TABLA DE CONTENIDO

Pág.

1. PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA 3

2. JUSTIFICACION 4

3. OBJETIVOS 5
3.1 OBJETIVO GENERAL 5
3.2 OBJETIVOS ESPECIFICOS 5
4. MARCO REFERENCIAL 6
4.1 ANTECEDENTES
6
4.2 MARCO TEORICO-CONCEPTUAL
7
4.3 MARCO LEGAL
13
5. METODOLOGÍA
16
6. RECURSOS
16
7. CRONOGRAMA DE ACTIVIDADES
17
8. PLAN DE CAPITULOS
18
BIBLIOGRAFÍA
18

2
 LA EFICACIA DE LA ACCION DE TUTELA EN EL MUNICIPIO DE ROLDANILLO
VALLE EN EL AÑO 2015 EN SU JUZGADO UNICO PROMISCUO DE FAMILIA

EFICACIA DE LA ACCIÓN DE TUTELA

1. PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA DE INVESTIGACIÓN

La Asamblea Nacional Constituyente, consciente de la importancia de entregar una

herramienta ágil y eficaz a los ciudadanos, en el marco del nuevo modelo de Estado
social y democrático de derecho, para garantizar el cumplimiento de los derechos y
garantías constitucionales, incluyó la herramienta judicial más innovadora, accesible y
contundente de la historia constitucional contemporánea en Colombia: la acción de tutela.
Varios constituyentes coincidieron en la necesidad de instaurar una acción vigorosa de
defensa efectiva de los derechos humanos, una herramienta judicial con mayores
alcances que el recurso de amparo, traído a colación por las referencias de algunos de
ellos a la legislación comparada.
La tutela se estipuló para llenar los vacíos de protección, y nunca como un medio
alternativo o suplente de las herramientas ordinarias del derecho, que serán las llamadas
a aplicarse preferentemente, con la excepción de las tutelas que buscan evitar un
perjuicio irremediable.

La constitución política de Colombia de 1991 define la acción de tutela como "Toda

persona tendrá acción de tutela para reclamar ante los jueces, en todo momento y lugar,
mediante un procedimiento preferente y sumario, por sí misma o por quien actúe en su
nombre, la protección inmediata de sus derechos constitucionales fundamentales, cuando
quiera que estos resulten vulnerados o amenazados por la acción o la omisión de
cualquier autoridad pública…” La acción procede en algunos casos cuando se viola de
manera directa ciertos derechos de carácter fundamental, como mecanismo transitorio
cuando se busca evitar un perjuicio irremediable o en aquellos casos en los cuales no
haya ningún mecanismo idóneo para proteger un derecho fundamental.

La acción de tutela, consagrada en el articulo 86 de la constitución política, permite

vivificar los derechos individuales, pero sobre todo trata de hacer efectiva la protección
constitucional de los mismos en una forma generalizada, de libre acceso, basada en
procedimientos breves y sumarios, en los cuales el juzgador es quien da impulso tanto a
la investigación de las situaciones de hecho como las consecuencias de la lesión o
atentado que efectivamente pudo o no cometerse respecto de un derecho fundamental,
determinando también de manera explicita y fehaciente cual es la forma de
restablecimiento del mismo derecho.

3
En Colombia a lo largo de la historia el hombre se ha confrontado con las entidades
públicas y privadas ante la necesidad de defender sus intereses personales y la
protección de sus derechos constitucionales de carácter fundamental, acción que tiene
que ser presentada ante los jueces de la republica quienes amparan los derechos
fundamentales cuando han sido realmente vulnerados, durante el año 2013 los
colombianos interpusieron un numero record de tutelas ,se presentaron 454.500 tutelas, lo
que significó un aumento de 7,1% en relación con el registro de 2012.; de ellas el 25,3%
fue por temas relacionados con la vulneración a los derechos a la salud1.

En el caso del municipio de Roldanillo Valle del Cauca, no existen investigaciones, ni

datos sistematizados sobre la eficacia de la acción de tutela, no obstante el juzgado
promiscuo de familia del palacio de Justicia Oscar Trujillo Lerma nos han dado a conocer
su estadística en la cual para el año 2015 recibieron 50 tutelas de primera instancia en
salud de las cuales concedieron 32 es decir, tutelaron los derechos fundamentales que
han sido vulnerados o amenazados.

Hasta el momento no existe por parte de la administración municipal, ni de otra entidad

gubernamental acciones concretas que permitan dar a conocer en que porcentaje están
siendo garantizados los derechos fundamentales de los ciudadanos, para dar respuesta a
esta necesidad que se presenta es necesario plantear este proyecto en el cual se
profundizará sobre ¿son eficaces las acciones de tutela interpuestas por los ciudadanos
del municipio de Roldanillo Valle en el año 2015 para garantizar el goce efectivo de sus
derechos fundamentales?

2. JUSTIFICACIÓN

A través de este proyecto se pretende hacer una amplia caracterización de los derechos
fundamentales más vulnerados en el municipio de Roldanillo Valle, identificar las
entidades más accionadas y las pretensiones que tuvieron los accionantes al momento de
interponer la acción de tutela.

