CAPTURA EN FLAGRANCIA

INTRODUCCIÓN

A partir de la Constitución Política de 1991, Colombia es un Estado Social de Derecho y

precisamente a través de nuestra norma de normas se propende por la protección de los
derechos fundamentales a través de mecanismos como la acción de tutela entre otros, esto
acompañado de dos códigos procesales penales con tan solo una diferencia de promulgación
de 4 años entre uno y otro.

La libertad es seguramente uno de los derechos fundamentales más invocados en nuestro país
y precisamente porque es un derecho del conglomerado, la libertad individual no puede
utilizarse para transgredir ese mismo derecho en otro conciudadano, es por eso que el Estado
tiene la facultad de restringir ese derecho, como regla general a través de un procedimiento
previo debidamente avalado por un juez competente.

No obstante lo anterior excepcionalmente en Colombia se permite a la autoridad policial e

incluso al ciudadano común que aprehendan a un individuo que se encuentra cometiendo un
acto ilícito en ese momento presente, esto con la condición que en el término de la inmediatez
y a más tardar en 36 horas el infractor tenga definida y completamente aclarada a la luz de la
normatividad vigente en Colombia su situación por medio de un pronunciamiento de un juez
de la república.
 LEGALIZACIÓN DE LA CAPTURA EN FLAGRANCIA

1. CONCEPTOS.

Es importante empezar por la definición de algunos conceptos que permitirán la mejor

comprensión del procedimiento de la legalización de la captura en flagrancia, así:

1.1. CAPTURA.

La captura es una forma de aplicar medidas restrictivas de la libertad. De manera general,

podría sostenerse que a partir del principio de presunción de inocencia (artículo 29
constitucional, articulo 14 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos y
articulo 8 del Pacto de San José) sólo es posible privar a una persona de su libertad en
virtud de la existencia de una decisión judicial en la que se establezca la responsabilidad
por una conducta punible.1

De acuerdo al anterior concepto, la captura se convierte en una excepción al principio de

la Libertad y específicamente en este aparte se debe tener en cuenta quien debe asumir la
responsabilidad de la perdida de la libertad, ya que el Estado debe garantizarla pero como
individuos que integramos una sociedad debemos asumir los deberes inherentes a esa
libertad y ser conscientes que al ser incumplidos debemos asumir las consecuencias
jurídicas que esto implica.

Es posible que existan argumentos que indiquen que una captura atenta abiertamente en
contra no solo del derecho fundamental a la libertad sino también por ejemplo en contra
de la presunción de inocencia, si lo vemos desde un punto de vista exegético, puede que
esto sea cierto, pero con igual importancia esta la protección a las víctimas y de terceros

1 BERNAL, Jaime y MONTEALEGRE Eduardo. El Proceso Penal, Tomo II Estructura y Garantías Procesales.: Universidad Externado de Colombia. 2013.
453p.
 lo cual en muchas ocasiones no podría conseguirse si no se captura de manera preventiva
al presunto delincuente.

Como regla general la aprehensión debe estar precedida por una orden de captura que
tiene como objetivo dar cumplimiento a una norma preestablecida o a una sanción que
ha sido determinada respetando el debido proceso y, sumado a lo anterior el
procedimiento en sí de aprehensión debe ser de forma proporcionada y respetuosa
sujetándose al principio de la dignidad humana. Si esto último no sucede entonces se
seguirán repitiendo en nuestro país, las situaciones que determinan que una persona
capturada de manera ilegal debe ser dejada en libertad, para que al salir del centro de
detención vuelva a ser capturada, ahora sí dando cumplimiento a la normatividad
correspondiente.

Lo descrito permite entender que la captura (a excepción de la captura en flagrancia, de

la cual nos ocuparemos más adelante en este trabajo académico) consiste en la orden de
un juez o excepcionalmente de un fiscal, soportada en razones constitucionales y legales,
para aprehender físicamente a una persona. 2

1.2. FLAGRANCIA.

De acuerdo a la Real Academia de la Lengua Española el significado de flagrancia se

refiere a flagrante que a su vez corresponde a un adjetivo que quiere decir que se está
ejecutando actualmente, de tal evidencia que no necesita pruebas, que en el mismo
momento de estarse cometiendo un delito sin que el autor haya podido huir.3

2 BERNAL, Jaime y MONTEALEGRE Eduardo. El Proceso Penal, Tomo II Estructura y Garantías Procesales.: Universidad Externado de Colombia. 2013.
454p.
3 https://dle.rae.es/?id=I2Ypxbe
 La palabra Flagrancia proviene del latín flagrar que significa arder o resplandecer como
el fuego, si hacemos la comparación metafórica con el derecho penal podríamos afirmar
que el hecho aún arde o resplandece en el plano jurídico procesal, es decir que es actual.

Entonces podemos establecer que se entiende por flagrancia cuando se produce la captura
de un ciudadano justo en el momento en que comete un delito y ya adentrándonos un
poco más en la norma procedimental penal colombiana, podríamos definir la flagrancia
como el acto a través del cual se puede detener a una persona justo cuando comete un
delito sin necesidad de tener una orden judicial.

Cabe anotar que la flagrancia se refiere específicamente a la detención en sí,

independientemente del delito cometido, si hablamos de flagrancia el hecho irregular
debe haber sido observado o presenciado por una o más personas que, por lo general,
actúan rápidamente a fin de capturar o detener al delincuente para entregarlo a la policía.

1.3. JUEZ DE CONTROL DE GARANTIAS

Es el encargado de adoptar medidas de aseguramiento y de protección a la comunidad y

a las víctimas. Tiene la tarea de controlar las decisiones jurisdiccionales que adopte la
Fiscalía General de la Nación como registros, allanamientos, interceptación de
comunicaciones, incautaciones, capturas y el ejercicio del principio de oportunidad. Por
lo tanto, se trata de un control real de constitucionalidad y de legalidad de la medida.

Ejerce dos funciones básicas: por un lado, el control de legalidad y constitucionalidad de

la investigación y, por otro, la adopción de medidas que impliquen la limitación de
derechos fundamentales.4

4
https://www.fiscalia.gov.co/colombia/glosario/
 En ese orden de ideas el Juez de Control de Garantías es un funcionario judicial, cuya
función se encuentra delimitada en el artículo 39 de la Ley 906 de 2004 y al que recurren
los ciudadanos para que proteja sus derechos fundamentales dentro de un proceso penal,
es además quien le realiza contrapeso al Estado representado por el ente acusador que por
regla general es la Fiscalía General de la Nación que tiene la obligación de obtener la
autorización del Juez de Control de Garantías para llevar a cabo cualquier actuación que
afecte los derechos fundamentales de los ciudadanos.

La función del juez de control de garantías cuando examina la legalidad de la captura no

se limita a la constatación del cumplimiento de los requisitos para llevarla a cabo, sino
que, además y de modo especial y preponderante, también verifica si en el acto y hasta
cuando la persona fue llevada a su presencia, se le respetó su dignidad humana, si no fue
sometida a tratos crueles, inhumanos o degradantes o a tortura y si fue informada de
manera inmediata de sus derechos como capturada (artículo 303).

El juez de control de garantías, puede –y debe si así se lo enseña cualquier clase de

evidencia que perciba en ese momento-, acudiendo a los criterios moduladores de la
actuación procesal señalados en el artículo 27 de la Ley 906, en especial los de necesidad,
legalidad y corrección en el comportamiento, emitir las órdenes que estime pertinentes y
prudentes en orden al esclarecimiento de cualquier circunstancia que en ese momento se
le aparezca como indicativa de anomalía o quebranto de garantías.5

1.4. MEDIDAS DE ASEGURAMIENTO.

La Ley 906 de 2004 establece una serie de medidas de diferente intensidad que afectan o
limitan derechos fundamentales de las personas que se encuentran vinculadas a un
proceso penal. Teniendo en cuenta lo anterior la Corte Constitucional ha reconocido a

5
Concepto 32634 de la Corte Suprema de Justicia, 01 octubre de 2009
 través de la jurisprudencia que esto implica un fuerte tensión a varios principios
constitucionales que se traducen en la siguiente ecuación: sin responsabilidad no hay
privación de la libertad vs necesidad de privación o limitación del mencionado derecho
durante la investigación.6

La medida de aseguramiento es “una medida razonable y legítima

encaminada a garantizar la comparecencia del imputado al proceso, como
también de asegurar el cumplimiento de la eventual sentencia condenatoria que
se llegare a proferir”

Las cuales concurren como una medida excepcional, cuando con el previo
cumplimiento de una de tres causales, a saber: 1) que el imputado obstruya el
debido ejercicio de la justicia 2) que el imputado constituya un peligro para la
sociedad de la sociedad o la victima 3) que resulte probable que el imputado no
acudirá al proceso o no cumplirá la sentencia.

Advierte que en el estatuto procesal penal existen medidas de aseguramiento restrictivas

y no restrictivas de la libertad y que estas solo pueden ser impuestas bajo estrictos
criterios de necesidad, adecuación, razonabilidad y proporcionalidad. Señala que la Ley
1760 de 2015 que modificó, entre otros, el artículo demandado, reitera la excepcionalidad
tomar en cuenta la naturaleza del delito como criterio para determinar si el imputado se
halla dentro de algunas de las causales prevista en el artículo 308 C. P.

2. MARCO NORMATIVO

Para referirnos a la Captura en Flagrancia obligatoriamente tendremos que hablar de la

Libertad como derecho fundamental, protegido constitucionalmente y por los pactos
internacionales que conforman el Bloque de Constitucionalidad, y descrito desde el
preámbulo mismo de nuestra Constitución Política, pero limitado.

6 CORTE CONSTITUCIONAL. Sentencias C-327 DE 1997, MP. FABIO MORON DIAZ; C-774 DE 2001, MP RODRIGO ESCOBAR GIL
La libertad individual está supeditada al bien común, al interés general.

PREÁMBULO
EL PUEBLO DE COLOMBIA,
En ejercicio de su poder soberano, representado por sus delegatarios a la Asamblea Nacional Constituyente,
invocando la protección de Dios, y con el fin de fortalecer la unidad de la Nación y asegurar a sus
integrantes la vida, la convivencia, el trabajo, la justicia, la igualdad, el conocimiento, la libertad y la paz,
dentro de un marco jurídico, democrático y participativo que garantice un orden político, económico y
social justo, y comprometido a impulsar la integración de la comunidad latinoamericana, decreta, sanciona
y promulga la siguiente…>

Precisamente en aras de mantener el equilibrio en la sociedad y con el fin de lograr una

convivencia idónea, el Estado se ha visto en la obligación de establecer medidas que
restrinjan el derecho a la Libertad de las personas que incumplen ciertos límites ya sea de
manera premeditada, deliberada y consciente o incluso de manera culposa.

En la constitución política de Colombia encontramos que a través del artículo 32 se hace

referencia a la posibilidad de capturar a un individuo dependiendo de que se den ciertos
presupuestos.

Constitución Política de Colombia -- ARTICULO 32. El delincuente sorprendido en flagrancia podrá

ser aprehendido y llevado ante el juez por cualquier persona. Si los agentes de la autoridad lo persiguieren
y se refugiare en su propio domicilio, podrán penetrar en él, para el acto de la aprehensión; si se acogiere
a domicilio ajeno, deberá preceder requerimiento al morador.

Desde la perspectiva de la norma sustancial, específicamente en la Ley 906 de 2004,

Código de Procedimiento Penal Colombiano desde la enunciación de sus principio
rectores, en el artículo 2, se describe la Libertad como derecho, del cual somos
beneficiarios todas las personas, pero en este mismo artículo se establece una excepción
a este principio y las características que se requieren para que se materialice esta
excepción.

Artículo 2.- Libertad. Toda persona tiene derecho a que se respete su libertad. Nadie podrá ser molestado
en su persona ni privado de su libertad sino en virtud de mandamiento escrito de autoridad judicial
competente, emitido con las formalidades legales y por motivos previamente definidos en la ley.
El juez de control de garantías, previa solicitud de la Fiscalía General de la Nación, ordenará la restricción
de la libertad del imputado cuando resulte necesaria para garantizar su comparecencia o la preservación de
la prueba o la protección de la comunidad, en especial, de las víctimas. Igualmente, por petición de
cualquiera de las partes, en los términos señalados en este código, dispondrá la modificación o revocación
de la medida restrictiva si las circunstancias hubieren variado y la convirtieren en irrazonable o
desproporcionada.

En todos los casos se solicitará el control de legalidad de la captura al juez de garantías, en el menor tiempo
posible, sin superar las treinta y seis (36) horas siguientes.

En este principio rector enunciado en la Ley 906 de 2004, se empiezan a denotar matices de una captura
en flagrancia, que es el tema que nos ocupa en este trabajo académico, de hecho en el artículo original se
hacía una referencia específica a la diligencia de captura en flagrancia pero posteriormente ese aparte fue
declarado inexequible por la sentencia C-730 de 2005.

En el artículo 301 del Código de Procedimiento Penal Colombiano, Ley 906 de 2004 se
establecen los presupuestos para que se configure la Flagrancia en Colombia, son 5
aspectos taxativos que impone la norma para que se materialice la Flagrancia.

Artículo 301. Flagrancia. Se entiende que hay flagrancia cuando:

1. La persona es sorprendida y aprehendida durante la comisión del delito.
2. La persona es sorprendida o individualizada durante la comisión del delito y aprehendida
inmediatamente después por persecución o cuando fuere señalado por la víctima u otra persona como autor
o cómplice del delito inmediatamente después de su perpetración.
3. La persona es sorprendida y capturada con objetos, instrumentos o huellas, de los cuales aparezca
fundadamente que acaba de cometer un delito o de haber participado en él.
4. La persona es sorprendida o individualizada en la comisión de un delito en un sitio abierto al público a
través de la grabación de un dispositivo de video y aprehendida inmediatamente después.
La misma regla operará si la grabación del dispositivo de video se realiza en un lugar privado con
consentimiento de la persona o personas que residan en el mismo.
5. La persona se encuentre en un vehículo utilizado momentos antes para huir del lugar de la comisión de
un delito, salvo que aparezca fundadamente que el sujeto no tenga conocimiento de la conducta punible.
Parágrafo. La persona que incurra en las causales anteriores sólo tendrá ¼ del beneficio de que trata el
artículo 351 de la Ley 906 de 2004.

Y en el artículo 302 se define el procedimiento que se debe llevar a cabo por parte de los
operadores de justicia, con el fin que se proceda a la captura pero sin dejar de lado la
importancia de salvaguardar los derechos de la persona que está siendo capturada y que
también deben ser protegidos en un Estado Social de Derecho.

Artículo 302. Procedimiento en caso de flagrancia. Cualquier persona podrá capturar a quien sea
sorprendido en flagrancia.
 Cuando sea una autoridad la que realice la captura deberá conducir al aprehendido inmediatamente o a más
tardar en el término de la distancia, ante la Fiscalía General de la Nación.
Cuando sea un particular quien realiza la aprehensión deberá conducir al aprehendido en el término de la
distancia ante cualquier autoridad de policía. Esta identificará al aprehendido, recibirá un informe detallado
de las circunstancias en que se produjo la captura, y pondrá al capturado dentro del mismo plazo a
disposición de la Fiscalía General de la Nación.
Si de la información suministrada o recogida aparece que el supuesto delito no comporta detención
preventiva, el aprehendido o capturado será liberado por la Fiscalía, imponiéndosele bajo palabra un
compromiso de comparecencia cuando sea necesario. De la misma forma se procederá si la captura fuere
ilegal.
La Fiscalía General de la Nación, con fundamento en el informe recibido de la autoridad policiva o del
particular que realizó la aprehensión, o con base en los elementos materiales probatorios y evidencia física
aportados, presentará al aprehendido, inmediatamente o a más tardar dentro de las treinta y seis (36) horas
siguientes, ante el juez de control de garantías para que este se pronuncie en audiencia preliminar sobre la
legalidad de la aprehensión y las solicitudes de la Fiscalía, de la defensa y del Ministerio Público.
Parágrafo. En todos los casos de captura, la policía judicial inmediatamente procederá a la plena
identificación y registro del aprehendido, de acuerdo con lo previsto en el artículo 128 de este código, con
el propósito de constatar capturas anteriores, procesos en curso y antecedentes.

3. CAPTURA EN FLAGRANCIA

Mientras no exista una orden judicial los únicos casos en los que puede restringirse el
derecho a la Libertad de los ciudadanos es en esas situaciones de flagrancia a las que se
refiere el artículo 301 de la Ley 906 de 2004 y los procedimientos por orden policial,
aunque en estos últimos como registros preventivos de vehículos, de transeúntes, la
limitación de movilidad para la confirmación de ordenes de captura o las retenciones
transitorias, el funcionario de la policía nacional no realiza una captura propiamente dicha
sino que efectúa una restricción mínima al derecho de la libertad.

En los casos de flagrancia la captura puede llegar a convertirse en fundamento probatorio

para el inicio de una investigación, siendo en este caso en que procede la privación de la
libertad sin que exista una orden previa suscrita por un juez.

La Captura en Flagrancia la podríamos definir como el acto a través del cual se puede
detener a una persona en el momento en que comete un delito sin necesidad de tener una
orden judicial.
La flagrancia se convierte más que todo en un tipo de evidencia ya que el hecho irregular
ha sido presenciado por una o más personas que, en términos generales, actúan
rápidamente a fin de capturar o detener al delincuente y entregarlo a la policía. Por lo
cual es muy importante aclarar que la flagrancia hace referencia a la detención en sí, más
que al delito cometido.

De acuerdo a lo establecido en la Sentencia C-237 de 2005 la Corte Constitucional

determino que con la captura en principio se materializa la comprobación de dos
situaciones:

A. La identificación positiva y plena del individuo

B. La aclaración de los acontecimientos ocurridos, debido a que estos son contrarios al
orden público.

Sin embargo lo anteriormente descrito no significaría que las detenciones deben ser por
un tiempo prolongado sin que se realice el trámite correspondiente ante el respectivo Juez
de Control de Garantías atendiendo al principio de proporcionalidad.

Si la aprehensión es realizada por un particular, éste a la brevedad posible debe llevar

ante las autoridades competentes al ciudadano infractor y que además explique la razón
de la mencionada aprehensión para que la policía y la fiscalía realicen los trámites
correspondientes.

El concepto de flagrancia descrito en el artículo 301 de la Ley 906 de 2004 determina las
situaciones que implica el mismo, así:

 La persona es sorprendida y aprehendida durante la comisión del delito.

 La persona es sorprendida o individualizada durante la comisión del delito y
aprehendida inmediatamente después por persecución o cuando fuere señalado
por la víctima u otra persona como autor o cómplice del delito inmediatamente
después de su perpetración.
  La persona es sorprendida y capturada con objetos, instrumentos o huellas, de los
cuales aparezca fundadamente que acaba de cometer un delito o de haber
participado en él.
 La persona es sorprendida o individualizada en la comisión de un delito en un
sitio abierto al público a través de la grabación de un dispositivo de video y
aprehendida inmediatamente después.
 La misma regla operará si la grabación del dispositivo de video se realiza en un
lugar privado con consentimiento de la persona o personas que residan en el
mismo.
 La persona se encuentre en un vehículo utilizado momentos antes para huir del
lugar de la comisión de un delito, salvo que aparezca fundadamente que el sujeto
no tenga conocimiento de la conducta punible.

Cabe anotar que en este artículo se incluyen los conceptos de flagrancia estricta,
cuasiflagrancia, flagrancia inferida, video flagrancia, flagrancia por huida en vehículo
que se mencionan en la Tabla No. 1 descrita más adelante cuya fuente es la Guía Judicial
para Audiencia de Control de Garantías de la Escuela Judicial “Rodrigo Lara Bonilla”

Es procedente señalar que la Constitución Política establece 3 condiciones para que opere
la figura de flagrancia:
 Que se sorprenda a la persona cometiendo el delito
 Que la conducta este tipificada
 Que la captura o aprehensión tenga por finalidad llevar a la persona ante una
autoridad judicial.

3.1. INMEDIATEZ DE LA CAPTURA

Según la Corte Constitucional en la Sentencia C-024 de 1994 la inmediatez de la captura

es imprescindible para que se configure la captura en flagrancia, es decir si la persona es
vista cometiendo un delito y un testigo la identifica, pero es capturada después, entonces
no se da la flagrancia, debe tramitarse una orden de captura para que esta sea legal.

En este orden de ideas la flagrancia se da cuando el delincuente es aprehendido

cometiendo el delito o cuando es sorprendido con objetos que permitan su
individualización o se puede determinar por su huellas que ha cometido un delito, además
también se presenta la flagrancia cuando a través de medios audiovisuales se puede
identificar al delincuente y este es capturado inmediatamente, no obstante lo anterior es
obligatorio que la persona aprehendida sea conducida ante un juez.

