GARANTIAS:

VENTAS CON ‘CLAUSULA ROT’ O ‘CLAUSULA ROMALPA’:

I. PRESENTACION:
Las clausulas ROT- de reserva de dominio son un pacto por el cual el vendedor conserva la titularidad del bien – hata tanto
el comprador abone la totalidad de precio o una parte sustancial del mismo.
 Supone, además: la transmicion de la cosa (en posesión) a favor del comprador y el consiguiente traspaso del riesgo por
deterioro – perecimiento- daños a 3°
 Las ventas con clausula ROT (reservation of title) se utilizan en el tráfico interno como internacional de países como
Holanda, Bélgica, Alemania, EEUU, Francia, Italia, otros países de América. De manera que estos pactos proliferan tanto
en el sistema continental como en el sistema del Common Law.
 Precedentes: el caso que marco el portal de entrada de las clausulas ROT para su admisión jurisprudencial fue “Aluminum
Industrae Vaasen BV. Vs. Romalpa Aluminum Limited”
 En su funcionamiento, la clausula Rot opera como una garantía sobre el precio de la cosa- constituyendo un accesorio
del crédito del vendedor.
└ Cuando se trata de un contrato de suministro y existe una relación de cuenta corriente- la clausula también cubrirá
saldos por ventas anteriores.
└ Fuera de su aplicación a la compraventa y suministro- conozco únicamente el caso del derecho austríaco donde
también se utiliza en las locaciones de obra.
 Esta clase de acuerdos debe constar:
└ por escrito
└ Claramente redactados
└ Con fecha verificable.
 Existen considerables diferencias entre los sistemas que lo admiten:
└ algunos excluyen la reserva de dominio respecto a las cosas destinadas a reventa o a procesos de transformación /
elaboración
└ Otros, como el derecho alemán, reconocen una versión extendida de la reserva de dominio, abarcando el derecho
reipersecutorio sobre el producto resultante de la elaboración / especificación de la cosa vendida y comprendiendo a
veces un acto de cesión anticipada del revendedor (comprador) respecto del precio de reventa.
└ con relación al precio parcialmente abonado: debo decir que:
 algunos sistemas como el Mexicano, disponen la devolución del importe percibido,
 mientas que en los otros queda en poder del acreedor como indemnización por el incumplimiento o bien como
compensación por la utilización del bien.
 Esta modalidad de la compraventa se utiliza en:
└ el suministro de materias primas
└ en el suministro de muebles de básico manufactura/ elaboración – y su límite lo constituye la accesión o anexión
permanente de un inmueble – como el caso de la venta de materiales para la construcción, ej., caso de venta de
semillas para la siembra.
II. LA CUESTION EN EL DERECHO ARGENTINO:
 Los arts. 1374 y 1376 del CC impiden la admisión de la reserva de dominio sobre cosas muebles (según Spota- la razón de
ser de esta prohibición finca en la necesidad de evitar situaciones de abuso por parte de los vendedores, quienes
frecuentemente recurrirán a instrumentar contratos de compraventa disfrazándose de locación con clausula final de
compra, apoderándose a la vez de las cosas y de parte del precio pagado. Amén de la incertidumbre reinante en el trafico
de bienes muebles frente a 3° adquirentes de buena fe amparado por la presunción del a° 2412, sometiéndoselo a una
perpetua reipersecucion del vendedor que solo culmina con el transcurso de la prescripción.
└ Sin embargo: la categórica ‘prohibición’ que establece el CC : no es tan absoluta como parece hace ya tiempo fue
confrontada en materia comercial.
 “SERAFIN C/ EFRAIN” de la Cámara Nacional de Comercio- donde se dijo que la prohibición de los arts.
1734 y 1736 del CC no regia para las ventas mercantiles, atento a lo dispuesto en el art 216 del Cód. de
Comercio y la libertad de las partes de fijar el momento de los daños a resarcir, que en materia de
compraventa pueden determinarse en el precio pagado a cuenta, siempre que no resultare repugnante a la
moral y a las buenas costumbres.
