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ESPECIALISTA :
ESCRITO : 01
SUMILLA : Interpongo demanda de
Hbeas Data
I. DEMANDADO:
II. PETITORIO:
3. Es por ello que recurro a su despacho para interponer la presente demanda de hbeas
data, ya que la informacin denegada por la entidad demandada constituye informacin
pblica.
5. No obstante, el segundo prrafo del artculo 13 del T.U.O. de la LTAIP establece que
[l]a denegatoria al acceso a la informacin solicitada debe ser debidamente
fundamentada en las excepciones de los artculos 15 a 17 de esta Ley, sealndose
expresamente y por escrito las razones por las que se aplican esas excepciones
y el plazo por el que se prolongar dicho impedimento. (las negritas son mas)
6. En ese sentido, la respuesta del MININTER configura per se una violacin del derecho
de acceso a la informacin pblica al no haber fundamentado debidamente su
respuesta, obviando sealar expresamente y por escrito las razones por las cuales la
informacin solicitada se encuentra incursa en la excepcin de reserva que establece
el artculo 16 numeral 1 literal a) del T.U.O. de la LTAIP, as como el plazo por el cual
se ha considerado necesario mantener la reserva de la informacin. Limitndose
nicamente a reproducir el texto de la ley, arribando a conclusiones sin sustento
alguno.
7. Por otro lado, para la aplicacin de la excepcin prevista en el artculo 16 del T.U.O.
de la LTAIP es necesario, conforme al texto expreso de dicho artculo, que la
publicidad de la informacin solicitada sea capaz de entorpecer la lucha contra la
criminalidad en el pas:
esta condicin impone que el control sobre las normas y actos que incidan sobre
ella no slo se encuentren sujetos a un control jurisdiccional ms intenso, a la luz
de los principios de razonabilidad y proporcionalidad, sino, adems, que en ese
control tenga que considerarse que tales actos o normas que sobre l inciden
carecen, prima facie, de la presuncin de constitucionalidad. Esta presuncin de
inconstitucionalidad de la ley que lo restringe se traduce en exigir del Estado y
sus rganos la obligacin de probar que existe un apremiante inters pblico
por mantener en reserva o secreto la informacin pblica solicitada y, a su
vez, que slo manteniendo tal reserva se puede servir efectivamente al inters
constitucional que la justifica. De manera que si el Estado no justifica la existencia
del apremiante inters pblico para negar el acceso a la informacin, la presuncin
que recae sobre la norma o acto debe efectivizarse y, en esa medida, confirmarse
su inconstitucionalidad; pero tambin significa que la carga de la prueba acerca de
la necesidad de mantener en reserva el acceso a la informacin ha de estar,
exclusivamente, en manos del Estado. (las negritas son mas)
9. Siendo esto as, es el Ministerio del Interior quien debe probar que detrs de la reserva
citada existe un riesgo real e inminente de entorpecer la prevencin y represin de la
criminalidad en el pas. Contrario sensu, s la entidad demandada no justifica la
existencia de ste inters pblico, se debe aplicar la presuncin de inconstitucionalidad
sobre la denegatoria de acceso a la informacin, conforme la jurisprudencia del
Tribunal Constitucional.
10. Por otro lado, contrario a lo exiguamente sealado por el Ministerio del Interior, la
informacin solicitada s es de naturaleza pblica y su publicidad no perjudica de
ninguna manera la lucha contra la criminalidad, conforme demostraremos a
continuacin:
a) Respecto al Protocolo de Acceso a los datos de Localizacin o
Geolocalizacin de Telfonos Mviles o Dispositivos Electrnicos de Similar
Naturaleza
12. Por el contrario, de la lectura del Decreto Legislativo N 1182 se desprende que el
propsito del Protocolo es establecer el procedimiento de interaccin entre las
compaas de telefona mvil y la Polica Nacional del Per para el acceso a los datos
de localizacin o geolicalizacin. En ese sentido, cuestiones puramente
procedimentales no pueden ser consideradas como planes de operaciones policiales,
conforme exige el texto del artculo 16 numeral 1 literal a) del T.U.O. de la LTAIP, para
ser considerado como informacin reservada.
