EL INDIVIDUO COMO SUJETO DEL DERECHO INTERNACIONAL | Narescka D.

Culqu Martinez

INTRODUCCIN

El Derecho, como manifestacin de relaciones humanas, es sin duda cambiante. Por esta
simple razn, toda investigacin jurdica que se emprenda, sea cual sea su alcance, debe
partir cuestionando la validez de un determinado postulado legal, doctrinario o
jurisprudencial, ya sea para ratificar esta validez o para evidenciar la necesidad de un
cambio, pues puede resultar probable que el contexto en el cual se estableci este
postulado ha variado.

Lo expuesto resulta trascendente en la presente investigacin monogrfica, debido a que

por mucho tiempo se ha asumido, sin mayor discusin, que el individuo no puede ser
considerado como sujeto del Derecho Internacional, el cual se encontrara reservado para
entes como los estados y organismos internacionales. Y justamente es esta la premisa que
invitamos a cuestionar.

En efecto, la lista de los denominados sujetos clsicos del Derecho Internacional obedece
a requisitos que, en el albor de esta rama, fueron establecidos para que un sujeto pueda
gozar de legitimidad para conducirse con plenos poderes y reconocimiento ante el sistema
internacional; sin embargo, desde aquel entonces se han producido eventos que nos exigen
poner en duda tal postulado.

De esta manera, la lnea de este trabajo transita por cuestionarnos por qu se niega la
calidad de sujeto de Derecho Internacional al individuo, cuando diferentes situaciones, por
ejemplo, las que se suscitaron en la Primera y Segunda Guerra Mundial, parecen
conducirnos a todo lo contrario. Entonces, parte de este objetivo versar sobre los
fundamentos utilizados por la doctrina y las afirmaciones dogmticas que niegan
rotundamente tal carcter al ser humano, como aquellas que las cuestionan.

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PRIMER CAPTULO
EL INDIVIDUO

1.1 SOBRE EL CONCEPTO DE INDIVIDUO DESDE UN ENFOQUE JURDICO

En el da a da, los trminos persona1 e individuo2 son usados indistintamente como

sinnimos. Cada ser humano es, en efecto, considerado una persona y cada persona un
individuo. Sin embargo, para las disciplinas sociales estos trminos implican, muchas veces,
conceptos distintos.

En lo que concierne al Derecho se afirma, por ejemplo, que la persona es el soporte de los
deberes, de las responsabilidades y de los derechos subjetivos, o ms exactamente, el
punto comn al cual deben ser referidas las acciones y omisiones reguladas por estas
normas3; sin embargo, este concepto resulta demasiado amplo en cuanto al presente
tema, pues, bajo este enfoque, el trmino persona as como puede hacer alusin a un
individuo tambin hace referencia a la agrupacin de estos (ej.: personas jurdicas).

Por este motivo, en la presente investigacin monogrfica se ha preferido emplear el trmino

individuo. Se ha adoptado esta decisin pues este trmino supone una limitacin sustancial
que deriva de la idea de que hay unos derechos intrnsecos al ser humano como tal como
individuo, y que, en tal medida, preexisten al Estado. Estos derechos estn en la
exclusiva esfera de la sociedad y en ella se hace una proclamacin solemne de los mismos.

1 El trmino del que procede persona deriva del latn, se conoca como persna que significa mscara de actor,
personaje teatral, personalidad, persona. Cfr. COROMINAS, Juan y PASCUAL, Jos (1985). Diccionario
crtico etimolgico castellano e hispnico. Madrid: Gredos, p. 2250.
2 La idea de individuo ha permitido la imposicin de una forma de significar la realidad. As, lo humano entendido
como individuo se ata perfectamente a lo corporal, factible de ser cuantificado.
3 KELSEN, H. (2008). Teora Pura del Derecho. Buenos Aires: Eudeba, p. 161.
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Precisamente son estos derechos, esenciales al individuo, lo que ha llevado a la

problemtica en torno a si tal categora puede ser considerada como un sujeto del Derecho
Internacional, pues cada vez se hace ms latente y visible la problemtica que implica la
violacin de estos derechos por los propios Estados de los cuales forman parte los
individuos.

1.2 LOS DERECHOS ESENCIALES DE UN INDIVIDUO: SOBRE LOS DERECHOS

FUNDAMENTALES

Todo Estado democrtico reconoce derechos esenciales a los individuos en su Constitucin,

como derechos anteriores a l, ya que la funcin para la que es creado es justamente la de
respetar su existencia, y darles amparo legal. De esta manera, se explica por qu el artculo
1 de nuestra Constitucin consagra que la defensa de la persona humana [el individuo]
y el respeto de su dignidad son el fin supremo de la sociedad y del Estado.

Como se podr intuir, la fundamentalidad de los derechos emana del ser del individuo, del
ser humano, no del deber ser de la norma constitucional. La fundamentalidad de estos
derechos, fundamentales, valga la redundancia, est desvinculada del derecho positivo. No
tiene que ver con la posicin de supremaca de la Constitucin, como norma base del
ordenamiento jurdico4. Aunque la Constitucin no los reconozca, existen. De esta manera,
si ese reconocimiento no se da, la que no existir como tal ser la Constitucin (concepto
material de Constitucin), aunque se le llame as a la norma fundamental del Estado5.