 En igual sentido se expidió la Cámara en la causa “MORALES c/ SANTOS” respecto del saldo impago de
un Fdo. de comercio transferido con pacto comisorio. En el fallo se cita un trabajo de Alterni donde se afirma
que la prohibición también resulta desvirtuada dentro del ámbito civil por otros arts. Donde se admite el pacto
resolutorio tácito.
 Tampoco olvidar, que la prohibición del a° 1374 no rige respecto del régimen de propiedad de los animales
inscriptos en Registros Genealógicos de sangre pura de carrera.
 La aversión inicial de la jurisprudencia- respecto de esos pactos que simulando una locación encubrían una venta de cosas
muebles en cuotas: se fue morigerando con el transcurso del tiempo, mayoritariamente cuando el lisin comenzó a adquirir
tipicidad social mediante su modesta inclusión de la ley de entidades financieras.
 Actualmente el problema de la resereva de dominio no pasa tanto por punir la simulación de una locación- venta, sino por
la calificación del instituto como una modalidad de compraventa o como una garantía mobiliaria.
└ Según que el interprete la considere como una modalidad de compraventa o como una garantía mobiliaria: variara
el grado de hostilidad con que se recepta el instituto.
III. EFICACIA DE LAS CLAUSULAS ROT EN TERRITORIO ARGENTINO:
 Interesa saber si las clausulas ROT podrán hacerse valer en territorio argentino, desafiando la legislación contractual- el
derecho de propiedad y eventualmente la legislación concursal del comprador (deudor incumpliente)
 En general hay una mayor tendencia a considerar las clausulas ROT como una garantía mobiliaria (para proteger el
precio) pero que despierta sospechas de fraude porque se da como una ‘garantía invisible’ porque es meramente
convencional (no se registra y configura una preferencia ignota para los restantes acreedores)
└ Asumo que como presupuesto mínimo se exigirá que la clausula conste en documento escrito de fecha
verificable (emitido- anterior o concomitante con la entrega/ disposición de las mercaderías por el comprador.
 Comportamiento de las clausulas ROT frente al derecho Argentino:
1) cuando el comprador (deudor incumpliente) se halla “in bonis”
2) cuando el comprador (deudor incumpliente) se encuentra fallido/concursado.
3) Cuando los acreedores del vendedor pretenden reivindicar el bien mueble sustituyendse o subrogándose en los
derechos de aquel.
1º) Comprador in bonis:
 Si l venta es internacional, con seguridad regirá la Convención de las NNUU sobre Compraventa
Internacional de Mercaderías (derecho privado interno, unificatorio de los regímenes sobre ventas civiles
y comerciales), en lo concerniente a las garantías del vendedor, es un tópico no cubierto por la
 convención, dejando librado al régimen domestico de cada país contratante y rigiendo a todo evento las
normas de derecho internacional privado interno.
 (de acuerdo a los precedentes citados) la prohibición de los arts. 1374 y 1376 es al menos relativa en
materia de compraventas mercantiles, pues no se agrede ningún principio de orden publico mercantil –
como para atacar incondicionalmente esas disposiciones y porque además las convenciones libremente
celebradas deben respetarse.
 El CC indica que los bienes muebles con situación permanente y que se conservan in intención de
transportarlos- se rigen por las leyes del lugar en que están situados (el criterio de localización es el de la
pura presencia física, independientemente de la permanencia o traslación internacional)
 La forma de los contratos será juzgada de acuerdo a las leyes y usos del lugar en que se han concluido
todo pareciera conducir a la validez del contrato concluido en el domicilio del vendedor extranjero,
incluyendo la clausula ROT.
a) Se discute en doctrina: si por cualquier razón la compraventa deviene nula- por ejemplo por falta de
registración-, si aun así ¿es posible salvar el pacto ROT?. La respuesta es sí, que se puede predicar
una cierta autonomía de la cláusula respecto del contrato (pcipio de conservación).
 Para la transmicion de cosas muebles no hay forma determinada mas allá del efectivo traspaso de la
posesión, salvo las excepciones de tradición simbólica
 En materia de cosas muebles , las garantías que afectan el poder de disposición mediante la publicidad se
circunrscriben a la prenda sin desplazamiento.
