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EXPEDIENTE : 00305-2017-0-2301-JR-LA-02.
MATERIA : Acción Contenciosa Administrativa.
JUEZ : Luis Miguel, San Román Aquize.
SECRETARIO : Delia, Onque Quispe.
DEMANDADO : Gobierno Regional de Tacna.
Procurador Público del Gobierno Regional de Tacna.
DEMANDANTE : WILMER, MOLLINEDO CERVANTES.
SENTENCIA
Resolución Nº 08.
I. VISTOS.-
En el proceso contencioso administrativo interpuesto por WILMER, MOLLINEDO CERVANTES, en contra
del GOBIERNO REGIONAL DE TACNA, mediante demanda que obra de fojas 399 a 411, que en ella
expresa lo siguiente:
1.1PETITORIO.-
El demandante conforme al escrito de demanda pretende lo siguiente:
a) Nulidad de la Resolución Ficta Denegatoria, al recurso de apelación de fecha 11 de octubre de 2016.
b) Nulidad del Memorando N° 137-2016-GGR-OES-GOB.REG.TACNA, de fecha 30 de setiembre del 2016.
c) Se disponga la readmisión o reposición del demandante en su centro de trabajo, en el cargo de inspector
de Obra adscrita a la Oficina Ejecutiva de Supervisión del Gobierno Regional de Tacna, habiendo
laborado en forma continua e ininterrumpida hasta el 30 de setiembre del 2015 a la Oficina Ejecutiva de
Supervisión del Gobierno Regional de Tacna.
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II. ANÁLISIS.-
2.2. El proceso contencioso administrativo tiene doble finalidad, pues de un lado tiene una finalidad objetiva,
cual es de garantizar el sometimiento de la Administración Pública hacia la juridicidad, finalidad que
coexiste con una finalidad subjetiva, cual es la de construir el medio ordinario de tutela de los
ciudadanos frente a la Administración Pública3; enfoque tomado por el ordenamiento jurídico nacional,
puesto que según lo dispuesto en el artículo 148 de la Constitución Política del Estado, “las resoluciones
administrativas que causan estado son susceptibles de impugnación mediante la acción contenciosa
1
Al respecto el Jurista Roberto Dromi sostiene: “[...] la expresión lingüística correcta es proceso administrativo. Pero no olvidemos que la expresión
contencioso administrativo, está incorporada a nuestra tradición jurídica [...]”. En Derecho Administrativo. Editorial Grigley y Ciudad Argentina. Agosto
2005. Tomo II. Pág. 534.
2
“Modernamente se expresa que el proceso administrativo significa un medio para dar satisfacción jurídica a las pretensiones de la administración y de
los administrados afectados en sus derechos [...]” Op. Cit. Página 532.
3
En el mismo sentido reseña el Maestro Español García un Enterría, Eduardo en Pensamiento Constitucional. Año VII N° 7. Fondo Editorial de la
PUCP. Lima, 2000. Páginas 45-58
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administrativa”; la misma que se interpone para poner fin a la negación de la administración o por una
disposición administrativa; señalando el Texto Único Ordenado de la Ley N° 27584, Ley que regula el
proceso contencioso administrativo aprobado mediante Decreto Supremo N° 013-2008-JUS (En
adelante denominaremos LPCA), en su artículo 1° que “La acción contencioso administrativa
[entiéndase proceso contencioso administrativo] prevista en el Artículo 148 de la Constitución Política
tiene por finalidad el control jurídico por el Poder Judicial de las actuaciones de la administración pública
sujetas al derecho administrativo y la efectiva tutela de los derechos e intereses de los administrados”.
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Derecho al trabajo
12. El derecho al trabajo está reconocido por el artículo 22º de la Constitución. Este Tribunal estima que el contenido esencial de este derecho constitucional implica dos
aspectos. El de acceder a un puesto de trabajo, por una parte y, por otra, el derecho a no ser despedido sino por causa justa. Aunque no resulta relevante para resolver
la causa, cabe precisar que, en el primer caso, el derecho al trabajo supone la adopción por parte del Estado de una política orientada a que la población acceda a un
puesto de trabajo; si bien hay que precisar que la satisfacción de este aspecto de este derecho constitucional implica un desarrollo progresivo y según las posibilidades
del Estado. El segundo aspecto del derecho es el que resulta relevante para resolver la causa. Se trata del derecho al trabajo entendido como proscripción de
ser despedido salvo por causa justa. (Resaltado es nuestro)
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2.6. Que, con lo expresado y lo señalado el Tribunal Constitucional en las Sentencias antes citadas, se
concluye que el Régimen Constitucional Laboral es de aplicación tanto a los trabajadores del régimen
laboral privado y público, no resultando valido argumentar que los criterios de primacía de la realidad, el
despido incausado y otros no alcance para los trabajadores del régimen laboral público.
2.7. Que, de otro lado en el caso de los trabajadores que laboren para el Estado entre los que se encuentran
los El Gobierno Central, Gobiernos Regionales y Locales y estén sujeto en el Régimen Laboral Publico
bajo el Decreto Legislativo N° 276, estos entran a la protección contra el despido arbitrario siempre que
cumpla con los requisitos que señala la Ley N° 24041, y no se encuentren dentro de las exoneraciones
a dicha protección que se señala en la propia norma que señala taxativamente lo siguiente:
Artículo 1.- Los servidores públicos contratados para labores de naturaleza permanente, que
tengan más de un año ininterrumpido de servicios, no pueden ser cesados ni destituidos
sino por las causas previstas en el Capítulo V del Decreto Legislativo Nº 276 y con
sujeción al procedimiento establecido en él, sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 15
de la misma ley.
Artículo 2.- No están comprendidos en los beneficios de la presente ley los servidores públicos
contratados para desempeñar:
Ley N° 27293
(…)
“Artículo 2.- Ámbito de aplicación de la Ley
2.1 Quedan sujetos a lo dispuesto en la presente Ley las Entidades y Empresas del Sector Público No
Financiero de los tres niveles de gobierno, que ejecuten Proyectos de Inversión con Recursos Públicos.
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http://www.tc.gob.pe/jurisprudencia/2005/00008-2005-AI.html
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(…)
2.2. No son Proyecto de Inversión Pública las intervenciones que constituyan gastos de operación y
mantenimiento. Asimismo, tampoco constituye Proyecto de Inversión Pública aquella reposición de activos que: (i) se realice
en el marco de las inversiones programadas de un proyecto declarado viable; (ii) esté asociada a la operatividad de las
instalaciones físicas para el funcionamiento de la entidad; o (iii) no implique ampliación de capacidad para la provisión
de servicios.
2.3. Para efectos del Sistema Nacional de Inversión Pública, considérese Recursos Públicos a todos los recursos
financieros y no financieros de propiedad del Estado o que administran las Entidades del Sector Público. Los recursos
financieros comprenden todas las fuentes de financiamiento.
(…)
(Lo resaltado y subrayado es nuestro)
De la interpretación literal de la normas antes transcritas podemos determinar que el Gobierno Regional
de Tacna, como entidad de la administración pública está sujeta a la Ley del Sistema de Inversión
Pública y el reglamento define al “proyecto de inversión” señalando que tiene una duración determinada
que tiene por finalidad de crear, ampliar, mejorar, o recuperar la capacidad productora o de provisión de
bienes o servicios. Nótese que una característica es la limitación en el tiempo y no son proyectos de
inversión aquellos que implique ampliación de los servicios o funciones de la entidad.
(…)
“Las entidades de la Administración Pública sólo podrán contratar personal para realizar funciones de carácter
temporal o accidental. Dicha contratación se efectuará para el desempeño de:
a. Trabajos para obra o actividad determinada;
b. Labores en proyectos de inversión y proyectos especia/es, cualquiera sea su duración;
c. Labores de reemplazo de personal permanente impedido de prestar servicios, siempre y cuando sea de
duración determinada.
Esta forma de contratación no requiere necesariamente de concurso y la relación contractual concluye al
término del mismo. Los servicios prestados en esta condición no generan derecho de ninguna clase para
efectos de la Carrera Administrativa.”
(…)
2.10. En otro aspecto si un proyecto de inversión pública no cuenta para su ejecución con personal propio
disponible, el mismo será contratado por la entidad, considerándose dicha situación parte de la
capacidad operativa que debe tener la entidad; dicho personal correspondería que sea contratado bajo
el régimen laboral general aplicable a los gobiernos regionales, que no es otro que el regulado por el
Decreto Legislativo Nº 276, correspondiendo a la entidad aplicar lo dispuesto en el artículo 38 del
Reglamento de la Carrera Administrativo, referido a que para labores en proyectos de inversión procede
la contratación temporal o accidental, para la ejecución del proyecto de inversión.
2.11. En ese tenor la norma rectora del régimen laboral público admite la contratación temporal de
trabajadores para proyectos de inversión, cualquiera sea su duración, no encontrándose obligada la
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Hechos Probados
2.12. Del análisis de los medios probatorios admitidos y que obran en el expediente se tiene el
siguiente cuadro que detalla el tiempo de prestación de servicios que la recurrente efectuó a
favor de la emplazada:
Ene Feb Mar Abr May Jun Jul Ago Sep Oct Nov Dic
2015 * CTPI CTPI CTPI CTPI CTPI CTPI CTPI CTPI CTPI CTPI CTPI CTPI
2016 CTPI N/A N/A CTPI CTPI CTPI CTPI CTPI CTPI**
Leyenda:
Documentos analizados
2015 [CTPI] Contrato Temporal Proyecto de Inversión: folios: 452 al 458, 477 al 485 Boleta de Pago Planilla de Proyectos
de Inversión: folios 493 al 503, Historial de Pago realizados por el Gobierno Regional de Tacna: a folios 467
Certificado de Trabajo: folios 07
* El demandante señala que inicio la relación laboral el 12 de enero del 2015, existiendo documento que acredite con el
Contrato Temporal para Proyecto de Inversión a folios 485 del expediente administrativo.
2016 [CTPI] Contrato Temporal Proyecto de Inversión : folios: 446 al 451, 474 al 476, Boleta de Pago Planilla de Proyectos
de Inversión a folios 486 al 492. Historial de Pago realizados por el Gobierno Regional de Tacna: a folios 467.
Certificado de Trabajo: folios 07
** El demandante señala que fue despedido el 30 de setiembre, existiendo documento que acredite prestación de servicios
con la Constatación Policial a folios 03.
2.3. Del cuadro anterior se advierte que el recurrente ha prestado servicios a favor de la demandada entre 12
de enero del 2015 al 29 de setiembre del 2016. (a excepción de los meses de febrero y marzo del 2016).
bajo la modalidad de contratación temporal para proyecto de inversión. Siendo el tema fundamental en
el presente caso esta determinar que laboro el demandante bajo Contrato Temporales de Proyecto de
Inversión si fueron realmente sus labores temporales del demandante, si estas prestación de servicios
fueron para realizar funciones de naturaleza permanente de la Institución o si las labores realizadas son
de naturaleza temporal por haber laborado en el proyecto de inversión. En este punto controvertido la
demandante afirma en su demanda que sus labores que realizo fueron las funciones de naturaleza
permanente de la Institución; pero documentalmente como se expresa los contratos y en las boletas de
pago consecuencia si se encuentra dentro de la protección de la Ley N° 24041.
2.5. Es por ello si analizamos el año 2015 y 2016 el demandante suscribieron contratos con la Institución
demanda que obran a fojas 399 a 411, respecto al objeto de los mismos y las funciones que debe debió
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desarrollar, así tenemos meses de enero a diciembre del 2015 y de enero, abril a septiembre del 2016
se suscribió un contrato que obra a fojas 446 al 458 y del 451 a 477, donde se pactó el objeto y las
funciones en los siguientes términos:
2.7. A consideración de la demandada, son contratos de naturaleza temporal para cada Proyecto de
Inversión conforme se detalla en cada contrato y, estando al artículo 2° de la Ley 24041, señala que: “
No están comprendidos en los beneficios de la presente ley, los servidores contratados para
desempeñar… 2) LABORES DE PROYECTOS DE INVERSION, Proyectos Especiales en
programas y actividades técnicas, administrativas y ocupacionales, siempre y cuando sean de
duración determinada” , corroborado con el artículo 38° del D.S. N° 005-90-PCM, que establece que
“la Administración Pública solo podrá contratar personal para realizar funciones de carácter temporal o
accidental”, en el presente caso el Demandante prestaba servicios en forma temporal para proyectos de
inversión tal como se advierte de sus contratos temporal para Proyectos de Inversión, acompañados en
el expediente administrativo, advirtiéndose que el demandante laboro como Supervisor de Obra ante la
Oficina Ejecutiva de Supervisión, como se denota de las Boletas de Pago y Certificado de Trabajo de
fecha 03 de octubre del 2016 (a fs. 07). El demandante desempeñando el cargo: Supervisor de Obras
ante la Oficina Ejecutiva de Supervisión y, sus pagos mensuales fueron afectados a la fuente de
Financiamiento Canon y Sobrecanon, regalía, rentas de Aduanas y participaciones.
2.8. Valorando en forma conjunta los documentos ofrecidos como prueba tanto en el escrito de Demanda
como en el escrito de contestación a la misma, se tiene:
a) De los Contratos de Trabajo de fojas de fojas 446 al 458 y del 451 a 477, las Boletas de Pago
de fojas 486 al 503; Informes emitidos por el demandante de fojas. 09 a 371, se concluye
evidentemente que el demandante laboro desempeñando el cargo de Supervisor de Obras ante
la Oficina Ejecutiva de Supervisión encontrándose en la Resolución Gerencial General Regional
Nº 513-2012-G.G.R/GOB.REG.TACNA se tiene en el artículo Primero.- Aprobar el manual para
la ejecución de los Proyectos de Inversión Pública en el Gobierno Regional de Tacna el cual
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forma parte de la misma Resolución, así se tiene en el artículo 119 inciso B del Manual
nombrado, las funciones que desempeñan los Ingenieros Inspectores o Supervisores de los
proyectos, en consecuencia estando al análisis se tiene que el demandante si realizaba las
labores estipuladas en precedente Manual.
b) Por otro lado, referente, si en los Expediente Técnico de obra que ejecuta el Gobierno Regional
de Tacna se encuentra establecido un porcentaje del presupuesto total de la obra para cubrir
gastos de supervisión de obra (pago de sueldos de los Supervisores de Obra y personal
Administrativo). Al respecto el artículo 71 del Manual para la Ejecución de Proyectos de Inversión
Pública en el Gobierno Regional de Tacna, a la culminación de la revisión del Expediente Técnico
y conformidad del órgano de Supervisión y habiéndose cumplido con el registro de la información
contenida en el formato SNIP 15 por parte de la OEPROIN, se procede a la aprobación del
expediente Técnico de Obra, mediante acto Resolutivo expedido por funcionario competente o
delegado, debiendo considerar la resolución que lo aprueba, entre otros aspectos, el Presupuesto
a programar; presupuesto total de obra, presupuesto de costo directo, gastos generales de obra,
gastos de supervisión, liquidación de obra y gastos administrativos del proyecto.