3.2. TIPICIDAD DE LA CONDUCTA

Para que la aprehensión sea procedente debe darse sobre una persona que se encuentre
realizando una conducta que este tipificada en la normatividad legal colombiana, algunos
doctrinantes afirman que lo anterior implica endilgarle la responsabilidad al ciudadano o
ciudadanos que observan al infractor de hacer un juicio de valor para determinar si
proceden a aprehenderlo o no, sin embargo otros doctrinantes consideran que si quien
observa la conducta considera que esta es un delito realizará la aprehensión si así lo
considera y será la fiscalía quien en realidad realice ese juicio de valor.

3.3. INDIVIDUO APREHENDIDO SE DEBE PRESENTAR ANTE AUTORIDAD

JUDICIAL.

Una vez la persona aprehendida haya sido conducida a la Fiscalía, ésta realizará una doble
valoración: en primer lugar debe verificar si el supuesto delito comporta o no detención
preventiva y en segundo lugar si la captura fue o no legalmente realizada. Por lo cual si
el comportamiento delictivo no conlleva imposición de medida de aseguramiento de
detención preventiva o la captura en flagrancia fue adelantada de forma ilegal, el fiscal
debe dejar en libertad al aprehendido, imponiéndole bajo palabra un compromiso de
comparecencia si es necesario.

Por otro lado si la Fiscalía, con base en el informe recibido de la policía o del particular
que realizó la aprehensión, o al analizar los elementos materiales o evidencias físicas
aportadas, decide llevar al capturado ante el juez de control de garantías, deberá hacerlo
inmediatamente o a más tardar dentro de las 36 horas siguientes, con el propósito de que
éste se pronuncie, en audiencia preliminar de legalización de captura.
Con este procedimiento según la doctrina se confirma el carácter excepcionalísimo que
tiene la captura sin orden judicial, por lo cual se observa el carácter prioritario que implica
el mencionado procedimiento con el fin de contar la debida autorización de la autoridad
judicial que soporte la limitación del derecho a la libertad de la persona capturada sin
previa orden judicial.

3.4. CONDICIONES DE LEGALIDAD DE LA APREHENSION

La normatividad no es especifica en cuanto a la reglamentación de las condiciones en que

se debe realizar la aprehensión, no obstante la doctrina ha establecido que la captura será
válida si se evita el uso excesivo de la fuerza y que durante el tiempo que dure la custodia
se dé un trato que respete la dignidad humana.

3.5. TRAMITE PARA LEGALIZACION DE LA CAPTURA EN FLAGRANCIA

De acuerdo al artículo 302 de la Ley 906 de 2004 la persona particular que realiza la
aprehensión debe entregar al infractor a la brevedad posible ante la policía nacional y a
su vez debe rendir un informe sobre lo ocurrido.

Si es un miembro de la policía nacional quien realiza la captura, debe entregar al

capturado ante la Fiscalía Nacional y también debe rendir el respectivo informe.

De acuerdo a lo establecido por la Corte Suprema de Justicia el plazo entre la aprehensión

y la presentación al fiscal es el de la inmediatez de acuerdo a lo establecido en la sentencia
con radicado 31367 del 21 de mayo de 2009.
 3.6. CAPTURA E INVIOLABILIDAD DOMICILIARIA

De acuerdo al Artículo 229 del Código de Procedimiento Penal en situaciones de

flagrancia, la policía podrá al registro del inmueble, nave o aeronave del indiciado si el
infractor llega a refugiarse en estos lugares.

En caso que el infractor llegue a refugiarse en un bien en un bien inmueble ajeno, no

abierto al público, la policía puede solicitar el consentimiento al propietario o tenedor o
en su defecto se debe obtener la orden correspondiente de la Fiscalía General de la
Nación, a menos que por voces de auxilio resulte necesaria la intervención inmediata o
se pueda establecer que el infractor este coaccionado al propietario o al tenedor.

4. LEGALIZACION DE LA CAPTURA

4.1. Audiencias Preliminares

La Ley 906 de 2004 define las audiencias preliminares, como aquellas en las que se
resuelven actuaciones, peticiones y decisiones que no deben ordenarse, resolverse o
adoptarse en audiencia de formulación de acusación, preparatoria o juicio oral, las
que por disposición legal corresponden al juez de conocimiento, en tanto las
preliminares se resuelven por el juez con funciones de control de garantías.7

En síntesis podemos definir las audiencias preliminares como aquellas que se realiza
ante el Juez de Control de Garantías durante la indagación y la investigación con el
fin de ordenar o controlar actuaciones, de resolver peticiones o adoptar decisiones y
que excepcionalmente se llevan a cabo en la fase de juzgamiento, cuando por
ejemplo se solicita una prueba anticipada o cuando se requiere legalizar una captura
que se da posterior a la presentación del escrito de acusación.

7
Artículo 153 de la Ley 906 del Código de Procedimiento Penal
4.1.1. Audiencia de Legalización de Captura

La audiencia de Legalización de Captura es una audiencia preliminar que se lleva a

cabo ante el Juez de Control de Garantías, la cual tiene como fin solicitar al juez que
le imparta legalidad porque se ha restringido la libertad de una persona sin que exista
una orden judicial previa. Podríamos afirmar que con la Audiencia de Legalización
de Captura se pone fin a la situación sui generis de tener retenida a una persona sin
que se haya definido por autoridad legal competente si debe estar aprehendida o no,
pues cuando se realiza una captura por orden judicial ya se ha realizado un control
previo de los motivos de la captura situación que sucede de forma posterior cuando
se trata de flagrancia.

4.1.1.1. Legalización de Captura en Flagrancia.

La legalización de captura en flagrancia es una diligencia precedida por el

Juez de Control de Garantías, en la que éste realiza un estudio de los
aspectos facticos que llevaron a la aprehensión del infractor que fue
sorprendido en flagrancia y además verifica que se hayan cumplido las
garantía constitucionales que el Estado Social de Derecho prevé para el
ciudadano capturado.

En las ocasiones en que se dan aprehensiones por parte de los ciudadanos

del común y que se presentan episodios donde estos extralimitan su actuar
frente al capturado, como por ejemplo cuando se retiene a un ladrón en la
calle por parte de la ciudadanía, quien de manera enfurecida actúa de forma
agresiva hasta el punto en que la misma policía nacional debe intervenir y
prestar protección al infractor, ya que de no hacerlo la comunidad podría
incluso llegar a acabar con su vida, en este tipo de situaciones el Juez de
Control de Garantías, evalúa y valora los procedimientos desde ese mismo
momento en que se origina la situación que termina con la captura de
infractor con el fin de legalizar o no las formas y métodos en que ésta se
concretó.
 A continuación se describe el procedimiento de la AUDIENCIA DE SOLICITUD
DE CONTROL DE LEGALIDAD DE CAPTURA EN FLAGRANCIA de acuerdo
al artículo 301 del Código de Procedimiento Penal, Ley 906 de 2004.8

 El Juez enuncia el objeto de la audiencia en los términos de la solicitud

presentada y verifica la presencia de Fiscalía, defensa e indiciado o imputado.
 El juez ilustra la metodología de la audiencia, así:
o Las intervenciones deben ser concretas, claras, puntuales y sin
argumentos repetitivos y deben estar dirigidas al Juez o al imputado,
según el caso.
o Fijará antes de iniciar las intervenciones, de común acuerdo con las
partes, el tiempo necesario para desarrollarlas.
o En caso de partes compuestas por pluralidad de sujetos (varios
defensores, representantes de víctimas, etc.) se les requerirá para que
la intervención se limite únicamente a los intereses respectivos
representados.
o Limitará la lectura de documentos a lo estrictamente necesario según
el caso.
1. SUSTENTACIÓN DE LA SOLICITUD POR PARTE DE LA FISCALIAS:
1.1. Indica la individualización y/o identificación del capturado (art. 128 CPP).
1.2. Describe las circunstancias en las que se produjo la captura y que se trata
de un delito que amerita su legalización.
1.3. Acredita la situación de flagrancia.
1.3.1. Estricta Flagrancia (Art. 301 Num. 1 CPP)
1.3.1.1. Sorprendimiento
1.3.1.2. Actualidad (concomitancia entre sorprendimiento y
aprehensión.
1.3.1.3. Aprehensión
1.3.2. Cuasiflgrancia: (Art. 301 Num. 2 CPP)
1.3.2.1. Sorprendimiento o individualización
1.3.2.2. Persecución o señalamiento inmediato

8 Guía Judicial para Audiencias de Control de Garantías, Escuela Judicial “Rodrigo Lara Bonilla”
 1.3.2.3. Captura inmediatamente después de persecución o señalamiento
1.3.3. Flagrancia Inferida: (Art. 301 Num. 3 CPP)
1.3.3.1. Sorprendimiento y captura
1.3.3.2. Huella, objetos o instrumentos relacionados con el delito
1.3.3.3. Aparezca o infiera fundadamente su intervención en el delito
1.3.3.4. Acaba de cometer o participar en el delito.
1.3.4. Video flagrancia (Art. 301 Num. 4 Inc. 1 CPP)
1.3.4.1. En sitio abierto al público:
1.3.4.1.1. Sorprendimiento o individualización
1.3.4.1.2. Registro de grabación en video
1.3.4.1.3. Captura inmediatamente después de la comisión del delito.
1.3.4.2. En sitio privado (Art. 301 Num 4 Inc. 2 CPP)
1.3.4.2.1. Sorprendimiento o individualización
1.3.4.2.2. Registro de grabación en video
1.3.4.2.3. Consentimiento del residente del lugar privado
1.3.4.2.4. Captura inmediatamente después de la comisión del delito
1.3.5. Flagrancia por huida en vehículo (Art. 301 Num. 5 CPP)
1.3.5.1. Descripción del vehículo utilizado momentos antes para huir
1.3.5.2. Hallazgo de la persona en el vehículo
1.3.5.3. Aparezca o infiera fundadamente que el capturado tiene
conocimiento del delito
1.4. Justifica la línea de tiempo (inmediatamente o máximo 36 horas) (Art. 302
CPP)
1.5. Acredita que se garantizaron los derechos del capturado (Art. 302 CPP)
2. PREGUNTAR A LAS PARTES E INTERVINIENTES SI SE
OPONEN O NO A LA LEGALIDAD DE LA CAPTURA.
3. DECISIÓN JUDICIAL:
3.1. Argumentación legal y constitucional sobre la legalidad, o no, de la captura
3.2. Se legaliza o no la captura (si la captura se declara ilegal se restablece el
derecho a la libertad)
3.3. Anunciar la procedencia del recurso de reposición y/o apelación.
Tratándose de audiencia en el marco de la ley 1098 de 2006 (Código de
Infancia y Adolescencia):
En cuanto a reglas para audiencia se tendrá en cuenta:
1. Todas las audiencias son de carácter reservado
 2. Los padres, representantes o tutores del joven tienen derecho a estar
presentes, por lo tanto, se debe procurar su comparecencia.
3. Se deben tener en cuenta las garantías del artículo 40 de la Convención
de los derechos del niño, advirtiendo que se respetará su intimidad y
vida privada, al tiempo que se indicará que las situaciones a las que
haga referencia serán reservadas.
4. El Joven tiene derecho a ser escuchado –Art. 12. Convención- y que
las decisiones que se adopten estén orientadas por el interés superior
de niños, niñas y adolescentes, igualmente, que procuren su protección
integral.
5. Se debe demostrar que se garantizaron los derechos del capturado, el
buen trato dispensado (Art. 303 CPP) así como la notificación a los
padres o tutores del joven – tener en cuenta artículo 94 de la Ley 1098
de 2006.
6. El defensor de familia informa sobre la verificación de derechos.
Tabla No. 1
 CONCLUSIÓN

Cuando un procedimiento excepcionalísimo como lo es la Captura en Flagrancia, al

limitar un derecho fundamental como la libertad y en el cual además se ven involucrados
otros derechos de igual importancia como el debido proceso, la dignidad humana, entre
otros, es importante que como estudiantes de derecho interioricemos conceptos, la
normatividad sustancial y la respectiva normatividad procesal.

A través de la realización de este trabajo y de la preparación y filmación del video en el

cual se representó una audiencia de legalización de captura, se cumplió el objetivo del
aprendizaje propuesto.
 BIBLIOGRAFÍA

1. BERNAL, Jaime y MONTEALEGRE Eduardo. El Proceso Penal, Tomo II

Estructura y Garantías Procesales.: Universidad Externado de Colombia. 2013.
453p.

2. https://dle.rae.es/?id=I2Ypxbe

3. https://www.fiscalia.gov.co/colombia/glosario/

4. Concepto 32634 de la Corte Suprema de Justicia, 01 octubre de 2009

5. CORTE CONSTITUCIONAL. Sentencias C-327 DE 1997, MP. FABIO

MORON DIAZ; C-774 DE 2001, MP RODRIGO ESCOBAR GIL

6. Ley 906 del Código de Procedimiento Penal

7. Guía Judicial para Audiencias de Control de Garantías, Escuela Judicial

“Rodrigo Lara Bonilla”