 No hay lugar para la registración para las book debts, el forfaiting, las ventas con clausulas ROT o el
Trust Receipt, esta es una falencia.
a) Por ello, ante el déficit apuntado, no queda otra alternativa que admitir la existencia de esas
“garantías indivisibles”. Ausentes de registración, en tanto no entrañen un fraude a los acreedores.
Pudiendo acreditárselas mediante toda case de pruebas, incluso testigos.
Síntesis: a pesar de que casi con certeza regirá la ley del vendedor como ley del contrato, no encuentro
atajo para obviar la lex sitae argentina cuando las cosas vendidas pasaron las fronteras del país. Pero aun
así no corresponde exigir registración dado que la clausula ROT comporta una garantía atípica diferente
de la prenda// produciendo entonces la reivindicación por la vía procesal más idónea con la naturaleza del
derecho que busca proteger.
2º) Comprador fallido / concursado:
El pasaje exitoso de la clausula ROT- frente a la masa de acreedores en un escenario de quiebra del
adquirente, dependerá en gran medida de la redacción y alcances del contrato de compraventa.
Correspondiendo primeramente el caso del vendedor que entrego las mercaderías y el comprador no pago
nada del precio.
 Estimo que aquí procedería la reivindicación encuadrable en el supuesto concerniente a bienes de
terceros porque:
a) La categoría de los “ acreedores de dominio” proviene de la sanción del código de comercio-
estableciéndose que esos acreedores de dominio: “pertenecen a la primera categoría: 1) los
acreedores de bienes que el fallido tuviere a titulo de depósito, prenda, administración,
arrendamiento, comodato, comisión de compra, venta, transito, o entrega o cualquiera de los
títulos que no transfieran el dominio.
b) Al cambiarse la denominación en la ley 19551 por “bienes de terceros” e introducirse la formula
general “por título no destinado a la transferencia de dominio”
 c) El CC se refería al dominio revocable estableciendo que “es aquel que ha sido transmitido en virtud
de un titulo revocable a voluntad de quien lo ha transmitido o cuando el actual propietario puede
ser privado de su propiedad por una causa proveniente de su titulo(o sea el dominio revocable es
aquel que está sometido a una condición resolutoria expresa o implícita o a un plazo resolutorio
explicito.
d) Incluye el dominio revocable, entre los casos de acreedores de dominio. Pero esa condición de
revocabilidad debe haberse ejercido con anterioridad a la declaración de quiebra. En consecuencia el
requisito de previo reclamo antes de la sentencia de quiebra, deviene esencial.
1. Superado este aspecto, entonces ira la petición (no la verificación), seguida de la pertinente
acción incidental de separación o exclusión de bienes . destacando que si – a su vez- el
comprador revendió la mercadería un 3° ya no cabe la reivindicación, sino que el derecho de
restitución se traslado al precio.
2. Si se pago parte del precio: igual subsiste la condición resolutoria pero considero que la
solución debe armonizarse con el procedimiento restitutorio cuando no media posesión
efectiva. Allí, para que procede la restitución habrá que pagarse, además de los gastos, la
contraprestación que se hubiere recibido del fallido.
└ Me persuado de esta solución porque, recurriendo a un instituto analógico con la reserva de
dominio- como es el lisin, constato que la ley le confiere al sindico un plazo de 60 días para optar
por continuar el contrato en las condiciones pactadas o bien resolverlo.
└ Pasado el termino de 60 días. Se considera que no se hizo uso de la opción a compra y entonces
deberá restituirse el bien al dador, a simple petición de este y sin necesidad de verificación. Esta
sería una variante de la primera alternativa.
3. Si se trata de una situación concursal, en caso de que el deudor optare por continuar con la
relación contractual (la cual siempre deberá comunicarse al co-contratante dentro del plazo de
30 días y bajo apercibimiento de resolución.
4. En la petición restitutoria corresponderá demostrar:
└ Si existió regularidad de trato e/ las partes
└ Si antes ya se utilizo esa misma cláusula en otras operaciones.
└ Se es de estilo en la jurisdicción que el vendedor celebre compraventa bajo esa modalidad.
└ Si constata alguna anotación al respecto en los libros del vendedor y/o comprador .
└ Cualquier otro elemento de convicción que aleje toda sospecha de fraude en la calificación como
“bien de tercero” .
