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1.-INTRODUCCIÓN:
En el presente trabajo tratamos sobre los delitos contra la libertad sexual que
nuestro Código Penal vigente tipifica, lo cual ha sido reformado ahora último
incrementado las penas a quienes infrinjan con éste bien jurídico, castigando
aquellas conductas que tienen por finalidad lograr el acceso o trato carnal con
otra persona sin su consentimiento o viciando éste.
Sin embargo, a fin de ofrecer un panorama completo y actual, hemos
considerado enfrentar su estudio, brindando una breve reseña histórica de cómo
se castiga el delito de violación sexual, definiciones y un análisis de cada uno de
los tipos penales.
En este sentido, creemos que para un fin tan importante como es evaluar y
reprimir la conducta sexual del agente respecto a su víctima, no es muy
adecuada la conceptualización y designación que sobre estas conductas adopta
nuestro código.
De esta manera, nuestra jurisprudencia y doctrina nacional acepta ahora la
penetración del órgano sexual masculino en la cavidad vaginal, anal u otro
análogo, así como cualquier objeto duro o parte del cuerpo.
Resulta pertinente comentar que pasa en el caso que una mujer incurra e infrinja
este delito, en cierta forma se descarta la posibilidad de que una mujer cometa
el ilícito penal, ya que faltan precisiones sobre el mismo.
Hablar de sanciones para aquellos que infringen en estos delitos, no se
solucionará el problema con los castigos severos, evidentemente por la falta de
claridad y precisión en algunos tipos penales, la falta de profundización durante
la investigación en un proceso, la falta de especialidad de parte de los
magistrados quienes van a dictar sentencia en contra de las personas que han
incurrido en un ilícito penal; resulta necesario hacer cambios profundos de tal
manera que no solamente se brinden las garantías constitucionales a los
delincuentes sexuales, sino también a las víctimas, que en muchas
oportunidades el Juzgador no lo considera y si se trata de menores de edad, se
tiene que ver su indemnidad o intangibilidad sexual, bien jurídico protegido que
reviste un tratamiento especial.
El tratamiento de este problema de violaciones sexuales, debe ser integral y
requiere de que las políticas públicas sean efectivas, reciban el apoyo de las
organizaciones de civiles, iglesia, municipalidades y comunidad en su conjunto,
para obtener resultados efectivos.
Es necesario destacar, que respecto a la sanción que recibirán aquellas
personas que violenten sexualmente a personas entre 14 y menos de 18 años
de edad, modificada por la ley 28704, sobre este aspecto se requiere hacer un
análisis profundo teniendo en cuenta diversas opiniones de especialistas, ya que
por un lado se castiga a los delincuentes sexuales que abusan sexualmente del
de menores de edad, que en muchas oportunidades han quedado impunes por
el simple hecho de que los violadores afirman que hubo consentimiento, sin
serlo.
Por otro lado, se restringe el derecho a su libertad sexual, si estos quisieran
ejercerlo, porque se está limitando ese derecho hasta después de cumplir la
mayoría de edad. En el caso de que dos menores de edad con consentimiento
tienes relaciones sexuales, ambos serán castigados como infractores.
Con el presente trabajo, buscamos fundamentar nuestras opiniones sobre los
delitos de acceso carnal, evidentemente existirán similitud y diferencias de
opiniones, lo cuales al final conllevan a mejorar el estudio que se hace sobre un
determinado tema.
2.1.-Antecedentes históricos:
La violación entendida como acceso carnal ha sido contemplada por las
legislaciones antiguas:
En Roma se castigaba con la pena de muerte a quienes ejercían violencia sobre
personas casadas o solteras.
En el Código de Hammurabi de los babilónicos y caldeos se sancionaba de una
manera enérgica, la agraviada, la sociedad y todos los dioses eran las víctimas.
La sanción que se aplicaba al violador era pena de muerte mediante
ahorcamiento en público.
El derecho Hebreo tenía penas más drásticas, se sancionaba con la pena de
muerte al violador, así como a los familiares más cercanos.
El derecho Canónico también sancionaba este delito con pena de muerte, pero
tenía como requisito que la víctima sea virgen y ser desflorada y ésta no reunía
esas características no se consideraba como tal, sancionándose con penas más
leves.
En las leyes españolas, el Fuero Juzgo castigaba al hombre libre de 100 azotes
y al siervo a morir quemado en fuego. El Fuero viejo de castilla determinaba la
muerte de quien forzaba a una mujer virgen o no.
Las partidas (Tratado de Derecho Penal, Fontán Palestra Carlos, p.50)
amenazaban con pena de muerte al hombre que robara a una mujer viuda de
buena fama, virgen, casada o religiosa o viviere con algunas de ellas por la
fuerza.
En el Perú, los incas sancionaban al violador con expulsión del pueblo; el
linchamiento, sólo se aplicaba la pena de muerte para los reincidentes.
En la época de la Colonia el derecho estuvo fuertemente influenciado por los
comportamientos morales que la iglesia católica exigía, y que los
comportamientos sexuales estaban dados por la idea del honor, pero no
puramente honor de la mujer sino el del hombre lo que dio origen a la
preservación de la virginidad, el recato y la lealtad, todos los comportamientos
que se daban contra lo0 antes descrito agraviaban a la honra del hombre o al
honor de la familia.
La mujer se encontraba en una situación de inferioridad moral y mental respecto
de los hombres y que por tanto tenía tendencia al mal y debilidad a las
tentaciones.
En la época de la colonia la cifra negra de la criminalidad aumenta debido al
abuso y flagelo de los cuales eran víctimas nuestras indígenas.
En la época de la Independencia se dio con el proyecto del código penal de
Lorenzo Vidaurre en el año 1869 en donde claramente se puede apreciar una
protección de parte del legislador por la virginidad, dando penas más severas a
personas que violentaban sexualmente a mujeres vírgenes atenuando el castigo
si esta fuera viuda , soltera pero no vírgenes; además establecía sanciones para
la violación de mujer esclava, en donde existía una ficción jurídica es decir se
presumía siempre que no había mediado voluntad de parte de la mujer esclava,
pero la sanción no era destinada a proteger los derechos de la mujer esclava,
sino evitar que exista mezcla entre razas, protegía la pureza de la raza española.
Las penas entonces eran mayormente pecuniarias, como por ejemplo darle una
parte del haber que uno percibía, pero cabe señalar que cualquier pena era
anulada en caso de que el agresor sexual se casara con la víctima.
Se encuentra en él:
Libro segundo. Parte especial "Delitos" .Título IV: Delitos contra la libertad.
Capitulo IX: "Violación de la libertad sexual"
LEY 27055
Objetivos
a) Atención Integral para la recuperación física y psicológica del menor
b) El deber garantizar el respeto de los derechos de la víctima en todos
los procedimientos policiales y judiciales.
c) Promover programas preventivos, de protección y atención públicas y
privadas.
d) Intervención del fiscal en policial y judicial en resguardo y protección
en los derechos de menor.
e) Obligatoriedad de la presencia del fiscal en las declaraciones del
menor, ANTE LA POLICIA, bajo sanción de nulidad.
f) La presencia de los padres durante la declaración de la víctima, o de
alguien quien los represente.
g) Ordenar la evaluación clínica y psicológica.
h) En la declaración de la víctima, se realizará con la presencia del
representante del fiscal de familia.
i) La confrontación entre el presunto autor y la víctima, no procede si la
víctima menor de 14 años, salvo que la víctima lo solicite.
LEY 27115
TIPO OBJETIVO
SUJETOS DEL DELITO.
1. Sujeto Activo: Puede ser un hombre o una mujer.
2. Sujeto Pasivo: Tiene que ser un menor de dieciocho años de edad.
TIPO SUBJETIVO
Es la conciencia y voluntad de yacer con un menor. Esto implica el conocimiento
de la edad de la víctima y la información del carácter delictuoso del hecho.
Para nuestra ley penal, el error esencial e invencible sobre el conocimiento de la
edad de la victima excluye la responsabilidad o la agravación.
4.7. TENTATIVA Y CONSUMACIÓN
CONSUMACIÓN
Respecto a la consumación, ésta se realiza con la penetración total o parcial del
pene (o cualquier parte del cuerpo o cualquier objeto) en la vagina, ano o boca
del menor. Es decir con el acceso carnal u otro acto análogo.
4.8. TENTATIVA:
Será factible siempre que existan indicios e inicios del ataque al bien jurídico que
la ley protege. Por ejemplo, que un sátiro pretenda practicar el acto sexual u otro
análogo a una niña o niño o menor de dieciocho años y sea momento que le
estuviera desprendiendo de sus ropas intimas y tratando de penetrar y
compenetrarse con los órganos genitales de la víctima.
Respecto a la sanción que recibirán aquellas personas que violenten
sexualmente a personas entre 14 y menos de 18 años de edad, sobre este
aspecto es necesario analizar teniendo en cuenta diversas opiniones de
especialistas, ya que por un lado se castiga a los delincuentes sexuales que
abusan sexualmente del de menores de edad, que en muchas oportunidades
han quedado impunes por el simple hecho de que los violadores afirman que
hubo consentimiento, sin serlo. Por otro lado, se restringe el derecho a su libertad
sexual, ya que está limitando ese derecho hasta después de cumplir la mayoría
de edad. En el caso de que dos menores de edad con consentimiento tienes
relaciones sexuales, ambos serán castigados como infractores.
11.1.-HERMENÉUTICA JURÍDICA.
Se prevé imperativa y obligatoriamente tres presupuestos que debe tener en
cuenta el operador jurídico al momento de emitir sentencia condenatoria,
suspender la ejecución de la pena, reservar el fallo condenatorio o aplicar algún
beneficio penitenciario al autor de cualquiera de los delitos sexuales ya
analizados aun cuando las criticas a este artículo del Código Penal no dejan de
esgrimirse, se coincide que al imponerse el tratamiento terapéutico, obligatorio
al sujeto activo de un delito sexual, se busca tratar psicológicamente al
sentenciado con la finalidad de hacer en lo posible que asuma en el futuro, un
comportamiento que respete la sexualidad ajena así mismo, se busca, readaptar
aquella la sociedad de la pena que prevé el artículo IX del Título Preliminar del
Código Penal.
Respecto a los delitos contra la libertad sexual, con las últimas modificaciones
ahora en adelante no procederá el indulto, la conmutación de pena y el derecho
de gracia, para los sentenciados por los delitos previstos en el artículo 173º y
173º-A.
Por otro lado, la Ley 28704 también publica otras modificaciones como:
11.2.-IMPROCEDENCIA DEL INDULTO, CONMUTACIÓN DE PENA Y
DERECHO DE GRACIA.
No procede el indulto, ni la conmutación de pena ni el derecho de gracia a los
sentenciados por los delitos previstos en los artículos 173º y 173º - A.
11.3.-BENEFICIOS PENITENCIARIOS.
Los beneficios penitenciarios de redención de la pena por el trabajo y la
educación, semi-libertad y liberación condicional, no procederá para los delitos
previstos en los artículos 173º y 173º-A.
Respecto a los delitos previstos en los artículos 170º, 171º, 172º y 174º, los
internos redimirán la pena mediante el trabajo y la educación a razón de un día
de pena por cinco días de labor efectiva o de estudio.
12.- CONCLUSIONES: