FACULDADE ESTCIO DE S DE VITRIA FESV CURSO DE DIREITO

VINICIUS AMORIM SILVA

A SUCESSO DO COMPANHEIRO SUPRSTITE

Trabalho do Curso de Direito da Faculdade Estcio de S de Vitria Prof: RENATA RANGEL.

VITRIA 2011

FACULDADE ESTCIO DE S DO ESPRITO SANTO CURSO DE DIREITO DISCIPLINA: DIREITO DAS SUCESSES PROFESSORA: RENATA RANGEL ALUNO: VINCIUS AMORIM SILVA INTRODUO Com a promulgao do Cdigo Civil de 2002, o direito sucessrio em geral sofreu grandes alteraes, principalmente no que tange ao direito sucessrio dos companheiros, onde agora existem omisses deixadas pelos legisladores, surgindo controvrsias que se pretende elucidar com a presente resenha.

O objetivo deste trabalho analisar a jurisprudncia de cortes brasileiras fazendo uma comparao e dissertando a respeito dos entendimentos apresentados.

Com o reconhecimento pela constituio, da unio estvel, em seu artigo 226, 3, o Estado protege e insere essa modalidade de famlia em seu ordenamento jurdico, com mais incluso a respeito da matria com a vinda do Cdigo Civil de 2002, que fez significativa mudana, inserido o ttulo referente unio estvel no Livro de Famlia.

O novo diploma tratou dos aspectos processuais e patrimoniais, deixando para o direito das sucesses o efeito patrimonial sucessrio (art. 1970). Nessa aluso aos efeitos sucessrios, no deixou o legislador nenhuma referncia ao direito real de habitao em favor do companheiro sobrevivente, previsto no pargrafo nico do art. 7 da Lei n. 9.278/96, nem usufruto vidual, pelo fato, neste caso, de concorrer na herana, como herdeiro, como os parentes do de cujus.

Nesta falta de expresso do legislador surgiram algumas duvidas a cerca da validade das leis 8.971/94 e 9.278/96, enquanto aos efeitos reais de habitao ao companheiro sobrevivente, de usufruto sendo sua nica moradia e dos demais incisos do artigo 1790, do Cdigo Civil, sendo trazidas a seguir decises de cortes diferentes do nosso pas para anlise e entendimento final a respeito dessa celeuma.

JURISPRUDENCIAS Sendo questo de bastante controvrsia nos Tribunais brasileiros, o primeiro entendimento trazido a pesquisa o do tribunal de Justia de So Paulo, tratando de incidente de inconstitucionalidade do artigo 1790, do Cdigo Civil, suscitado pela 9 Cmara de Direito Privado do Tribunal de Justia de So Paulo, onde a Cmara observa que o artigo 1790, trata de forma diferenciada cnjuges e companheiros na sucesso em concorrncia com descendentes.

Lembra a cmara que "quando se trata de cnjuge casado sob o regime da comunho parcial de bens (regime adotado na unio estvel) o cnjuge s herdar se o autor da herana houver deixado bens particulares. Assim, o cnjuge ficar com a sua meao dos aquestos e herdar dos bens particulares), j o companheiro, ter, de acordo com o Cdigo Civil, tanto a meao quanto a herana calculada sobre os bens adquiridos onerosamente na vigncia da unio. Dos bens em que h meao o companheiro tambm ser herdeiro. Argumenta, em sntese, que tal distino no encontra justificativa no ordenamento jurdico uma vez que a Constituio da Repblica equiparou a unio estvel ao casamento (art. 226,3), mas no prosperou esse entendimento, sendo desprovido pela corte paulista por maioria dos votos.
0359133-51.2010.8.26.0000 Argio de Inconstitucionalidade Relator(a): Cauduro Padin Comarca: Bauru rgo julgador: rgo Especial Data do julgamento: 14/09/2011 Data de registro: 26/10/2011 Outros nmeros: 990103591330 Ementa: Unio estvel. Direito sucessrio. Sucesso da companheira. Inconstitucionalidade do art. 1.790 do CC/02. Disparidade de tratamento entre unio estvel e casamento e ou das distintas entidades familiares. Inocorrncia de violao a preceitos e princpios constitucionais. Incidente desprovido.

A corte carioca por sua vez traz um entendimento em que pode se utilizado por analogia, o artigo 1831 do Cdigo Civil c/c o artigo 7 da Lei 9.278/96 diante do silncio do legislador no artigo 1790 da lei ordinria, se apoiando ainda no enunciado 117 do Conselho Federal de Justia, que entende que a previso da Lei 9.278/96 no foi revogada, conforme destacado no acrdo colacionado
0044372-88.2008.8.19.0021- APELACAO DES. MARCELO LIMA BUHATEM - Julgamento: 06/07/2011 QUARTA CAMARA CIVEL DIREITO CIVIL - APELAO CVEL RECONHECIMENTO E DISSOLUO DE UNIO ESTVEL DEMANDA AJUIZADA EM FACE DA GENITORA DA FALECIDA COMPANHEIRA SUCESSO PROCESSUAL - PATRIMNIO EM COMUM A SER PARTILHADO NA PROPORO DE 50% PARA CADA UM DOS COMPANHEIROS.O ORDENAMENTO JURDICO ASSEGURA O DIREITO REAL DE HABITAO EM FAVOR DO COMPANHEIRO SOBREVIVENTE (ART. 7, DA LEI 9.278/1996, ART. 1.831, CC/02, POR ANALOGIA, ENUNCIADO 117 CJF, 6, CAPUT, E 226, 3, CF) HIPTESE NA QUAL OS CONVIVENTES NO POSSUAM A PROPRIEDADE DO TERRENO - BEM DE TERCEIRO IMPOSSIBILIDADE DE SE IMPOR DIREITO REAL DE MORADIA.CONSTRUO EM TERRENO ALHEIO - BOA-F DIREITO INDENIZAO. O VALOR AUFERIDO PELO COMPANHEIRO SOBREVIVENTE COM A VENDA DE BENS MVEIS QUE INTEGRAVAM O PATRIMNIO COMUM DOS CONVIVENTES DEVER SER COMPENSADO NA PARTILHA. INEXISTNCIA DE DANO MORAL A SER COMPENSADO ME DA COMPANHEIRA FALECIDA EM RAZO DA PROPOSITURA DA PRESENTE DEMANDA - EVENTUAL DIREITO PRPRIO DA ME DA CONVIVENTE FALECIDA DEVER SER PLEITEADO NO JUZO DO INVENTRIO OU NO JUZO CVEL. SENTENA QUE SE REFORMA EM PARTE. 1. Cuida-se de apelao contra sentena que julgou procedente, em parte, os pedidos iniciais e reconvencionais formulados em demanda de reconhecimento e dissoluo de unio estvel, para declarar a existncia de unio estvel entre o autor, Evandro Barbosa de Souza, e Hedinete de Oliveira Damio (falecida), entre 1989 e 15/07/2007, constituindo patrimnio comum na proporo de 50% para cada um, incluindo bens mveis e uma construo erguida no imvel da r.2. Apela a r (me da companheira falecida), sustentando, em suma, que o autor, ora apelado, no possui direito real de habitao sobre o imvel onde residiu com sua falecida companheira, afirmando ser a apelante proprietria do imvel e do terreno. Pleiteia indenizao por danos materiais, no valor dos bens mveis vendidos pelo apelado, que seriam de propriedade comum dos conviventes. Requer, ainda, compensao por danos morais. 3. Propriedade, posse e direito real de habitao no se confundem. 4. Aqueles que construram de boa-f em terreno alheio fazem jus indenizao no valor do custo da construo. 5. O apelado possui, ainda, a posse do imvel, existindo notcia de outras demandas em curso. 6. Em que pese o silncio do Cdigo Civil de 2002, assegura-se ao companheiro sobrevivente o direito real de habitao nos termos da art. 7, da Lei 9.278/1996, aplicando-se por analogia o art. 1.831, CC/02, conforme Enunciado 117 do CFJ e jurisprudncia majoritria. Entendimento que prestigia o direito moradia (6, caput, CF) e o reconhecimento da unio estvel

como entidade familiar (art. 226, 3, CF). 7. In casu, o autor no possui direito real de habitao, no em razo de ausncia de previso pelo ordenamento jurdico, mas por no existir direito real de habitao sobre imvel de terceiro. O direito real de habitao incide somente sobre o nico imvel residencial a ser inventariado. 8. O valor auferido pelo companheiro sobrevivente com a venda de bens mveis que integravam o patrimnio comum dos conviventes dever ser compensado na partilha, de modo que no procede ao pedido de danos materiais. 9. Dano moral no configurado. (Art. 333, I, CPC). Reconvinte que no descreve de forma suficiente a conduta que teria dado ensejo ao dano extra patrimonial a ser reparado. Ausncia de prova de conduta capaz de ofender a dignidade da apelante, atingir a sua honra, causar dor ou sofrimento fsico ou psicolgico em razo da propositura da presente demanda. 10. Em se tratando de direito prprio da apelante, os pedidos devem ser formulados no Juzo do Inventrio ou Cvel. DOU PARCIAL PROVIMENTO AO RECURSO

O brilhante Tribunal de Minas Gerais no que pese ao assunto controvertido entre o Cdigo Civil e as Leis especiais j citadas bastante transparente em seu posicionamento, seguindo o entendimento do Superior Tribunal de Justia e no mesmo raciocnio da corte carioca, como se observa no acrdo aludido,
Relator do Acrdo: Des.(a) CAETANO LEVI LOPES D Data do Julgamento: 22/09/2009 Data da Publicao: 07/10/2009 EMENTA: Apelao cvel. Ao declaratria. Unio estvel e petio de herana. DIREITO sucessrio. Conflito aparente de normas. Princpio da especialidade. Recurso provido. 1. Uma das conseqncias do reconhecimento da unio estvel a aquisio de direitos pelo COMPANHEIRO sobrevivente sobre a herana deixada pelo outro. 2. Reconhecida a unio estvel, existe o DIREITO sucessrio. 3. O art. 2, 2, da Lei de Introduo ao Cdigo Civil, dispe que a lei nova que estabelea normas gerais ou especiais a par das j existentes, no revoga nem modifica a lei anterior. 4. Em decorrncia do princpio da especialidade mencionado, a Lei n 8.971, de 1994, que contm normas especiais sobre o DIREITO dos companheiros SUCESSO, prevalece sobre o Cdigo Civil, que lei geral, ainda que posterior. 5. A companheira sobrevivente, na falta de descendentes e ascendentes, ainda que no tenha contribudo para a aquisio onerosa de bens durante a unio estvel, tem DIREITO totalidade da herana. 6. Apelao cvel conhecida e provida para reformar em parte a sentena e reconhecer o DIREITO da apelante totalidade da herana do ex-COMPANHEIRO.

Destacando na deciso o artigo 2, 2, da Lei de Introduo ao Cdigo Civil que comenta que a norma geral no revoga nem modifica a especial, no tendo por isso o cdigo civil ab-rogado e nem modificado as leis especiais, j que essas se compatibilizam com a constituio e com a lei ordinria. Em um pensamento mais restrito interpretao do Cdigo Civil, o Tribunal de Justia do Esprito Santo no faz analogia s leis especiais nas suas decises, tendo seu entendimento limitado a literalidade da lei ordinria no que diz

respeito ao artigo 1790, do Cdigo Civil, como se v no acrdo apresentado,

AGRAVO DE INSTRUMENTO N 014.099.000.144 AGRAVANTE: CEZARIO HUNGARO e ANNA MAURI AGRAVADO: KELLY CRISTINA MARQUES RELATOR: DES. SUBST. CRISTVO DE SOUZA PIMENTA A C O R D O CIVIL - DIREITO DE FAMLIA E SUCESSES - AGRAVO DE INSTRUMENTO - AO DE INVENTRIO E PARTILHA - DIREITO DE HERANA DA COMPANHEIRA QUANDO CONCORRE COM ASCENDENTES DO DE CUJUS - ARTIGO 1.790 DO CDIGO CIVIL - 13 DO PATRIMNIO ADQUIRIDO ONEROSAMENTE NA CONSTNCIA DA UNIO ESTVEL - EXCLUDOS OS BENS ADQUIRIDOS A TTULO GRATUITO E AQUELES (BENS) ADQUIRIDOS A TTULO ONEROSO ANTES DA UNIO ESTVEL. RECURSO PROVIDO. 1. Nos termos do artigo 1790, do atual Cdigo Civil, A companheira ou companheiro participar da sucesso do outro, quanto aos bens adquiridos onerosamente na vigncia da unio estvel, nas condies seguintes: (...) III - se concorrer com outros parentes sucessveis, ter direito a um tero da herana. (g.n.) 2. Considerando que os incisos I e II, do art. 1.790, do Cdigo Civil, referem-se aos descendentes, o inciso III, ao mencionar outros parentes sucessveis, alcana, indubitavelmente, os ascendentes, eis que so reputados herdeiros necessrios (art. 1.845, do Cdigo Civil) e no foram contemplados nos incisos anteriores (incisos I e II, do art. 1.790, do Cdigo Civil). 3. O novo regramento, estabelecido com o Cdigo Civil de 2002, expressamente restringiu o direito sucessrio dos conviventes aos bens adquiridos onerosamente e na vigncia da unio estvel, de modo que a proporo de 13 (um tero) que cabe Agravada deve ser calculada de forma a excluir a massa de bens do patrimnio do de cujus que foi adquirido anteriormente unio estvel ou a ttulo gratuito. VISTOS, relatados e discutidos os presentes autos de agravo de instrumento, em que so partes CEZARIO HUNGARO e ANNA MAURI (Agravantes) e KELLY CRISTINA MARQUES (Agravada) ACORDA a Colenda 1a. Cmara Cvel, na conformidade da ata e notas taquigrficas da sesso, unanimidade, conhecer e dar provimento ao recurso, nos termos do voto do Relator. Vitria, 16 de maro de 2010. PRESIDENTE RELATOR PROCURADOR DE JUSTIA. (TJES, Classe: Agravo de Instrumento, 14099000144, Relator: ANNIBAL DE REZENDE LIMA - Relator Substituto : CRISTOVAO DE SOUZA PIMENTA, rgo julgador: PRIMEIRA CMARA CVEL , Data de Julgamento: 16/03/2010, Data da Publicao no Dirio: 26/05/2010)

A corte gacha se divide no entendimento de que a moradia habitual na unio estvel deve permanece ao companheiro sobrevivente, sem prejuzo de deixal, mas no faz analogia feia por outros tribunais, do artigo 7 da Lei 9.278/96 com o artigo 1.831, do Cdigo Civil, conforme deciso infra transcrita,
Ementa: AGRAVO DE INSTRUMENTO. SUCESSES. INVENTRIO. DIREITO SUCESSRIO DA COMPANHEIRA. APLICAO DO ARTIGO 1.790 DO CC. DIREITO REAL DE HABITAO QUE DEVE SER DEFERIDO COM BASE PARGRAFO NICO DO ARTIGO 7 DA LEI N 9.278/96. DIREITO DA COMPANHEIRA PARTICIPAO NA HERANA DOS BENS DOS DE CUJUS ADQUIRIDOS NA CONSTNCIA DA UNIO ESTVEL QUE SE REGE PELO INCISO II DO ARTIGO 1.790 DO CC, CONSIDERANDO QUE O FALECIDO POSSUA DESCENDENTE

DE CASAMENTO ANTERIOR. PARTICIPAO DA COMPANHEIRA NAS COTAS SOCIAIS DA EMPRESA DO FALECIDO, BEM COMO NA VALORIZAO DESTAS COTAS, ASSIM COMO A QUESTO RELATIVA EXCLUSO DE IMVEL DO ROL DE BENS DO INVENTRIO QUE DEVEM SER DISCUTIDAS EM AO PRPRIA. AGRAVO DE INSTRUMENTO PARCIALMENTE PROVIDO. (Agravo de Instrumento N 70043933357, Stima Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Roberto Carvalho Fraga, Julgado em 19/10/2011)

Finalmente demonstrado em ultimo plano a deciso do Superior Tribunal de Justia que no entende como inconstitucional o artigo 1790, do Cdigo Civil, j que no h como afirmar com a devida clareza que a unio estvel seria melhor do que o casamento no regime de comunho parcial de bens do artigo 1829, I, do Cdigo Civil, j que, o casamento apresenta inmeras vantagens em detrimento unio estvel, como por exemplo, o seu registro, o cnjuge passa a ser herdeiro necessrio, entre outros muitos benefcios, assim como explana a Ministra relatora do recurso especial apresentado,

RECURSO ESPECIAL N 1.117.563 - SP (2009/0009726-0) RELATORA : MINISTRA NANCY ANDRIGHI RECORRENTE : SANDRA APARECIDA PENARIOL DUARTE ADVOGADOS : FRANCISCO CASSIANO TEIXEIRA E OUTRO(S) RENATO OLIVEIRA RAMOS RECORRIDO : ROSEMARI APARECIDA AFFONSO ADVOGADO : LUIZ JOAQUIM BUENO TRINDADE E OUTRO(S) EMENTA Direito das sucesses. Recurso especial. Inventrio. De cujus que, aps o falecimento de sua esposa, com quem tivera uma filha, vivia, em unio estvel, h mais de trinta anos, com sua companheira, sem contrair matrimnio. Incidncia, quanto vocao hereditria, da regra do art. 1.790 do CC/02. Alegao, pela filha, de que a regra mais favorvel para a convivente que a norma do art. 1829, I, do CC/02, que incidiria caso o falecido e sua companheira tivessem se casado pelo regime da comunho parcial. Afirmao de que a Lei no pode privilegiar a unio estvel, em detrimento do casamento. - O art. 1.790 do CC/02, que regula a sucesso do 'de cujus' que vivia em comunho parcial com sua companheira, estabelece que esta concorre com os filhos daquele na herana, calculada sobre todo o patrimnio adquirido pelo falecido durante a convivncia. - A regra do art. 1.829, I, do CC/02, que seria aplicvel caso a companheira tivesse se casado com o 'de cujus' pelo regime da comunho parcial de bens, tem interpretao muito controvertida na doutrina, identificando-se trs correntes de pensamento sobre a matria: (i) a primeira, baseada no Enunciado 270 das Jornadas de Direito Civil, estabelece que a sucesso do cnjuge, pela comunho parcial, somente se d na hiptese em que o falecido tenha deixado bens particulares, incidindo apenas sobre esses bens; (ii) a segunda, capitaneada por parte da doutrina, defende que a sucesso na comunho parcial tambm ocorre apenas se o 'de cujus' tiver deixado bens particulares, mas incide sobre todo o patrimnio, sem distino; (iii) a terceira defende que a sucesso do cnjuge, na comunho parcial, s ocorre se o falecido no tiver deixado bens particulares.

- No possvel dizer, aprioristicamente e com as vistas voltadas apenas para as regras de sucesso, que a unio estvel possa ser mais vantajosa em algumas hipteses, porquanto o casamento comporta inmeros outros benefcios cuja mensurao difcil. - possvel encontrar, paralelamente s trs linhas de interpretao do art. 1.829, I, do CC/02 defendidas pela doutrina, um quarta linha de interpretao, que toma em considerao a vontade manifestada no momento da celebrao do casamento, como norte para a interpretao das regras sucessrias. - Impositiva a anlise do art. 1.829, I, do CC/02, dentro do contexto do sistema jurdico, interpretando o dispositivo em harmonia com os demais que enfeixam a temtica, em atenta observncia dos princpios e diretrizes tericas que lhe do forma, marcadamente, a dignidade da pessoa humana, que se espraia, no plano da livre manifestao da vontade humana, por meio da autonomia privada e da consequente autorresponsabilidade, bem como da confiana legtima, da qual brota a boa f; a eticidade, por fim, vem complementar o sustentculo principiolgico que deve delinear os contornos da norma jurdica. - At o advento da Lei n. 6.515/77 (Lei do Divrcio), vigeu no Direito brasileiro, como regime legal de bens, o da comunho universal , no qual o cnjuge sobrevivente no concorre herana, por j lhe ser conferida a meao sobre a totalidade do patrimnio do casal; a partir da vigncia da Lei do Divrcio, contudo, o regime legal de bens no casamento passou a ser o da comunho parcial , o que foi referendado pelo art. 1.640 do CC/02. - Preserva-se o regime da comunho parcial de bens, de acordo com o postulado da autodeterminao, ao contemplar o cnjuge sobrevivente com o direito meao, alm da concorrncia hereditria sobre os bens comuns, mesmo que haja bens particulares, os quais, em qualquer hiptese, so partilhados apenas entre os descendentes.Recurso especial improvido .

Assim o entendimento da doutrina majoritria e do Superior Tribunal de Justia que no inconstitucional o artigo 1790, do cdigo civil e que a lei especial no foi revogada com o surgimento da Lei 10406/02, mesmo sendo a lei especial anterior a lei ordinria.