Precisamente, de lo antes expuesto se desprende la necesidad de que existan derechos

fundamentales, as como lo que implicara esta fundamentalidad6:

La fundamentalidad de los derechos tiene un sentido antropocntrico: Sern

fundamentales los derechos que se entiendan como ms bsicos o esenciales del

4 BASTIDA, Francisco (2005). El fundamento de los Derechos Fundamentales. En: REDUR, N 3, Espaa,
2005, p. 43.
5 As, por ejemplo, el artculo 16 de la Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano (26 de
agosto de 1789) establece que toda sociedad en la que la garanta de los derechos no est asegurada, ni la
separacin de los poderes determinada, no tiene Constitucin.
6 Cfr. BASTIDA, Francisco (2005). p., cit. P. 44.
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ser humano. Aquellos que se consideren inherentes al desarrollo de su personalidad

(ej.: derecho a la vida, la libertad individual, la libertad de expresin, entre otros).

La fundamentalidad de los derechos emana del ser del individuo, del ser
humano, no del deber ser de la norma constitucional: La fundamentalidad de los
derechos fundamentales est desvinculada del derecho positivo, y no tiene que ver
con la posicin de supremaca de la Constitucin; por el contrario, son estos derechos
quienes le otorgan tal supremaca7. As, ninguna norma positiva (ni la Constitucin)
los crea. De ah su calificacin de derechos inalienables, inviolables,
imprescriptibles e incluso sagrados8.

La fundamentalidad derivada del nexo de las libertades con la esfera individual

y social (entre individuos): Los derechos fundamentales son libertades privadas,
sin dimensin poltica de relacin con el poder pblico. Los llamados derechos de
participacin (sufragio) o de prestacin no son fundamentales. La nica relacin con
el poder es de defensa frente a injerencias que no tengan apoyo legal. Por eso en la
doctrina los derechos fundamentales reciben el nombre de libertades negativas,
libertades civiles o derechos de libertad y se articulan jurdicamente como derechos
reaccionales o de defensa.

La positividad de los derechos fundamentales queda circunscrita al campo de

la limitacin de los derechos: Esto es, a la forma que ha de tener la norma
limitadora (ley general) y a los procedimientos reaccionales de tutela frente a aquellas
injerencias. De ah, que sea una positividad debilitada, restringida, porque el sistema
constitucional liberal renuncia a fundamentar jurdicamente los derechos. La validez
de stos, su existencia jurdica, queda situada fuera y por encima de la Constitucin.

7 En este orden de ideas, debemos indicar que de la fundamentalidad de los derechos esenciales de un
individuo derivan dos caractersticas que irradian sobre la doble dimensin de la Constitucin en cuanto
fuente jurdica: (i) como fuente sobre las dems fuentes y (ii) como fuente suprema de eficacia directa. En
la primera vertiente, la Constitucin regula la produccin de normas y sus destinatarios son el legislador y
los dems poderes pblicos, a los que les est vedada la libre disposicin sobre los derechos
constitucionalmente establecidos. En la otra vertiente, la Constitucin acta como fuente que crea
directamente relaciones jurdicas. Dotada de eficacia inmediata, su destinatario puede ser cualquiera y su
objeto cualquier mbito vital. La doble participacin en la condicin de la Constitucin como fuente hace que
los derechos fundamentales sean inatacables y de eficacia potencialmente inmediata.
8 Prembulo de la Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano.
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La fundamentalidad de estos derechos los mantiene en la esfera social y los

preserva de injerencias estatales: En principio esto parece favorable a los
derechos, pero es tambin un freno e incluso una barrera a la posibilidad de intervenir
desde la esfera jurdicoestatal para garantizar los derechos fundamentales; por
ejemplo, cuando los obstculos que impidan el ejercicio de esas libertades se
generen en el seno de la propia sociedad, como consecuencias de las relaciones
sociales.

En este orden de ideas, debemos manifestar que de la naturaleza fundamental de los

derechos intrnsecos al individuo se puede extraer, tambin, que existe un carcter
indisponible de los derechos fundamentales. Esta caracterstica es quiz la ms
perceptible, sobre todo en los derechos que precisan para su pleno ejercicio de una previa
interposicin del legislador. Sin embargo, un entendimiento ms hondo de la
fundamentalidad de los derechos permite concluir que sta consiste primariamente en la
eficacia directa de tales derechos, o sea, en su potencial disponibilidad inmediata por sus
titulares. La posicin del legislador queda predeterminada as por esta potencial eficacia
inmediata de las normas iusfundamentales9.

Por tanto, el legislador no podr disponer de estos derechos para negarlos. Es posible que
algunos derechos fundamentales no los pueda ejercer su titular sin una previa
intermediacin del legislador (por ejemplo, el derecho a la tutela judicial efectiva o el derecho
de sufragio), pero ello no impide afirmar que comportan una disponibilidad potencialmente
inmediata, y que se concreta en la posibilidad de exigir que los poderes pblicos arbitren la
organizacin y los procedimientos necesarios para dar efectividad esos derechos. La
omisin o desatencin de esta obligada intervencin del legislador har emerger la eficacia
directa de la norma iusfundamental, aunque sea en su contenido mnimo o esencial.

