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FACULTAD DE DERECHO Y
CIENCIAS POLÍTICAS
“fuentes del derecho”
PRESENTADO POR:
CAHUANA LLANAC, EDITH VALERIA
AYUQUE YAPUCHURA, KELLY E.
APARI ARAUJO, CARLA
ARAUJO PAYTAN, ANA
BENDEZU VILLENA, ROXANA
HUANCAVELICA - PERÚ
2013
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DERECHO
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INDICE
Dedicatoria
Índice
Introducción
PRIMERA PARTE
CAPITULO I
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CONCLUSIONES
BIBLIOGRAFIA
ANEXOS
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INTRODUCCION
Fuentes del Derecho, es todo tipo de norma, escrita o no, que determina la
vinculatoriedad del comportamiento de los ciudadanos y de los poderes de
un Estado o comunidad, estableciendo reglas para la organización social y
particular y las prescripciones para la resolución de conflictos.
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Por otra parte, las distintas ramas del Derecho (civil, penal, administrativo,
internacional…) cuentan con un sistema propio de fuentes. Destaca el caso
del Derecho penal, donde no existe la costumbre y sólo se aplica la
constitución y la norma penal con rango de ley orgánica, con el fin de
establecer las necesarias garantías de protección de los ciudadanos. En
Derecho administrativo, la costumbre juega un reducidísimo papel, limitado
a la organización de la sociedad y bienes de comunidades rurales (uso por
los vecinos de tierras y montes comunales), a la vez que prima la ley
ordinaria, desarrollada por innumerables reglamentos.
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CAPITULO I
GENERALIDADES:
1.1 LAS FUENTES DEL DERECHO: CONCEPTO
El concepto de fuente del derecho:
Las dos normas esenciales para el establecimiento de las fuentes del derecho
son la
CE y el código civil. Al hablar de fuente del derecho, esto es una imagen
extraída de un libro, "Experiencias jurídicas" de Picazzo. Usamos el término
fuente al hablar del origen de las normas jurídicas. Al referirnos a ello podemos
tener en cuenta distintas perspectivas, principalmente dos:
§ La procedencia de la norma jurídica: el origen en cuanto a de donde viene
la norma jurídica, de que fuente social viene la norma jurídica, de que
manantial social viene la norma jurídica. Ello nos dice en última instancia como
estamos transformando preferencias sociales y normas jurídicas. El
procedimiento constitucional es distinto: aquí es importante cómo se produce la
norma jurídica legítimamente.
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Si nos vamos al código civil el artículo 1.1 establece las fuentes del derecho: la
ley, la costumbre y los principios generales del derecho. Por lo tanto las fuentes
de producción del derecho son el estado, la sociedad y el propio ordenamiento
jurídico:
· Con la ley nos referimos a todas las normas jurídicas fruto de la producción
del derecho del estado: ley, constitución, reglamentos.... Por lo tanto el derecho
procede del estado, de la ley.
· Con la costumbre nos referimos a las normas como fruto de la sociedad: la
costumbre se podría definir como una norma jurídica que es consecuencia de
la repetición constante de actos y comportamientos sobre la base de su
condición de obligatoriedad jurídica. La costumbre requiere esa convicción de
que es una obligación jurídica. Por ello tiene que ser reconocida por los
tribunales dado que no va a estar escrita en ningún lugar. La norma jurídica
procede de la propia sociedad que a través de los propios comportamientos
crea la obligatoriedad de la misma.
· Con los principios generales del derecho nos referimos a las normas como
fruto del ordenamiento jurídico, aquí la propia fuente es el ordenamiento
jurídico. Los principios generales son grandes ideas conformadoras de dicho
ordenamiento jurídico susceptibles de ser aplicadas a situaciones no
expresamente previstas en el resto de normas jurídicas (ley más costumbre).
Por ejemplo: cuando nació Internet se generó un problema ya que éste es un
mundo carente de normas jurídicas para regularlo. Por ello al mundo digital se
aplicó todo lo que se podía aplicar al mundo analógico: ello lo establecieron los
principios generales del derecho.
El código civil por tanto habla de tres fuentes del derecho: estado, sociedad y
ordenamiento jurídico. Lógicamente ello no es lo mismo que lo que aparece
establecido en la constitución.
§ El criterio adoptado por el D. constitucional: La CE habla de las formas de
producción legítima de normas jurídicas procedentes del estado. Las fuentes
del derecho desde el punto de vista constitucional, serán lo que el código civil
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1. Ley.
2. Costumbre
3. Principios generales del derecho.
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1. La ley.
2. La costumbre.
3. Los principios generales del derecho.
4. La jurisprudencia entre una constitucional que interpreta la constitución.
5. La jurisprudencia de los tribunales ordinarios que complementa esas partes
en virtud del artículo uno. Seis del código civil.
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· Artículo 81.1 de la CE: son leyes orgánicas las relativas a los derechos
fundamentales. Eso quiere decir: Que la materia de derechos fundamentales
tiene que ser regulado por un tipo de norma jurídica: la ley orgánica. La única
ley competente es la ley orgánica. Una ley ordinaria no puede regular esa
cuestión ya que no puede invadir lo que regula la ley orgánica. No son
problemas de jerarquía sino de competencia.
· El artículo 148. 1. 13: nos dice que todas las normas jurídicas relativas al
fomento del desarrollo económico son competencia de las CA. Una norma
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son muy claros pero en otros casos no. (Todos tienen derecho la vida: ello nos
quiere decir que está prohibida la pena de muerte pero ¿y el aborto o la
eutanasia? Uno no encuentra respuesta en la CE. Ésas respuestas las
debemos encontrar en el legislador. El primer intérprete de la CE es el
legislador por su legitimidad ya que es elegido por el pueblo y además se
expresa a través de la ley que reúne las características de publicidad y libre
discusión. El legislador es el primero que concreta esa legitimidad democrática.
Una ley de desarrollo es una concreción de la CE llevada a cabo por el
legislador. El legislador es el que establece esa concreción. El juez o
jurisprudencia van detrás, no diciéndole al legislador si la interpretación que ha
hecho es la más correcta o absurda; sino que lo que hace es determinar si el
legislador ha sobrepasado o no por los límites que la CE ha fijado. Esta es la
interpretación de la jurisprudencia, una interpretación de límites. Por el
contrario a través de legislador se lleva a cabo una interpretación concreta. El
TC sólo marca límites y cuando el TC se excede, cuando además de marcar
límites, establece contenidos, tenemos un problema ya que no tiene legitimidad
democrática al contrario que los 350 diputados.
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¨ Principios y fines del estado: hay que hacer una revisión: definición teórica
del estado, principios informadores de la organización política, del
ordenamiento jurídico y de la actividad concreta del estado.
¨ Las garantías institucionales: este tipo de norma jurídica tiene muy mala
fama por qué el padre de esta garantía es Carl Schmitt (juicios de
Nuremberg). Una garantía institucional es una norma jurídica que asegura la
existencia de una institución, asegura la existencia de una figura jurídica que
tiene un contenido mínimo. Normalmente una institución se refiere a un
conjunto de bienes y personas y lo que se asegura es la libertad de acción de
esas instituciones, se asegura a nivel constitucional. El problema es que al
asegurar la existencia de esas instituciones no se prejuzga el contenido mínimo
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de las mismas por lo que se presupone que ese contenido mínimo es extraíble
de su propia conceptualización. Normalmente las dos garantías
constitucionales que siempre aparecen como ejemplo son: la autonomía
universitaria y la autonomía local.
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Fuentes primarias
Son las que contienen y nos dan un Derecho directamente aplicable. Como
fuentes primarias se encuentran en primer lugar, la Constitución Española y las
Leyes que aprueba el poder legislativo, o los Reglamentos que dicte la
Administración
(Poder Ejecutivo). Las fuentes primarias son escritas y sus caracteres son:
a) Generalidad.
Van dirigidas a una pluralidad de sujetos.
b) Publicidad.
No caben normas secretas, han de ser publicadas en los diarios oficiales para
luego poder entrar en vigor (art. 9.3 CE).
c) Jerarquización.
Nos recuerda la existencia de normas inferiores y de otras superiores. Esto
tiene especial relevancia es cuanto a la posible modificación de una normas por
otras. Las normas de mayor rango pueden modificar, derogar o sustituir a las
que le sucedan en la escala jerárquica (una Ley puede modificar o alterar un
Reglamento; un Decreto puede alterar o modificar una Orden Ministerial).
Mientras que a la inversa, las fuentes de rango superior no pueden ser
alteradas por otra de rango inferior.
d) Pervivencia hasta su derogación.
Las normas se hacen para que duren en el tiempo hasta que otra norma
posterior de igual o superior rango la derogue, modifique o sustituya. Hay
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oído antes de ser vencido, ppo. de equidad, de confianza legítima, etc. Ahora
bien, en nuestro ordenamiento jurídico se encuentran la mayor parte de ellos
positivizados -recogidos en las Leyes e incluso en la Constitución- por lo que
forman parte de nuestro ordenamiento jurídico y salen de él (como principios)
para completarlo, darle sentido y unidad.
Fuentes aclaratorias
Son aquellas que nos orientan o pretenden indagar sobre el verdadero sentido
y alcance de lo que el legislador quiso con la aprobación de una norma, esto
es, de lo que la norma quiso decir. Entre ellas tenemos:
A) La jurisprudencia
Por jurisprudencia cabe entender las decisiones de jueces y magistrados
cuando aplican el Derecho al dirimir los conflictos. Es decir, cuando se
solventan los conflictos, los jueces van sentando criterios, reglas, sobre lo que
creen que el legislador quiso establecer con una norma. Ahora bien, en nuestro
Ordenamiento Jurídico y a diferencia del anglosajón, por ejemplo, el juez no
innova el Derecho, sólo aplica la Ley. No obstante, saber qué dijo un Tribunal
en casos parecidos orienta sobre el posible fallo del mismo.
Cuestión distinta son las Sentencias del Tribunal Constitucional, bien cuando
interpretan la Constitución o cuando declaran la inconstitucionalidad de una
Ley, por cuanto tienen un valor mucho más fuerte ya que pueden eliminarlas
del ordenamiento jurídico, como veremos.
B) La doctrina
Por doctrina cabe entender las aportaciones de los estudiosos del Derecho, es
decir, las cuestiones que resuelven y analizan los especialistas en las distintas
ramas jurídicas, pueden dar pautas importantes a la jurisprudencia y a la
Administración, para aclarar el contenido de las normas o para justificar un fallo
o resolución.
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Capítulo III:
c) Principios rectores de la política económica y social, de la que se infieren
algunas situaciones de poder a favor de los ciudadanos (derecho a una
vivienda digna, derecho a la salud) que no constituyen derechos individuales
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directamente exigibles, sino que tienen que ser regulados por una ley
(ordinaria) que será la que pueda alegarse.
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11- Libertad de asociación, con las limitaciones impuestas por las leyes.
12- Libertad de sindicación laboral.
13- Derecho de huelga de los trabajadores.
14- Libertad de participación en asuntos públicos, directamente o por medio de
representantes.
15- Derecho a la objeción de conciencia, que aunque estaba previsto para el
desaparecido servicio militar, según el Tribunal Constitucional es aplicable a
cualquier otro deber social.
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Leyes Especiales:
En relación con las leyes especiales, el artículo 14 del Código Civil establece
que "las disposiciones contenidas en los códigos y leyes nacionales especiales
se aplicarán con preferencia a las de este Código en las materias que
constituyan su especialidad", lo que supone la consagración del principio de la
primacía de la ley especial sobre la general.
Las leyes Especiales rigen con preferencia, en el campo de su especialidad,
sobre las leyes Ordinarias. Por ejemplo: El Código Civil es un compendio de
diversas instituciones del Derecho, entre otras, los contratos y las garantías.
Así, este ordenamiento es Ley Ordinaria; pero, cuando se trata de venta con
Reserva de Dominio rige con preferencia la Ley Especial que existe sobre el
particular.
Otro ejemplo más: La Ley del Trabajo (Ley Ordinaria) habla de los accidentes y
enfermedades profesionales. Pero, por existir en este campo una ley especial
denominada Ley del Seguro Social, ésta rige con preferencia en cuanto a esos
aspectos.
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mientras que los Decretos Legislativos sólo pueden aprobarse si existe una
previa autorización de las Cortes, que puede ser de dos formas:
A) Mediante una Ley de bases, que contiene la autorización para elaborar un
texto articulado, con arreglo a los principios y con los límites que se fijan en la
misma Ley de Bases.
B) Mediante una ley ordinaria, cuyo objeto sea elaborar un texto refundido, esto
es, una disposición legal sobre una materia cuya regulación anteriormente
estaba esparcida en diversas normas.
1.5 EL REGLAMENTO
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Derecho Político
Derecho Procesal
Derecho Fiscal
Derecho Comunitario
Derecho Laboral
Derecho Internacional Privado
Derecho Mercantil
a) El Derecho Público: Regula la actividad del Estado y de los entes
públicos entre sí, así como sus relaciones cuando actúan de forma aoficial
con los particulares.
El Derecho Público está dividido en una serie de ramas que responden a
aspectos concretos de las relaciones del Estado. La vertiente del Derecho
Público que más nos interesa es el Derecho Administrativo, que contiene
las normas que rigen las actividades y el funcionamiento del Estado y de los
órganos creados para su ejecución. En torno al Derecho Administrativo gira
el contenido de este libro.
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La Costumbre
Desde el punto de vista jurídico llamamos costumbre a la norma de
conducta nacida de la reiterada y constante práctica social, y considerada
como obligatoria por la comunidad.
La costumbre sólo regirá en defecto de ley aplicable, siempre que no sea
contraria a la moral, al orden público y que resulte probada.
La costumbre ha de ser alegada y aprobada por parte de quien la invoque
ante los tribunales, puesto que éstos no están obligados a conocerla.
Los Principios generales del Derecho
Son aquellas ideas y fundamentos que, sin estar escritos, constituyen la
base del ordenamiento jurídico e inspiran la elaboración de las leyes.
En el Código Civil se dice: << Los principios generales del Derecho se
aplicarán en defecto de ley o de costumbre, sin perjuicio de su carácter
informador del ordenamiento jurídico. >>
Los principios generales del Derecho actúan en una doble vertiente; por un
lado, actúan cuando no existe ley o costumbre aplicables, por otro, permiten
un recto entendimiento de las normas mediante elementos de ética,
equidad, lógica y sentido de la realidad y de la justicia.
La Jurisprudencia
Se denomina Jurisprudencia a los criterios que de modo reiterado
manifiesta el Tribunal Supremo en sus sentencias. El Código Civil establece
que <<complementará el ordenamiento jurídico con la doctrina que de modo
reiterado establezca el Tribunal Supremo al interpretar y aplicar la ley, la
costumbre y los principios generales del Derecho>>.
Para que exista Jurisprudencia no basta con una única sentencia sino que
son necesarias reiteradas resoluciones de idéntica índole dictadas por el
Tribunal Supremo.
La Jurisprudencia del Tribunal Supremo sirve como pauta de interpretación
en las actuaciones de los jueces y tribunales inferiores que, en sus
sentencias, se cuidarán de no contradecir las sentencias del más alto
tribunal, ya que, de no hacerlo así, el particular insatisfecho podría
interponer recursos alegando la infracción de la doctrina interpretativa del
mencionado tribunal.
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El Poder Legislativo
La constitución Española en su artículo 66 establece que: <<Las Cortes
Generales representan al pueblo español y están formadas por el Congreso
de los Diputados y el Senado.>>
El Congreso se compone de un número mínimo de 300 y máximo de 400
diputado ( en la actualidad 350) y el Senado de 208 senadores; los
diputados y senadores son elegidos cada cuatro años mediante sufragio
universal, libre, igual, directo y secreto.
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El Poder Ejecutivo
La potestad ejecutiva es ejercida por el Gobierno, que es el órgano que
dirige la política interior y exterior, la Administración civil y militar y la
defensa del Estado y ejerce la función ejecutiva y la potestad reglamentaria
de acuerdo con la Constitución y con las leyes.
El Gobierno está compuesto por el presidente, los vicepresidentes, los
ministros y por los demás miembros que establezca la ley. El gobierno se
forma mediante el procedimiento de investidura de su presidente y cesa por
la celebración de elecciones generales, pérdida de confianza parlamentaria
(moción de censura o cuestión de confianza), dimisión o muerte de su
presidente.
La Administración Pública se corresponde especialmente con la función
ejecutiva, hasta el punto de que en muchas ocasiones se confunden
Administración Pública y poder ejecutivo.
El artículo 103 de la Constitución establece los principios a los que se debe
ajustar la Administración en sus actuaciones de la siguiente forma: << La
Administración Pública sirve con objetividad los intereses generales y actúa
de acuerdo con los principios de eficacia, jerarquía, descentralización,
desconcentración y coordinación, con sometimiento pleno a la ley y al
Derecho.
En ocasiones, el poder ejecutivo también realiza funciones legislativas
(aprobando decretos, reglamentos, etcétera) y funciones judiciales
(resolviendo recursos como fase previa a la intervención de los jueces).
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CONCLUSIONES
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BIBLIOGRAFIA
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ANEXOS
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