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Washington Ruiz Pinchi identificado con DNI N° 25862245, representante Legal del Consorcio
VICTORIA, facultado según CONTRATO DE CONSORCIO celebrado entre JAGUI SAC con RUC
Nº 20511317038; y SIGMA S.A CONTRATISTAS GENERALES, con RUC Nº 20503981298;
Domicilio Real y Procesal en Jr. Cuzco Nº 417 Oficina Nº 802, distrito - Lima , provincia y
departamento de Lima, a Ud., respetuosamente digo:
PETITORIO:
En vía de proceso cautelar solicito se trabe medida cautelar de no innovar a fin de
mantener la situación de hecho y de derecho preexistente y para que se ordene al GOBIERNO
REGIONAL DE APURIMAC, con Domicilio: Jr. Puno N° 107 – Cercado de Abancay - Provincia
y Departamento de Apurímac, BANCO FINANCIERO Y BANCO DE CRÉDITO DEL PERU, se
abstengan de iniciar o realizar cualquier acción judicial, acto administrativo, acto material,
destinado a ejecutar las cartas Fianzas Nº Cartas Fianzas Nº 0042906 4594, y N° 00428857140,
otorgadas por el Banco Financiero (Garantía de Fiel Cumplimiento y Garantía de Adelanto
Directo) y Nº 0000-01438194 por el Importe de S/ 1`749,431.73, otorgada por el Banco de
Crédito (Garantía por Adelanto de Materiales) y las Renovaciones de las mismas que se puedan
efectuar; y que tiene relación con el procedimiento Arbitral cuyo instalación se ha producido el 26
de Mayo del 2011,en espera de que se resuelva la controversia generada como consecuencia de
la Ejecución del Contrato Gerencial Regional Nº 821-2010-GR.APURÍMAC/GG derivado de la
Licitación Pública N° 003-2010-GRA I CONVOCATORIA para la ejecución de la obra
“Mejoramiento y ampliación de los sistemas de agua potable y alcantarillado de la ciudad
de Abancay” al no estar ppresente las causales establecida en el artículo 164º del Reglamento
de la ley de Contrataciones del Estado.
tanto la Entidad dentro del plazo previsto en el artículo 209° del Reglamento 1, no activó el
el Contrato, por cuanto éste ya había sido resuelto por el Consorcio en fecha previa (09 de
marzo de 2011), siendo que además no cumple con el procedimiento establecido en los
CAUTELAR:
iDentro de las regulaciones propias de las normas especiales que rigen la contratación
estatal, con fecha 09 de agosto de 2010, la Entidad celebró con el Consorcio, el Contrato
de Abancay”.
1
Este contrato, se administra y se ejecuta bajo el amparo del Decreto Legislativo N° 1017 y
y su Reglamento, respectivamente.
BANCO FINANCIERO, hasta por la suma de S/. 2’254,006.87 (dos millones doscientos
cincuenta y cuatro mil seis con 87/100 nuevos soles), documento valor cuyo original no
obra en nuestro poder ya que fue entregado a la Entidad, siendo que en febrero de 2011
las Cartas Fianzas que se detallan a continuación, cuyos originales tampoco obran en
suma de S/. 3’870,909.50 (tres millones ochocientos setenta mil novecientos nueve con 50/100
nuevos soles), para garantizar el Adelanto Directo entregado para la ejecución de la Obra.
• Carta Fianza Nº 000-01438194, emitida por el Banco de Crédito del Perú hasta
por la suma de S/. 1’749,431.73 (un millón setecientos cuarenta y nueve mil cuatrocientos treinta
y uno con 73/100 nuevos soles), para garantizar el Adelanto de Materiales entregado para la
ejecución de la Obra.
del Expediente Definitivo, (sobre cuya base debemos ejecutar la obra), que nos impidieron
resolución de contrato.
Que, al no haber cumplido la Entidad con la absolución y definición requerida dentro del
plazo otorgado, el Consorcio de conformidad con lo previsto en los artículos 168°, 169° y
209° del Reglamento, decidió resolver el Contrato, cursando para tal efecto a la Entidad
Que, el artículo 209° del Reglamento, establece que “(…) En caso de que surgiese alguna
controversia sobre la resolución del contrato, cualquiera de las partes podrá recurrir a
contrato, dentro del plazo de diez (10) días hábiles siguientes de la notificación de la
resolución, vencido el cual la resolución del contrato habrá quedado consentida (…)”.