14. El Ministerio del Interior est aplicando la excepcin del artculo 16 del T.U.O. de la
LTAIP de manera analgica, lo cual se encuentra prohibido. En palabras del Tribunal
Constitucional: si bien las limitaciones a los derechos fundamentales slo pueden
establecerse respetando el principio de legalidad, la interpretacin de una limitacin
legalmente impuesta deber adems realizarse en trminos necesariamente
restrictivos, encontrndose vedada la interpretacin analgica, in malam partem, de las
normas que restrinjan derechos (EXP. N. 2235-2004-AA/TC)
Artculo 63.-
De oficio o a pedido de la parte reclamante y en cualquier etapa del procedimiento
y antes de dictar sentencia, el Juez est autorizado para requerir al demandado
que posee, administra o maneja el archivo, registro o banco de datos, la remisin
de la informacin concerniente al reclamante; as como solicitar informes sobre
el soporte tcnico de datos, documentacin de base relativa a la recoleccin y
cualquier otro aspecto que resulte conducente a la resolucin de la causa
que estime conveniente. La resolucin deber contener un plazo mximo de tres
das tiles para dar cumplimiento al requerimiento expresado por el Juez. (las
negritas son mas)
17. Cabe sealar que ste mecanismo de remisin de informacin para la evaluacin del
contenido de la informacin solicitada ha sido utilizado por el propio Tribunal
Constitucional, por ejemplo en el Exp. N 04425-2009-PHD/TC, en el que se solicitaba
al Ministerio de Relaciones Exteriores copia del informe sobre aspectos jurdicos
internacionales de la situacin del ex Presidente de la Repblica Alberto Fujimori,
elaborado por el abogado Roberto Mac Lean Ugarteche.
18. De igual forma, la publicidad de la informacin estadstica que se haya elaborado sobre
la aplicacin del Decreto Legislativo N 1182 y el Protocolo de Acceso a los datos de
Localizacin o Geolocalizacin de Telfonos Mviles o Dispositivos Electrnicos de
Similar Naturaleza como, por ejemplo, la cantidad de solicitudes enviadas a las
compaas de telefona mvil o la cantidad de delitos mejor resueltos debido a stas
solicitudes, tampoco entorpece la lucha contra la criminalidad en el pas, ni la
implementacin y ejecucin el DL. N 1182 y, por lo tanto, la reserva es injustificada.
19. Tanto es as, que el artculo 61 inciso 1 del Cdigo Procesal Constitucional ha
sealado expresamente la publicidad de la informacin estadstica:
22. Las razones por las cuales los argumentos para la aprobacin de una norma de
carcter general puedan ser considerados como reservados van ms all de mi
imaginacin. Por lo que, nuevamente solicitamos a usted honorable Juez(a), solicite la
remisin de la informacin requerida para verificar el contenido de stos informes y
constatar que el Ministerio del Interior no est utilizando las excepciones de la Ley de
Transparencia de manera arbitraria.
24. Pese a que el MININTER no ha sealado los motivos que justificaran la reserva de
dichas auditoras, es necesario sealar que dichos documentos no son ms que
informes de evaluacin sobre el cumplimiento del DL. 1182 y el Protocolo, es decir,
sobre el correcto y adecuado uso de las solicitudes de informacin a las empresas de
telefona mvil sobre los datos de localizacin o geolocalizacin en casos de flagrancia
delictiva. Esta informacin de ninguna manera puede considerarse de carcter
reservado, tanto ms considerando que el objetivo del control interno es precisamente
promover y optimizar la eficiencia, eficacia, transparencia en las operaciones de las
entidades pblicas.
26. Es por ello que resulta de especial relevancia la fiscalizacin ciudadana a travs de los
mecanismos de transparencia y participacin, a efectos de constatar una adecuada
ejecucin del DL. N 1182 y su Protocolo, y verificar que no se est poniendo en riesgo
la privacidad de todos los peruanos.
Por ello, con carcter general, debe destacarse que la publicidad en la actuacin
de los poderes pblicos constituye la regla general, y el secreto, cuando cuente
con cobertura constitucional, la excepcin. Y es que si el Estado democrtico de
derecho presupone la divisin de poderes, el respeto de los derechos
fundamentales y la eleccin peridica de los gobernantes, ciertamente ste no
podra asegurarse si es que no se permitiera a las personas poder ejercer un
control sobre las actividades de los representantes del pueblo. Uno de los modos
posibles de cumplir dicho principio y, con ello, las demandas de una autntica
sociedad democrtica, es precisamente reconociendo el derecho de los individuos
de informarse sobre la actuacin de los rganos estatales y sus representantes.
STC 02579-2003-PHD/TC
29. Sin perjuicio de lo antes mencionado, si su merced considera que alguno de los
documentos solicitados contienen alguna informacin que pueda ser considerada
como reservada, solicito, conforme al artculo 19 del T.U.O. de la LTAIP la entrega
parcial:
V. DERECHOS VIOLADOS:
El secreto bancario y la reserva tributaria pueden levantarse a pedido del Juez, del
Fiscal de la Nacin, o de una comisin investigadora del Congreso con arreglo a
ley y siempre que se refieran al caso investigado.
VII. ANEXOS:
POR LO EXPUESTO: