya citados; esto es, que slo podr revocarse la
donacin por esta causa cuando, otorgada por un tercero, se hubiere
hecho a ambos esposos y los dos sean ingratos; o bien, cuando d
donante fuere el otro cnyuge, por el adulterio o abandono injusti-
ficado del domicilio conyugal por parte del donatario.
La superveniencia de hijos al donante no ser suficiente para
revocar el contrato (artculo 226). Lo cual es claro, ya que si las
donhciones se hacen con miras a la celebracin futura del o de los
donatarios, sera absurdo que al sobrevenirle hijos al donante, sobre
todo cuando ste sea el otro esposo, pudiera revocarse el contrato
cuando es precisamente uno de los fines dlel matrimonio la procreacin
de la especie. Si el donsantees un tercero, entonces habr& una deroga-
cin de la regla general establecida por el artculo 2359 an en el caso
de que el hijo supervenilente fuera pstumo.
84. Los artculos 221 y 222 del Cdigo Vigente, dispone:

"Artculo 221.-Las donaciones antenupciales entre esposos, aun-
que fueren varias, no podrn exceder reunidas de la sexta parte de
los bienes del donante. En el exceso la donacin ser inoficiosa".
"Artculo 222.-Las donaciones antenupciales hechas por un ex-
trao, sern inoficiosas en los trminos en que lo fueren las co-
munes".
Esta materia est ntimamente ligada con las reglas referentes
al objeto de los contratos como elemento de existencia de los mis-
mos, a las normas para la reduccin de las donaciones de los artcu-
los 2375 a 2383 y a las disposiciones de los artculos 219, 220 (con
los que son congruentes) y 2348.
a ) Donaciones entre Esposos.
85. En principio, las donacionles antenupciales, fueren una so-
lamente o varias, no pueden exceder de la sexta parte de los bienes
del donante. La razn de ser de este lmite creemos qu,e se debe, a
que el legislador quiso evitar que los cnyuges futuros pudieran rea.
lizar disposiciones desmedidas en cuanto a sus bienes, dejados llevar
por sentimientos de pasin y de amor. La sancin a que se leq

somete es la de declarar inoficioso al contrato en el exceso de esa

tasa; sobre es& punto slo diremos que el Cdigo debi prescribir
la nulidad dlel acto en vez de hablar de su inoficiosidad. Creemos
que a pesar de que el cdigo nada dice sobre las donaciones hechas
por el esposo al otro por interpsita persona y que excedan del 1-
mite legal, sern igualmente nulas, ya que h'abr simulacin relativa
del acto (artculos 2181 y 2182) y en consecuencia, "luego que se
.
anule.. , se restituir la cosa o derecho a quien pertenezca, con sus
frutos e intereses, si los hubiere; pero si la cosa o derecho ha pasado
a ,tercero de buena f e (o existe sobre ellk un gravamen o favor de
ste), no habr lugar a la restitucin" (articulo 2184).
b) Donaciones hechas por Terceros.
86. TJna donacin antenupcial hecha por un tercero ser ino-
ficiosa cuando perjudique la obligacin del donante de ministmr
alimentos a las personas a quienes los debe conform,e a la ley. Por
el envo que dispone el artculo 222, se observarn en este supuesto
las reglas de la inoficiosidad de las donaciones comunes a que hemos
hecho mrito y a las que nos remitimos, si bien nicamente hay que
repetir que nada se opone en realidad a que el donatario evite la
reduccin o la revocacin de las mismas cuando tome sobre s l%
obligacin de ministrar los alimentos debidos y la garantice con-
forme a demho, independientemente que el donante haya muerto o
no.
SEGUNDA P A R T E
LAS DONACIONES ENTRE CONYUGES.
87. No existe en el Cdigo Civil precepto alguno que defina a

estas donaciones, pero teniendo en cuenta las disposiciones del ar-
tculo 2332 y las excepciones de los artculos 219 y 220, podemos decir
que son donaciones entre consortes los contratos por lo que una per-
sona (donante) transfiere gratuitamente, durante su matrimonio. la
propiedad de una parte de sus bienes presentes a favor de su cnyuge
(donatario), que la acepta.
2. N a t u ~ a k x aJudd?uca.
88. Las donaciones entre consortes presentan, en nuestro dere-
cho, las siguientes caractersticas fundamentales :

a) son verdaderas donaciones y, por ende, verdaderos contra-

tos ;
b) difieren esenci2lmente d,e otras especies del contrato de do-
nacin, tanto por su naturaleza como por la calidad personal que se
exige del donante y del donatario y por la poca o momento en el
que pueden celebrarse; y
c) quedan sometidas a un rgimen especial en compkracin
con aquel al que se sujeta cualquiera otra donacin.
89. a ) La donacin entre cnyuges es un verdadero contrato
de donacin; el concepto que de ella h,emos dado nos lo manifiesta.
P o r lo tanto, goza de los elementos esenciales propios de toda dona-
cin, esto es, un contrato traslativo de dominio, es un contrato gra-
tuito y slo puede comprender una parte de los bienes presentes del
donante. E n efecto, dado a que es un contrato, exige el acuerdo de
dos o ms voluntades, representadas por el donante - q u e impulsado
por un propsito de liberalidad (animus donan&) otorga un beneficio
o ventaja patrimonial a Pavor del donatario- y por el donatario
mismo. Es siempre un contrato unilateral, como lo es toda donacin,
en virtud de que a raz del mismo slo el donante resulta obligado ha-
cia el donatario, sin que ste a su vez le quede obligado a aqul
(artculo 1835) ; cuando la donacin sea onerosa y, por tanto, un
contrato mixto strz'cto sensu (la negotiu mixta cum donat.ionem) la
parte de ste que sea efectivamente don'acin conservar siempre y
en todos los casos la caracterstica de la unilateralidad, puesto que
slo se considerar donado el exceso que hubiere en el precio de la
cosa, deducidas de l las carg9.s.
Como contrato de donacin que es, la donacin entre cnyuges
lleva implcita una nota de liberalidad que se traduce en el beneficio
material o econmico que recibe el donatario y el cuB1 ocasiona, a
su vez, un enriquecimiento de &te iiltimo y un empobrecimiento del
donante, efectos motivados el segundo por el primero y en tal forma
que el donatario se enriquecer en la medida que el donante se emp@
brczc,a. De estos datos resulta el elemento de gratuidad inmanente
y esencid de todo contrato dle donacin, debido a que el provecho que
de l se deriva "es solamente de una de las partes", como dispone el
artculo 1837 y el cual permite diferenciar a la donacin de cual-
quimera otro contrato en el que los provechos y mavmenes sean re-
cprocos, esto es, del contrato oneroso. U no slo se obtiene esa dis-
tincin, sino que ese elemento de gratuidad nos lleva, aunado al efecto
traslativo de dominio que es fundamental en la donacin, a distin-
guir a este contrato de aqgellos stros qute, sea esencialmente (como

el comodato) o slo cuando medie estipulacin expresa (como el de-

psito, el mandato y la prestacin de servicios), son tambin gratui-
tos. E n tales contratos y a pesar de que puede o no haber en ellos
una liberalidad, no opera la transmisin del dominio de los bienes que
son objleto de los mismos, situacin que en la donacin siempre se
presentar como esencial. Por ltimo, este elemento traslativo de
la propiehd de bienes, permite distinguir a su vez a la donacin de
cualquiera otra liberalidad cuya naturalmeza sea la de un acto o un
hecho qu,e no sea contrato, como el cultivo en fundos ajenos, la re-
misin y la condonacin de d e u h , etctera.
Para terminar, el contrato de donacin entre consortes slo podr
comprendler una parte de los bienes presentes del donante, ya que
est prohibida la donacin de bienes futuros (artculo 2333) y la que
se haga de la totalidad de los bienes presentes cuando quien la
hace no se reserva en propiedad o en usufructo lo neces~lriopara
vivir de acuerdo con sus circunstancias (artculo 2347). Lo anterior
no impide, sin embargo, que sea vlida la donacin que consista ea
prestaciones peridicas, la cual se extinguir con la muerte del dc-
nante salvo si ste hubiere dispuesto otra cosa. Adems, en todo
caso, la donacin entre consortes no deber comprender tal cantidad
de bienes que venga a perjudicar la obligacin del donante de dar
alimentos a quienes los deble conforme a derecho, so pena de ser
declarada inoficiosa y de quedar sujeta a la reduccin o a la revo-
cacin subsiguientes, segn sea el caso, y tampoco podr ser contraria
a las capitulaciones matrimoniales. Sobre esto habremos de volver
ms adelante.
90. b) La donacin entre consortes es un% especie de gnero
donacin, pero difiere esencialmente de la donacin pura y simple y
de la antenupcial, por tres motivos: primero, porque slo puede ha-
cerse por aquellas personas que en el momento del perfeccionamiento
del contrato sean cnyuges ; esto es. que se necesita que la donacin se
verifique por un c n y u ~ e"d favor del otro durante el matrimonio: se-
p-undo, porque la donacin que no se haga persistiendo el matrimonio
de las partes no ser donacin entre consortes, sino donacin comn,
y tercero porque con base en lo anterior, el nimo del donante debe
ser tal que desee beneficiar precisamente a su cnyuge y no a otra
personz distinta.
Al legislador se le escap la posibilidad, o a1 menos la regulacin
de las donaciones entre concubinos. El concubinato, aunque no per-
mitido, est toler~l.doen Mxico y la legislacin civil ha dispuesto

una seri'e de derechos a favor de la concubina70y de los hijos que

nazcan de esa unin. El problema consiste en saber si es necesario
regular I w donaciones entre concubinos de la misma manera que las
donacion~esentre consortes o si, por el contrario, la donacin que
aqullos realicen ser una donacin comn y se regir por las nor-
mas propias de sta. De acuerdo con el estado que guarda actualmente
la legislacin civil, una donacin entre concubinos es una don2cin
ordinaria y s~erige por las reglas generales de los artculos 2332 y
siguientes del cdigo vigente. Empero, teniendo en cuenta las dispo-
siciones, limitaciones y derechos que en materia hereditaria y de ali-
mentos se otorgan a la concubina, creemos que es necesario llenar la
laguna legal sobre donaciones entre concubinos, sometindolas al mis-
mo rgimen al que se sujeta la donacin entre cnyuges, sobre todo
por cuanto ve a la f'acultad quie a stos se otorga para rievocar la li-
beralidad en cualquier momento por el donante y a la que luego
haremos mencin. De esta forma quedaran ms protegidos tanto el.
matrimonio (como institucin) como los derechos del concubino do-
nante, al permitrsele revocar l 4 donacin con base en los mismos
principios que llevaron al legislador a permitir las donaciones entre
cnyuges. Es decir, que de no sujetar las donaciones entre concubinos
al rgimen de las donaciones entre cnyuges, las primeras se verfan
ms f a v o r e c i h que las segundas, con el detrimento consiguiente
que sufrira lia institucin del matrimonio.
91. c) La tercera nota fundamental que presentan las dona-
ciones entre cnyuges, es la mferente al rgimen especial al que que-
dan sometidas en comparacin con aquel al que se sujeta cualquiera
otra donacin. Eh fecto, de conformidad con los artculos 232 a 234,
podemos sealar como notas caractersticas de estas donaciones, las
siguientes :
1. Slo se confirman con la muerte dlel donmte;
2. No deben ser contrarias a las capitulaciones matrimoniales;
3. Como resultado de la primera, pueden ser revocadas libre-
mente y en todo tiempo por d donante; y,
4. Como excepcin a la anterior no se revomrn por la super-
veniencia de hijos.
La inoficiosidad a la que pueden quedar sujetas estas donacio-
70 En materia de suresionm. se le debe garantizar el beneficio de !os alimentos (artcu-

lo 1368, fraccin V. y siguientes). Tambin tiene derecho a heredar a su concubina
en caso de intestado (a&& 1602 y 1635).
o**
-- \ ,
r 8
1 1115

nes, no es elemento particular de las mismas, puesto que toda dona-

cin comn queda sometida a ella como se vio.
92. Antes de estudiar cada una de estas notas por separado,
es menester preguntarnos y contestar si la donacin entre cnyuges
es una verdadera donacin entre vivos, o una donacin morth musa.
Existe en principio una similitud muy grande entre las disposiciones
de nuestro Cdigo Civil y las dlel Cdigo Francs de 1804, en esta
materia; por esta razn, debemos recordar que en el d~erechofran-
cs los autores no h'an sido unnimes en este punto a discusin, pues
se dan tres clases de opiniones diversa sobne el particular:
1. La que afirma que no son donaciones entre vivos, sino una
especie de las disposiciones por causa de muerte (comparables a un
testamento), ya que su inatacabilidad depende de que el donante no
las revoque durante su vida; es decir, porque slo se confirman con
su muerte.
2. La que sostiene que gozan de un carcter mixto, con ele-
mentos de las donaciones entre vivos y de las que se hacen por causa
de muerte.
3. La que mantiene que son verdaderas doniaciones entre vivos,
sujetas a la condicin resolutoria que resulta de la facultad de re-
vocacin otorgada al donante.
De acuerdo con nuestro sistema lepishtivo, desde que estas do-
naciones se permitieron en el Cdigo Civil de 1870, la idea del le-
gislador fue la de "considerar las donaciones entre consortes como
revocables y confirmadas. slo por la muerte del donante", segn se
dispuso m la Exposicin de Motivos de ese ordenamiento. Por ello
es que a nuestro modo de ver, esta especie de dorthcin es un ver-
dadero contrato de donacin que queda sujeto no a una condicin.
sino ms bien a la posible revocacin que de ella pueda hacer el
donante; es decir, se sujeta a la facultad de revocacin que se con-
cede por ley al donante y no a una condicin resolutoria o a un
plazo incierto. 71 Adems. la donacin entne consortes e-, un v,erda-
clero contrato de donacin Znter vivos, porque el derecho mexicano
no reconoce m& donacin que 1% de esta especie (artculo 2338) ;
la donacin m o r t i s ~cav,sn.IeJos de ser una verdadera donacin. es un
acto de naturaleza semejante a las disposiciones de ltima voluntad
(artculo 2339) ; e1 don'atario ms que ser tal sera un legatario.
T l Gutiraez y Gion~lSlez. Bnicsta, Derecho de las Obligaciones. Ekiitorial Cajica,

Puebla, Mxico 1968 Pg. 167.

E n todo caso, creemos que si el donatario muriese antes que el do-

nante, como ya dijimos en otro hdo, por ese simple hecho no debe
entend,erse revocada la donacin sino que siempre ser indispensable
que el donante revoque, expresa o tcitamente, su contrato. Adems,
la idea de 1% donacin entre consortes como donacin mortis musa
ya no tendria en nuestro dlerecho mayor importancia, porque ella
respondi a la poca en que tales donaciones (entre consortes) eran
nulas o invlidas en su origen, por lo que su validez resultaba del
hecho de qule el donante no las nevocara mientras viviese, y era hasta
su muerte cuando efectivamente producan sus efectos. La donacin
no requiere de confirmacin alguna y mientras el donante no la
revoque, ser perfecta y as permanecer.
E s conveniente enfatizar que Ya donacin entre consortes es un
verdadero contrato de donacin, que surte sus efectos en cuanto que-
da perfeccionada: una vez aceptado el contrato opera la transmisin
de la propiedad de los bienes que son su objeto material. Sin em-
bargo, Gutirrez y Gonzlez 7 2 sostiene un criterio totalmente dis-
tinto y afirma que "si un consorte hace al otro una 'donacin', en
realidad no es an tal, sino un verdadero comodato, pues en cual-
quier momento pued,e revocar ese contrkto.. . ; pero si fallece (el
donante) sin haberlo revocado entonces s se considera que hubo
donacin. Se tisene aqu un doble contrato (al que tipifica como de
unin alternativa) ligado por un plazo incierto, el de la muerte del
"comodante-donante", y en definitiva slo subsistir uno de los dos
contratos: si muere sin haber revocado la donacin, habmr sido do-
nacin, y si la, revoca en vida, fue en verdad un c~modato".~"sa
posicin es insostenible, pu'esto que la donacin y el comodato son
dos contratos que difieren por su naturaleza el uno respecto del otro;
si ambos son gratuitos y encierran una liberalidad, es caracterstica
de la donacin el ser un contrato traslativo de dominio, mien- que
el comodato slo "transmite el uso de una cosa no fungible" (artculo
2497) ; la donacin, por otro lado, pued,e tener por objeto bienes
fungibles (artculo 763), y el comodato "cuando tuviere por objeta
72 Op. cit., p6g. 166.

73 Pero Gutirrez y Gonzjlez va an ms lejos, y mantiene que con la disposiciai
del articulo 2359. que seala como causa de revocacin de la $nacin comn la
supervivencia de hijos del donante, la donaoin no ser tal sino un verdadero co-
morlato mie va con iin. elemmto revresentativo de una donadh. pues si !e nacen
hijos al que hizo Ih liberalidad, puede ste rmocar el acto, y habr sido comodato
por el tiempo que $1 beneficiado detent la cosan (op. cit., p&g. 169).
Con esta idea se anulara realmente la existencia de casi todo contrato de donacin,
dejando nicamente a salvo y como tal a las donaciones que se refiere el articulo
2361.

cosas consumibles, slo ser comodato si ellas fu'esen prestadas como

no fungibles, es decir, para ser restituidas idnticamente" (artculo
2498). Por lo tanto, decir que la donacin entre consortes es un
contrato de unin alternativa (comodato-donacin), afirmando que
cuando sea nwocado por el donante hasta ese instante habr sido
"verdadero comodato", significa confundir la naturaleza de ambos
contratos y negarle a la donacin su efecto traslativo de dominio de
cosas, pasando por alto hs reglas especiales que se fijan para el
caso de revocacin de las donaciones y que ya han sido analizadas.
La consecuenci,a directa de lo anterior, es la de que la donacin
entre consortes surte sus efectos inmediatamente desde que queda
perfeccionada; es decir, desde que el donatario la acepta y notifica
su aceptacin al donante (artculo 2340). Por ello es que el Cdigo
Civil en su artculo 2340 ya no seala, como sus antecesores, que la
donacin es irrevocable d e d e que el donatario la acepta y hace saber
al donante su aceptacin; en cambio, ahora estipula que I"a, dona-
cin es "perfecta" desde que ocurren esos supuestos, ya que aunque
as quede perfeccionada, la donacin entre cnyuges siempre que-
dar sujeta a la eventualidad de la revocacin del donante.
93. De esta forma, ha quedado explicada parcialmente la pri-
mera caracterstica de esta especi~ede donaciones. Queda por sealar
que el hecho de la confirmacin que ocurre con la muerte del do-
nante trae por consecuencia el que el contrato no pueda ya ser re-
vocado en forma alguna, ni siquiera por la superveniencia del hijo
pstumo del donante. En efecto, estas donaciones no se revocan por
la superveniencia de hijos del donante (artculo 234) ; esta dispo-
sicin, que si en algo puede valer es en el sentido anotado, nos
lleva a fijar que la especie de donacin que contemplamos no pueda
ser revocada al sobrevenirle al donante un hijo pstumo, ya que es
precisamente uno dle los fines del matrimonio la conserv%cin de la
especie, por lo que sera ilgico e injusto que se lograra aquel efecto
al cumplirse una de las metas de la unin. Tambin sera inmoral,
para el caso de que se pensara que por el nacimiento de un hijo
ilegtimo pudiera revocarse la donacin hecha al cnyuge del matri-
monio legalmente celebrado.
94. Se apunt como segunda caracterstica que las donaciones
entre consortes no deben ser contrarias a las capitulaciones matrimo-
niales, por disposicin expresa del artculo 232. "El contrato de
matrimonio debe celebrarse bajo el rgimen de sociedad conyugal o
bajo el de separacin de bienes", reza el artculo 178; las capitula-
.-..a-
- . .* -. -- -.
118

ciones matrimoniales son los pactos que celebran los esposos para
constituir uno u otro regmenes y para reglamenkr la administracin
de los bienes "en uno y en otro caso" (artculo 179) ; esos pactos
pueden otorgarse antes de la celebracin del matrimonio o durante
l, y pueden comprender no slo los bienes dse que sean dueos los
esposos en el momento de hacer el pacto, sino tambin los que ad-
quieran despus (artculo 180, en relacin con los artculos 184 y
207).
El sistema de la sociedad conyugal se regula por los artculos
183 a 206, en todo aquello que no est expresamente estipulado por
las capitulaciones que la constituyan, pues en principio se regirn por
stas; el efecto principal d'e este rgimen consiste en que m i e n t m
subsista la sociedad, el dominio de los bienes comunes reside en am-
bos cnyuges (artculo 194) ; respecto de las utilidades que produz-
can los bienes comunles, la regla general es la de que se dividirn
en partes iguales entre los cnyuges siendo nula la capitulacin en
cuya virtud uno slo de ellos deba percibir todas las utilidades, as
como la que establezca que alguno de ellos ser responsable por las
prdidas y deudas comunes en una parte que exced% a la que le
corresponda proporcionalmente a su capital o utilidades (artculo
190). Como excepcin a aqulella regla general, podr vlidamente
estipularse que uno de los consortes deba recibir una cantidad fija,
en cuyo caso "el otro consorte o sus herederos d,eben pagar la suma
convenida, haya o no utilidad en la sociedad" (artculo 191). Mien-
tras este rgimen subsista, es claro que los consortes no puedan ce-
lebrar entre s donaciones, ya que lo que uno de ellos pretendiera
donar al otro vendra a quedar, por mero efecto de la sociedad, no
slo en propiedad del donatario supuesto, sino tambin del donante.
Es un caso en el que por imposibilidad jurdica, lcita, no se puede
celebrar acto alguno por cualquiera de los cnyuges, sea a ttulo
gratuito o a ttulo oneroso, por el que se piletenda transferir al otro
el pleno dominio sobre una cosa; por efecto de ese contrato traslativo
del dominio, el enajenante adquirira Zpso j u r e el cincuenta por
cilento del valor de la cosa, por lo que en el caso de una tentativa
de donacin no habra la relacin de empobrecimiento-enriquecimien-
to entre las pares. E n una palabra, no habra donacin.
95. Las aportaciones que hacen los esposos % la sociedad que
se constituye durante el matrimonio, se considerarn como donaciones
a favor de la contraparte del aportante, porque : primero, inmedia-
tamente adquirir el dominio sobre el cincuenta por ciento del monto
de los bienes aportados por su cnyuge, y segundo, porque "todo pacto

que importe cesin de una parte de los bienes propios de cada cn-
yuge ser considerado como donacin" (artculo 192), sujetndose a
lo previsto por el Cdigo para las donaciones entre consortes. La
aportacin (donacin) del cnyuge y, por ende, los derechos que
sobre la misma le corresponden al otro consorte, quedtarn sujetos
no nicamente al hecho de que el aportante muera perseverando en
su intencin, sino tambin a que la sociedad no sea disuelta durante
el matrimonio, pues en caso de que esto ltimo ocurra, una vez hecho
el inventario correspondiente y pagados que sean los crditos que
hubiere contra el fondo social, "se devolver a cada cnyuge lo que
llev al matrimonio y el sobrante, si lo hubiere, se dividir entre los
dos consortes en la forma convenida (en las mpitulaciones). E n
caso de.. . "prdidas, el importe de stas se deducir del haber de
cada consorte en proporcin a las utilidades que deban correspon-
derles, y si uno slo llw capital, de ste se deducir la prdida
social" (artculo 204). Con esta disposicin se le viene a quitar a.1
matrimonio cualquier carcter de especulacin econmica que pu-
diera tener por parte d~eun cnyuge sin escrpulos.
96. Si la sociedad conyugal se constituye antes de la celebra-
cin del matrimonio, las aportaciones de bienes que pwten los esposos
sern donaciones antenupciales o donaciones entre cnyuges?
E n primer lugar, ha de quedar claramente establecido que la
celebracin del matrimonio es c o d i t i o j u ~ i so presupuesto legal "del
contrato dirigido a regir las relaciones patrimonialles entre los cn-
yuges" como dice Betti.74 E s decir, que sin matrimonio no hay ca-
pitulaciones matrimoniales y por ende, aun cuando stas se hayan
otorgado con anterioridad a la celebracin del matrimonio, no Ile-
garn a existir como "negocio" misentras no sobrevenga el hecho
(matrimonio) que es su antecedente lgico.
Es irrelevante el hecho de que los cnyuges otorguen con poste-
rioridad a la celebracin dlel matrimonio, la escritura pblica en que
se formalice la transmisin del dominio de bienes a consecuencia de
la sociedad conyugal, ya que ese otorgamiento implica slo el cum-
plimiento de una obligacin.
A nuestro juicio, las aportaciones de bienes que nos ocupan, son
ante todo verdaderas donaciones, y como tales, producen una trans-
misin de dominio del donante hacia el donatario, existiendo ine-
quvocamente el animas donan& de aqul y el enriquecimiento de
ste. Por lo dems, la disposicin de1 artculo 192 no deja lugar a
74 Infra No. 71, Notas 4 y 65. . . - -. .

120
. .-.- . .- . .

dudas; pero regresando a la cuestin inicial se tratar de don%

ciones antenupciales o de donaciones {entre cnyuges?
Creemos que se trata de donaciones entre cnyuges, porque:
a ) De ser antenupciales, no puede superarse la prohibicin' del
.
artculo 221 : ". .aunque fuesen varias, no podrn exceder reunidas
de la sexta parte de los bienes del donante. En el exceso, la dona-
cin ser inoficiosa".
b) No se otorgan en atencin a la celebracin futura del m&
trimonio, sino precisamente a consecuencia del rgimen patrimonial
escogido libremente por los cnyuges respecto del matrimonio. Y ya
se dijo que este contrato es conditio jurk de las capitulwiones ma-
trimoniales que pacten la sociedad conyugal.
c) Al momento del perfeccionamiento, donante y donatario son
cnyuges, no futuros esposos. El perfeccionamiento del contrato no
se presenta aqu nada ms como resultado de la aceptacin del do-
natario y del conocimiento de ese hecho por el donante, sino que,
adems, se requiere para su validez de la celebracin del matrimonio,
nuevamente por la noci6n de la conditio juris.
d) Si el matrimonio no se celebra, no habr causa o presu-
puesto (aonditio ju*) del contrato dirigido a regir las relaciones
patrimoniales entre los cnyuges (capitulaciones) ni, por tanto, de
la transmisin del dominio de bienes. Los hermanos Mazeaud dicen :
"Si el matrimonio proyectado no se realiza, las capitulaciones no sur-
ten, pues, efectos. Se dice que han caducado.. Caducidad y nulidad
son situaciones equivalentes. Las capitulaciones matrimoniales ca-
ducan no slo cuando el matrimonio no se ha celebrado. . . sino tam-
bin cuando el matrimonio que se ha celebrado es nulo. En efecto,
en uno y otro casos, hay ausencia de matrimonio".
De todo lo anterior se infiere que es a consecuencia de las'teo-
ras de la musa y de la condttk j u d , como llegamos a la afirmacin
principal.
e) As lo dispone expresamente el artculo 192.
Hay sin embargo, un punto ms que tratar a este respecto. Si la
donacin es entre cnyuges, la fhcultad de revocarla libremente por
el donante (artculo 233) presenta una caracterstica especial en
cuanto a su operabilidad. En efecto, ms adelante se estudiar que
tales donaciones pueden ser "revocuadas libremente y en todo tiempo
75 Mazeaud, Henri et Jean Lecciones de Derecho CivX Trad. de Luis Alcal Zamora.
Editorial Jurdica Europa-Amrica Buenos Aires, Argentina, 1965. Parte IV, Tomo
1, pg. 126, No. 77.

por los donantes", segn reza aquel precepto; sin perjuicio de que
ello sea aplicable a las donaciones que nos ocupan, diremos que en
tales casos, si el cnyuge donante desea revocar su donacin, su libe-
ralidad, deber necesariamente modificar las capitulaciones matrimo-
niales que constituyeron la sociedad conyugal que rige su matrimonio,
para adoptar el rgimen de separacin de bienes. De otrs suerte la
revocacin sera intil; y an cuando para la modificacin del rgi-
men patrimonial se necesita licencia judicial para que la mujer con-
trate con su marido, el donatario -hombre o mujer- puede ser
compelido a otorgar ese contrato aun en contra de su voluntad, previa
declaracin en rebelda que se declare judicialmente.
Es obvio que a todo lo anterior puede oponerse la disposicin
del artculo 232 que exige, como presupuesto de las donaciones entre
cnyuges, "que no sean contrarias a h s capitulaciones matrimonia-
les". Pero esto es aplicable a las donaciones que se hagan los esposos
durante el matrimonio, no pasa las efectuadas a consecuench de la
sociedad conyugal constituida antes de la celebracin de aqul.
97. El rgimen de separacin de bienes de los cnyuges encuen-
t r a su regulacin en los artculos 207 a 218 del cdigo vigente. La
separacin, dice el artculo 208 "pu,ede ser absoluta o parcial". E n el
segundo caso, los bienes que no estn comprendidos en las capitu-
laciones de separacin, sern objeto de la sociedad conyugal que deben
constituir los esposos". El efecto principal de este rgimen consiste
en que los cnyuges "conservarn la propitedad y administracin de
los bienes que, respectivamente, les pertenecen, y por consiguiente,
todos los frutos y accesiones de dichos bienes no sern comunes, sino
del dominio exclusivo del dueo de ellos" segn dice el artculo
210. La consecuencia lgica de lo anterior es la de que slo bajo este
sistema podrn los consortes hacerse donaciones, pues cada uno de
ellos ser propietario nico de sus bienes y podr, as, enajenarlos
al otro (sea a ttulo gratuito o a ttulo oneroso). Respecto de las do-
naciones que en comn les sean hechas a los consortes por terceros,
el artculo 215 manifiesta que "entretanto se hace la divisin ( a cada
uno le corresponder el cincuenta por ciento) sern administrados
por ambos o por uno de ellos con acuerdo del otro; pero en ese cmo,
el que administre ser considerado como mandatario".
E n resumlen, las donaciones entre consortes slo pueden celebrar-
se entre los que estn casados bajo el rgimen de separacin de
bienes, sea absoluta o parcitil; en este ltimo caso, nicamente po-
drn comprender bienes que no sean objeto de la sociedad conyugal

constituida por los esposos. Slo as puede entenderse la disposicin

de que esos contratos no sean contrarios a las capitulaciones ma-.
trimonialea.
98. La tercera caracterstica de que gozan las donaciones entre
cnyuges, es la de que pueden ser revocadas en todo tiempo y li-
bremente por el donante. Esto significa que la donacin, perfecta
desde que la acepta el donatario y comunica su aceptacin al donante,
queda sujeta en cuanto a su inatacabilidad al hecho de que ste
ltimo muera sin haber revocado el contrato. La revocacin puede-
ser expresa o tcitaTey es nuestra opinin que el donante deber,
si desea hacer uso de ese derecho, walizarlo indefectiblemente; esto
es, que aunque pueda suceder que el donatario hubiese muerto antes
qule el donante, ste deber revocar el contrato despus de ese mo-
mento tcita o expresamente, pues de otra suerte, los bienes com-
prendidos en l pasarn a los herederos del donatario, sin que esto
deba entenderse en el sentido de que en ese supuesto el donante no
pueda hacer uso de su accin de revocacin. Por otro lado, la revo-
cacin no necesita fundarse en hecho alguno diferente a la mani-
festacibn del donante de alcanzar ese fin; ese sujeto, por libre de-
cisin (podramos decir, por libre albedro) puede si desea, echar
abajo su donacin sin mayores requisitos. Por ello, no deber esperar
a que ocurra alguna de las causas de revocacin que seala la ley
para la donacin en general; aunque ninguna de ellas suceda, l po-
dr revocar la donacin. La finalidad que se persigue con esto es la
de evitar que el matrimonio pueda convertirse en una especulacin.
defendindose as los derechos del cnyuge dbil. Esta razn, que es
bandera de quienes consideran que estas donaciones deben prohibirse
por la ley - c o m o sucede en Espaa- nos es til a nosotros para
defender su permisibilidad. En efecto, a travs del estudio nos hemos
dado cuenta de que los sistemas prohibitivos de tales donaciones se
han fincado en alguna de las siguientes razones:
a) Que la mujer se encontraba bajo la potestad marital y
quedaba afectada a una incapacidad para donarle a su cnyuge cosa
alguna, pues su patrimonio y su persona quedaban subsumidos dentro
del patrimonio y persona de su marido o del padre de ste. Era el
sistema del matrimonio cum manu romano. Pero esta base ha desa-
parecido, porque ahora se consagra la igualdad de derechos para el
hombre y la mujer (artculo 20.).
76 Vase nm. 113. , ' . ,

..,,.*-.,-~<.,
, ,

b) Que la libertad de donar atentara en contra de los derechos

de los cnyuges, porque las relaciones marimoniales y la vida ntima
dejaran al ms dbil entregado a la voluntad del ms fuerte, quien
por eso obtendra beneficios para s logrados por persuacin o por
coaccin. Es la teora de los civilistas espaoles como Manresa.;'
c) Que la libertad llevara al egosmo y al utilitarismo dentro
del matrimonio, quebrantando as las relaciones de armona y de
afecto recprocos esperadas de los cnyuges. Fue la tesis sostenida
por Ea Comisin Parlamentaria encargada de la redaccin del Cdigo
Espaol de 1889, al decir de Gatti.7s
d) Que estas donaciones menoscabaran la idea de la protec-
cin de los derechos de terceros, al permitir que el donante se volviera
insolvente por medio de donaciones hechas a su cnyuge. Este argu-
mento carece de efectos en nuestro derecho ya que conforme al
artculo 163 de la Ley de Quiebras y de Suspensin de Pagos, de
1943, "frente a la masa se presumir qule pertenecen Ztl cnyuge que-
brado los bienes que el otro hubiese adquirido durante el matrimo-
nio, en los cinco aos anteriores a la fecha a que se retrotraigan
los efectos de la declaracin de quiebra"; es una presuncin ju*
tantum (pues admite prueba en contrario), que se extiende no slo
a los bienes de la mujer en caso de quiebra del marido, sino tambin
a los bienes de ste en caso de quiebra de la primera.I9 La disposicin
tiene mayor inters si se le observa dentro del supuesto de que el
matrimonio se haya celebrado bajo el rgimen de separacin de bie-
nes, pues en caso contrario "todos los bienes pertenecientes a la so-
ciedad conyugal quedan comprendidos en la masa dme la quiebra del
cnyuge que quebme. Si el otro cnyuge usare del derecho de pedir
.
la terminacin de la sociedad conyugal.. "podr reivindicar los bie-
nes y derechos que le correspondieren" (artculo 165 de la misma
Ley), adems de que si la sociedad "slo fuere sobre los productos
de los bienes" (sociedad de gananciales), estos ltimos quedarn den-
tro de la masa slo en la medida que correspondiere al quebrado
(artculo 166).
e) La sealada por nosotros como aplicable tanto a la pro-
77 Manresa, Jos Mara, Comentarios al Cdigo Civil Espaol. Imprenta de Ih Revista

de Legislacin. Madrid, Espaa, 1908. Tomo IX, pg. 273.
78 Gatti, Hugo E., Contratacin Entre Cnyuges. Editorial Abdedo, Buenos Aires,
Argentina, 1%0.
79 Vase sobre el particular, la Ley de Quiebras y Suspensin de Pagos comentada por
don Joaqun Rodrgua y Rodrguez. Porra, Mxico, 1%6. Pg. 179 y sigs.
80 Vase /urEica. Anuario de la Escuela de Derecho de la Universidad Iberoamericana.
NO. 2;Julio de 1970. pgs. 109 y sigs

hibicin general de la Les Cim'a, como a la de los derechos r o m o s

-antes de Septimio Severo y de Caracalla- y francs antiguo, de
que el fundamento de la misma era el de s a h g u a r d a r el principio
de la conservacin del patrimonio familiar, tan importante en aque-
llas pocas.
El derecho mexicano, ms apegado a 1% vida real, considera
como vlidas y las permite a las donaciones entre consortes. Su sis-
tema es mejor que el de los derechos que las prohiben:' porque
con el principio de la revocabilidad se logra de todas maneras que
el matrimonio no se convierta en una especulacin y de este modo
ni los derechos de los cnyuges - s o b r e todo, los del d o n a n t e ni
los principios del matrimonio, se pueden ver perjudicados en manera
alguna. Matleos Alarcn 82 dice que la facultad otorgada a los cn-
yuges para hacerse don'aciones dentro del matrimonio, se debe a
que "los redactores del Cdigo Civil - d e 1870 creyeron con
justicia. que se atacara Ja libertad individual si se sancionara la
prohibicin a los cnyuges de hacerse (esas) donaciones. . y que .
a la sombra de ella se pudieran causar inmensos perjuicios a las
familias, Dor cuyo motivo adoptaron Ias restricciones impuestas por
la ley de Fartida y sealaron un lmite a esas donaciones. de manera
que nunca puedan redundar ,en perjuicio de 1% legtimas de los
herederos forzosos".
Por ltimo, si la idea de la revocabilidad tiende a evitar la es-
peculacin en el matrimonio, la facultad concedid~al donante no
puede ser renunciable.
99. Como cuarta y ltima caracterstica, se dijo que estas do-
naciones no pueden ser revocadas por la superveniencia de hijos al
don'ante. El precepto legal (artculo 234) es confuso, pues si al do-
nante no se le exige un motivo determinado para revocar el contrato
(de acuerdo con la regla general del artculo 233) el podr siempre
81 Eqtre los sistemas urohihitivcw rstn. adema= del espaol. el i)ialian<r. el argentinn
I ~ t p .1807 v 1820) v r l I I ~ W I - ~ O fart 167.57). Se permiten en el alemn, en el.
suizo v en el sovi6tiro como vM;dns e irrevocables.
82 Ectu/rios Sobre r l C6digo Civil del Distrito Federal de 1870 y con reformas del de
1884. Mxiro, 1893. Tomo IV, pg. 299.
8.1 T,? KxriosiciAn d r Motivo* de esc Ordrnamiento. dice rospmto a estns donacionm'a:
"Materia rs wtn mie ofrece maves dificultades: pues por ima parte unede atacarse 1.
lilwrtad individual, v por rAra raiisarsr. inmensos periuicins a las familias. onr rl
ahii=.o a mie ~uerlen rler lngnr d resneto y el sentimiento 1.a comisin rwv6 aue lo
m & T I ~ I I C ~ P I I ~ era
P rnnsiTIrra~ Ras rlonarbnes entre consortes como rctvocahl~s v ron-
firmadas slo por la muerte del donante. De esta manera, cualquier influencia perniciosa
se ~streMar6.va pn la rrvwar:Aii. va r n la reduccin me dehe hacerse cuando muern
el donante. Adems: fijado el monto a m e pueden ascender, no hay da
que se menoscaben las legtimas de los herederos fo~~osoe".

lograr su objetivo por medio de un simple acto de manifestacin de

su voluntad -tcita o expresa. Si le nace un hijo, como no tiene
que invocar ninguna causa, de todas maneras si quiere podr revocar
su donacin anterior. Empero, ya se apunt que el nico valor que
tiene esa regla es el sentido de que la donacin no se tendr por
revocada al nacer el hijo pstumo del donante, pues si ste no re-
voc su contrato en vida, conforme al artculo 232 se entender con-
firmado e inlalterable.
Esta disposicin del artculo 234 debe aclararse, pues sera me-
jor que ese precepto dijese que estas donaciones no se tendrn por
revocadas cuando naciere un hijo pstumo del donante.
Para finalizar el estudio de la naturaleza jurdica de esta espe-
cie de donaciones. es menester apuntar que en todo lo no expresa-
mente sealado por los artculos 232 y 234, se regirn conforme a
las reglas de las donaciones comunes. Tales regas slo se modifian
levemlente para ajustar sus disposiciones a la especie en estudio,
como se ver a continuacin.
3. Elementos de la DomcZn entre Consortes.
a) Elementos de E x i s t e d .
100. Opem en esta materia, la disposicin del artculo 2340,
que establece que "la donacin es perfecta desde que el donatario la
acepta y hace saber la aceptacin al donador". Por efecto de esa
norma, en la,s donaciones entre consortes se sigue el sistema de la
informacin adoptado por el cdigo para la donacin en general y sus
consecuencias son las de que el contrato requerir siempre de la
aceptacin expresa del donatario y que tal aceptacin deber produ-
cirse en la misma forma en que la donacin deba hacerse, no sur-
tiendo efectos si no se hiciere en vida del donante (artculo 2346).
Si con esa exigencia se permite al donante en una donacin comn el
poder retractarse antes de la aceptacin, en la donacin entre con-
sortes ello no es tan interesante, dado a que en todo tiempo y libre-
mente podrn revocarse esos contratos.
La 'aceptacin no slo debe producirse en vida del donante, sino
tambin durante el matrimonio.
El donatario podr aceptar el contrato por si o nor medio de
mandatario con poder bastante; en este ltimo caso pucden reunirse
en un mismo cnyuge las calidades de don,ante y de mandatario del
otro (donatario). Empero, no podrn reunirse en un slo cnyuge las

calidades de donatario y de mandatario del otro (que seria el do-

nante), para el caso de que el cnyuge pretendiem donarse a su
favor un bien propiedad de su mandante -de quien tuviene poder
para celebrar actos de dominio. E n el primer supuesto (cnyuge do-
nante-mandatario), pudiere decirse que contra nuestra afirm'a.cin
existe la prohibicin del articulo 1797, que no permite que la validez
y el cumplimiento de los contratos puedan dejarse al arbitrio de uno
de los contratantes; sin embargo, puede considemrse la afirmacin
en estudio como una excepcin a esa regla, ya que si el donante no
acepta el contrato conlo mandatario de su cnyuge, esta falta de
aceptacin puede tomarse como revocacin tcita a su contrato.
De cualquier modo, para que el contrato de donacin pueda cele-
brarse entre cnyuges, stos debern contar con la aprobacin judi-
cial exigida por el artculo 174, licencia que ser necesaria aun en
el -o de que un cnyuge sea donante y mandatario del otro (dona-
tario) para aceptar su donacin, pues en este supuesto se mantendr
viva la relacin de contratacin entre las partes.
a") El Objeto.
101. Se aplican en principio las reglas generales de la donacin
comn, pero debe tenerse presente que la cosa donada no puede ser
de aquellas que pertenezcan o que se incluyan en la sociedad con-
yugal de las partes.
Es un caso muy comn que estando los cnyuges casados bajo el
rgimen de separacin de bienes, fa morada familiar est titulada a
nombre de uno de ellos, generalmente al de la mujer, pero que el pago
del precio del bien haya sido cubierto con fondos propios del otro c6n-
yuge. Estos casos encierran verdaderas donaciones entre consortes,
pues en ellos se transmite la propiedad de una suma de dinero gra-
tuitamente por el donante al donatario (suma que es destinada a
cubrir el precio de la cosa) que a su vez o m i o n a la relacin de
empobrecimiento-enriquecimiento entre las partes. De todas maneras,
ser materia procesal de prueba demostrar la procedencia de la can-
tidad con que se pag el precio, y es.& situacin no dejar de pre-
sentar algunas dificultades al cnyuge donante.
b) Elementos de Validez.
F') La Capacidad.
102. Para que la donacin entre consortes sea vlida, se re-
quiere que las partes est,n unidas en matrimonio, que ste se haya

contrado con todos los requisitos legales y que en l se haya adop-

tado el rgimen de separacin de bienes. Faltando alguno de los dos
primeros requisitos, la donacin ser comn; faltando el tercero, no
podr celebrarse donacin alguna por Fa imposibilidad jurdica a
que previamente se ha hecho mencin: en ese supuesto los cnyuges
son incapaces para donarse entre s.
El menor de edad, hombre o mujer, casado, slo podr realizar
donaciones a favor de su cnyuge cuando haya sido autorizado ju-
dicialmente para ello (articulo 173). E n todo caso, la mujer ca,sada
necesitar de esa autorizacin para poder donar a favor de su ma-
rido (artculo 174).
Con las salvedades anteriores, sern incapaces para donar todas
aquellu personas que conforme al artculo 450 son incapaces para
contratar.
b") Tratndose de donaciones entre consortes, tambin se apli-
can las reglas generales de la teora de las obligaciones por lo que
ve al consentimiento exento de vicios y al objeto, motivo o fin, lcito.
b'") La Forma.
103. De conformidad con el artculo 2346, la aceptacin de las
donaciones debe hacerse en la misma forma en que stas deban otor-
garse. De esto resulta que tanto por lo que toca al otorgamiento del
contrato, como por cuanto a su aceptacin, deben observarse ?as
reglas generales que imperan en materia de la donacin comn,
contenidas en los artculos 2341, ya estudiada^.^^
104. Los efectos que la donacin entre cnyuges produce por

parte del donante, son los mismos que los ya citados respecto de la
donacin en general, es decir: transmitir la propiedad de la cosa ob-
jeto del control y hacer entrega de la misma.
Por parte del donatario, pueden formularse las siguientes con-
clusiones :
a ) el deber de gratitud hacia el donante debe contemplarse no
slo desde el punto de vista de la obligacin de socorrerlo -lo cual
en s, es un deber matrimonial- y de no cometer algn delito de los
que habla la fraccin 1, del artculo 2370, sino tambin de la obli-
gacin de fid,elidad que se exige dentro del matrimonio, ya que si el
84 Infra, nms. 41 y si@.

; .-en 4
r
1%-

donatario le es infiel al donante lo ms seguro es que ste revoque su

contrato ;
b) la obligacin de cumplir con las cargas del contrato para el
caso de que la donacin sea onerosa, queda sujeta a las mismas reglas
de la donacin comn; idntica solucin se da hmbin al deber fis-
cal, en su caso, que tiene el donatario de cubrir los impuestos que
cauce el contrato.
Conviene destacar que a pesar de que la donacin puede ser
revocada libremente y en cualquier poca por el donante, si el dona-
tario hubiese gravado de alguna manera el bien donado a favor de
terceros, el gravamen subsistir die acuerdo con lo que dispone el
artculo 2363, pero d donante tendr derecho a exigir-que el don%-
tario responda de su obligacin.
5. La D o d n Inofic~osa.
105. Dispone el artculo 234, que-las donaciones entre consortes,
no siendo revocables por la superveniencia de hijos al donante, se
reducirn cuando 'sean inoficiostas "en los mismos trminos que las
comunes". Como resultado dle ello, los acreedores alimenticios del
cnyuge donante podrn pedir la reduccin -y eventualmente la re-
vocacin- de la donacin que perjudique sus derechos a recibir ali-
mentos, sujetndose esta situacin a las reglas de los artculos 2348,
2375 y siguientes, del Cdigo Civil.
6. Efectos del Divmcio.
El artculo 286 condena al cnyuge que diere causa al divorcio,
a perder "todo lo que se le hubiere dado o prometido por su con-
sorte o por otra persona en consideracin a ste; el cnyuge inocente
conservar lo recibido y podr r e c l a m r lo pactado en su provecho".
Existe en esa disposicin una causa de revocacin legal de la
donacin h e h a por el cnyuge'inocente al cnyuge (donatario) cul-
pable; y, por otro lado, la no aplicacin de la facultad de revocacin
concedida al donante por el' artculo 233,
> -

A P E N D Z C E
LAS DONACIONES ENTRE CONYUGES EN EL DERECHO

ESPAOL ANTIGUO
1. Fueros Municipales y Fue~mTerrz'torkZes.
a) F w o s Municipales.
1. Si hemos de investigar los principios jurdicos relativos a

la donacin en el antiguo Derecho Espaol, es preciso ahonda-r en el
estudio histrico de este derecho, tal como surgi por primera vez
con la disolucin del estado visigodo -sucesor del rgimen romano-
y con el florecimiento inmediato posterior, del regimen de derecho
consuetudinario de influencia germnica, que result con la desapa-
ricin de aqul.
Como fuente o foco motivador de los derechos locales, han de
mencionarse las concesiones de inmunidad otorgadas por los reyes de
la Edad Media espaola y los privilegios dados por ellos a algunas
colectividades y que favorecieron, las primeras, una falta de fuerza
o de efectividad del poder central, y los segundos. la vida y el de-
senvolvimiento del municipio como forma de organizacin territorial.
Estos Fueros Municipales, o recopilaciones del derecho consuetudi-
nario vigente en diversas localidades de los reinos cristianos de la
Edad Media,l desempearon un papel muy importante en la historia
poltica, judicial y administrativa de Espaa; ello se debi a dos
razones : primera, el nmero y variedad de los Fueros fue cuantioso y,
segunda, las municipalidades se aferraron con tenacidad a los pri-
vilegios que a travs de ellos alcanzaron.
Bien pronto, los derechos locales que como se ha dicho fueron
en su origen costumbristas, alcanzaron e] carcter de leyes al ser
redactados por escrito bajo 1%autoridad del rey. de los seores o
de los propios municipios. A pesar de eso, no siempre los Fueros
1 Excepcin hecha de Catalua, donde se dmgriiinaron ~pnsue'tdnes. - . . L

Municipales recogieron en s todo el derecho vigente en las localida-

des respectivas, y a que algunas de &&as recibieron el Fuero de
otras, concedido por los reyes, "pudiendo ocurrir entonces que el
texto no refleje el fuero realmente practicado. La redaccin no suele
verificarse de una vez, sino mediante sucesivas agregaciones; se
rectifica o no el precepto derogado, por lo que es frecuente hallar
disposiciones contradictoria^",^ debidas en parte a que no todos los
Fueros se redactaron por juristas, sino que un buen nmero de ellos
fueron escritos por personas ajenas al derecho.
Por cuanto a su extensin o materia, hubo Fueros denominados
breves que slo consignaban en sus disposiciones el derecho pblico
y las relaciones entre los habitantes y el seor del territorio, y Fueros
extensos que regulaban toda clase de instituciones, a l punto que en
ellos s,e ve la primera exprtesin del derecho privado castellano.
Como ejemplos de los primeros, tenernos el de Len, el de Sahagn,
los de Oviedo, Avils, Njera y Logroo, el de Guadalajara, el de
Santander y los de Llanes, Sevilla y Madrid; de los segundos el de
Cuenca, como prototipo y que a su vez influenci, entre tros, al
de Teruel.
2. El Fuero de Cuenca, tal vez el ms importante de los
Fueros Municipkles, fue otorgado en la Ciudad d,el mismo nombre por
Alfonso VIII, a fines del Siglo XII y regul, entre otras cuestiones,
las referentes a la sucesin troncal o potestad paterna y a la trans-
misin de la propiedad. Rlespecto de aquella, recogi el principio
paterna patemis, rnaterm matemis, fij la igualdad de derechos su-
cesorio~de los hijos y consider a la patria potestad como un poder
conjunto y solidario del padre y de la madre. Pero ms importante
an, fuie la proclamacin que hizo del principio de l a autonom'a de
la voluntad y la continuidad de la influencia romanista que mantuvo,
al exigir para el perfeccionamiento de 1% transmisin de la propiedad,
la entrega o traditio de la cosa.
3. Como segundo ejemplo de no menor trascendencia que el
anterior, tenemos al Fuero de Ayala, que ha conservado su vigencia
despus de la publicacin del Cdigo Civil espaol de 1889.3 Este
Fuero, que data del ao 1373, tiene entre sus disposiciones una que
quiz es la ms interesante y que est encaminada a conservar en
2 Dkcionardo de Derecho Pn'uado. Barcebna, Espaa, 1950 Tomo 1, pg. 2003.

3 El artiuulo 12 del Cdirro Civil ordena conservar sin alteracibn del rgimen jur-
dico, escrito o consuetudinario, de las provincias en que an subsista el Derecho
Foral. Este ~rincipiose ha ratificado por la jurispmdencia espaola, segn Reso1,ucih
de1 29 de Noviahre fie 191% - , -
- - - . -;"-*."n+f..qwp.y
'; 9 t a-. , <

Ayala la libertad de testar que (por extensin analgica) se ha in-

terpretado como aplicable a la libertad general de disposicin por
actos inter vivm4 "As lo ha reconocido tambin el Juzgado de
Amurrio, el cual no slo ha declarado vlida una donacin Znter viuos,
otorgada con arreglo al Fuero, sino que por esa donacin universal
se transfieren al donatario todos -los bienes del donante y se deroga
un testamento que antes haba otorgado. Por ello en 1%prctica casi
est abolido entre los testadores el testamento, transmitiendo sus
bienes por donacin generalmente hecha al hijo. que ha de quedar
en la casera y que suele ser el varn de m%yor edad".6 (Esta regla-
menhcin, que encontramos peligrosa por cuanto puede daar los
intereses y la unidad familiar, hacer nugatorios los efectos de un
testamentc, y dar lugar a disposiciones obtenidas por dolo o por
fuerza, nicamente puede entenderse atendiendo a la situacin sico-
lgica y topogrfica de regionles espaolas como la de Ayala, en las
que por la divisin tan grande que existe de la pr~pieda~d territorial,
es necesario mantener la integridad del patrimonio familiar, razn
por la cual la totalidad de los bienes, lejos de repartirse entre varios
herederos, pasa a las manos del donatario nico).
4. E n tercer lugar, influenciado por el Fuero de Cuenca pero
teniendo como fuentes tambin al Fuero Castellano y al L i b m ludi-
c i ~ r u m existi
,~ el Fuero de Soria importante por su influencia ejer-
cida en la formacin del derecho castellano, a tmvs del fuero Rleal.*
b) ' Fueros TemttorkJes.
5. Estos se caracterizan primordialmente por su mbito espe-
cial de vigencia, no slo ya limitado a un municipio, sino aplicable
a regiones territoriales ms extensas.
E n la Alta Edad Media subsisti junto,con los derechos locales
un derecho comn antiguo .de herencia visgoda y aplicable a todo
el territorio. Ejemplo de ello fue el Fuero de Len, distinto del Fuero
local de Len y con el que ha de confundirse. El contenido de aquel
4 Dice al efecto dl fumo de Ayala. aue renuncian en to&s su7 r>artes ad fuero antiguo
dc aue antes de nema usamn m totonlo~ sus usos Y nostumhres. ecspto une en q m t o
a las herencias e s w ~ i o n e sde los bienes de rualguIer vecinb d e lo d e dlia tierra
quc. puedan ;testar e mundar por testamento 9 mando odonnrin Fe todos . P ~ Y b i e n e ~
o de parte de e l b s alguien qu*siera apartando sus fijos e parkmes con poco o con
mucho como quisieren e por vientovier&.
5 Texto de Castn, citado en el DicGoraiarig d e Dewcho Privado, Tomo 1, Pg. 1993,
In ' P i e . .
6 Recapilacin ' J r normas v disposicioncn visi~orlas.&e. en versihn romnncead-x in-
.. tegraron el Fuero Juzgo al que posteriormente hemos de referirnos.
' Al cual sirvi de fuente principal.
f .
132

se reduoe a todo el conjunto'de instituciones y reglas jurdicas de

tipo consuetudinario que durante la monarqua visigtica vivieron
separadas y an en contra del Libm lud.iciomm.
Por cuanto ve al Antiguo Derecho territorial castellano, podemos
decir que Castilla, en d0nd.e fufe "escasamente aplicado.. el Gber .
ludicioruun. . . ha vivido sin leyes hasta el Siglo XIII. Simultneamente
a la formacin del Derecho local, base formando un Derecho comn
a todo el territorio, determinado por varios lekmentos: la libre ju-
risprudencia de los jueces castellanos (fazaas) , las decisiones gene-
rales de reyes y asambleas, la costumbre de conoeder un fuero local
a otras localidades y el fondo comn ( a pesar del localismo) enlazado
a unas mismas condiciones polticas, sociales y econmicas. E n re-
sumen. . . .exista una masa considemble dle D,erecho territorial. ..
que no emana del poder central y carece de cohesin y de homoge
neidad. Faltaba redactar por escrito este Derecho. . ."
Aparecieron, as, dos colecciones que recogieron ese Derecho: el
Libro de los Fueros de Castilla y el Feero Viejo; este ltimo nunca
fue promulgado, si bien s fue aplicado.
Posteriormente, los monarcas tendieron a unificar y fijar todo
el derecho vigente en sus respectivos r,einos, con lo cual a p a m i un
tercer grupo de Fueros Territoriales que se impuso a los Fueros Lo-
cales aplicables en cada reino y a pescar de haber recibido de stos
cierta influencia, en algunas ocasiones los redujo al carcter de fuen-
tes supletorias. Es de hacerse notar que esta unificacin de Derecho
fue llevado a cabo en la poca en que Espaa recibi la fluencia
de los derechos romano y\cannico, reflejndose esta situacin, ms
que en cualquiera otra parte, en Clastilla, donde fue recogida en las
Partidas, Ejemplos de estos Fueros Territoriales, fu,eron el de Vis-
caya, el de Navarra y los Cdigos de Huesca (para Aragn) y de
Valencia.
2. Fueros y Leyes Ewwiales.
A) El Fuero Juzgo.
6. Versin romanceada del conjunto de normas y disposiciones
visigo&s qule existieron en Espaa durante la monarqua de ese
tipo, conocido como LZber ludicio7.um. originalmente fue otorgado por
Fernando 111 como Fuero Municipal a Crdoba (1241) y a Sevilla
(1248). Alfonso X se lo concedi con ,ese carcter a Jerez, Orihueh,
Murcia, Encija y Elche. Ambos monarcas, junto con Sancho IV,
8 Dicciarumrio de Derecho privado, Tomo 1, Pg. 2004.

, . T i -

declararon su vigencia territorial en cuanto serva en el. Tribunal de

la Corte para pleitos y alzadas, con lo que pas a ser Fuero Territo-
rial. Actualmente se aplica como derecho subsidiario de Castilla, en
Aragn, Navarra y en las Provincias Vascongadas.
De entre sus disposiciones,g destacan las contenidas en sus libros
111, IV y v.
1. E n el Libro 111, " D e los c m m i e n t o s e de las nascencias",
se estabIece lo siguiente :
a ) Ttulo 1: "Del ordenamiento de las bodas".
Interesa de este Ttulo, lo dispuesto en la Ley 111. " D e b awas
pues q u e son drccdasi, que las non m e d a n d e m a d r " . Las arras eran
las donaoionm hechas a manera de dote por el marido o por sus
ascendientes en su nombr,e, a los padres de la mujer al adquirir
esposa, La propiedad de las arras perteneca, sin embargo, a la mujer,
teniendo sus padres la administracin y el usufructo, y &biendo res-
tituirlas en los casos procedentes. Al faltar los padres recaa en sus
herederos la obligacin d,e restituir.1
Las arras no podan exceder de la dcima parte de los bienes que
el esposo tuviere al momento del matrimonio, aunque si l era noble,
podan hacerse hasta por mil sueldos. Esta ley dispona que una vez
que mediara la entrega de las arras y de la sortija, el matrimonio
no podra dejar de celebrarse, a no ser que ambos esposos as lo de-
cidieran. '
En la Ley V, "De kw arras que son dadad', se dice que si algn

esposo muriese dsespus de realizados los esponsales y hubiese me-
diado beso y entrega, de arras, la esposa tendr entonces derecho
a la mitad de todo cuanto le hubiere dado el hombre, quedando .el
otro cincuenta por ciento a favor de los herederos de aqul. Sino
hubiere habido beso, la mujer quedar sin derecho a cosa alguna de
las dadas por el hombre. Por el contrario, si quien muere es la
mujer, no importa el hecho de que medie o no el beso, puesto que
en todo caso los bienes de aquella pasarn a manos de sus herede
ros, sin que el hombre tenga dterecho a parte alguna de los mismos.
En la Ley VI (Ley Antigua), se fija la cantidad de bienes
que " d e m &r el marido h muger por awas de sus cosas", que ha
9
- Vase Fuero Iuzeo en Latn r CasteUano. edicin de la Real Academia Es~aola.Ibarra
Impresor, i&drild, Espaa, 815, pigs. '45 y sies
10 Manresa, Jos Mara, Comentarios al Cdigo Civil E s d . Imprenta de la Revista
de Ledacin. Madrid. Es~aa.1908. Tomo IX. ~ e 34 . Des~us. al fusionarse los
, - u
godos"y los rimanos { pe&iti& el matrimonio entre ellos, se- admiti la dote como
aportacian de la mujer, al lado de la entregada por el marido a da.

quedado citada arriba. Permite esta Ley que si el marido, despus

de t w s c u r r i d o un ao desde la celebracin del matrimonio, por amor
"o por grado'y quisiera dar alguna cosa a su mujer, podr hacerlo
libremente; antes de ese lapso, ninguno de los dos podr donar al
otro ms d8elo que como lmite se fija a las amas, a menos que lo
hiciere ''mgrand enfermedad o grand pavor de muerte".
La Ley VI1 permite al padre de la mujer demandar al marido
la entrega de las arras que le correspondan a ella, custodindolas en
su poder; en caso de ausencia del padre, los hermanos de la mujer
sern los guardianes.
La Ley X dice que una vez ,que las arras hayan sido dadas, las
mismas no se podrn revocar.
b) El Ttulo 11, "D,o ,?mviodau que non son fechas lealm2entm'J,
contiene una serie de penas a que se hace acreedora la mujer que
se casa de modo distinto a l establecido por la Ley. As, si se casa
antes de qiie se cumpla un ao desde la muerte. de su marido, o
comete adulterio,,l1 la mitad de todos sus bienes pasar a manos de
los hijos habidos en su primer matrimonio; si no hubiese hijos, los
parientes ms cercanos d,el marido muerto tendrn ese derecho; si
no se encontraran herederos hasta el teroeir grado, los bienes pasa-
rn al poder del seor territorial.
2. E l Libro IV. "Del linage n~;ctumf',contiene en su Ttulo 11,
"de los Heredemos", las reglas conscernientes a las sucesiones:
LZLLey X I dispone que el marido y la mujer heredarn el uno
al otro, cuando no hubieren parientes hasta el sptimo grado.
Y la interesantsima Ley XVII, qu'e bien puede tenerse como
antecedente del rgimen de los gananciales, denominada "De 20 que
gana el marido la mujer, seyendo casados en U W J ' " ~ ~ regula las
11 Si el adulterio lo cometa con su siervo o con quien hubiese sido su siervo y fuere
libre, ambos seran quemados en el fuego (Ley 11), a menos que "si fuyere &
eglesia por vencura", caso en que se convertira en sierva de quien el seor mandare.
12 El texto es d siguiente: '(Quantoquequier que el marido sea noble, si se casa con la
mujer oomo deve, viviendo cle so iuu> gaman alguna cosa, u c r e m n si dgww de
tlos !@re ms dco que d otro, de su buena de todas las cosas que acreceren
gamaran en uno, tanta deve aver demas en aquello que ganurcrn en uno, quantoavie
demas del otro en su buena; ass que si h buenas dambos so& egwles, por poca
casa non tomen entttmcion. Ca deduro puede ser que sean asmadas tan e g u a l m t e ,
que non sorneie Que la una es meior de la otra en alguna cosa. Mas si la una es ma-
yor de In otm conmc~damientre,aumto fuere mayor, tmcio de,be aver mayor partida
en 10 ganan&, assi cuerno es dicho de suso, c& uno despiles de lo muerte del otro,
pildelo dezur a sus fijos. sus propinqwq, otri si auGierea E assi lo dezimos
de los harones c u e m de las mwkres. E de les cosas Que ganarn, a% aue fiziron m s
fiios escnrpto, aya cada ~ w w ,tal partida cuerno diziere el escripto. E si el m i d o ganure ni-
guna oosa de algun o n m e s t r m o en h e s t e , quel d , el rey su s e m r , sus
amigos, &vedo aver sus fiios sur herederos desus de su muerte, puede fazer dello
lo que qu2siere. E otrasi dezimos de las w'eres".
---=,
'*
.
d
135

ganancias qufe se. obtengan durante el matrimonio por el trabajo de

cada cnyuge o derivados de los productos de sus bienes propios o
comunes, disponiendo qu,e se repartan entre ellos en proporcin al
patrimonio aportado por cada uno, a menos que la diferencia entre
los patrimonios sea muy pequea o bien que sean iguales en cuyo
caso la participacin se har por mitad. Sobre la porcin que le
corresponda, el cnyuge puede disponer libremente por herencia y
transmitrselo a sus hijos, parientes cercanos o a quien desee. Estas
disposiciones eran subsidiarias, pues bien podan los cnyuges hacer
un escrito en el que se regula la divisin de los bienes gananciales.
Por ltimo, existe una excepcin a lo anterior sealada al final de
esta Ley, por lo cual si el hombre o la mujer recibieron alguna cosa
de Yomne ertranno", o en la guerra, o del rey, de su seor o de sus
amigos, quedaran en facultad de disponer de elh del modo que de-
searen y no hacindolo pasara a sus hijos o a sus herederos des-
pus de su muerte.
El Tttulo V, "De lbs bienm que perieneswn m nutura') estatuye
una serie de disposiciones de tipo hereditario:
La Ley 1 manda "Que los fiios ni los nietos non deven ser d e s
heredados", por lo que se limita a los padres y a los abuelos de ellos
la facultad de disponer libremente de sus bienes; l3fija la legtima
en cuatro quintas partes d:el caudal y la mejora en una tercera parte
de aqul. , , **,%p;B
La Ley 11, "Qumnto puede la mujw mundar de sus arras", ordena
que ella slo puede disponer con libertad de una cuarta parte de sus
arras, quedando las .otras tres cuartas partes a favor de sus hijos o
nietos; nicamente en caso de no tener unos ni otros" . . .puede faxelr
de sus m s lo qz~equisiere. . . "Adems, en caso de haber tenido
ms de un marido, a los hijos habidos en cada matrimonio slo pueden
aprovecharles las arras que en el mismo hubiere obtenido la mujer.
La Ley 111, "De us~L:OSQ..Sque dan los padres en Ins bodas", esta-
blece la irrevocabilidad de las donaciones hechas por los padres de
los esposos, con motivo de su matrimonio.
3. El Libro V, "De lcrs avenencias de las compras", encierra
un conjunto de disposiciones relativas a la Teora de las Obligaciones.
a) El Ttulo 1, Ley 1, manda que las donaciones hechas a la
Iglesia son irrwocables.
13 Que ni los padres ni los avuelos non p d a n f a e r de sus cosas .lo que quisieren
. ..
Mae si el fijo ... e l nakto . f k k r e a r a d taerto o gnmd b n d r a al padre
a lo d e , al avuelo a la avueh.. . (estos) los &en deseredar si quieiserm".
- -
%
136 8 ,

b) El Ttulo 11, "De las DOna(=i072et~:",.esbtniye 1- siguientes

reglas : --.. -.. .. . ,,
1. La donacin hecha por 'la fuerza,'^^ nula ('Ley T) : . .' "" :
2. La donacin hecha por el rey es irrevocable.y. el.donatario - .

puede disponer de la cosa como ms le convenga (Ley 11).
3. La donacin que haga el rey al &do o a la mujer' 4 m,
en nada f a v o m e al otro' cnyuge, con excepcin. de 18 que el' donata- ,
rio diere por amor (Ley 111). .. , .

4. Se permiten las donaciones entre cnyuges l4 (Lky IV), , o n
las sigui,entes peculiaridades : .. . .. ... .
, , ,
a ) si hubieren hijos, el cnyuge donatario adquiere l a . cdsa:

hasta la muerte del donante, del modo que ste hubiere dispuesto; : .
b) el donatario tiene derecho a los frutos producidos. por .la
cosa l6 y puedle disponer libremente tan slo de una quinta parte de.
la cosa u objeto de la donacin, ms no puede enajenara si no fue
autorizado por el donante;
C) a ia muerte del donatario sus hijos heredarn el.remanente .
sobre el que no hubiere dispuesto;
d) en caso de no tener hijos, "puede fazer lo que qu&we
queUo que1 d& e! marido";
e) si mu,ere el donatario sin disponer de la .donacin y ajn ,
vive el donante, los bienes objeto de aquella vuelven al poder de ste;
si tambin muri el donante, los bienes pasarn a manos de S-us he-
rederos ;
f ) la mujer pierde todo derecho sobre los bienes donados' si ,'co:
mete adulterio o se casa en segundas nupcias de modo'.distinio al es- ' '
-- ..
tablecido por la Ley;
g ) las donaciones deben hacerse por esc.rito ante dos o tres.@- , , , , .
tigos (Ley VII) ;
h) las donaciones inter viw son irrevocables ; las mrt& causa,
por la semejanza que guardan con d testamento, son esen&il;mente
revocables. . ,
5. La donacin hecha con entrega de lacosa, es irrevocable (Ley . ,
V).
14 La Ley IV, b que do el marido h d e r sin h arras: . , ,~ .. .

15 Se trata de iin iisiifnicto vitalicio del donatario.
- . .. . . . :.
"..
'
16 La dice: .E si h. mrcier ntitrir h.f a h . .?'. .

fo ~ n ~ ~ r i .t e i ..
p r ~ t .-
en
a ~ .i ...6 s 61
sentido de que muera sin haher dado destino a los hienes.

6; Si no hubiere entrega pero existie* escritue, la donacin

queda tambin firme an si el donatario muere sin recibir la cosa, en
cuyo caso sta se deber entregar a los herederos de aqul.
B) El Fuero Red.
7. Fue un Fuero Municipa1, promulgado por Alfonso X en 1255
para Sahagn, cuyos fines fueron 'los de unificar la diversidad de
sistemas jurdicos autnomos vigentes en distintas localidades y re-
mediar la falta de fueros en que vivan numerosas poblaciones.
E n su Libro 111 se regula al 'Derecho Civil, manteniendo una
similitud de criterio con el Fuero Juzgo en lo concerniente a las arras,
a la dote y a las donaciones entre cnyuges (Ttulo 1, 11-y 111), pero
consignando las siguientes diferencias :
1a ) las arras pertenecen a la mujer; si ella es menor de veinte
aos, la administracin le corresponde a sus padres o hermanos hasta
que alcance esa edad ;
b) las arras y donaciones hechas por la esposa al espso, ni-
camente pasan a poder de ste cuando muere aqulla y h a habido
acceso carnal en el matrimonio, y
c) las donaciones entre cnyuges slo son vlidas cuando no ha-
yan hijos en el matrimonio.
8. Inspirad* en,parte por los Fueros Juzgo, Real y de Cuenca,

,
entre otros, en realidad "es un trasunto del derecho justinianeo, con

influencias del cannico y de !a doctrina de los juristas italianos de la
poca",'? promulgadas por -Alfonso X en 1256.
La partida Cbarta "Que fabh de los d e q o s h o s e de los casa-
mientos", d,edica su ttulo XI al estudio de las dotes, de las arras y
de las donaciones hechas entre ccnyuges.
1. La Dote.
Siguiendo al Derecho Romano, las Partidas consideran a la
9.
dote como la aportacin que hace la mujer al matrimonio l8 y distin-
guen, al efecto, entre,dote p r e f ~ t i c i ay adventicia, estimada e ines-
-
timada, y necesaria y voluntaria.
17 De Buen, Demfilo, I n t d u c & n al Estudio del Derecho Civil. Edit. Revista de
Derecho Privado, Madrid Espaa. Pg. la, nm. 70.
18 El &o que da h mujer al morido por razn do casamiento, es llmruldo dote. Vun-
se Las Siete Partidas del Sabio R q D. Adorno el IX, glosado por el Lir. Gregorio
Lpez. Imprenta de Antonio Bergnes, Barcelona, Espaa, 1884. Tomo 11, pgs. 994
Y &s.

La profecticia es la que se constituye a. favor.de k.mujpr por.

sus padres, por un ascendiente de la lnea paterna o por un Iterc,era%
en consideracin al padre; la a.dventicia es k que constituye la aii-n;a ;
mujer, su madre, un pariente que no sea de los antes sealados o un

extrao (Ley 8).
"Si Itt dote es profecticia, al morir la mujer sip dejarhijos, ,habr
de devolverla al pa.dre. Si la mujer sobrevive al marido, ella y, s u ,
padre juntamente recibirn la dote. Ms si la dote fuere adventicia,
ha de ser entregada a la mujer o a sus herederos .sin que el padre
tenga ningn derecho a ella". - , . ,
Tratndose de la dote estimada, si al constituirse se fijq su ,valar

con estimacin de su precio, el marido adquiere un poder de dominio
sobre ella y puede an enajenarla, con kr obligacin de restituir el v a l ~ r
de apreciacin fijado. Este deber queda garantizado con una hipateca
general y tcita sobre los bienes del marido y a favor de la mujer.
En el supuesto de la dote inlestimada, el marido debe devolter10,y
mismos bienes por lo que podr enajenarlos an contando con con-
sentimiento de su mujer. ) .
Por tanto, las mejoras o menoscabos que tengan los bienes dotales
durante el matrimonio, sern a favor o a cargo del marido si la dote
es estimad's, y de la mujer si aquella es inestimada (Leyes 18 a . 29). ,
La dote poda ser dada de diversas maneras: , .

a) por entrega de los bienes ( t r d i t w ) ;
b) por estipulacin dirigida por el marido a la mujer (estipu-
latk) ;
c) por promesa simple hecha por la mujer al marido (pb1~ieL
tatt20) ;
d) "e aun se establece la dote en otra m m e r a , d k i W la rnugger
assi; que promete al marido, de dar alguna cosa en dote (nombrndo-
la sealadamente, e que lu davra a el, o a otro algunn, en nome &J. .
se entiende que (el marido) lo racibie. E porende e4 &@nudode responder
p o elh,
~ .si menester fuere" (Ley 10).
Por otro lado, poda establecerse con o sin condicin, entendindose
que sta sera la celebracin futura del matrimonio y a la que se tena
como implcita en toda constitucin de dote (Ley 11, in fine).
Bienes objeto de dote podan ~r cualesquiera que deseare la mu-
jer. Tratndose de bienes inmuebles, necesitaba ella el consentimiento
19 Minguijn Adnn, Salvador, Hismria del Derecho Es&ol. Edit. Labor, Barcelona.
Espaa, 1927, Tomo 1, pg. 130. Vanse las Leyes 30, 31 y 3 2

judicial.cuando,fuera menor de pveinticinco:aos (Ley 143. Tambin

poda la mujer obligar a su deudor a dar en. dote a su marido 10 que
aquel le adeudare a ella (Ley 15).
2. Las Arras.
10. Las Partidas confundieron a las arras con las donaciones
pmpter ~zupbiasromanas, "considerndolas como una contradote o
compensacin de la dote",20La Ley 87, Ttulo XVIII, Partida Tres,
confirma la confusin al proponer la forma de las escrituras de dona-
cin para las arras, por lo que es vlida la aplicacin-a tales arras de
los principios que regulan a las donaciones propter nuptius; .as, del
mismo modo como estas ltimas pueden otorgarse durante el matri-
monio, tambin podr haoerse en 61 la donacin de arras. Puede
agmgarse que conforme a las Partidas, ni la dote ni las arras podian
ser revocadas mientras subsistiera el matrimonio, a no ser que el
marido, por su culpa, hubiere devenido pobre o se le hubieren con-
fiscado sus bienes.
la dote era dada por la mujer al marido, las arras se entre- '
gaban por ste a aquella por razn del matrimonio. Pero la misma
Ley 1 seal otro concepto a las arras, entendindolas como prenda
que se da para garantizar la celebracin futura del matrimonio; en
caso de que ste no se llevase a cabo, la parte inocente tendra derecho
a ellas.
3. Las Donaciones Entre Cnyuges.
11. Estas donaciones quedaron prohibidas p6r la Ley 4, Ttulo
XI, Partida Cuatro,21sealando como motivo que los cnyuges no se ,
engaaran hacindolas, despojndose por amor el uno al otro, ya que
20 Manresa, op. cit., Tomo IX, pg. 38. La Ley 1 deca: "E lo que el varon da a lo
muger por raz& de casamiento, es Uamao en M n , d o d propter mpapaas; -que
quiere tanto dezir, como donacin que da el v&n a la muger, pior razn que casa con
ella; e tal &nucin como esta dizen en Espaa prope'crmente, arras".
21 Ei texto dice as: "Durante el matrimonio fazen a las 'vegadas donacwnes el marido
a la wmclaer, o &a d manmando. m n . por nmn de cmumienm, m& por amor que ho~z
de consumo luu, con otro. E tales donacbnes como estas. son defedi&, aue las non
fugan, porque non se engaen despojndae el uno al otro mr amor Que +mde con-
s m ; e porque el que fuese escaso se& de mejor condicin que d que es franco ea
dar. E por ende, si las jizieren, ds& que el matrimonio es acabado, non deuen valer
si el uno se fiziere por ello ms rico el .otro maS &re: b r a s ende si nquel que
fiziesse ta abnucin nunco & rwocasse, nin & desfiziepe en su vi&; c erqtonces fin- '
cnrn ualedern. Mas si rewcasse la donacin en SU vida el alle la fiziesse, diziendo
sealadamente: tal donnciin como &tu aue fiw a mi muger. m auiero que valga, o
si se callase non diziendo nu&a, e lo diesse despus a otro, o la vendiese, o si m~n'~zsse
aquel que rescibiera lo &nacin ante de aquel,que h.fZzo, desartase y a por qwlquier
de estas razones Sa donacin primera".

quien tuviera pocos bienes qu'edaria en mejor posicin respedo del

cnyuge que fuera "franco en, dar. E pw ende si las fiziwen, diegpuG8
que el m n t r i m o w i o es w b a d o (delebrado), non-cuerlaelnv d r si el uno
fiziere por ello rru,s &o et ms pobxe". Pero si el donante perseve-
raba en su intencin, no revocando la 'donacin antes de su muerte,
aquella sera entonces vlida. La revocacin poda ser expresa o ,t.
cita y tambin se entenda como &usa - ,de ella la premoriencia del
donatario al donante.
Las Leyes 5 y 6, juntamente con la anterior, llevan 'a Manresa 2 2
a sealar varios c'asos ,en los que estas donaciones estaban permitidhs :
. .
a ) Cuando por virtud de ellas,' aunque el donante se empobre-
ciese, no se enriqueciese el donatario, citando como ejemplo el. t%so
de que el marido construyera un panten para cuando, falleciese su
mu jei.
b) Cuando el donatario se enriquece sin empobrecerse el do-
nante: a m ~ n c i a .por ejem~lo.por -uno de los c n p m de una h e
reneia, legado o donacin que hubiera de recaer por su renuncia en
el otro.
c) Las donaciones de escasa importancia, como regalos mdicos
en das determinados.
d) Las donaciones cuyo mvil 9 la piedkd.
'e) Las que slo sirven para, , ,dar honor a los cnyuges, como
costear un ttulo. . , .
f ) Las donaciones mmort.ls causa.

g) Las prohibidas pero no revocadas por e l donante en vida,
equiparndose a .las hechas por,causa de muerte.
!
D) Las Leyes de TOTO.
, .
12: Promulgadas en el ao de 1505, estas ~ e y &fueron otor-
gadas a. los reinos. de Castilla y Len por la Reina doa Juana, he-
redera en el troio de los Reyes Catlicos, Fernando e Isabel.
C o n s w d'e un total de 83 ,Leyes, siendo las relativas a nuestro
tema las Leyes 14, 15, 50 a 53, 60 y 61, a las cuales nos referimos a
continuacin. Al lado de stas y conteniendo disposiciones intere-
santes, se encuentran las ~ e y e s54 a 59, que regulan la capacidad
civil de la mujer, casada y IR necesidad de la licencia marital en
diitintas rnitekas, como apuntaremos ms adelante.
., ., . .
22 Op. cit. ~ o m bJX, pg. 26;.

- . 1. La Ley 50 dispone que el marido no puede dar en arras a la

mujer 'ms le la dcima parte dfe sus bienes, siguiendo as las normas
del Fuero Juzgo;del Fuero Real y de las Particlas.
2. La Ley 51 dice que si la mujer no tuviere hijos del matri-
monio en que existi promesa de arras, una vez que ella muera sin
haber dispuesto de el&, haya o no testamento, tales arras debern
entregarse a sus herederos y no a su marido.
3. La Ley 52, mpitiendo la disposicin del Fuero Juzgo y del
Fuero Real, ordena que "cm1qcu.U~esposa, ma secc de presmte, ora
saz de futuro sueCto(disue1to) e'l m C r i m i o , gane si el esposo la oviere
besado, meiytad de to~dolo m e el ,&poso' 'le oviere &do, antes de
consumiclo el ~trrimo.n.io,ora sea precioso o no, y si n o la. oviere be-
sado, no gane m& de lo que 2e oviere dado, y tmese a be hlerederos
del esposo", agregando que en caso de muerte de cualquiera de los
cnyuges despus de consumado el matrimonio, si en ste no hubo
a-, la mujer y los herederos ganen todo lo que durante aquel le
hubiere dado el esposo; por el contrario "Uz arras olviere que 'sea en
e~cogim~iento de la nzuger. de sus herederos e k mnceria toma*. las
cyms dejarse tomar todo lo que el marido te wvo dadio siendo
con dla de~sposado",siempre y cu%ndola preferencia se haga dentro
de un trmino de veinte das contados a partir d,el requerimiento que
los herederos del marido formulen a los herederos de la mujer o a
sta, pues en caso d dejar pasar ese tiempo, el derecho a escoger
una u otra cosas corresponder a los herederos del marido.
Sobre el particular, Llamas y M ~ l i n ahace
, ~ ~ un estudio de cuatro
dudas derivadas del texto legal :
a ) "Primera duda: si por el beso que precedi a los esponsa-
les, adquirir la mujer la mitad de los bienes de la domcin que
despus le hizo el esposo", y que resuelve el sentido de que en tal
caso no es aplicable la ley, porque el beso no fue de esposos, sino de
"personas libres, y de consiguiente ilcito y reprobado, y ms digno
de castigo qu,e de premio".
b) "Segunda duda: si cuando la cpula ha precedido a los es-
ponsales podr adquirir la esposa los derechos que le otorgue la ley
y que solucionti en el mismo sentido que la anterior, ya que "en tal
caso la cpula no sera conyugal, sino ilcita y fornicaria".
c) "Tercera duda : si cuando habiendo precedido los esponsales,
23 Comentario Crticn. laridko. Z;ternl, n Los 0ch.rnLta y Tres Leye.9 de Toro. Madrid,
Fspaa, 1853. Tomo a, pRg. 261 nm. 23 y xigrc.

el beso se v,erific antes. de que. el -esposo hiciera la donaein espon-

salicia a la esposa, podr lucrar sta la mitad de lo que el esposo le
huhiere dado"; duda que queda resuelta con el texto mismo de k Ley:
"cualquier esposa, ora sea de presemte, ora sea de por lo que
no interesa si el beso se dio antes o despus de la donacin, ya qu,e
la ley lo nico que contempla .es 61 hecho de que ese beso se hubiese
dado antes de disolverse el matrimonio".
d) "Cuarta duda: si cuando la cpula ha precedido a la dona-
cin esponsalicia", podr la mujer adquirir el derecho sealado. Lla-
mas y Molina resuelve este caso diciendo que, en tal supuesto, la
esposa no tiene derecho a recibir el porcentaje legal, solucin que no
com@rtimos puesto que se trata de un caso semejante a1 apuntado
en la duda anterior.
4. La Ley 53 determina que si el marido y la mujer, durante su
matrimonio, casan a algn hijo comn y ambos le prometen la dote
a una donacin propter nuptkw, a t a s dos deben ser pagadas con los
bienes gananciales; en caso de no habterlos, el pago debe hacerse por
mitad con bienes propios de cada cnyuge. Pero si la donacin la
hace slo el padre y hubiere gananciales, de ellos se tomarn los
bienes para dotar o donar al hijo comn, y slo en caso de no haberlos,
se pagar con bienes que sean propiedad exclusiva del padre.
5. La Ley 60 dispensa a la mujer que hubiere renunciado a Iss
ganancias o parte que le corresponda en la utilidad producida por los
bienes comunes, de pagar "parte alguna de las detulas que e&marido
oviwe fecho dumnke el r n u t r h ~ n i o ' ~
6. La Ley 61 dispone que la mujer no puede ser fiadora de su
marido, "aunque se d h alegue que se convtrt5 ta tal cFeutidYen
provecho de ella; que cuando se obligare mancomunadamente con su
esposo 'en uno o varios contratos, 1% mujer no quede obligada a cosa
alguna, a menos que se probare que la deuda le produjo un beneficio
que sea distinto al comer y vestir o al mantenerse.
7. Las Leyes 14 y 15 permiten al cnyuge superviviente, una vez
disuelto el matrimonio, disponer libremente de los gananciales adqui-
ridos en aqul y que le correspondan sin que pueda obligrsele a
reservar tales bienes en propiedad o en usufructo a favor de los
hijos habidos en dicho matrimonio. E n caso de que el marido nombre
heredera a su mujer en su testamento, los bienes que as deba ella
adquirir debern ser pagados con bienes propios de aqul y no con
los gananciales.

. .. 8. Sea cual fuere la clase o especie de donacin, entendemos que

.A -.
se aplica en todaslas disposiciones de la Ley 69 que prohibe 1%dona-

cin de todos tos bienes del donante, aunque % trate solimente de los
, .presente$. - . -
" 9.. ~ b ltimo,
r la mujer necesita licencia del marido para con-
,-"tratar;'Lda.autorizltcin puede .ser general o especial (Ley 56) y en
caso de que el hombre se la niegue sin causa a su cnyuge, o en caso
:.de que %queT.s.encu6ntre ausente "y, no se espera de prximo venir,
' ao@re@I;Zg.ro e n h ~ r ~ w a t el
" ,Juez la puede otorgar (Leyes 57
. ,
: ~ 5 8 ) :. -
-
I%misma licencia 'se requiere para que la mujer pueda aceptar
heknciai (Ley 541, para desistir de la celebracin de los contratos
ya prometidos, para hacer quitas y tambin para comparecer en
juicio, .como mtora o como demanda& (Ley 55).
-. Los.actos celebrados sin esa autorizacin estariin viciados de nu-
lidad relativa, ya que el marido puede ratificarlos de modo especial
o genera1 (Ley 58).
.
Ehcontramos tambin en estas leyes de Toro, una serie de san-
ciones patrimoniales establecidas sobre los bienes de los cnyuges,
qize'konviene mencionar enseguida.
a).. L a Le$ 78 dispone que la mujer que haya cometido un de-
litm;.p%ieie perder todos o parte de sus bienes dotales, gan'anciales,
-. ,o de cu&quir otra clase. Por cuanto hace-a los gananciales, la Ley
' JT7;~expresamerrteseala que, por el delito de uno de los cnyuges, no
haya de perder el otro los bienes que a ste le correspond'an, ni la
r&ad de-lasganancias habidas en el matrimonio, entendindose que
,lar* gananciales son todos aquellos bienes "mdtiplieados durante el
w t , ~ m o n i o ' i .(Ley 16), h a s h que los bienes del .delincuente sean
embargados por sentencia. .
.b) . Si - 1 a . mjer comete -adulterio, aunque posteriormente el m-
trimonio sea declarado -nulo, tanto ella como el adltero sern puestos
en p o d , ~del , .marido para que sta hrtga con sus personas y bienes
lo -gue ,quiera, ''con, qwe no pueda matar d uno de ellos y dejar
(vilo) a2 p t ~ o y, que ninguno de los ad&ltaros tenga hijos l e g i t i m a
. here@en.r&+pecti~mmztesus b i m e ; pero si la muge?. no tuviere
, ~ v t p u .p w . , h a b e r S&% forzcujh, m i n c u r r a e n pena ~ l g u n n ' ' . ~Los
~
:, :bienes
. . . _ .de ?a rnu jer, deben entenderse comprendidos los parafemala
." ... : . '- %
24 Llamas y Molina, op. cit. Tomo 11, pg. 549, nm. 19, citando esa disposicin. que
consta en la Ley 1, Ttulo 28, Libro 12, de la Novisima Recopilacin.

y los dotales. Sin (embargo, la Ley 82 de Toro manda que el marido

que matare por su propia autoridad a los adlteros, "aunque tos t o w
in fvaganti delicto, y sim jwtamente fecha'b muerte, no g m e la h k
n i los bienes del que ry~c~tare";pero le concede ese derecho sobre tales
bienes cuando los mahre o condenare por sentencia inicial que as lo
hubiese ordenado.
E) La Rscopilacin de Leyes de C a s t a .
13. El gran nmero de leyes y la confusin creada por ellas,
motiv qiie en el ao de 1523 las cortes pidieran al rey Carlos V "pu-
siera fin a tan lamentable estado, &fundiendo las disposiciones vi-'
gentes en un cuerpo de leyes de fcil acceso para tribunales y liti-
~ ~ fue Felipe 11, en 1567, quien Illeg a realizar este
g a n t e ~ " .Pero
deseo mandando publicar la "Recopilacin de Leyes de Castilla".
Compuesta de nueve libros, en el quinto se ocupa del matrimonio y
sus efectos en cuanto a las personas y a los bienes de los cnyuges,
de los gananciales, de las herencias y sus particiones, de los contratos
y de las monedas y la tasa del pan.
Pero la "falta de orden en la clasificacin de las materias, con-
tradiccin entre no pocas de sus disposiciones y obscuridad en
ocasion un mproche casi general a esta obra e hizo que en subse-
cunetes ediciones de la misma27se agregaran los autos acordados del
Consejo de Castilla que previamente hubieran so3ucionado consultas
especficas. Por todo ello, fueron las Leyes de Partida y el derecho
romano los que tuvieron lugar preferente en los alegatos de abogados
y en las sentencias de los tribunales.
14. Nos dioe Esquivel Obregn,28que "el ao de 1777 Carlos 111
nombr a don Manuel de Lardizbal para que formara una coleccin
de leyes que satisfaciea la demanda general, con las que se haban
dado desde 1745 (fecha de la ltima edicin de la anterior recopi-
lacin), como apndice a la Recopilacin. El Comisionado realiz su
trabajo; pero no obtuvo para l 1% aprobacin real, por juzgrsele
diminuto. . . Carlos IV, en 1798, comision a don Juan de la Reguera
y Valdelomar para que hiciera una nueva Recopilacin", que fue
aceptada por el rey y se public por cdula de 1805, con el nombre de
"Novsima Recopilacin de Leyes de Espaa".
25 Esquivel Obregn, Toribio, Apuntes pura la historia del Derecho en Mxico. Mhxico,
1943. Tomo 111, pg. 22.
26 Idem., pg. 23.
27 La Recopilacin tuvo varias ediciones, correspondientes a los aos de 1531, 1592,
l W , 1723 y 1745.
28 Op. clt, pg. 23.

Uta obra se comgone de doce libros y es en el Dcimo donde

sp haatdt de m t r a b , obgaciUnes y testamentos, herenciasa bienes
vacanles y mstrencos;, emitaaras, registro. y wpel wdkuio.
i.&N~viaiaoaconitiiew en su Ley 3, Ttulo 11 del Libro Tercero,
un orden de agliciutL.n de las leyes anteriores a ella para que, en
caso de existir una laguna legal en sus disposiciones, sean dichas leyes
las que deban aplicarse a la solucin del caso concreto. Ese orden es
el siguiente: en primer lugar, las leyes de la Recopilacin y las pos-
tegima a ella p r arden isverso de fechas y, a, falta de aquellas y
ea segundo l'l~84~l;',saicegivamente, kas Leyes de Toro, las del Orikna-
miento de Akal, el Fuero Real, el Fuero Juzgo y los Fueros Murti-
cipales; en Wimo lugar y por falta de todas las anhriores, se a,pli-
wx'an lahi leyes de las Partidas.
Por lo b n b , ni Is N ~ ~ s i mRecopilacin
a ni la abra anterior a
sh, Fueron ve,r&deros cuerpos de leyea creadoras de derecho, y8 que
su funein qu& restringida, como sus nmbreg b indican, a reco-
pilar las leyes que hubwsen estado v i g a h s en las p a u de sus re8.
pectivas publicaciones.

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Esta revista forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM

Revista de Derecho Notarial Mexicano, nm. 59, Mxico, 1975.

SUMARIO : 1. Antecedentes HzktrZeos. a ) Perodo Colonial y de

Revista de Derecho Notarial Mexicano, nm. 59, Mxico, 1975.

El presente estudio tiene carcter escencialmente didctico. La

Revista de Derecho Notarial Mexicano, nm. 59, Mxico, 1975.

1. Efectuar un estudio a fondo sobre los antecedentes histricos

Revista de Derecho Notarial Mexicano, nm. 59, Mxico, 1975.

" d m c i n es bienfecho que nace de nobleza de cormzn quando es fecha

La donacin poda hacerse con la entrega simultnea de la cosa

3. Mxico recibi la influencia del movimiento codificador ini-

Revista de Derecho Notarial Mexicano, nm. 59, Mxico, 1975.

en las leyes hipotecarias de algunos mses asimismo europeo$8 el

Revista de Derecho Notarial Mexicano, nm. 59, Mxico, 1975.

6. Este cdigo regul 'a la donacin como un contrato, ocupndo-

7. Fue una "simple, aunque cuidadosa revisin del anterior de

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mente, la codificacin civil de la Repblica".ll Su influencia fue en

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De esta m a n e a , el sistema adoptado por el Cdigo Civil de 1884

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11) LA DONACION EN EL CODIGO CIVIL DE 1928

A) E L CONTRATO DE DONACZON EN GENERAL.

11. El Articulo 2332 del Cdigo Civil define a la donacin di-

12. Partiendo del concepto anterior, la doctrina es acorde al

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que producen efectos o consecuencias de derecho (la creacin, trans-

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La liberalidad (en sentido amplio) es un acto por medio del

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el de la transmisin de la propiedad de cosas (compraventa, per-

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15. La segunda caracterstica de la donacin, o sea el hecho

Revista de Derecho Notarial Mexicano, nm. 59, Mxico, 1975.

nadas condiciones establecidas por el donante como necesarias para

Revista de Derecho Notarial Mexicano, nm. 59, Mxico, 1975.

15. La segunda caracterstica de la donacin, o s'ea el hecho

Revista de Derecho Notarial Mexicano, nm. 59, Mxico, 1975.

nadas condiciones establecidas por el donante como necesarias para

Revista de Derecho Notarial Mexicano, nm. 59, Mxico, 1975.

De ah que para que la donacin sea actual, se establezca como

17. A la donacin, que es un contrato principal, unilak~al,

18 Ouvres. C h a . L'Editeur Pars, 1882. Tomo XVI, pgs. 221 y siga

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libro tercero.. ." (artculo 2339) el cual se ocupa del derecho de

19. b) Por el nimo que pueda existir en el donante al mo-

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cumple, la obligacin del donante habr nacido y el donatario podr

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rn encuadrados dentro de un contrato distinto a la donacin, por

23 Vase el Diccionario de Derecho Privado. Barcelona, Espaa. 1950. Tomo 1, prig.

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del mismo contrato (artculo 1794). La falta de cualquiera de ellos

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y nunca tcito, presentndose en materia de donaciones comunes el

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que se le exija su consentimiento para que aquella se perfecciones8

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2. la capacidad de ejercicio, que permite a un sujeto la libre

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misin; o lo que es lo mismo, el donante nicamente puede enajenar

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