Que, tal como consta en la Carta Notarial s/n de fecha 18 de marzo de 2011, la Entidad
el contrato, dentro del plazo de ley, sin embargo, NO activó ninguno de los mecanismos
Que, con la finalidad de evadir responsabilidades por su inacción frente a los problemas
mediante Carta Notarial s/n, nos remite a nuestro domicilio de coordinación técnica
Que, no obstante considerar que esta decisión es ilegal y arbitraria, además que no surte
efectos en tanto el contrato ya se encontraba resuelto por parte del Consorcio, con la
resolución de contrato, dentro del plazo establecido en el artículo 209° del Reglamento,
resolver el Contrato quedó consentida y que aún no vencía el plazo para determinar el
por conducto notarial con fecha 21 de marzo de 2011 (cuando aún nos encontrábamos en
las fianzas, siendo estos: a) Que, mediante Resolución Ejecutiva Regional N° 208-2011-
mencionar si dicha decisión quedó consentida o no; y b) Que, las fianzas no habrían sido
artículo 164° numeral 1) del Reglamento, procede su ejecución, sin tener el contratista
de las fianzas, resultan del todo falaz, por los siguientes argumentos:
supuestos:
reclamo alguno.
por la cual la Entidad resuelve el contrato por causa imputable al contratista, haya
quedado consentida o cuando por laudo arbitral consentido y ejecutoriado se
ejecución de obras.
ésta ha quedado consentida o cuando exista laudo arbitral que declare procedente
se ha emitido Laudo.
por falta de renovación antes de su vencimiento, resulta evidente al revisar las tres
Perú, se encuentra vigente y tiene como fecha de vencimiento el 14 de abril del 2011;
ilegalmente se pretende.
Cartas Fianza que tienen por objeto garantizar los adelantos directo y de materiales,
surtiendo por ello, eficacia legal dicha decisión, ni menos aún los actos que se
haya remitido a las instituciones bancarias mencionadas (Banco de Crédito del Perú y
las garantías otorgadas, un serio peligro para nuestros intereses en particular, lo que
amerita una urgente tutela cautelar, motivo por el cual, existe la necesidad del
Consorcio que se dicten las medidas necesarias para mantener el statu quo sobre la
Garantía de Fiel Cumplimiento y las Garantías por Adelanto Directo y Materiales, que
hemos entregado durante la ejecución del contrato, hasta que el Tribunal Arbitral se
contemplada en el Código Procesal Civil, que implica una orden de no realizar actos
de iniciarse el proceso, que en nuestro caso significa que las Cartas Fianzas que
En la doctrina se sostiene que esta medida es “la facultad que tiene el juez a pedido de
parte de impedir que se modifique la situación de hecho cuando tal acto tenga una
Que, para la obtención de una medida cautelar se requiere el cumplimiento de tres (03)
a) Verosimilitud del derecho invocado, esto es, que en apariencia exista el derecho
reclamado; aspecto que se demuestra de la relación jurídica patrimonial celebrada
164º del Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado, el cual establece en sus
EN DOS SUPUESTOS:
expedito nuestro derecho de plantear la demanda arbitral con las pretensiones que
Adelanto Materiales :
Amortización Saldo
Sin IVG S/, S/,
262,730.14 1,470,110.70
93,018.52 1,377,092.18
649,545.34 727,546.84
36,574.26 690,972.58
1,041,868.26
Adelanto de Directo
Amortizacion Saldo
Sin IVG S/, S/,
116,520.32 3,671,726.53
245,749.59 3,425,976.94
129,051.43 3,296,925.51
44,060.38 3,252,865.13
295,611.72 2,957,253.41
17,764.83 2,939,488.58
848,758.27
precedentemente
b) Peligro en la demora, por cuanto, con fecha 21 de marzo de 2011, se ha emitido vía
notarial el requerimiento de ejecución de las Cartas Fianza, prueba de ello son las
limitarse a honrarlas de inmediato dentro del plazo máximo de tres (03) días; hecho
que evidencia aún más el inminente peligro de su ejecución, sobre la base de un ilegal
y arbitrario requerimiento.
que dicho peligro sea inminente, por lo que resulta necesario expedir un remedio
inmediato, hecho que se cumple en el presente caso, tal como se ha señalado en los
por un valor total ascendente a S/. S/ 7`919348.81 ), lo cual nos causaría perjuicio
irreparable.
En este contexto, el tiempo que demandará la emisión del Laudo arbitral que ponga fin
con lo previsto en el artículo 164° del Reglamento, que norma la ejecución de fianzas
en los contratos con el Estado; existiendo así un peligro inminente en contra nuestra,
por lo que la tutela efectiva solicitada resulta totalmente procedente, ya que con el
la medida cautelar, éste señala que: “Si el órgano jurisdiccional no actúa ya, (aunque
sea de modo provisional), es muy probable que nunca más pueda hacerlo con
eficacia, pues lo que hoy resulta eficaz, mañana puede ser el remedo de lo requerido,
(consentimiento de la liquidación).
Dentro de este contexto , se puede apreciar que la iniciativa de solicitar la Ejecución las Cartas
Fianzas de FIEL CUMPLIMIENTO, ADELANTO DIRECTO Y DE MATERIALES, (Cartas Notarial
Nº 036-2011- GRA, Nº 038-2011- GRA de fecha 17 de Marzo del 2011 dirigida al Banco
Financiero a Ejecutar las Cartas Fianzas Nº0042906 4594, y N° 00428857140, y Nº 037-2011-
GRA, dirigida al Banco de Crédito para solicitar ejecutar la carta Fianza Nº 037-2011- GRA, de
fecha 17 de Marzo del 2011 dirigida al Banco de Crédito a Ejecutar la Carta Fianza Nº 0000-
01438194 por el Importe de S/ 1`749,431.73) :
- Se inicia por el Gobierno Regional de Apurímac y se orientan a que los bancos otorgantes
de las fianzas : Banco Financiero y Banco de Crédito del Perú, cumplan finalmente con
hacer efectivas esta garantías otorgadas para garantizar la buena ejecución de la obra
“Mejoramiento y ampliación de los sistemas de agua potable y alcantarillado de la ciudad
de Abancay”, asumida por el Contrato Gerencial Regional Nº 821-2010-
GR.APURÍMAC/GG, asi de los adelantos otorgados;
- Las cartas notariales, cursadas a los bancos contiene un imperativo que también debe
detenerse por mandato del Tribunal Arbitra, caso contrario las Entidades bancarias tienen
un mandato ineludible para ejecutar las carta Fianzas de las que son emisores;
- Debe tenerse presente, que, no son parte del proceso arbitral a iniciarse, y por la
naturaleza de la garantías otorgadas definidas en el Articulo 39º de la Ley de
Contrataciones del Estado “Las garantías que acepten las Entidades deben ser
incondicionales, solidarias, irrevocables y de realización automática en el país al solo
requerimiento de la respectiva Entidad, bajo responsabilidad de las empresas que las
emiten, las mismas que deberán estar dentro del ámbito de supervisión de la
Superintendencia de Banca y Seguros y Administradoras de Fondos de Pensiones o estar
consideradas en la última lista de bancos extranjeros de primera categoría que
periódicamente publica el Banco Central de Reserva del Perú.
Que esta disposición, específicamente el subrayado, colisiona con lo señalado en el Artículo 164º
del Reglamento de la Ley de Contrataciones que establece las condiciones en las cuales debe
ejecutarse las garantías otorgadas en la contrataciones del estado; y también con la naturaleza y
el fin de la medida Cautelar de No innovar, de allí la importancia, de hacer de involucrar
Ordenando al tercero no parte del proceso, ( Banco de Crédito del Perú y Banco Financiero)
Por lo que atendiendo, que hasta la fecha El Gobierno Regional de Apurímac, ha hecho caso
omiso a las normas de contrataciones y a nuestro requerimiento de sujeción a las mismas; siendo
evidente el peligro en la demora; puesto que la Entidad sigue solicitando la ejecución de la fianza
al banco Financiero y de crédito ), y con el propósito de garantizar la solución de controversia
dentro de las Contrataciones con el estado es que me veo obligado a solicitar la presente medida
cautelar a efectos de evitar que el demandado eluda maliciosamente el cumplimiento de la Ley.
ejecución de la obra.
hasta por la suma de S/. 2’254,006.87 (dos millones doscientos cincuenta y cuatro mil seis con
87/100 nuevos soles), con la finalidad de acreditar que la garantía otorgada a la Entidad respecto
hasta por la suma de S/. 3’870,909.50 (tres millones ochocientos setenta mil novecientos nueve
con 50/100 nuevos soles), con la finalidad de acreditar que la garantía otorgada a la Entidad
Perú hasta por la suma de S/. 1’749,431.73 (un millón setecientos cuarenta y nueve mil
cuatrocientos treinta y uno con 73/100 nuevos soles), con la finalidad de acreditar que la garantía
2011, con la finalidad de acreditar los problemas técnicos que surgieron en obra como
consecuencia de las deficiencias, incongruencias y omisiones del Expediente Definitivo, asi como
resolución de contrato.
2011, con la finalidad de acreditar que en la indicada fecha y por conducto notarial, el Consorcio
de conformidad con lo establecido en los artículos 168° 169° y 209° del Reglamento, notificó a la
Entidad al Consorcio, con la finalidad de acreditar, que si bien la Entidad se pronunció respecto a
contrato fue posterior a la resolución de contrato que determinó el Consorcio con fecha 07 de
fecha 09 de marzo de 2011, con la finalidad de acreditar que la Entidad resolvió un contrato ya
2011, con la finalidad de acreditar que el Consorcio dentro del plazo previsto en el Reglamento
de la Entidad de resolver el contrato, y que por lo tanto no procede la ejecución de las fianzas
ejecución de la Carta Fianza N° 000-01438194 por S/. 1’749,431.73 (un millón setecientos
cuarenta y nueve mil cuatrocientos treinta y uno con 73/100 nuevos soles), que garantiza el
Adelanto de Materiales, en el plazo máximo de tres (03) días, asi como los fundamentos que
invoca para su ejecución y que el original de dicha fianza ha estado en poder de la Entidad y para
Carta Fianza N° 000429064594 por S/. 3’870,909.50 (tres millones ochocientos setenta mil
novecientos nueve con 50/100 nuevos soles), que garantiza el Adelanto Directo, en el plazo
máximo de tres (03) días, asi como los fundamentos que invoca para su ejecución y que el
original de dicha fianza ha estado en poder de la Entidad y para su ejecución ha sido remitida al
Banco.
Carta Fianza N° 000428857140 por S/. 2’254,006.87 (dos millones doscientos cincuenta y cuatro
mil seis con 87/100 nuevos soles), que garantiza el Fiel Cumplimiento, en el plazo máximo de tres
(03) días, asi como los fundamentos que invoca para su ejecución y que el original de dicha fianza
Ley que Norma el Arbitraje D.leg 1071, Artículo 47.- Medidas cautelares.. Ejecutada la
medida, la parte beneficiada deberá iniciar el arbitraje dentro de los diez (10) días siguientes, si no
lo hubiere hecho con anterioridad. Si no lo hace dentro de este plazo o habiendo cumplido con
hacerlo, no se constituye el tribunal arbitral dentro de los noventa (90) días de dictada la medida,
ésta caduca de pleno derecho.
Artículo 687 del Código Procesal Civil , que señal las condiciones de admisibilidad de la medida
cautelar de prohibición de innovar :
a) La inminencia de un perjuicio irreparable, esto es que una vez acontecido no pueda ser
remediado de ninguna manera.
b) Que la medida se circunscriba a las personas y bienes comprendidos en el proceso ,
siendo improcedente si resulta aquellos ajenos a el.
c) Que, no resulte de aplicación otra medida cautelar prevista en la ley , dado la naturaleza
excepcional de la prohibicion de no innovar.
VIA PROCEDIMENTAL:
Sustentamos la presente medida cautelar en lo dispuesto por las siguientes normas contenidas en
nuestro Código Procesal Civil.
DE LA COMPETENCIA:
Lo señalado en el articulo 47º del D. Leg Nº 1071 Ley Arbitral el Tribunal es el competente
para resolver esta controversia.
CONTRACAUTELA:
A fin de cumplir con lo dispuesto por el artículo 613° del Código Procesal Civil ofrecemos en
calidad de contra cautela, caución juratoria hasta por la suma de el importe de las Fianzas
solicitadas ejecutar y que nominalmente son del orden de S/. S/ 7`919,348.81 Nuevos soles con
el objeto de asegurar los posibles resarcimientos por daños y perjuicios que pudiera causar la
ejecución de la medida cautelar. Para la validez de este acto cumplo con legalizar mi firma, ante el
secretario cursor.
1. ANEXOS:
Se adjuntan los siguientes:
1.a Copia del DNI del representante legal del Consorcio
1.b Copia de la Copia legalizada del Contrato Asociativo de Consorcio con designación del
representante legal
hasta por la suma de S/. 2’254,006.87 (dos millones doscientos cincuenta y cuatro mil
seis con 87/100 nuevos soles), con la finalidad de acreditar que la garantía otorgada a la
hasta por la suma de S/. 3’870,909.50 (tres millones ochocientos setenta mil
novecientos nueve con 50/100 nuevos soles), con la finalidad de acreditar que la garantía
1.f.- El mérito de la Carta Fianza Nº 000-01438194, emitida por el Banco de Crédito del
Perú hasta por la suma de S/. 1’749,431.73 (un millón setecientos cuarenta y nueve mil
cuatrocientos treinta y uno con 73/100 nuevos soles), con la finalidad de acreditar que la
2011, con la finalidad de acreditar los problemas técnicos que surgieron en obra como
2011, con la finalidad de acreditar que en la indicada fecha y por conducto notarial, el
Consorcio de conformidad con lo establecido en los artículos 168° 169° y 209° del
1.i.- El mérito de la Carta Notarial s/n de fecha 18 de marzo de 2011, cursada por la
decisión.
1.j.- El mérito de la Carta Notarial s/n de fecha 09 de marzo de 2011, cursada por la
2011, con la finalidad de acreditar que el Consorcio dentro del plazo previsto en el
ejecución de la Carta Fianza N° 000-01438194 por S/. 1’749,431.73 (un millón setecientos
cuarenta y nueve mil cuatrocientos treinta y uno con 73/100 nuevos soles), que garantiza
el Adelanto de Materiales, en el plazo máximo de tres (03) días, asi como los
fundamentos que invoca para su ejecución y que el original de dicha fianza ha estado en
setenta mil novecientos nueve con 50/100 nuevos soles), que garantiza el Adelanto
Directo, en el plazo máximo de tres (03) días, asi como los fundamentos que invoca para
cincuenta y cuatro mil seis con 87/100 nuevos soles), que garantiza el Fiel Cumplimiento,
en el plazo máximo de tres (03) días, así como los fundamentos que invoca para su
Washington Ruiz Pinchi identificado con DNI N° 25862245, representante Legal del Consorcio
VICTORIA, facultado según CONTRATO DE CONSORCIO celebrado entre JAGUI SAC con RUC
Nº 20511317038; y SIGMA S.A CONTRATISTAS GENERALES, con RUC Nº 20503981298;
Domicilio Real en Cuzco Nº 417 Oficina Nº 802, distrito - Lima provincia y departamento de Lima;
Domicilio Procesal Lt Nº 01 Mz “D” 3er Piso - Tamburco –Abancay, a Ud., respetuosamente
digo:
A fin de cumplir con lo dispuesto por el artículo 613° del Código Procesal Civil ofrecemos en
calidad de contra cautela, caución juratoria hasta por la suma de S/. 7`874,348.10 Nuevos
soles con el objeto de asegurar los posibles resarcimientos por daños y perjuicios que pudiera
causar la ejecución de la medida cautelar. Para la validez de este acto cumplo con legalizar mi
firma, ante el secretario cursor.