2.9. Con lo que queda desvirtuado lo sustentado por el demandante en la demanda señalando que, presto
servicios de naturaleza permanente, que el referido periodo de la relación laboral el recurrente ha
laborado de manera continua e ininterrumpida ante el Gobierno Regional de Tacna y que se le contrasto
fraudulentamente resultando ser un formalismo y artilugio para encubrir un contrato de trabajo a plazo
indeterminado por la naturaleza ordinaria o permanente de las labores desarrolladas por el recurrente
como Supervisor de Obras ante la oficina Ejecutiva de Supervisión, y por tal se encuentra en la
protección bajo los alcances del artículo 1° de la Ley 24041, sin embargo estando al análisis de los
medios probatorios presentados por el demandante se desprende de los Contratos de Proyectos de
Inversión, siendo su modalidad temporal de Proyectos de Inversión, en las siguientes obras: 1)
MEJORAMIENTO DE LA CARRETERA: TRAMO TICACO- CANDARAVE, TACNA 2) MEJORAMIENTO
DEL SERVICIO EDUCATIVO DE LA I.E. 42096 MATEO PUMACAHUA EN EL DISTRITO DE SUSAPA,
PROVINCIA DE TARATA-TACNA, 3) MEJORAMIENTO DE LA CARRETERA CHEJAYA-HUANUARA
4)INST. DEL SERVICIO DE CONSERVACION DE LOS RR NATURALES EN EL AREA DE
CONSERVACION REGIONAL VILACOTA, 5) MEJ. DEL SERVICIO EDUCATIVO DE LA I.EI N° 447
ASOC. DE VIV. JA QUIÑONES DEL DISTRITO DE GREGORIO ALBARRACIN, desempeñando
funciones de Supervisor de Obras ante la Oficina Ejecutiva de Supervisión, por lo que estando al análisis
del frondoso medio probatorio presentado por el demandante de acuerdo a las funciones que
desempeñaban se encuentra en el Artículo 2° señala que: “no están comprendidos en los beneficios de
la presente ley, servidores contratados para desempeñar.... 2) labores de proyectos de inversión,
proyectos especiales en programas y actividades técnicas, administrativas y ocupacionales, siempre y
cuando sean de duración determinada”. En el presente caso al demandante se le contrato para distintas
obras estas realizadas las funciones como Supervisión no existiendo desnaturalización de contrato.
2.10. La norma rectora del régimen laboral público admite la contratación temporal de trabajadores para
proyectos de inversión, cualquiera sea su duración, no encontrándose obligada la entidad contratante a
reconocer el derecho a una contratación permanente o el de estabilidad laboral a los trabajadores
temporales, pues es legal su contratación a plazo determinado. No obstante, esta regla se quiebra
cuando un contrato temporal se ve desnaturalizado, evidentemente, no por causa del trabajador, sino
por descuido o negligencia de la propia Administración o entidad que no ha sido el objeto de contratación
temporal. De ese modo, si el personal que fue contratado temporalmente resulta desempeñar funciones
permanentes de la entidad o realiza actos ajenos o que superan la causa objetiva de contratación
temporal estaríamos frente a una desnaturalización de contrato temporal, correspondiendo reconocer el
derecho a una contratación permanente.
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Conclusión.-
2.11. Que, si bien el Juzgado llega a la conclusión que en el periodo comprendido entre 2015 y 2016, el
demandante no llega acreditar que la labor que desempeñaba sea desnaturalizo realizando labores de
naturaleza permanente que cumple con los requisitos para su reposición, se denota que si supero más
1 año de labor ininterrumpida sin embargo no es el único requisito para que se encuentre dentro la
protección que brinda la Ley N° 24041.
Por lo tanto, de conformidad a los fundamentos expuestos, a las normas legales citadas y administrando
Justicia a nombre de la Nación;
III. SE RESUELVE.-
3.1. Declarando INFUNDADA EN TODOS SUS EXTREMOS la demanda interpuesta por WILMER
MOLLINEDO CERVANTES en contra del GOBIERNO REGIONAL DE TACNA sobre Acción
Contenciosa Administrativa.
En Consecuencia:
3.2. Se dispone una vez Consentida o Ejecutoriada la presente sentencia, ARCHIVESE definitivamente
el expediente en el Archivo Central de ésta Corte Superior de Justicia.
Asume funciones la Secretaria Judicial que firma la presente Resolución por disposción del Superior.-
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