Anny Castro Cordero A81513 RESOLUCIN DEL CASO Al restaurante X se le pretende aplicar la sancin del cierre de negocios, la cual

se encuentra comprendida en el artculo 86 del Cdigo de Normas y Procedimientos Tributarios, el cual aclara cuales son aquellas infracciones que dan lugar o las que abren la posibilidad de aplicar esta sancin. El artculo dice lo siguiente: Artculo 86: Infracciones que dan lugar al cierre de negocios. La Administracin Tributaria queda facultada para ordenar el cierre, por un plazo de cinco das naturales, del establecimiento de comercio, industria, oficina o sitio donde se ejerzan la actividad o el oficio, en el cual se cometi la infraccin, para los sujetos pasivos o declarantes que reincidan en no emitir facturas ni comprobantes debidamente autorizados por la Administracin Tributaria o en no entregrselos al cliente en el acto de compra, venta o prestacin del servicio De acuerdo con la situacin descrita en el caso, y viendo lo que expresado en el artculo 86 del Cdigo de Normas y Procedimientos Tributarios, en adelante Cdigo Tributario, mis alegatos para el recurso administrativo que interpondra, seran el hecho de que en realidad no se configur la causal o infraccin que permitira aplicar la sancin del cierre de cinco das del negocio, esto por cuanto la causal que el auditor alega que se cumpli en su resolucin, es decir, la reincidencia en la no entrega de las facturas timbradas por la Administracin Tributaria, no se configur. Esto por cuanto, como el mismo artculo explica, para ser considerado una reincidencia, debe ser que el contribuyente haya cometido la falta dos veces, es decir, el contribuyente, en este caso el Restaurante X, debi haber sido prevenido por la Administracin Tributaria una primera vez por no entregar las facturas timbradas a los clientes, y que luego de esta prevencin, el

contribuyente volviera a incurrir en la misma falta. Como se desprende de los hechos expresados en el caso, el contribuyente en realidad no cometi la falta, y aunque la hubiera cometido, no habra incurrido en reincidencia, por cuanto habra sido la primera vez que el contribuyente habra hecho la falta. Adems considero que en realidad, no se cometi la falta, por cuanto el restaurante si emiti y entreg la factura al cliente, ya que la misma vena junto con el voucher para firmar, la cdula y la copia del voucher que pertenece a los clientes, por tanto, fue error del auditor el no haber recogido o tomado la factura del sobre de cuero, y no del restaurante, ya que este cumpli con su deber de entregarle al cliente la factura, y fue este quien cometi la negligencia de no tomarla. Por esto, considero tambin que incluso, la conducta no puede considerarse tpica y no puede ser encuadrada dentro de la conducta tpica descrita en el mencionado artculo. Para fundamentar lo siguiente, cito extractos de la sentencia del Tribunal Contencioso Administrativo Seccin Sexta, el voto nmero 826-2009: En este sentido, no se debe olvidar que las infracciones tributarias se conceptualizan como una conducta contraria a una norma jurdica tributaria, en palabras ms tcnicas, son infracciones tributarias las acciones y omisiones tipificadas y sancionadas en las leyes () las infracciones tributarias son sancionables incluso a ttulo de simple negligencia Como vemos en este caso, no se cumple en este caso ninguno de los elementos para que la conducta sea considerada como una infraccin, por las razones explicadas con anterioridad. 3) Principio de Responsabilidad Subjetiva: esto hace referencia a que un contribuyente solo puede ser sancionado si media en su actuar una conducta dolosa, intencin de causar dao, o culposa, entendida sta como la mera negligencia en la atencin al deber de cuidado que ha de ser observado en el cumplimiento de las obligaciones y deberes tributarios, sean estos formales o materiales, tal y como claramente lo regula el citado artculo 71 del Cdigo de Normas y Procedimientos Tributarios. Asimismo, la nica forma de excluir la

responsabilidad subjetiva del contribuyente, es aplicando las causas eximentes de responsabilidad, que son muy similares a las aplicadas en materia penal, que son por ejemplo las siguientes: a. Cumplimiento de un deber legal o ejercicio legtimo de un derecho, b. Consentimiento de la vctima, c. Error de derecho o de prohibicin, d. Error de hecho o en el tipo, e. Estado de necesidad, caso fortuito o fuerza mayor Como vemos tampoco se cumple con uno de los principios rectores para la aplicacin de las sanciones en la materia tributaria, como es el de la responsabilidad subjetiva, por cuanto la conducta no se le puede imputar al contribuyente, ya que este cumpli con todas las obligaciones exigidas y conductas, y no incurri en ningn tipo de negligencia, ya que la falta al deber de cuidado fue del cliente y no del restaurante. Esto es de vital importancia, ya que dicho artculo, al utilizar lenguaje facultativo o potestativo, deja abierta la posibilidad de que la Administracin Tributaria, utilice una potestad discrecional, de aplicar o no el cierre de negocios, cuando lo considere necesario. Al otorgar la norma en anlisis, una potestad discrecional, permite una aplicacin plena y obligatoria del principio explicado en el considerando anterior, de proporcionalidad de las sanciones. En palabras simples, la norma que crea la infraccin y da la sancin correspondiente, permite que la Administracin Tributaria, pueda escoger la sancin ms adecuada a la infraccin cometida, no indica la norma, que la Administracin Tributaria, tenga la obligacin de aplicar de manera automtica, sin anlisis y sin utilizar criterios de ponderacin y circunstancias atenuantes, a toda infraccin descrita en la norma de manera refleja e irracional la sancin de cierre de negocios, que dicho sea de paso, es un sancin bastante grave por las implicaciones que con lleva, y debera ser aplicada cuando exista una lesin altamente perjudicial a los bienes jurdicos tutelados en las normas tributarias, y es conveniente que no sea aplicada, cuando la lesin sea leve. Y adems, como puede verse en el extracto anterior, an si se hubiera configurado la infraccin, que no fue as, la Administracin Tributaria podra haber aplicado una sancin diferente, menos grave para el contribuyente, que en este caso incluso sufrira perjuicios futuros, debido a que podra perder su

buen nombre y su prestigio e incluso las reservaciones que ya tiene para el futuro, y en realidad la sancin no es proporcional, por tanto la falta en realidad no es tan grave como para la sancin que se est aplicando.