En suma, un derecho fundamental es ante todo un derecho subjetivo, es decir, un

apoderamiento jurdico (contenido del derecho) que se atribuye a un individuo para
que pueda defender, asegurar o ejercer determinadas expectativas (objeto del

9 Es lgico que as sea, porque si un sistema jurdico sita en el ncleo de su estructura y de su funcionamiento
la atribucin de derechos a los individuos, procurar dotarlos de la mayor eficacia posible, sin interferencias
de los poderes pblicos o de otros sujetos; de su garanta y eficacia depender el funcionamiento del sistema
constitucional.
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derecho). Ese apoderamiento consistir en la posibilidad de, con la fuerza normativa de la

Constitucin, exigir a un tercero, sea un poder pblico o un particular, el cumplimiento de un
deber; (de actuar, en unos casos, o de abstenerse de actuar, en otros). Slo son
fundamentales los derechos que participan de la fundamentalidad de la norma fundamental
del ordenamiento jurdico, la Constitucin, lo cual significa que sta, como fuente jurdica
directamente aplicable, establece esos derechos y los dota de una disponibilidad por su
titular potencialmente inmediata, y, como fuente de las dems fuentes del ordenamiento,
preserva a los derechos fundamentales de su alteracin o vulneracin por normas infra
constitucionales (y en algunos casos incluso constitucionales) y los hace indisponibles por
el legislador (e incluso por el rgano de reforma constitucional).

Dentro de este marco del carcter indisponible y esencial de los derechos

fundamentales del individuo, se hace cada vez ms latente y visible la problemtica
que implica la violacin de estos derechos por los propios Estados de los cuales
forman parte estos individuos. Ante este escenario, cabe preguntarnos: pueden
acudir los individuos a los fueros internacionales, entiendo que estos fueros se
concibieron un inicio para abordar controversias entre Estados?

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SEGUNDO CAPTULO
LOS SUJETOS CLSICOS DEL
DERECHO INTERNACIONAL

2.1 CUESTIONES GENERALES EN TORNO AL DERECHO INTERNACIONAL

El origen de la sociedad internacional moderna se sita a fines de la edad media y principios

de la moderna con la aparicin de los primeros estados nacionales, en donde la soberana
y la igualdad se convirti en nociones bsicas, que condujeron a un relativismo jurdico sin
lmites.

Pero este desarrollo condujo, tambin, desde principios del siglo pasado, al reconocimiento
de intereses comunes entre los estados. Intereses, por ejemplo, relativos a algunos
aspectos de defensa internacional o la proteccin de comunicaciones o de la persona
humana (prohibicin de la esclavitud, trata de blancas), y cuya satisfaccin en comn
encuentra su base en tratados internacionales, preferentemente multilaterales. Surge as,
progresivamente, el Derecho Internacional de la cooperacin o coordinacin, que conoce
un notable impulso a partir del 1945, cuando finaliza la Segunda Guerra Mundial10, en donde
se hizo evidente la necesidad de contar con un ordenamiento que regule las relaciones que
entre estados.

De esta manera, se fue gestando un Derecho Internacional que busc dar lugar a la
satisfaccin de los cada vez mayores intereses comunes de los estados, as como al
establecimiento de organizaciones diferenciadas. As, a partir del 1945 han proliferado las

10 Cfr. HABERLE, Peter (2003). EL Estado Constitucional. Editorial de la PUCP, Lima, p. 70

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organizaciones internacionales e incluso las de carcter poltico general y con aspiraciones

de universalidad, como la Organizacin de las Naciones Unidas11.

La influencia de la Organizacin de las Naciones Unidas y otras organizaciones

internacionales en la sociedad internacional ha determinado, como consecuencia, el inters
por el estudio del Derecho Internacional, a fin de establecer parmetros claros para delimitar
las relaciones entre estados y las citadas organizaciones internacionales. Esto es as, pues
la existencia de aquellas organizaciones ha supuesto por lo pronto que los sujetos de la
sociedad internacional sean ya heterogneos, as como la aparicin de conjuntos jurdicos
discontinuos y fragmentarios12. Aunque sigue faltando una autoridad poltica internacional
superior a los estados, las organizaciones internacionales suponen para el Derecho
Internacional un cauce de positividad y transformacin: permiten un mayor grado de
efectividad del Derecho Internacional y, a travs de su accin, asistimos a un inmenso
proceso de cambio en el alcance de las funciones y fines del orden internacional.

De lo expuesto hasta este punto, podemos definir al Derecho Internacional desde los
siguientes enfoques:13:

Definicin por sus destinatarios, conforme a la cual el Derecho Internacional

Pblico seria el conjunto de normas que regulan, principalmente, las relaciones entre
Estados.

Definicin por la sustancia, que tendra en cuenta el carcter internacional de las

relaciones reguladas.

Definicin por la tcnica de creacin de las reglas, que tomara en consideracin

el procedimiento de su positivacin.

11 Finalizada la Segunda Guerra Mundial, en 1945 se cre la Organizacin de las Naciones Unidas, de carcter
casi universal.
12 Se parte del presupuesto de que la fragmentacin tradicional del Derecho Internacional ya ha dotado a los
juristas de tcnicas para hacer frente a normas y a sistemas de normas que apuntan en diferentes direcciones.
Esto no significa anular la importancia de la reciente tendencia a la especializacin funcional en los regmenes
regulatorios. Pero indica que la evolucin de los hechos tiene una importancia relativamente menor para el
funcionamiento del razonamiento jurdico. Se considera importante que la fragmentacin y la coherencia
no son aspectos del mundo sino forman parte de la perspectiva del espectador. JIMNEZ, Francisco (1989).
El Derecho Internacional como necesidad y factor social, reflexiones sobre su fundamento, concepto y
mtodo. En: Revista Espaola de Relaciones Internacionales, Espaa, p. 128.
13 Cfr. SUY, Eric (1967). The concept of jus cogens in public international law. In: Lagonissi Conference on
International Law, Geneva, p. 17-77.
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Dentro del marco de estos conceptos, todas las formas de las relaciones fcticas que
pertenecieron en el pasado al Derecho Interno han cado hoy, sin duda, bajo el mbito del
Derecho Internacional14.

2.2 CARACTERSTICAS DEL DERECHO INTERNACIONAL

Como se ha expuesto, la creacin de Derecho Internacional busc garantizar la

independencia, interdependencia, coexistencia y cooperacin de los Estados bajo un marco
amplio de actuacin. De esta manera, en este Derecho Internacional priman las siguientes
caractersticas:

El Derecho Internacional se basa en el relativismo: Esto es as, pues, a diferencia

de las normas estatales, los Estados deciden por su voluntad o consentimiento a que
normas internacionales se cien. El Derecho Internacional es, pues, de carcter
dispositivo (voluntario15), lo cual no implica, claro est, que no exista un ncleo de
normas de carcter impositivo que reflejan los principios y limitan el carcter
dispositivo.

En efecto, existe limitaciones el relativismo en el Derecho internacional

contemporneo, en particular, como consecuencia de la influencia de las
organizaciones internacionales en la estructura del sistema jurdico internacional, y la
afirmacin progresiva de nociones jurdicas como la de comunidad internacional, de
ius cogens y obligaciones erga omnes. La evolucin de la sociedad internacional y
los procesos de institucionalizacin, socializacin y humanizacin del Derecho
Internacional permiten afirmar el paso de un derecho limitado a la distribucin de
competencias entre los Estados soberanos a un Derecho de reglamentacin que,

14 Por ejemplo, la proteccin de los derechos humanos que si en 26 de agosto de 1789 fueron objeto de una
declaracin de la Asamblea Constituyente francesa, pasaron a integrar al cabo de algo ms de siglo y medio
el contenido de la Declaracin de la Asamblea General de las Naciones Unidas del 10 de diciembre de 1948.
15 El paradigma voluntarista es un marco conceptual dotado de gran coherencia: es un modelo relacional en la
funcin de las normas y las relaciones entre los sujetos, voluntarista en el origen de las obligaciones y de los
sujetos, bilateralista en las relaciones jurdicas, tanto convencionales como de responsabilidad y relativista
porque tanto el crculo de los sujetos obligados como el alcance de las obligaciones siempre depende de los
sujetos y de su consentimiento. El nfasis se sita en la independencia, el respeto a la soberana y la justicia
formal entre los Estados. CASANOVAS, Oriol. (1998). Unidad y pluralismo en Derecho internacional pblico,
CEBDI. Vol. II, Espaa, p. 63.
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puesto que pretende crear las condiciones polticas, sociales y econmicas de la

comunidad internacional y de la humanidad, presenta elementos direccionistas e
intervencionistas16.

El Derecho Internacional se basa tambin en la Juricidad: El Derecho

Internacional es un sistema jurdico que tiene mecanismos para forzar su aplicacin
y de sus normas jurdicas, pero no es igual que la aplicacin del Derecho Interno, ya
que no tienen un componente sancionador igual.

De esta manera, algunos autores manifiestan que existe una disociacin de la idea
de derecho y obligacin/sancin, por la cual el Derecho internacional es cuestionado
ya que existira a ausencia de una regla de reconocimiento efectiva. Segn esta
premisa, en el Derecho internacional no hay regla bsica que establezca criterios
generales de validez para las reglas de Derecho Internacional, y que las reglas que
son de hecho operativas constituyen no un sistema sino un conjunto de reglas, entre
las cuales estn las que establecen la fuerza obligatoria de los tratados17.

Podra entonces formularse una regla bsica de reconocimiento que representara

una caracterstica efectiva del sistema y no una mera reformulacin vaca del hecho
de que en la prctica los Estados observan un conjunto de reglas. Quiz, como afirm
en su momento HART, el Derecho Internacional est hoy en una etapa de transicin
orientada hacia la aceptacin de esta y otras formas, que lo aproximaran en
estructura a un sistema nacional18.

El Derecho Internacional se basa en la Historicidad: Esto es as pues el Derecho

Internacional es mutante y cambiante porque va variando al ritmo que cambia y
evoluciona la sociedad.

16 JIMNEZ, Francisco (1989). p., cit. p. 134.

17 Es verdad que, en muchas cuestiones importantes, las relaciones entre los Estados estn reguladas por
tratados multilaterales, y se alega a veces que estos pueden obligar a estados que no son parte. Si esto
fuera generalmente reconocido, tales tratados seran en realidad actos legislativos y el derecho internacional
tendra distintos criterios de validez para sus reglas.
18 Cfr. HART, Herbert. (1992). El Concepto de Derecho. Traduccin de G.R. Carrin. Buenos Aires, pp. 113.
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No est dems recordar, sobre este punto, que el Derecho es ante todo una
necesidad social, cuya densidad depender de los distintos intereses que confluyen
en un momento histrico determinado. Por lo general, las aspiraciones polticas,
sociales y morales del grupo social en un momento histrico determinado adquieren
determinas formas jurdicas aun cuando presenten la forma de soft-law como
sucede en el Derecho Internacional, que constituyen un instrumento coadyuvante
para la consecucin efectiva de tales aspiraciones. Por ejemplo, desde que el
Derecho Internacional se constituy como el sistema jurdico de la comunidad
internacional y de la humanidad, encargado de proteger no solamente sus intereses
sino de garantizar su supervivencia, se ve investido de una misin de transformacin
de la sociedad internacional puesta al servicio de finalidades tales como la paz, la
proteccin de los derechos del hombre, el desarrollo duradero y la preservacin del
medio ambiente del planeta19.

Como se puede observar, el Derecho Internacional cambia con las necesidades

histricas de la humanidad. Precisamente, es esta caracterstica la que ha puesto
sobre la mesa la necesidad de evaluar si la categora del individuo puede
subsumirse como un sujeto del Derecho Internacional frente a los distintos
eventos histricos de vulneracin de derechos fundamentales.

En sntesis, podemos concluir que no hay criterio material que pueda definir el Derecho
Internacional ya que corre el riesgo de quedar, cuando las circunstancias hayan
cambiado, en disconformidad con las nuevas realidades.

2.3 SOBRE LOS ATRIBUTOS DE LOS SUJETOS DEL DERECHO INTERNACIONAL, BAJO
UNA CONCEPCIN CLSICA

Desde el surgimiento del Derecho Internacional, en el primer tercio del Siglo XX, y hasta
prcticamente nuestros das, se ha considerado que existen determinados atributos para
establecer el carcter de sujeto de Derecho Internacional; atributos que normalmente lo
cumplen los estados y organismos internacionales.

19 JIMNEZ, Francisco (1989). p., cit. p. 138.

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La importancia de esta atribucin se debe a la legitimidad de dicho sujeto para conducirse

con plenos poderes y reconocimiento ante el sistema internacional, lo que le posibilita
ejercer sus derechos y reclamar las violaciones que se le perpetren20.

De lo expuesto se desprende que existen determinados caracteres de los sujetos del

Derecho Internacional que surgen del sistema mismo, es decir, de su constatacin prctica
tomando las conductas que estos realizan en virtud de su existencia material. As,
clsicamente se ha establecido que los sujetos del Derecho Internacional poseen las
siguientes facultades21:

El derecho a celebrar tratados (ius tratatum): Este derecho ha sido acogido por
la Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados entre Estados de 1969.
Desde esta convencin se estableci determinadas pautas para los acuerdos que
celebraban los Estados para regular las distintas relaciones entre ellos.
Posteriormente, en 1986, el ius tratatum fue reconocido por las Organizaciones
Internacionales.

De esta manera, en el sistema internacional quienes participan en la creacin de las

normas dada la prctica generalizada, son principalmente los Estados en virtud de
que son soberanos y ello implica la concentracin de poder a los efectos de celebrar
tratados y cumplirlos. Adems, el Estado como ficcin (dado lo abstracto de su
naturaleza) y representante de la Nacin requiere que este se exprese y de alguna
forma se obligue en razn y atendiendo los intereses estatales y no situaciones
particulares de los individuos. A travs del concepto de soberana es que se logra
ese compromiso y del cual se toman obligatorias las acciones u omisiones del Estado
en sus relaciones con otros Estados22.

El ius legationen: Esta potestad se encuentra estrechamente vinculada al Estado,

que deriva de su carcter soberano, esto es, de la posibilidad de decidir con quienes

20 Es pertinente aclarar que dichos atributos son producto de la labor doctrinaria en el devenir del tiempo y que
an, a falta de reglas que los consagren, ya se era partidario de estos para designar a un sujeto como sujeto
de Derecho Internacional.
21 Ibdem, p. 39 y ss.
22 RIVERO, Juan. La persona como sujeto de derecho internacional. En: Revista Latinoamericana de Derecho
Humano. Vol. 21 (2), julio diciembre, 2010, p. 39.
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entabla sus relaciones diplomticas, comerciales, militares, etc. Dicho aspecto lo

revisten tambin las Organizaciones Internacionales como sujetos derivados, pero
ello producto de un efecto reflejo, es decir, aquellas se forman por la voluntad de los
Estados23.

As, se consideraba como sujetos de Derecho Internacional slo a las entidades que
creaban y eran destinatarias de las normas jurdicas internacionales y que posean
legitimidad para reclamar (si haba incumplimiento de tales normas) o eran
responsables (si las infringan). De ese modo, tradicionalmente el sistema jurdico
internacional no haca referencia al individuo sino por medio del Estado, lo cual
estaba condicionado por la nocin misma de Estado y por la posicin de las
relaciones interestatales, siendo un ejemplo de esta situacin la figura de la
proteccin diplomtica24.

La capacidad para presentarse ante un tribunal internacional (locus standi): Sin

bien es cierto que dentro del rgano judicial mundial como la Corte Internacional de
Justicia situada en la Haya, solo los Estados pueden asumir acciones en materia
contenciosa, no es menos que este requisito (locus standi) atiende a una cuestin un
tanto desdibujada, es decir, estamos frente a uno de los institutos por antonomasia
en la ciencia del derecho como lo es la capacidad y legitimacin procesal, punto que
es comn a cualquier sujeto de derecho.

Es interesante resaltar que las organizaciones internacionales no tienen este atributo,

mencionado indirectamente en el Estatuto de la Corte Internacional de Justicia, y sin
embargo no se les desconoce su aptitud como sujetos de Derecho Internacional.

23 Es por ello que las personas que asumen el carcter de enviados diplomticos cuando ejercen esta funcin
se les adjudica un determinado estatuto, el cual es atribuido al Estado al cual representan, pero en razn de
su carcter soberano. Aunque es de notar que ello no implica una total irresponsabilidad de las personas que
ocupan los rganos de representacin del Estado. Lo que sucede es que dicha responsabilidad se difiere para
el momento en que se den determinadas condiciones de hecho y jurdicas, dentro de las llamadas causas de
cese de las inmunidades.
24 PREZ-LEN, Juan (2008). El individuo como sujeto de derecho internacional. Anlisis de la dimensin activa
de la subjetividad jurdica internacional del individuo. Anuario Mexicano de Derecho Internacional, vol. VIII, p.
600.

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Como se puede observar, la categora de individuo no poseera los atributos descritos para
ser considerado como sujeto del Derecho Internacional, bajo una visin clsica. Sin
embargo, dentro del marco del carcter indisponible y esencial de los derechos
fundamentales del individuo que describiramos en el primer captulo de la presente
investigacin monogrfica, se hace cada vez ms latente y visible la problemtica que
implica la violacin de estos derechos por los propios Estados de los cuales forman parte
estos individuos. Ante este escenario, cabe preguntarnos: pueden acudir los individuos
a los fueros internacionales, entiendo que estos fueros se concibieron un inicio para
abordar controversias entre Estados?

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TERCER CAPTULO
EL INDIVIDUO PUEDE SER
CONSIDERADO UN SUJETO DEL
DERECHO INTERNACIONAL?

3.1 EL INDIVIDUO Y EL DERECHO INTERNACIONAL (HUMANITARIO): DESARROLLO

HISTRICO

El Derecho Internacional, denominmosle clsico, se bas en un escenario constituido por

una comunidad internacional en la que predominaba una estructura interestatal25, ya sea
con la participacin de los estados de forma individual o a travs de organizaciones
internacionales. En tal sentido, el Derecho Internacional clsico posea una finalidad
principalmente de tipo relacional y competencial; es decir, la regulacin de las relaciones
entre estados y la distribucin de las competencias entre ellos26.

Esta postura origin que los Estados y secundariamente las organizaciones internacionales
fueran considerados como los nicos sujetos de derecho internacional, y desde una
perspectiva doctrinal los individuos eran slo objeto del Derecho Internacional.

25 Se distinguen cuatro grandes etapas en la evolucin de la comunidad internacional: 1) Desde la paz de

Westphalia hasta el fin de la Primera Guerra Mundial; 2) Desde el fin de la Primera Guerra Mundial hasta el
fin de la Segunda Guerra Mundial; 3) Desde la Carta de la Organizacin de Naciones Unidas hasta el fin de la
guerra fra y 4) Desde el fin de la guerra fra hasta el presente. Para mayores detalles, cfr. CASSESE, Antonio
(2005). International Law, 2a. ed., Oxford-Nueva York, Oxford University Press, pp. 22 y ss.
26 Por ejemplo, en opinin de Pastor Ridruejo, el Derecho Internacional clsico (hasta 1945) se caracteriz por
ser liberal, descentralizado y oligrquico, en donde prim la presencia exclusiva de los estados. PASTOR,
Jos Antonio (2003). Curso de Derecho Internacional Pblico. 9a. ed., Madrid, Tecnos, p. 60.
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Sin embargo, distintos eventos histricos han mostrado una cruda imagen de vulneracin
de derechos humanos, que ha hecho latente la necesidad de encontrar mecanismos que
permitan incorporar a los individuos dentro del sistema de tutela que brinda el Derecho
Internacional.

Dentro de este proceso encontramos en nuestra historia etapas que han vulnerado la raz
humana; en esta preocupacin, la Segunda Guerra Mundial y el holocausto nazi dej la
preocupacin Internacional de replantear el sentir universal de preservar y promover la
dignidad humana en el afn de lograr el reconocimiento y proteccin internacional de la
persona.

La institucionalizacin de este humanismo contribuy a consolidar al Derecho Internacional

Humanitario27 como el derecho que protege al ser humano en situaciones lmites de
Conflictos Armados28.

As, los orgenes del Derecho Internacional Humanitario se dieron con el movimiento de
codificacin de usos y costumbres de la guerra, alcanzados a fines del Siglo XIX y principios
del Siglo XX en el Contexto de la Guerra Civil Norteamericana, donde el profesor Francis
Lieber elabor las denominadas Instrucciones para el Gobierno de los Ejrcitos de los
Estados Unidos en Campaa, promulgadas en 1893 como Orden General N 100 del
presidente Lincoln durante la Guerra de Secesin norteamericana. El Cdigo de Lieber,
como se le conoce actualmente, influy mucho en las ulteriores codificaciones de las leyes
y costumbres de la guerra y en la aprobacin de reglamentos similares por otros estados29.

27 El Derecho Internacional Humanitario tiene su origen en las prcticas militares consuetudinarias que se
desarrollaron con el tiempo y en todos los continentes. No todos los ejrcitos aplicaron las leyes y costumbres
de la guerra, como se ha denominado tradicionalmente esta rama del derecho, y no lo hacan necesariamente
con todos los enemigos, ni tampoco todas las normas eran iguales. Sin embargo, tpicamente se poda
observar una pauta de restriccin del comportamiento hacia los combatientes y civiles basada principalmente
en el concepto de honor del soldado. El contenido de estas normas inclua, generalmente, la prohibicin de
conductas consideradas innecesariamente crueles o deshonrosas, y no fue desarrollado solamente por los
propios ejrcitos, sino que influyeron tambin en l los escritos de los lderes religiosos.
28 SALMON, Elizabeth (2001). Encuentros y Desencuentros. El Per y el Derecho Internacional Humanitario.
Lima: CICR, p 17.
29 HENCKAERTS, Jean-Marie y DOSWALD-BECK, Louise (2007). El derecho internacional humanitario
consuetudinario. Vol. I. Comit Internacional de la Cruz Roja, Argentina, p. XXIX.
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As, el citado Cdigo Leiber form la base del borrador de un convenio internacional sobre
las leyes y costumbres de la guerra que se present en la Conferencia de Bruselas de 1874.
Aunque esta conferencia no aprob un tratado vinculante, gran parte del trabajo realizado
en ella sirvi ms tarde para desarrollar, en 1899 y 1907, las Convenciones y Declaraciones
de La Haya. Estos tratados no codificaron todos los aspectos de las costumbres de la
guerra, pero la importancia que stas seguan teniendo se reafirm en la denominada
clusula de Martens30, que se insert por primera vez en el prembulo de la Convencin
de La Haya de 1899, en los siguientes trminos:

Mientras aguardan que un cdigo ms completo de las leyes de la guerra

pueda ser dictado, las Altas Partes Contratantes juzgan oportuno hacer constar
que, en los casos no comprendidos en las disposiciones reglamentarias
adoptadas por ellas, las poblaciones y los beligerantes quedan bajo la
salvaguardia y el imperio de los principios del derecho de gentes, tales como
resultan de los usos establecidos entre las naciones civilizadas, de las leyes
de humanidad y de las exigencias de la conciencia pblica.

Sin embargo, no es hasta concluida la Segunda Guerra Mundial (1945) que se hizo evidente
la necesidad de contar con reglas que permitan evitar la vulneracin de derechos humanos.
As, en 1949 con los Convenios de Ginebra31 se contempl recin la aplicacin del Derecho
de la Guerra o de los principios humanitarios fundamentales a los conflictos internos. Los
Convenios de Ginebra de 1949 constituyen, pues, acuerdos primigenios, convencionales,
interestatales mediante los cuales los Estados Parte aceptan regular en la esfera
internacional situaciones de enfrentamiento armado que se produzcan dentro de un Estado,
y con ello, las posibles afectaciones a derechos fundamentales de las personas.

De esta manera, es en el transcurso del siglo XIX al siglo XX que se producen las
primeras convenciones de Derecho Internacional Humanitario32, las cuales fueron
pioneras al expresar la preocupacin internacional por la suerte de los seres

30 dem.
31 El Primer Convenio de Ginebra regula el mejoramiento de los militares heridos en campaa, el Segundo
Convenio de Ginebra alivia la suerte que corren los heridos, los enfermos y los nufragos de las Fuerzas
Armadas en el mar, el Tercer Convenio de Ginebra es relativo al trato debido a los prisioneros de guerra y el
Cuarto Convenio de Ginebra regula la Proteccin debida a las personas civiles en tiempo de guerra.
32 As tenemos la Convencin de Ginebra para el Mejoramiento de la Suerte de los Militares Heridos en los
Ejrcitos en Campaa del 22 de agosto de 1864; la Convencin de la Haya del 29 de julio de 1899 y su
reglamento; la Convencin relativa a las Leyes y Costumbres de la Guerra Terrestre del 18 de octubre de 1907
y su reglamento.
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humanos en conflictos armados, reconociendo al individuo como beneficiario directo

de las obligaciones convencionales estatales y la posibilidad de ser considerado
como sujeto del Derecho Internacional.

Como se puede observar, una aproximacin analtica-histrica de la evolucin del Derecho

Internacional nos ensea una tendencia cada vez mayor, relativa a la ampliacin del crculo
de los sujetos de derecho internacional que ha conducido a una renovacin cuantitativa del
Derecho Internacional. Lo anterior est dado por la expansin del mbito objetivo del
ordenamiento jurdico internacional, as como por una proliferacin de los sujetos
participantes33, entre los que el individuo como sujeto de derecho internacional merece en
la actualidad especial importancia.

3.2 SOBRE LA JURISPRUDENCIA Y OPINIONES INTERNACIONALES EMITIDAS EN

TORNO AL INDIVIDUO COMO SUJETO DE DERECHO INTERNACIONAL

Dos actos jurdicos internacionales fueron especialmente relevantes para el cambio de la

situacin de la subjetividad jurdica internacional, en general, y de la subjetividad jurdica
internacional del individuo, en particular. Nos referimos a la sentencia del Tribunal Militar
Internacional de Nremberg y a la opinin consultiva de la Corte Internacional de Justicia
(CIJ) sobre la reparacin de daos sufridos al servicio de la Organizacin de Naciones
Unidas (ONU)34:

Sobre la sentencia del Tribunal Militar Internacional de Nremberg (1946)35:

Respecto a esta sentencia, podemos decir que, desde el juzgamiento de los
individuos por los crmenes internacionales cometidos por miembros del Eje durante
la Segunda Guerra Mundial, se consider necesario reconocer la subjetividad jurdica
internacional individual. Ello hizo factible no slo la proteccin directa y efectiva de
los derechos humanos, sino tambin, la posibilidad de ser sancionado como resultado

33 DIEZ DE VELASCO, Manuel (2001). Instituciones de derecho internacional pblico, 13a. ed. Tecnos, Madrid,
p. 215.
34 Cfr. PREZ-LEN, Juan (2008). p., cit., pp. 604 y ss.
35 Tribunal Militar Internacional de Nremberg, Francia y otros v. Goering y otros, sentencia del 30 de septiembre-
1o. de octubre de 1946.
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del reconocimiento de la responsabilidad internacional individual por violaciones

graves de obligaciones internacionales.

La sentencia del Tribunal de Nremberg refut el punto de vista del positivismo

extremo, el cual sealaba que el derecho internacional slo era aplicable a los
Estados. Esta sentencia tambin demostr que los individuos podan ser encontrados
culpables por crmenes bajo el derecho internacional y podan ser sancionados de
acuerdo a su capacidad personal.

Sobre la opinin consultiva de la Corte Internacional de Justicia (CIJ) sobre la

reparacin de daos sufridos al servicio de la ONU (1949) 36: Debido a la
percepcin de la existencia de sujetos de Derecho Internacional distintos al Estado
por imperio de la realidad de la comunidad internacional, esta opinin determin
que, con la evolucin del Derecho Internacional, el individuo adquiera en la actualidad
subjetividad jurdica internacional.

Este dictum no define qu clase de entidades pueden ser sujetos de Derecho

Internacional o qu derechos y deberes tienen. Sin embargo, un elemento implcito
en la definicin se refiere a las condiciones de subjetividad jurdica internacional que
deben derivarse de una regla que proporcione el criterio para el reconocimiento de la
subjetividad37.

En este contexto, se incorpor en la subjetividad jurdica internacional del individuo la

temtica de la responsabilidad internacional individual, de manera paralela a la
responsabilidad internacional del Estado. De este modo, siendo el individuo sujeto de
deberes en el plano del derecho internacional, no ms no haba como negar su
personalidad jurdica internacional consuetudinaria38.

36 CIJ, Opinin Consultiva sobre Reparacin de Daos Sufridos al Servicio de las Naciones Unidas del 11 de
abril de 1949.
37 SUNGA, Lyal (1993). Individual Responsibility in International Law for Serious Human Rights Violations.
London, p. 141.
38 CANADO, Antonio (2003). El Reglamento de la Corte Interamericana de Derechos Humanos (2000) y su
proyeccin hacia el futuro: La emancipacin del ser humano como sujeto del derecho internacional. Corte
Interamericana de Derechos Humanos. San Jos de Costa Rica, p.58.
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La afirmacin de la subjetividad del individuo en el plano internacional ha contribuido, as,

en el desarrollo tanto del Derecho Penal Internacional como del Derecho Internacional
Humanitario. De esta manera, las transformaciones experimentadas en las ltimas dcadas
por el Derecho Internacional han originado que se reconozca un cierto grado de subjetividad
jurdica internacional del individuo39.

3.3 ES EL INDIVIDUO UN SUJETO DEL DERECHO INTERNACIONAL?

Como ha podido verificarse, la subjetividad jurdica internacional del individuo ha pasado de

una negacin en el Derecho Internacional clsico hacia un reconocimiento paulatino en el
Derecho Internacional gestado a partir de la Segunda Guerra Mundial (1945)40.

De esta manera, producto de los eventos histricos descritos en el presente captulo, hoy
por hoy, se justifica el acceso directo del individuo a la jurisdiccin internacional, para hacer
valer sus derechos fundamentales. inclusive en contra del propio Estado. Siendo el
individuo el "sujeto final de todo derecho", nada haba de inherente al Derecho Internacional
que lo impeda de tornarse sujeto del derecho de gentes (droit des gens/law of nations) y de
tornarse parte en procedimientos ante tribunales internacionales41.

Este reconocimiento del individuo como sujeto de derechos tambin en el plano del Derecho
Internacional acarrea un claro rechazo de los viejos dogmas positivistas, desacreditados e
insustentables. De esta manera, la creciente preocupacin del Derecho Internacional
contemporneo con los problemas que afectaban directamente el ser humano revelaba la
superacin de la vieja visin exclusivamente interestatal del orden jurdico internacional,
revelando adems la necesidad de considerar al individuo como sujeto del Derecho
Internacional.

39 PREZ-LEN, Juan (2008). p., cit., p. 605.

40 El desarrollo de la dimensin activa de esta subjetividad presenta diferentes niveles de desarrollo segn el
sistema en el que nos encontremos. En efecto, mientras que en el contexto del sistema europeo de proteccin
de derechos humanos encontramos que se da de manera plena (ius standi), en el caso del sistema
interamericano tal subjetividad es limitada (pleno locus standi in judicio). No obstante, la participacin del
individuo, en este segundo sistema regional, es ms elevada que el esquema. dem.
41 CANADO, Antonio (2003). p., cit. P. 60.
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CONCLUSIONES

1. Los derechos fundamentales del individuo han evidenciado la necesidad de determinar si

tal categora, la del individuo, puede ser considerada como un sujeto del Derecho
Internacional, pues los eventos histricos suscitados a partir de la Primera y Segunda
Guerra Mundial hicieron visible la problemtica que implica la violacin de estos derechos,
inclusive por los propios Estados de los cuales forman parte los individuos.

2. El Derecho Internacional clsico se bas en un escenario constituido por una comunidad

internacional en la que predominaba una estructura interestatal, ya sea a travs de la
actuacin de los estados de forma individual o mediante organizaciones internacionales.
Esta postura origin que los Estados fueran considerados como los nicos sujetos de
Derecho Internacional, y desde una perspectiva doctrinal los individuos eran slo objeto
de esta rama del derecho.

3. La ocurrencia de determinados eventos histricos que han vulnerado la raz humana (ej.:
la Segunda Guerra Mundial y el holocausto nazi) dej la preocupacin internacional de
replantear el sentir universal de preservar y promover la dignidad humana en el afn de
lograr el reconocimiento y proteccin internacional de la persona.

4. En este contexto, se incorpor en la subjetividad jurdica internacional del individuo la

temtica de la responsabilidad internacional individual, de manera paralela a la
responsabilidad internacional del Estado. La afirmacin de la subjetividad del individuo en
el plano internacional ha contribuido, as, en el desarrollo tanto del Derecho Penal
Internacional como del Derecho Internacional Humanitario. De esta manera, las
transformaciones experimentadas en las ltimas dcadas por el Derecho Internacional
han originado que se reconozca un cierto grado de subjetividad jurdica internacional del
individuo.

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