Con esta investigación se busca conocer la eficacia de la acciones de tutela interpuesta

por los habitantes del municipio de Roldanillo Valle en el año 2015, a todos aquellos que
en algún momento le han sido vulnerados sus derechos fundamentales constitucionales,
ya que esta acción se ha convertido en un salvavidas para gran parte de los colombianos
que demanda un servicio de salud, porque de lo contrario el acceso al sistema se torna
inaccesible, ante la resistencia de las Empresas Prestadoras de Salud (EPS) a brindar
oportunamente dicho servicio, como también el derecho a la reparación integral a las

1
DEFENSORIA DEL PUEBLO, EN LINE<http://www.defensoria.gov.co/es/nube/noticias/2254/ [Consultado el
9 de Agosto de 2016]

4
victimas del conflicto armado y el desplazamiento forzado que tienen que promover
acciones para que sean reconocidos como tales, a las personas quienes han cumplido
con las semanas de cotización y la edad requerida para el reconocimiento de la pensión
de vejez, son innumerables los derechos que se pretenden hacer efectivos con las
acciones de tutela, he aquí la importancia de realizar este proyecto de investigación pues
es necesario conocer si en realidad los jueces constitucionales están impidiendo de
manera oportuna a través de sus fallos la violación irreversible de los derechos
fundamentales; teniendo en cuenta que la indebida aplicación de los mecanismos
consagrados por la constitución, constituye uno de los problemas prácticos en los que
frecuentemente incurre el Estado colombiano por parte de la inadecuada inspección y
vigilancia que deben realizar algunas entidades Estatales.

Como futuras abogadas es de vital importancia la presente investigación ya que nos

permitirá de manera precisa analizar la eficacia de la acción de tutela como mecanismo
de protección a los derechos fundamentales en el municipio de Roldanillo Valle, la cual
nos brindará elementos que nos permitan comprender el derecho como garante y
generador de diferentes cambios sociales.

La presente investigación pretende generar conocimiento a la sociedad sobre la

efectividad de la acción de tutela en el municipio de Roldanillo, cuales son los derechos
fundamentales mas vulnerados en dicho municipio y de que manera los jueces
constitucionales tutelan sus derechos fundamentales.

3. OBJETIVOS

3.1 OBJETIVO GENERAL

Analizar la eficacia de la acción de tutela respecto a la garantía y protección de los

derechos fundamentales en el municipio de Roldanillo Valle en el año 2015.

3.2 OBJETIVOS ESPECIFICOS

 Identificar los derechos mas vulnerados en el municipio de Roldanillo

Valle
 Identificar las entidades mas accionadas
 Conocer los derechos fundamentales reclamados por los accionantes

5
 4. MARCO REFERENCIAL

4.1 ANTECEDENTES

Realmente son muchos los estudios preliminares, investigaciones, textos teóricos y

jurídicos que se han encargado del tema de la acción de tutela en Colombia y mas
precisamente de su eficacia, razón por la cual se citan algunos ejemplos representativos a
nivel nacional.

Luis Fernando Gaviria Acevedo desarrolló un proyecto sobre “la acción de tutela en la
protección del derecho fundamental a la vida de la comunidad tulueña durante el año
2003” cuyo objeto de estudio hace referencia al Análisis general de la acción de tutela en
la ciudad de Tuluá en la facultad de ciencias jurídicas y humanísticas de la Unidad central
del valle del cauca en el municipio de Tuluá Valle en el año 20052, el cual tiene relación
con la presente investigación ya que se tiene como objeto de estudio la acción de tutela
como mecanismo protector de los derechos fundamentales, y como finalidad evaluar la
eficacia de la protección de esos derechos.

Eginardo Perez Bonilla en su proyecto “La Acción de Tutela” plantea demostrar que la
acción de tutela es una institución digna de recibir los mejores esfuerzos en su defensa,
realizado en la Unidad Central del Valle del Cauca en el municipio de Tuluá en el año
19933, siendo de suma importancia traerlo a colación teniendo en cuenta que guarda
cierto enfoque con el presente trabajo de investigación pues se pretende dar a conocer la
lucha intensa y persistente del hombre, débil frente al gobierno por encontrar espacios de
protección frente al poder estatal.

En el proyecto de investigación de Claudia Liliana Restrepo Espinoza “Causales

Genéricas de Procedibilidad de la Acción de Tutela en la Republica de Colombia” se tiene
por objeto de investigación conocer los efectos de las causales genéricas de
procedibilidad de la acción, investigación realizada en la Unidad Central del Valle del
Cauca en el municipio de Tuluá en el año 20084 guardando relación con el tema debatido
en la presente investigación dando a conocer cuales son las causales para que la acción

2
GAVIRIA ACEVEDO, Luis Fernando. La acción de tutela en la protección del derecho fundamental
a la vida de la comunidad Tulueña durante el año 2003.Tuluá, 2005. Trabajo de grado
(Abogado).Unidad central del Valle del Cauca. Facultad de Ciencias Jurídicas y Humanísticas
3
PÉREZ BONILLA, Eginardo. La Acción de Tutela. Tuluá, 1993.Trabajo de Grado (Abogado).Unidad
Central del Valle del Cauca. Facultad de Ciencias Jurídicas y Humanísticas.
4
RESTREPO ESPINOZA, Claudia Liliana. Causales Genéricas de Procedibilidad de la Acción de Tutela
en la Republica de Colombia. Tuluá, 2008. Trabajo de Grado (Abogada).Unidad Central del Valle
del Cauca. Facultad de Ciencias Jurídicas y Humanísticas.

6
de Tutela sea procedente, es decir nos brinda las bases para conocer las causales que
hacen que dicha acción sea admitida por los jueces constitucionales.

Además de los trabajos de grado anteriormente mencionados, en nuestro país contamos

con diferentes artículos de revistas e informes institucionales, cada uno con valiosos
aportes a la presente investigación.

LA TUTELA Y EL DERECHO A LA SALUD periodo 2003-20055, es un informe

institucional realizado por el equipo investigativo del programa de Salud y Seguridad
Social de la Defensoría del Pueblo en la ciudad de Bogotá en el año 2007, en el cual se
pretende de manera descriptiva diagnosticar una de las fisuras del funcionamiento del
sistema general de seguridad en salud, en especial la negación del acceso a los servicios
sustentada por los responsables de administrar los recursos de un bien publico delegado
por el Estado.

LA ACCION DE TUTELA ¿un mecanismo de protección del derecho a la salud y un

proceso alterno para acceder a servicios de salud? Es un articulo realizado por Alba Lucia
Vélez en Medellín en el año 20056 ,en el cual se plantea si con el porcentaje cada vez
creciente de las acciones de tutela instauradas por los usuarios para invocar la protección
del derecho a la salud, esta acción se ha convertido en un mecanismo alterno de acceso
a servicios de salud y si, en tal caso, sería éste el procedimiento adecuado para asegurar
el cumplimiento de los principios que orientan su ejercicio, sobre todo los que hacen
referencia a la universalidad y a la protección integral; guardando relación conceptual con
la presente investigación y un objetivo especifico en común el cual es identificar las
entidades mas accionadas, ofreciendo bases consolidadas a la investigación en mención.

4.2 MARCO TEÓRICO-CONCEPTUAL

4.2.1 EL DERECHO AL AMPARO O TUTELA

La acción de Tutela aparece en nuestra legislación a partir de la Constitución Política de

1991, como mecanismo para la protección material y efectiva de los Derechos

5
DEFENSORÍA DEL PUEBLO. La Tutela y el Derecho a la Salud periodo 2003-2005. 2 ed.Bogotá.
ISBN 958-9353-77-6.
6
VELEZ, Alba Lucía. La acción de tutela: ¿un mecanismo de protección del derecho a la salud y un
proceso alterno para acceder a servicios de salud?. Medellín ,2005. vol.36, n.3, pp.199-208. ISSN
1657-9534, EN LINEA< http://www.scielo.org.co/scielo.php?script=sci_abstract&pid=S1657-
95342005000300011 [consultado el 10 de Octubre de 2016]

7
Fundamentales de toda persona cuando quiera que éstos resulten vulnerados o
amenazados por la acción o la omisión de cualquier autoridad pública, efectivamente 25
años después de creada, y según lo reflejan las cifras ha sido la herramienta más útil con
la que cuentan todas aquellas personas que consideran que uno de sus derechos
fundamentales se encuentra siendo vulnerados por cualquier entidad, para lograr la
protección de derechos.

Conocida como recurso o acción de amparo en Latinoamérica, se constituye en la acción

más importante nuestro sistema jurídico, por su valor en la defensa de los ciudadanos
contra la continua violación por parte de autoridades de los derechos fundamentales.

A pesar de ser una herramienta efectiva para la materialización de derechos de sectores

vulnerables o grupos minoritarios, lamentablemente se ha observado un fenómeno
creciente de invasión de los jueces de tutela en otras orbitas, no solo del poder público,
sino de otras ciencias, como la medicina , no favoreciendo a sectores vulnerables o
grupos minoritarios sino a minorías que se están viendo beneficiados con el amparo frente
a servicios, procedimientos e insumos que desbordan el concepto de salud, en el sentido
con que fue concebido en nuestro sistema jurídico, alterando la finalidad con la cual fue
concebida.

A lo largo de la historia de esta acción se han desarrollado por parte de la Corte

Constitucional una serie de reglas y criterios de interpretación y de amparo con el fin de
no desbordar el concepto de Salud anteriormente considerado como fundamental en
cuanto se hallaba en conexidad con otros derechos autónomos como la vida, actualmente
y a raíz de los criterios desarrollados y su positivización se estableció el derechos a la
salud como derecho fundamental autónomo.

4.2.2 LA DEFENSA EFECTIVA DE LOS DERECHOS HUMANOS

Al hablar de la acción de tutela como mecanismo efectivo para la materialización del

derecho a la salud implica la claridad de conceptos que deben aplicarse en el manejo de
la presente investigación para lo cual se explicitará una base introductoria teórica del
derecho a la acción de tutela y el derecho a la salud así como también una breve historia
a nivel mundial del surgimiento de dicho mecanismo y aterrizado al contexto inmediato
Colombiano.

Es importante retomar lo dicho en la revista Semana en el año 2011, mediante la cual

opinan que la tutela se estipuló para llenar los vacíos y nunca como un medio alternativo o
suplente de las herramientas ordinarias del derecho, que serán las llamadas a aplicarse
preferentemente, con la excepción de las tutelas que buscan un perjuicio irremediable.

8
La acción de tutela es considerada la más efectiva herramienta de defensa de los
derechos fundamentales y el artículo 86 es el más invocado de la Constitución Política
del 1991, el cual busca proteger los Derechos constitucionales y fundamentales de los
individuos cuando cualquiera de éstos resulten vulnerados o amenazados por la acción o
la omisión de cualquier autoridad pública.7 La acción procede en algunos casos cuando se
viola de manera directa ciertos derechos de carácter fundamental, como mecanismo
transitorio cuando se busca evitar un perjuicio irremediable o en aquellos casos en los
cuales no haya ningún mecanismo idóneo para proteger un derecho fundamental.

El profesor colombiano Hernando Devis Echandía precisa la acción como el derecho

publico, cívico, subjetivo y autónomo que tiene toda persona natural o jurídica para
obtener la aplicación de la jurisdicción del Estado a un caso concreto, mediante una
sentencia a través de un proceso con el fin de obtener la declaración, la realización, la
satisfacción coactiva o la protección cautelar de los derechos o relación jurídico
materiales, consagrados en el derecho subjetivo, que pretenda tener quien la ejercita.8

La protección de los derechos sociales, y particularmente del derecho a la salud,

mediante su constitucionalizarían y el establecimiento de mecanismos judiciales para
garantizar su efectividad, es una práctica cada vez más extendida. Los debates teóricos
sobre la factibilidad o la deseabilidad de que los derechos sociales estén protegidos
judicialmente, esto es, de que sean “justiciables”, están por ello siendo remplazados cada
vez más frecuentemente por nuevas preguntas, enfocadas en los efectos prácticos de
estas formas de protección.9

4.2.3 LA ACCIÓN DE TUTELA, EL AMPARO DE LOS CIUDADANOS

El derecho a la salud es un derecho constitucional fundamental. La Corte lo ha protegido

por tres vías: en principio estableciendo su relación de conexidad con el derecho a la vida,
el derecho a la integridad personal y el derecho a la dignidad humana, lo cual le ha
permitido admitir su tutelabilidad; reconociendo su naturaleza fundamental en contextos
donde el tutelante es un sujeto de especial protección; afirmando su fundamentalidad en
un ámbito básico, el cual coincide con los servicios contemplados por la Constitución, el
bloque de constitucionalidad, la ley y los planes obligatorios de salud, con las extensiones
necesarias para proteger una vida digna.10

7
CONSTITUCION POLITICA DE COLOMBIA. Bogotá, 1991.
8
DEVIS ECHANDIA, Hernando. Teoría General del Proceso.3 ed. Bogotá, 1984.
9
DURAN, Juanita y UPRIMNY, Rodrigo. Equidad y Protección Judicial del Derecho a la Salud en Colombia.
Santiago de Chile, Mayo 2014.ISBN 1564-4162.EN LINEA<
http://www.cepal.org/publicaciones/xml/3/53503/EquidadyproteccionjudicialCOLOMBIA.pdf [consultado el
10 de Octubre de 2016]
10
CORTE CONSTITUCIONAL ,Sentencia T 160 del 31 de Julio 2008. SALA QUINTA DE REVISION. Mag. P, Dr.
Manuel José Cepeda Espinoza.

9
El derecho constitucional, previsto en el art. 4811 de la Carta Política, no tiene, en
principio, el carácter de fundamental, pues en el texto constitucional forma parte del
capítulo segundo del título segundo, correspondiente a "los derechos sociales económicos
y culturales".

El derecho constitucional a la seguridad social es de aquellos que la doctrina ha

considerado como derechos humanos de la segunda generación, en tanto que su eficacia
depende de una decisión política y de factores como el económico, pues tiene un carácter
eminentemente prestacional.

Esto lo diferencia claramente de los derechos fundamentales o de la primera generación,

en vista de que uno de los requisitos de tales derechos es la eficacia directa, es decir que
su cumplimiento no puede depender de decisión política alguna e, incluso, en caso de
desconocimiento, pueden ser protegidos directamente por el juez aun sin intervención del
legislador, mientras que esta intervención es definitiva para la eficacia de los derechos
sociales, económicos y culturales.

A pesar de ser un derecho con carácter prestacional, de la segunda generación y que

requiere de una decisión política para su protección, traducida en la intervención del
legislador, la seguridad social es una garantía estrechamente vinculada al principio
constitucional de la dignidad humana y al derecho fundamental a la vida, que debe
entenderse no como simple existencia, sino como existencia en condiciones dignas. Esto
significa que una persona sin seguridad social y sin los servicios que ella supone, lejos
está de una existencia digna y de ahí que pueda protegerse por vía de tutela este
derecho, atendiendo a que está conectado con principios constitucionales y derechos
fundamentales12.

A partir de esta importante transformación los distintos regímenes jurídicos han ido
incorporando mecanismos eficaces para asegurar el sometimiento de todos los poderes
públicos y privados a la constitución y, en particular, a los derechos fundamentales.
Gracias a esta evolución, en la actualidad, en los distintos modelos constitucionales
existen sistemas judiciales reforzados de protección de los derechos fundamentales, una
de cuyas piezas neurálgicas es la acción de tutela.

11
Dispone el articulo 48°: “ La Seguridad Social es un servicio público de carácter obligatorio que se
prestará bajo la dirección, coordinación y control del Estado, en sujeción a los principios de
eficiencia, universalidad y solidaridad, en los términos que establezca la Ley. Se garantiza a todos
los habitantes el derecho irrenunciable a la Seguridad Social. El Estado, con la participación de los
particulares, ampliará progresivamente la cobertura de la Seguridad Social que comprenderá la
prestación de los servicios en la forma que determine la Ley. La Seguridad Social podrá ser
prestada por entidades públicas o privadas, de conformidad con la ley. No se podrán destinar ni
utilizar los recursos de las instituciones de la Seguridad Social para fines diferentes a ella. La ley
definirá los medios para que los recursos destinados a pensiones mantengan su poder adquisitivo
constante”.
12
CORTE CONSTITUCIONAL, Sentencia T 357 fechada 15 de julio de 1998. SALA OCTAVA DE REVISION. Mag
P. Dr. Fabio Morón Díaz.

10
Siguiendo las directrices del constitucionalismo contemporáneo, el cual se caracteriza por
la evolución de diferentes tipos de estado que han surgido a lo largo de la historia y
tipificados en: (Etapa clásica, caracterizada por el absolutismo monárquico con poderes
ilimitados en donde los subordinados eran víctimas del ejercicio abusivo del poder y tras
la necesidad por parte de los gobernados de que sus derechos fueran reconocidos y
mediante la revolución norteamericana y la revolución francesa se logró limitar el abuso
del poder por parte del Estado, en la que se lograron reconocer los derechos
fundamentales del hombre como por ejemplo derecho a la vida y a la dignidad humana,
pero con el imperativo de ser un Estado vigilante de dichos derechos sin promoverlos, lo
cual para finales del siglo XIX se abre paso a la creación de un Estado social menos
pasivo promoviendo y defendiendo los derechos sociales y su incorporación a la
constitución.

En dicha etapa se abre un paso trascendental y es que se incorpora al trabajador y su

derecho a la jubilación, a la incapacidad laboral y enfermedad, es decir se tejen unas
obligaciones del estado frente al ciudadano y viceversa, de tal manera que se empieza a
evidenciar una clase Burguesa con poder económico y una economía capitalista debido a
que se crean formas de trabajo bajo sueldo.

“Es un hecho real que las revoluciones burguesas marcan el fin del
absolutismo monárquico… y abren las puertas a la instauración de los
regímenes liberales; lo que sociológicamente significa el paso de una sociedad
estamental a una clasista y, jurídicamente la bienvenida del Estado de Derecho” 13

En el constitucionalismo social, se evidenciaron separación del Estado y la iglesia, el

estatus mercantilista desapareció el cual caracterizó a los regímenes monarcas, ya se
podía hablar de propiedad privada; es de esta manera que se abre paso al
constitucionalismo contemporáneo o etapa contemporánea cuya característica
principal es dar importancia y defender los principios del liberalismo y defender los
derechos humanos, siendo muy importante la democracia obteniendo las minorías un
respeto.

“Una sociedad es homogénea cuando todos sus miembros gozan de los

derechos incluidos en el coto vedado de los bienes básicos. Cuando tal no
es el caso, el principio de la mayoría se transforma en dominio de la mayoría

13
BARRIOS GONZALEZ, Boris. Constitucionalismo Contemporáneo.Panama 2012.EN
LINE<https://borisbarriosgonzalez.files.wordpress.com/2012/07/constitucionalismo-contemporc3a1neo-
introduccic3b3n-al-neoconstitucionalismo.pdf

11
 (Kelsen) o constituye una forma ideológica de justificación del poder
normativo (Habermas)”14

Por lo anterior, se considera entonces que la tutela fue establecida como una acción
judicial de carácter subsidiario, residual y autónomo, tendiente a facilitar el control judicial
de los actos u omisiones de los órganos públicos o de los poderes privados que pudieran
vulnerar los derechos fundamentales. En este caso, la teoría Alemana denomina
Drittwirkung, es decir “Eficacia Horizontal entre Particulares” , la cual se fundamenta en
dos corrientes, la mediata y la inmediata, la primera sostiene que la forma en que los
derechos fundamentales desplieguen sus efectos en las relaciones privadas será
mediante la intervención de un órgano del Estado, concibiendo a los derechos como
valores objetivos; la segunda, entiende que los derechos fundamentales son verdaderos
derechos subjetivos y por ello no hace falta la intervención de ningún órgano Estatal. Pero
más que teórico el problema es procesal y radica en hallar la protección jurisdiccional de
los derechos fundamentales, ante su posible vulneración15.

En Colombia como en otros sistemas de control mixto de constitucionalidad, la tutela tiene

varias funciones que se relacionan: proteger de manera residual y subsidiaria los
derechos fundamentales; defender la supremacía de la Constitución; actualizar,
interpretar y unificar el derecho legislado en relación con el alcance de los derechos
fundamentales; y promover una cultura democrática.

Ahora bien, la seguridad social incluida la salud, se entiende como un servicio público a
cargo del Estado cuyos principios se sostienen en la eficiencia, universalidad y solidaridad
. Así mismo, en el caso de los niños, el derecho a la salud es un derecho fundamental
establecido por Constitución Política, art. 4416. La diferencia consiste respecto a los
ciudadanos, en general, es un derecho constitucional no fundamental, sin embargo, en
algunos casos, la jurisprudencia constitucional ha entendido que la violación del derecho a
la salud conduce a la vulneración de un derecho fundamental como la vida o el mínimo
vital. En estos casos, a juicio de la Corte los derechos a la salud y a la seguridad social
pueden ser garantizados a través de la acción de tutela.

14
GARZON VALDEZ,Ernesto. Representación y democracia. Argentina 1989.pag 147
15
ANZURES GURRIA, José Juan. La Eficacia Horizontal de los Derechos Fundamentales. México 2010.EN
LINEA< http://www.scielo.org.mx/scielo.php?script=sci_arttext&pid=S1405-91932010000100001
[consultado el 11 de Octubre de 2016]
16
Dispone el Articulo 44°: “Son derechos fundamentales de los niños: la vida, la integridad física, la salud y la
seguridad social, la alimentación equilibrada, su nombre y nacionalidad, tener una familia y no ser separados
de ella, el cuidado y amor, la educación y la cultura, la recreación y la libre expresión de su opinión. Serán
protegidos contra toda forma de abandono, violencia física o moral, secuestro, venta, abuso sexual,
explotación laboral o económica y trabajos riesgosos. Gozarán también de los demás derechos consagrados
en la Constitución, en las leyes y en los tratados internacionales ratificados por Colombia. La familia, la
sociedad y el Estado tienen la obligación de asistir y proteger al niño para garantizar su desarrollo armónico
e integral y el ejercicio pleno de sus derechos. Cualquier persona puede exigir de la autoridad competente
su cumplimiento y la sanción de los infractores. Los derechos de los niños prevalecen sobre los derechos de
los demás”.

12
El mayor volumen de tutelas por violación del derecho a la salud se presenta debido a
problemas relacionados con la atención prestada a los afiliados al Sistema General de
Seguridad Social.

Anteriormente la Corte Constitucional señaló que la acción de tutela procedía como

mecanismo para proteger el derecho a la salud cuando se demostrara que, por
conexidad, existía una afectación inminente del derecho a la vida del actor, o de sus
derechos a la integridad personal o a la dignidad humana. En este sentido, por ejemplo, la
Corte ha entendido que la tutela procede cuando a la persona se le niega un tratamiento
necesario para calmar dolores insoportables o un implemento indispensable para superar
una incapacidad grave.

Sin embargo, en ningún caso la acción de tutela puede proceder como mecanismo para la
defensa de otros intereses o derechos no fundamentales. Así por ejemplo, la Corte ha
reiterado que la tutela no puede proceder para ordenar un tratamiento meramente estético
así la persona interesada alegue que de este depende algún interés legítimo como su
autoestima o su estabilidad familiar, o en el citado caso de tratamiento para cambio de
sexo y sus posteriores procedimientos los cuales no afectan el derecho a la salud.

4.3 MARCO LEGAL

Se establecerán a continuación el alcance de aquellos, principios o ideas básicas que

forman los pilares para el desarrollo explicativo de la evolución de la acción de tutela con
énfasis en la protección de Derechos Fundamentales de cara al Sistema General de
Seguridad Social en Salud Colombiano.

Partamos entonces del concepto y alcance que para los Estados modernos comporta la
Seguridad Social, sin dejar de lado su evolución y posibles orígenes, no obstante los
servicios de salud pública y los regímenes de seguridad social tienen antecedentes
históricos diferentes, la necesidad de los gobiernos de brindar protección social a todas
las personas ha sido un objetivo común de las sociedades. En Colombia, el Sistema
General de Seguridad Social recoge los clásicos modelos alemán y británico y por ello se
sostiene que es de carácter mixto. Así las cosas, los orígenes más próximos al
surgimiento de la seguridad social y particularmente de la salud pueden encontrarse en el
mundo occidental en Inglaterra, Francia (el cual inspira en gran medida nuestro
ordenamiento jurídico en general) y Alemania.

En Colombia, el Sistema General de Seguridad Social recoge los clásicos modelos

alemán y británico y por ello se sostiene que es de carácter mixto.