 Síntesis:
Procede la reivindicación con la venta de clausula ROT en la quiebra (pero siempre que se hubiera
demandado la resolución con anterioridad a la sentencia de quiebra.
Si se pago parcialmente, habrá de devolverse lo entregado, rigiendo en el concurso el trámite del a° 20 y
no estará ausente la demostración de las circunstancias fácticas por las que se convino la venta ROT
3º) Acreedores del vendedor:
Es probable que también comparezcan los acreedores del vendedor extranjero pretendiendo hacer valer los
derechos del deudor y aquí cabe desdoblar ese hipótesis en 2 subproblemas:
1. Primera situación: preeve la comparecencia del sindico del concurso del vendedor (representado a
los acreedores e intentando reivindicar los bienes muebles objeto de la venta con clausula ROT.
└ Ello supone la actuación extraterritorial del funcionario extranjero.
 └ Pero ello ya se decidió en la causa “PANAIR DO BRASIL” (donde se decidió que resultaba
imposible consentir esa sindicatura foránea, sustituyendo al funcionario local – recuérdese que
Brasil no suscribió al Tratado de Derecho comercial Terrestre de Montevideo de 1940 donde si
está previsto que el sindico o administrador de la quiebra única sea reconocido en todos los
estados contratantes, pudiendo comparecer a juicio y ejercer todas las funciones y derechos que le
acuerdan las leyes del estado donde tramita la quiebra , excepto la ejecución de los bienes fuera
de la jurisdicción del juez que entiende en el juicio, debiendo allí ajustarse a la ley de situación.
└ Pero, aun cuando no se tratare de un estado signatario del Tratado de Montevideo y no existe
concurso derivado del deudor extranjero: no encuentro impedimento para desconocerle al sindico
su carácter representativo/ funcional.
└ En tal caso debe repararse que se trataría de acreedores pagaderos en el extranjero, si no se
estipulo la doble opción en el contrato. Pero en este supuesto no rigen las preferencias nacionales
(que tendrían por objeto posponerlos en el cobro de sus acreencias) pues como lo tiene expresado
la doctrina mayoritaria- el supuesto discriminatorio solo contempla las quiebras donde
técnicamente existe un “saldo”.
- por lo tanto: concurrirán en pie de igualdad con los eventuales acreedores locales sobre el
producido del bien.
└ La CSJN hace algunos años se ha expedido en el fallo “DRESDNER FORTFAITERUNG
AKTIENGESELLSCHAFT vs. PROVINCIA DE SAN LUIS” donde examino en profundidad
las alternativas del contrato de descuento a forfait y allí no tuvo impedimento para receptar los
efectos de esta particular forma de financiación, prima hermana del factoring.
2. El segundo subproblema vendría dado por la probable subrogación de los acreedores del vendedor
extranjero (solvente) que pretenden reivindicar las mercaderías venidas con la clausula de reserva de
dominio.
└ Si el deudor la desconoce u opone resistencia a la reivindicación : habrá que probar judicialmente
la validez de ese acto jurídico extranjero.
└ si existe cesión del contrato se presentan dos cuestiones: la primera es el desdoblamiento de la
relación surgida a raíz del contrato de cesión e/ cedente y cesionario y la segunda es la
persistencia del contrato principal de compraventa entre deudor cedido y el nuevo cesionario, lo
cual supone el anoticiamiento del traspaso al primero, salvo que se haya dispensado tal actividad.
IV. CONCLUSIONES:
1. Las compraventas con clausula ROT no requieren registración porque instrumentan una garantía distinta de la prenda, la
maquila o el lisin. Su forma de instrumentación es consensual y privada.
2. La prohibición expresa del CC fue desvirtuada por jurisprudencia comercial citada
3. Su pasaje exitoso en la quiebra opera dentro de la categoría de bienes de tercero y si mediaron entregas parciales se estará a
las reglas restitutorias especificadas.
4. Procede la actuación individual o colectiva de los acreedores del vendedor, con el objeto de reivindicar el bien impago,
suponiendo que el deudor (adquirente se halla in bonis.
5. Acosta cree que se tendría que crear un registro mobiliario donde exista la posibilidad de anotar todas las restricciones –
garantías o preferencias respecto de las cosas muebles destinadas a circular