La Seguridad Social y en particular la Salud han sido objeto de un sin número de

pronunciamientos por parte de las instancias internacionales, ello producto de la
preocupación en el ámbito internacional de la cabal protección de los derechos humanos

13
como puede apreciarse con la expedición, entre otros, de los siguientes instrumentos
internacionales: la Declaración de los Derechos del Hombre y del Ciudadano (1789); la
Declaración Universal de Derechos Humanos (1948); el Pacto Internacional de Derechos
Económicos, Sociales y Culturales (1966); y el Protocolo Adicional a la Convención
Americana sobre Derechos Humanos en materia de Derechos Económicos, Sociales y
Culturales, de San Salvador (1988).

Estos instrumentos internacionales hacen exigible y preponderante la protección del

derecho a la seguridad social y la salud, así tenemos que:

En la declaración de los Derechos del Hombre y del Ciudadano de 1789 en su artículo 16

consigna que toda sociedad en la cual no esté establecida la garantía de los derechos
humanos carece de Constitución.

La Organización de las Naciones Unidas (ONU), en 1948 consagró en la Declaración

Universal de los Derechos Humanos, artículos 22 y 25, que toda persona tiene derecho a
la seguridad social y a obtener mediante el esfuerzo nacional y la cooperación
internacional, habida cuenta de la organización y los recursos de cada Estado, la
satisfacción de los derechos económicos, sociales y culturales, indispensables a su
dignidad.

El Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales de 1996, aprobado

por la Asamblea General de las Naciones Unidas, consideró a los Estados que reconocen
el derecho de toda persona a la seguridad social, incluso al seguro social. También al
disfrute del más alto nivel posible de salud física y mental.

En el Protocolo Adicional a la Convención Americana sobre Derechos Humanos en

materia de Derechos Económicos, Sociales y Culturales de 1988, Pacto de San Salvador,
en sus artículos 9º y 10° consagran el Derecho a la Seguridad Social y el Derecho a la
Salud, respectivamente.

Por otro lado, la Asociación Internacional para la Seguridad Social AISS ha definido la
seguridad social como todo programa de protección social establecido por una ley que
ofrezca a las personas un cierto grado de seguridad de ingresos cuando afrontan
contingencias como las de vejez, supervivencia, incapacidad, invalidez, desempleo o
educación de los hijos.

Por lo anterior, los derechos a la seguridad social y la salud en el ámbito internacional de

los derechos humanos parten de una concepción universal y expansiva en la medida que
abarcan un gran cuerpo de servicios y asistencias que se reconocen al ser humano por la
sola existencia dentro del conglomerado social que se encuentra a cargo del Estado, la
sociedad y la familia.

14
La acción de tutela se entenderá según la definición que da la Constitución Política de
Colombia de 1991, en su artículo 8617. Siguiendo con los conceptos a desarrollar en la
presente investigación, es menester tener en cuenta el del Bloque de Constitucionalidad
el cual hace referencia a normas que se elevan al rango o jerarquía de constitucionales
que no se plasman directamente en el texto de la Constitución Política, pero que por
orden taxativa o implícita, tienen, para todos los efectos, su misma fuerza normativa
(bloque en sentido estricto) o constituyen parámetros de control e interpretación
constitucional (bloque en sentido amplio o lato).

Paralelo a lo anterior tiene una especial connotación el concepto de conexidad en materia

constitucional para aquellos derechos que, si bien se encuentran normados en el
ordenamiento jurídico, no tienen el rango superior de los fundamentales, realidad jurídica
que en eventualidades específicas los haría materia de protección directa por medio de la
acción de tutela.

Así las cosas la Honorable Corte Constitucional ha sido prolija y además de pacífica
coherente en sus líneas jurisprudenciales, cuando ha extendido la procedibilidad de la
acción de tutela a aquellos derechos (salud) que tienen una conexidad objetiva e íntima
con un derecho fundamental (vida), hasta el punto que si no son amparados acarrearía
eventualmente una violación directa a aquellos superiores.18

En ese orden de ideas tenemos entonces que para la Organización Mundial de la Salud –
OMS el concepto de salud es: “La salud es un estado de completo bienestar físico, mental
y social, y no solamente la ausencia de afecciones o enfermedades”19.

En estricto sentido formal, la acción de tutela en general no ha tenido un desarrollo

normativo mas allá del que se da en la Constitución Política de 1991 en su artículo 86, en
concordancia con lo prescrito en el Título II, especialmente en el capítulo I, de los
Derechos Fundamentales, y en virtud de la referida conexidad y la fundamentalidad,
conceptos de desarrollo jurisprudencial de la Honorable Corte Constitucional, el campo de

17
Dispone el Articulo 86°: “Toda persona tendrá acción de tutela para reclamar ante los jueces, en todo
momento y lugar, mediante un procedimiento preferente y sumario, por sí misma o por quien actúe a su
nombre, la protección inmediata de sus derechos constitucionales fundamentales, cuando quiera que éstos
resulten vulnerados o amenazados por la acción o la omisión de cualquier autoridad pública. La protección
consistirá en una orden para que aquel respecto de quien se solicita la tutela, actúe o se abstenga de
hacerlo. El fallo, que será de inmediato cumplimiento, podrá impugnarse ante el juez competente y, en todo
caso, éste lo remitirá a la Corte Constitucional para su eventual revisión. Esta acción solo procederá cuando
el afectado no disponga de otro medio de defensa judicial, salvo que aquella se utilice como mecanismo
transitorio para evitar un perjuicio irremediable. En ningún caso podrán transcurrir más de diez días entre la
solicitud de tutela y su resolución. La ley establecerá los casos en los que la acción de tutela procede contra
particulares encargados de la prestación de un servicio público o cuya conducta afecte grave y directamente
el interés colectivo, o respecto de quienes el solicitante se halle en estado de subordinación o indefensión
18
CORTE CONSTITUCIONAL. Sentencia T 406 del 5 de junio de 1992,expediente T-778.Mag P.Dr Ciro Angarita
Pabón
19
ORGANIZACIÓN MUNDIAL DE LA SALUD, Preámbulo. Nueva York 1946.

15
aplicación de la solicitud de amparo constitucional se ha extendido a los capítulos que
suceden en el precitado Título. Descendiendo a un nivel inferior en lo que respecta al
ordenamiento jurídico Kelseniano, encontramos al Decreto 2591 de 1991, marco procesal
de la acción de tutela, el cual le da su ámbito de aplicación, efectos, formalidades
mínimas, términos y demás aspectos de índole procedimental.

5. METODOLOGIA DE LA INVESTIGACIÓN

La investigación se desarrolla bajo el método cuantitativo teniendo como base de

investigación la estadística de las tutelas recibidas en los juzgados de Roldanillo Valle en
el año 2015, para conocer si realmente es efectiva la acción de tutela para amparar los
derechos fundamentales, en donde se analizaran las sentencia emitidas por los jueces
constitucionales, las razones de fondo para negar el amparo a dichos derechos.

El presente estudio es de tipo socio jurídico teniendo en cuenta que la acción de tutela
permite vivificar los derechos individuales pero sobre todo trata de hacer efectiva la
protección constitucional de los mismos en una forma generalizada, de libre acceso,
basada en procedimiento breves y sumarios con el fin de garantizar los derechos
fundamentales que han sido vulnerados, es por esto que la investigación a realizar es de
tipo socio jurídica ya que nos ocuparemos de investigar y evaluar la eficacia de la acción
del derecho, como reguladora de las relaciones sociales, abordando problemas sociales,
especialmente el derecho a la salud como una de las mas grandes problemáticas que
viven los colombianos día a día.

En cuanto a los objetivos es descriptivo considerando que se conocerán los problemas y

carencias que motivaron a los accionantes a interponer las acciones de tutela para hacer
efectivo sus derechos fundamentales; también es evaluativa porque permite evaluar
resultados para conocer si es realmente eficaz la acción de Tutela en el municipio de
Roldanillo Valle.

El diseño empleado es Documental o Bibliográfico los cuales serán las sentencias de

Tutela emitidas por los jueces constitucionales en el año 2015 porque a través de ella
podemos recoger el acervo probatorio que alimenta nuestra investigación con el carácter
de fuente primaria ya que proviene directamente de los juzgados lo cual permite tener
una mayor garantía y confianza con la investigación a realizar.

6. RECURSOS

 DIRECTORA: Dra. Alicia Uribe Taborda

16
 INSTITUCIONES: La información será recolectada de las Sentencias de Tutela del
Juzgado Único Promiscuo de Familia de Roldanillo Valle, la cual es la base
fundamental de la presente investigación.

 PRESUPUESTO:

RECURSOS LOGISTICOS Y MATERIALES

Fotocopias y papelería $150.000

Desplazamientos y transporte a Roldanillo $100.000

Pago derecho de Tesis $851.800

Imprevistos $100.000

Total $1’201.800

7. CRONOGRAMA DE ACTIVIDADES: AÑO 2017

MESES ENE FEB MAR ABR MAY JUN

ACTIVIDADES
Elaboración del
proyecto, evaluación
del comité
Diseño de
instrumentos de
recolección de
información
Trabajo de campo:
Recolección de
información
Procesamiento y
análisis de la
información
Presentación de la
monografía para
evaluación
Sustentación

17
 8. PLAN DE CAPITULOS

CAPITULO I: Se denominarán referentes teóricos-conceptuales y se tratará la acción de

tutela como mecanismo para la garantía de los derechos fundamentales y como defensa
efectiva de los derechos humanos

CAPITULO II: En este capitulo se expondrán los fundamentos legales que soportan la
investigación desde los convenios y tratados internacionales, la constitución, las leyes y
los decretos.

CAPITULO III: Contendrá los resultados del trabajo de campo realizado en el Juzgado
Único Promiscuo de Familia de Roldanillo Valle, así como la caracterización de los
derechos más vulnerados a los accionantes.

CAPITULO IV: se expondrán las conclusiones del trabajo de Investigación

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CORTE CONSTITUCIONAL DE COLOMBIA. Sentencia T 406 del 5 de Junio de 1992.

Magistrado Ponente Ciro Angarita Pabón.

18
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19
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