SUMRIO

Introduo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1. Das Astreintes 1.1. 1.2. 1.3. 1.4. 1.5. 1.6. Conceito . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Amparo legal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Requisitos para a aplicao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

01

03 05 10

Finalidade e Natureza Jurdica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 09 Faculdade do Magistrado . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 13 Termo a quo e ad quem . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 15 1.6.1. 1.6.2. Termo a quo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 15 Termo ad quem . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 16

1.7. 1.8. 1.9. 1.10.

Diferenas entre Astreintes x Multas x Danos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 18 Multas dos artigos 475-J, 600 e 601 do CPC . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 19 Coisa julgada . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Flexibilidade na fixao e alterao pelo Juzo . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1.10.1. 22 23

Efeito ex tunc e ex nunc . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 26

2. Efeitos das decises finais e dos recursos em relao s Astreintes 2.1. 2.2. Deciso final . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 27 Recursos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 33

3. Execuo das Astreintes 3.1. 3.2. 3.3. Momento processual adequado . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 35 Rito processual . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 37 Execuo Provisria . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 38

4. As Astreintes e o Ministrio Pblico na defesa dos direitos difusos e coletivos .

40

Concluso Crtica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 42 Bibliografia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 45

INTRODUO O Processo Civil Contemporneo tem dado grande destaque tutela especfica, procurando meios e instrumentos para atender quem procura, no Poder Judicirio, uma soluo para que seu direito seja efetivado da forma mais prxima possvel original. At pouco tempo atrs, antes da reforma trazida pela Lei n 10.444/02, o Judicirio encontrava-se de mos atadas, principalmente no tocante s obrigaes de fazer e de no-fazer, nas quais prevalece a liberdade individual e fsica do devedor. Na prtica, o credor procurava a Justia Pblica em busca da efetivao do seu direito e recebia, na maioria das vezes, como resultado final, o valor correspondente em dinheiro, ou seja, o direito do credor era revertido em perdas e danos. O descrdito comeou a ameaar o Judicirio, vez que no tinha instrumentos suficientes e eficazes para atender o credor e fazer prevalecer seu direito de forma especfica. Diante de tal ameaa, o Legislador encontrou uma soluo: emprestar do direito francs a chamada Astreinte, que grande semelhana possua com a antiga ao cominatria do direito brasileiro. este instituto, que no direito ptrio recebe a nomenclatura de multa diria, que se pretende estudar nesta tese, analisando, cuidadosamente, seu conceito, natureza jurdica, caractersticas, peculiaridades, exequibilidade e questes controvertidas na doutrina e na jurisprudncia. At o momento, grande maioria dos estudiosos do Direito brasileiro tem abordado o tema de forma superficial e acessria, mencionando-o apenas como uma
1

ferramenta auxiliar na busca da tutela especfica, da tutela inibitria e da execuo em si, deixando de observar sua riqueza e complexidade. Importante o estudo do instituto sob seu prprio e peculiar prisma, sendo esta uma das pretenses da presente obra. Especificamente, a execuo das Astreintes o foco principal desta dissertao, porm, para tanto, faz-se necessrio um estudo aprofundado do instituto em si a fim de possibilitar a posterior anlise de pontos controversos de sua execuo. Sendo assim, a tese ter como alicerce as caractersticas e peculiaridades das Astreintes para sustentar o objeto final, que a sua execuo, passando, durante a construo do raciocnio lgico-jurdico, por questes amplamente controversas e sanando pontos obscuros ou omissos da legislao.

1. DAS ASTREINTES

1.1.

Conceito

A priori, a conceituao do instituto, sua natureza e alcance so imprescindveis tanto compreenso das astreintes, como ferramenta jurdica, quanto a seu implemento, via executiva. A propsito, merecem colao conceitos elaborados por renomados doutrinadores, todos empenhados em apontar caractersticas, ou peculiaridades e at finalidades do instituto jurdico. No entendimento de Guilherme Rizzo Amaral:
As astreintes constituem tcnica de tutela coercitiva e acessria, que visa a pressionar o ru para que o mesmo cumpra mandamento judicial, presso esta exercida em atravs multa de ameaa a ao incidir seu em patrimnio, caso de consubstanciada descumprimento.1 peridica

Humberto Theodoro Jnior, por sua vez, analisa as Astreintes sob o prisma de sua funcionalidade:
(...) o direito moderno criou a possibilidade de coagir o devedor das obrigaes de fazer e no fazer a cumprir as prestaes a seu cargo mediante imposio de multas. Respeitada a intangibilidade corporal do devedor, criam-se, desta forma, foras morais e econmicas de coao
Guilherme Rizzo Amaral. As Astreintes e o processo civil brasileiro. Multa do artigo 461 do CPC e outras. p. 85.
1

para convencer o adimplente a realizar pessoalmente a prestao pactuada.2

Nas palavras de Luiz Guilherme Marinoni:

A multa, caracterstica essencial da tutela inibitria, objetiva pressionar o ru a adimplir a ordem do juiz, visando preveno do ilcito mediante o impedimento de sua prtica, de sua repetio ou de sua continuao.3

Observe-se, nos conceitos apresentados, o descuido de entremear a finalidade na definio do instituto. Metodologicamente, pecaminosa a confuso da essncia com o desgnio, sendo confuso conceituar Astreinte como forma de coero, s porque este seria seu objetivo principal. Cumpre, pois, buscar uma definio, que revele a essncia das Astreintes, considerando ser ela uma punio, a modalidade punitiva, condies de sua aplicao, iniciativa e interesse, qual sua dimenso. Poder-se-ia, ento sugerir o seguinte conceito: Astreintes so sanes pecunirias, peridicas, que incidem a partir do descumprimento de ordem judicial, podendo ser fixadas a pedido da parte ou de ofcio pelo magistrado, em valor suficiente para pressionar, psicologicamente, o devedor a cumprir o mandamento judicial. Ressalte-se que a periodicidade da multa no limitada ao espao de tempo denominado dia, podendo ser at mesmo horas, semanas, quinzenas etc.
2 3

Humberto Theodoro Jnior. Curso de Direito Processual Civil. Volume II. p. 267. Luiz Guilherme Marinoni. Tutela Inibitria (individual e coletiva). 2 Edio. p. 173-174.

Tal questo amplamente debatida, porm o 6 do artigo 461 do Cdigo de Processo Civil claro, in verbis: o juiz poder, de ofcio, modificar o valor ou a periodicidade da multa, (grifo nosso) caso verifique que se tornou insuficiente ou excessiva. Ora, se a periodicidade da multa fosse limitada ao dia, tal previso legal seria descabida, o que sugere fique esta a critrio do magistrado.

1.2.

Amparo Legal

As Astreintes esto previstas em diversas leis de nosso ordenamento jurdico, sendo previstas no Cdigo de Processo Civil, na Consolidao das Leis do Trabalho, na Lei da Ao Civil Pblica, no Cdigo de Defesa do Consumidor, no Estatuto da Criana e do Adolescente, entre outros. O Cdigo de Processo Civil prev as Astreintes nos artigos 287, 461, 4, 5 e 6, 461-A, 3, e 645. Vejamos.
Art. 287. Se o autor pedir que seja imposta ao ru a absteno da prtica de algum ato, tolerar alguma atividade, prestar ato ou entregar coisa, poder requerer cominao de pena pecuniria para o caso de descumprimento (grifo nosso) da sentena ou da deciso antecipatria de tutela (arts. 461, 4, e 461-A). Art. 461. Na ao que tenha por objeto o cumprimento de obrigao de fazer ou no fazer, o juiz conceder a tutela especfica da obrigao ou, se

procedente o pedido, determinar providncias que assegurem o resultado prtico equivalente ao do adimplemento. (...) 4 O juiz poder, na hiptese do pargrafo anterior ou na sentena, impor multa diria ao ru, (grifo nosso) independentemente de pedido do autor, se for suficiente ou compatvel com a obrigao, fixando-lhe prazo razovel para o cumprimento do preceito. 5 Para a efetivao da tutela especfica ou a obteno do resultado prtico equivalente, poder o juiz, de ofcio ou a requerimento, determinar as medidas necessrias, tais como a imposio de multa por tempo de atraso, (grifo nosso) busca e apreenso, remoo de pessoas e coisas, desfazimento de obras e impedimento de atividade nociva, se necessrio com requisio de fora policial. 6 O juiz poder, de ofcio, modificar o valor ou a periodicidade da multa, caso verifique que se tornou insuficiente ou excessiva Art. 461-A. Na ao que tenha por objeto a entrega de coisa, (grifo nosso) o juiz, ao conceder a tutela especfica, fixar o prazo para o cumprimento da obrigao. (...) 3 Aplica-se ao prevista neste artigo o disposto nos 1 a 6 do art. 461 (grifo nosso). Art. 645. Na execuo de obrigao de fazer ou no fazer, fundada em ttulo extrajudicial, o juiz, ao despachar a inicial, fixar multa por dia de atraso no cumprimento (grifo nosso) da obrigao e a data a partir da qual ser devida.

J na Consolidao das Leis do Trabalho (Decreto-Lei n 5.452 de 1 de maio de 1943), a previso das Astreintes se d em dois artigos, porm elas prevem limitaes de valores a serem fixados pelo juiz.

Art. 729 - O empregador que deixar de cumprir deciso passada em julgado sobre a readmisso ou reintegrao de empregado, alm do pagamento dos salrios deste, incorrer na multa de Cr$ 10,00 (dez cruzeiros) a Cr$ 50,00 (cinquenta cruzeiros) por dia (grifo nosso), at que seja cumprida a deciso.

Os valores mencionados neste artigo foram revistos pelas Leis ns 6.986, de 1982 e 6.205, de 1975.
Art. 137 - Sempre que as frias forem concedidas aps o prazo de que trata o art. 134, o empregador pagar em dobro a respectiva remunerao. 2 - A sentena dominar pena diria (grifo nosso) de 5% (cinco por cento) do salrio mnimo da regio, devida ao empregado at que seja cumprida.

O Cdigo de Defesa do Consumidor (Lei n 8078 de 11 de setembro de 1990), por sua vez, determina o uso das Astreintes em seu artigo 84, in verbis:
Art. 84. Na ao que tenha por objeto o cumprimento da obrigao de fazer ou no fazer, o juiz conceder a tutela especfica da obrigao ou determinar providncias que assegurem o resultado prtico equivalente ao do adimplemento. 4 O juiz poder, na hiptese do 3 ou na sentena, impor multa diria (grifo nosso) ao ru, independentemente de pedido do autor, se for suficiente ou compatvel com a obrigao, fixando prazo razovel para o cumprimento do preceito.

O Estatuto da Criana e do Adolescente (Lei n 8.069 de 13 de julho de 1990) tambm reconheceu a eficincia e importncia do instituto:
Art. 213. Na ao que tenha por objeto o cumprimento de obrigao de fazer ou no fazer, o juiz conceder a tutela especfica da obrigao ou determinar providncias que assegurem o resultado prtico equivalente ao do adimplemento. 2 O juiz poder, na hiptese do pargrafo anterior ou na sentena, impor multa diria ao ru, (grifo nosso) independentemente de pedido do autor, se for suficiente ou compatvel com a obrigao, fixando prazo razovel para o cumprimento do preceito. 3 A multa s ser exigvel do ru aps o trnsito em julgado da sentena favorvel ao autor, mas ser devida desde o dia em que se houver configurado o descumprimento.

A Lei da Ao Civil Pblica (Lei n 7.348, de 24 de julho de 1985), determina que na busca da defesa dos interesses difusos e coletivos a Astreinte tambm uma aliada:
Art. 11. Na ao que tenha por objeto o cumprimento de obrigao de fazer ou no fazer, o juiz determinar o cumprimento da prestao da atividade devida ou a cessao da atividade nociva, sob pena de execuo especfica, ou de cominao de multa diria, (grifo nosso) se esta for suficiente ou compatvel, independentemente de requerimento do autor.

Pelo exposto, observa-se que o instituto em estudo foi amplamente agasalhado por todo o sistema jurdico ptrio, sendo que sua disseminao em diversas reas do direito, decididamente comprova sua importncia, eficcia e eficincia.

1.3.

Finalidade e Natureza Jurdica

As Astreintes possuem duas principais finalidades que, a nosso ver, so igualmente importantes: auxiliar na concreo da tutela especfica e proteger a dignidade do Poder Judicirio. Na busca da tutela especfica, a Astreinte usada como instrumento coercitivo na chamada execuo indireta, onde pressiona psicologicamente o devedor, para que ele tenha a iniciativa de cumprir a obrigao, desempenhando o papel de medida processual com carter pblico. Da mesma forma, utilizada como arma na proteo da dignidade do Poder Judicirio que, alm do artigo 14 do Cdigo de Processo Civil, possui uma nova forma de fazer com que sua deciso seja cumprida de forma voluntria, preservando o respeito jurisdio e evitando o desgaste causado pela aplicao da execuo direta, onde o juiz ataca incisivamente o patrimnio do devedor, para fazer cumprir sua determinao, sendo que, por vezes, referida medida ineficaz diante da natureza da obrigao sub judice. Neste sentido manifesta-se Gilberto Antnio Medeiros:
As astreintes, assim, substituem a atividade manu militari do Estado, que seria inoperante e, talvez, poderia tornar-se violenta, porque, em ltima anlise, recairia diretamente sobre a pessoa do devedor, atentando, possivelmente, sobre sua liberdade.4

J Fabiano Carvalho ressalta o carter coercitivo das Astreintes:

Gilberto Antonio Medeiros. As Astreintes no direito brasileiro. p. 124.

A multa diria no pena para sancionar o devedor pelo fato de no haver cumprido a obrigao. Tambm no tem natureza de ressarcimento dos danos. meio de coao, de simples ameaa, que tem por escopo constranger o devedor a cumprir a ordem judicial, com finalidade de obter o resultado ideal.5

Em relao natureza jurdica das Astreintes, vale ressaltar que h grande divergncia doutrinria a respeito, sendo que h quem diga que possui natureza reparatria, repressiva, retributiva, ressociabilizadora, inibitria, obrigacional, entre outras. Cada uma dessas opes, isoladamente, insuficiente para determinar a natureza jurdica de to complexo instituto, sendo que seria inaceitvel dizer que as Astreintes possuem natureza coercitiva e nada mais. Em verdade, no seria adequado emprestar de outros institutos um molde para identificao da natureza jurdica da Astreinte, que tem sua prpria e peculiar natureza jurdica, como figura prpria e peculiar que o . Enquanto tal idia no disseminada, parece-nos mais razovel e compatvel com as caractersticas do instituto entender que as Astreintes possuem natureza jurdica da clusula penal, que pune eventual descumprimento de ordem judicial, pressionando psicologicamente o obrigado a cumprir o mandamento e desestimulando outras eventuais inadimplncias.

1.4.

Requisitos para a aplicao

Fabiano Carvalho. Execuo da Multa (Astreintes) Prevista no Artigo 461 o CPC. p. 210.

10

Para que seja possvel a incidncia das Astreintes, deve-se observar atentamente a todos seus requisitos, razo porque se faz necessrio o estudo de cada um deles. De plano, no se descuidar da competncia, vez que apenas o juiz, que preside o processo, poder fixar as Astreintes, a pedido da parte ou ex officio6. A fixao pode se dar em qualquer fase processual, nas decises proferidas em qualquer instncia, pois sempre que houver uma deciso judicial, com um determinado comando, haver o risco do inadimplemento. Ser aplicvel apenas nas obrigaes onde no houver procedimento especfico para a efetivao do mandamento judicial, ou que no possa ser realizada por execuo direta, atravs do prprio judicirio. Neste sentido, Rizzato Nunes afirma que:
Em rigor, a fixao da multa cominatria s tem sentido quando o magistrado no pode tomar a medida diretamente e/ou quando o prprio credor tambm no (com ou sem o auxlio ou autorizao do juiz) ou, ainda, quando um terceiro no possa faz-lo.7

Luciano Marinho de Barros e Souza Filho disserta sobre a aplicabilidade das Astreintes nas obrigaes personalssimas:
Diante de obrigaes personalssimas, as quais s o devedor pode cumprir, no interessa a ningum sua converso em perdas e danos, opo
Tpico abordado no item 1.5 Guilherme Rizzo Amaral. As Astreintes e o processo civil brasileiro. Multa do artigo 461 do CPC e outras. p. 85.
7 6

11

facultada exclusivamente aos credores, pelos artigos 633 e 461, pargrafo 1, do CPC. H mesmo que se impor pesadas multas, para compelir os devedores a cumprirem no vencimento as obrigaes que lhes ordenarem a Justia, evitando-se o desleixo e o descrdito institucional.8

Nota-se que a multa diria no aplicvel execuo por quantia certa, ou seja, obrigao de dar pecnia, bem como no ser aplicvel nos casos de adjudicao compulsria, onde esta determinada de ofcio pelo juiz da causa. Por outro lado amplamente aplicvel nas obrigaes de fazer e de no fazer, onde a liberdade individual e corporal do devedor deve ser respeitada, bem como nas obrigaes de dar, em que o objeto da obrigao no seja dinheiro em espcie. O artigo 287 do Cdigo de Processo Civil claro ao mencionar as obrigaes em que cabero Astreintes, in verbis:
Se o autor pedir que seja imposta ao ru a absteno da prtica de algum ato, tolerar alguma atividade, prestar ato ou entregar coisa, poder requerer cominao de pena pecuniria para o caso de descumprimento da sentena ou da deciso antecipatria de tutela (arts. 461, 4o, e 461-A).

Apesar de haver certa divergncia doutrinria a respeito do cabimento das Astreintes nas obrigaes de dar, o artigo 461-A do Cdigo de Processo Civil prev expressamente a sua aplicao:
Art. 461-A. Na ao que tenha por objeto a entrega de coisa, o juiz, ao conceder a tutela especfica, fixar o prazo para o cumprimento da obrigao. () 3 Aplica-se ao prevista neste artigo o disposto nos 1 a 6
8

Luciano Marinho de Barros e Souza Filho. Multa Astreintes: um instituto controvertido. p. 509.

12

do art. 461

Essencial, ainda, a presena do periculum in mora, da irreparabilidade do dano ou da inocuidade do decisum, pois sem eles a Astreinte perderia sua eficincia j que tem como finalidade, dentre outras, impelir o devedor ao mais breve cumprimento da obrigao. Com efeito, a caracterstica peridica do instituto se d para que o devedor cumpra a determinao judicial dentro do prazo estipulado, aumentando o montante a ser pago de acordo com o tempo de atraso, buscando impedir a ocorrncia de prejuzo ou irreparabilidade do dano pela demora, bem como a ineficincia do mandamento judicial. Posteriormente, deve-se observar se h possibilidade do cumprimento da obrigao, vez que h casos em que no h mais como realizar a determinao judicial nos exatos termos descritos na deciso. Caso no seja possvel cumprir a obrigao em seus exatos termos, no h razo para aplicar as Astreites, pois a obrigao dever ser revertida, desde logo, em perdas e danos, sendo pago um valor correspondente em dinheiro, caso em que, como j vimos, tambm no aplicvel Astreinte. Por fim, deve-se observar se a multa diria adequada para o caso concreto, se a forma coercitiva compatvel com a situao sub examine, pois, dependendo da situao concreta, a fixao da Astreinte pode resultar em maior desmoralizao para o judicirio ou at mesmo em uma dvida que jamais ser paga.

1.5.

Faculdade do Magistrado

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O Cdigo de Defesa do Consumidor, de 11 de setembro de 1990, apresentou em seu texto a possibilidade de fixao da Astreinte ex officio, vez que, at ento, era necessrio o pedido da parte credora para que o juiz determinasse a sua incidncia. Referido codex trouxe a tendncia da busca pela tutela especfica, a qual foi amplamente cingida pelo Cdigo de Processo Civil, que, em 07 de maio de 2002, atravs da lei n 10.444, recebeu vrias alteraes neste sentido. O CDC, em seu artigo 84, regulamenta a questo da faculdade do magistrado da seguinte forma, in verbis:
Na ao que tenha por objeto o cumprimento da obrigao de fazer ou no fazer, o juiz conceder a tutela especfica da obrigao ou determinar providncias que assegurem o resultado prtico equivalente ao do adimplemento. (...) 4 O juiz poder, na hiptese do 3 ou na sentena, impor multa diria ao ru, independentemente de pedido do autor, (grifo nosso) se for suficiente ou compatvel com a obrigao, fixando prazo razovel para o cumprimento do preceito.

Sendo assim, a persecuo da tutela especfica, ou seja, a busca pelo cumprimento da obrigao em sua forma originria, prevaleceu em relao ao princpio da inrcia do judicirio, que impede o juiz de tomar providncias por conta prpria. Atualmente, o juiz natural que preside o processo pode adotar uma srie de providncias independentemente do pedido da parte, merecendo as Astreintes certo destaque, pois alm de surtir o efeito coercitivo para que a obrigao seja cumprida rapidamente, os valores recebidos so revertidos ao credor, beneficiando-o duplamente.

14

1.6. 1.6.1.

Termo a quo e ad quem Termo a quo

O termo inicial de incidncia das Astreintes se d de acordo com a natureza da obrigao em questo. Nas obrigaes comissivas (dar e fazer), nas quais o devedor deve praticar algum ato, o momento de incidncia da Astreinte o da citao do devedor no processo de execuo (para ttulos extra-judiciais) ou da sua intimao da sentena de mrito do processo de conhecimento que, com a nova forma processual sincrtica, d incio automaticamente chamada fase executiva. J no caso das obrigaes omissivas (no-fazer), as Astreintes s passam a incidir quando o devedor, devidamente citado ou intimado, descumpre a determinao judicial, praticando o ato do qual deveria abster-se. Pelo exposto, observa-se a necessidade de ocorrer a efetiva execuo da obrigao, sendo que a citao no processo de conhecimento no suficiente para determinar que se principie a incidncia da multa diria. A jurisprudncia unssona neste sentido, sendo que destaca-se, dentre as demais, a seguinte deciso do Superior Tribunal de Justia:
Da citao. Necessidade de processo de execuo. Impossibilidade de aceitar-se como termo inicial a citao no processo de conhecimento. Exigncia de ter havido descumprimento da sentena. Arts. 287 e 644, CPC. Recurso provido.

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I - as "astreintes", originadas do direito francs, tm por objetivo coagir o devedor, que foi condenando a praticar um ato ou abster-se da referida prtica, a realizar o comando imposto pelo juiz. Elas no correspondem a qualquer indenizao por inadimplemento e, portanto, somente so incidveis nas obrigaes de fazer ou de no-fazer. II - A multa diria somente pode ser cobrada a partir do descumprimento da sentena, o qual, por sua vez, requer instaurao do processo de execuo e sua regular formao, com a citao, impedindo entender-se que a condenao "a partir da citao" seja a citao do processo de conhecimento (grifo nosso).9

Por outro lado, eventual prazo para o cumprimento da determinao judicial concedido pelo juiz deve ser respeitado. Sendo assim, se o juiz, no momento da intimao ou citao, fixar prazo para que a obrigao seja cumprida deve-se aguardar o seu esgotamento para que comece a incidir multa peridica.

1.6.2.

Termo ad quem

O instituto ora estudado possui caracterstica peculiares que lhe so essenciais para atingir a finalidade almejada. A finalidade almejada, a primeira vista, o cumprimento da determinao judicial, sendo que enquanto a ordem no for cumprida a Astreinte no ter atingido seu objetivo.

REsp 123.645/BA, Rel. Min.. 18/12/1998 p. 360.

Slvio de Fiqueiredo Teixeira, Quarta Turma, julgado em 23/09/1998, DJ

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Enquanto no atinge seu escopo, a Astreinte continua a incidir, buscando sempre a efetividade do mandamento judicial. Ora, pelo exposto, conclui-se facilmente que o termo ad quem da Astreinte se d no momento do cumprimento da obrigao. Porm, houve um momento em que se levantou a seguinte questo: o que acontece quando a obrigao no cumprida e o valor da multa peridica fica to alto que acaba por gerar enriquecimento ilcito da parte credora? Houve quem acreditasse na possibilidade da fixao de prazo final para a incidncia das Astreintes, com o objetivo de impedir que o valor ultrapassasse o limite da sensatez. No entanto, tal entendimento foi rechaado pelos Tribunais, pois fixar referido prazo seria o mesmo que incentivar o descumprimento da determinao judicial. A soluo encontrada realmente simples. Consiste na aplicao do 6 do artigo 461do Cdigo de Processo Civil que menciona, in verbis: o juiz poder, de ofcio, modificar o valor ou a periodicidade da multa, caso verifique que se tornou insuficiente ou excessiva. Exatamente nestes termos manifestou-se o Superior Tribunal de Justia:
Processo civil - obrigao de fazer - Astreintes - fixao de termo final. Impossibilidade. lcito ao juiz modificar o valor e a periodicidade da Astreinte (CPC, Art. 461, 6). No possvel, entretanto, fixar-lhe

17

termo final, porque a incidncia da penalidade s termina com o cumprimento da obrigao.10

Sendo assim, quando a multa demonstrar-se excessiva devido ao grande atraso no cumprimento da obrigao, pode o magistrado, ex officio ou a pedido da parte, ajustar e adequar o valor ao caso sub examine, porm, sem fixar um termo final para sua incidncia que no a data do cumprimento da obrigao.

1.7.

Diferenas entre Astreintes x Multas x Danos

Na prtica, h quem faa confuso entre as Astreintes, as multas e os danos. Em verdade, os trs institutos possuem certa semelhana, vez que todos acabam sendo pagos pelo devedor ao credor em razo do inadimplemento de obrigao. Por outro lado, suas caractersticas, origem e fundamentao legal so completamente diferentes. As Astreintes, conforme j estudamos, uma multa peridica, imposta pelo magistrado, para estimular o devedor a cumprir a determinao judicial. A Multa, tambm conhecida por clusula penal, por sua vez, fixada pelo particular nos contratos em que participa, como forma de evitar seu descumprimento. J o Dano a forma pela qual se resolve uma questo judicial onde o cumprimento da obrigao em si no mais possvel, momento em que convertida para

10

Rel. Min Humberto Gomes de Barros Recurso Especial n 890.900 - SP (2006/0088695-0)

18

a chamada Perdas e Danos, que corresponde ao valor da obrigao em dinheiro, somado com os danos e com as perdas sofridas pelo credor. Com efeito, essas diferenas trazem diversas consequncias. Quando o instituto em questo for a Astreinte ou a Multa, a obrigao principal ainda ser devida, sendo que em uma eventual execuo ela tambm ser cobrada. Em compensao, quando tratar-se de Danos, a obrigao principal no ser cobrada, vez que o dano corresponde exatamente a esta obrigao que no pode mais ser cumprida especificamente. Note-se que a Multa instituto bem prximo Astreinte, porm inconfundvel com a mesma. Ambas buscam desestimular o descumprimento de obrigao, porm a Multa, alm de no ser peridica e ser fixada pelo particular, possui limite estipulado em lei para no se tornar abusiva (artigo 412 do Cdigo Civil). Por fim, em que pese as semelhanas apresentadas, inadmissvel a confuso entre institutos to diferentes, vez que um estudo superficial suficiente para notar as gritantes discrepncias existentes.

1.8.

Multas dos artigos 475-J, 600 e 601 do CPC

Tomando como base a recm estudada confuso de alguns operadores do direito, vale ressaltar a diferena entre as Astreintes e as multas dos artigos 475-J, 600 e 601, do Cdigo de Processo Civil.
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Pela breve leitura da lei possvel notar as diversas diferenas entre as Astreintes e a multa do artigo 475-J, do Cdigo de Processo Civil.
Art. 475-J. Caso o devedor, condenado ao pagamento de quantia certa ou j fixada em liquidao, no o efetue no prazo de quinze dias, o montante da condenao ser acrescido de multa no percentual de dez por cento e, a requerimento do credor e observado o disposto no art. 614, inciso II, desta Lei, expedir-se- mandado de penhora e avaliao.

Referido artigo restringe a multa execuo por quantia certa, fixa o prazo para pagamento do valor executado (15 dias), fixa o valor da multa (10% do valor da execuo) e determina que deve haver requerimento da parte. Ora, a Astreinte multa diria, sendo que o prazo para o incio de sua incidncia e o seu valor so determinados pelo juiz, bem como o requerimento da parte dispensvel, podendo o juiz fix-la ex officio. Observa-se que a funo da multa do artigo 475-J de mera remunerao moratria11, ou seja, ela uma forma de compensar do credor pela demora do devedor. Em sentido completamente contrrio vai a Astreinte, pois em momento algum pretende compensar o credor pelo atraso no cumprimento, mas sim fazer com que a obrigao seja cumprida de forma especfica, resguardando a dignidade do Poder Judicirio. Outra diferena est no carter acessrio da multa do artigo 475-J, enquanto a Astreinte completamente independente do direito material sub judice.
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Humberto Theodoro Jnior. Curso de Direito Processual Civil. Volume II. p. 53.

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Em relao ao artigo 600 e 601, dispe o CPC, in verbs:

Art. 600. Considera-se atentatrio dignidade da Justia o ato do executado que: I - frauda a execuo; II - se ope maliciosamente execuo, empregando ardis e meios artificiosos; III - resiste injustificadamente s ordens judiciais; IV - no indica ao juiz onde se encontram os bens sujeitos execuo. IV - intimado, no indica ao juiz, em 5 (cinco) dias, quais so e onde se encontram os bens sujeitos penhora e seus respectivos valores. Art. 601. Nos casos previstos no artigo anterior, o devedor incidir em multa fixada pelo juiz, em montante no superior a 20% (vinte por cento) do valor atualizado do dbito em execuo, sem prejuzo de outras sanes de natureza processual ou material, multa essa que reverter em proveito do credor, exigvel na prpria execuo. Pargrafo nico. O juiz relevar a pena, se o devedor se comprometer a no mais praticar qualquer dos atos definidos no artigo antecedente e der fiador idneo, que responda ao credor pela dvida principal, juros, despesas e honorrios advocatcios.

A multa prevista neste artigo, refere-se aos atos atentatrios dignidade da Justia, fixa o quantum em at 20% do valor executado e determina que o valor ser revertido ao credor, prevendo, por fim, a possibilidade de relevar a pena. Por sua vez, as Astreintes tambm procuram preservar a dignidade do judicirio, porm atravs da efetividade do procedimento executivo.

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Nesta multa dos artigo 600 e 601, o valor tambm limitado a uma porcentagem do valor executado (assim como na multa do artigo 475-J) e o valor pago revertido ao exequente, diferentemente das Astreintes que no possui previso legal sobre a destinao do valor (o entendimento de que ser revertida para o credor jurisprudencial) e no fixa um limite para o quantum. Por fim, a grande diferena entre os artigos 600 e 601 e as Astreintes a possibilidade de relevar a multa, o que no ocorre em nenhuma das outras multas estudadas, pontuando, mais uma vez, sua singularidade. 1.9. Coisa julgada

Quando tratarmos de Astreintes devemos sempre lembrar que ela jamais far coisa julgada formal ou material, podendo ser alterada a qualquer momento pelo magistrado. Importante deixar claro que a sentena que fixa a Astreinte submete-se aos efeitos da coisa julgada, sendo que apenas as Astreintes podem sofrer alteraes depois do trnsito em julgado do mandamento judicial. Referia peculiaridade se d para evitar que o valor exceda a razoabilidade ou que se torne insuficiente para coagir o devedor. Como a multa fixada para que a obrigao seja cumprida com brevidade, o valor fixado costuma ser alto, de forma que o devedor prefira cumprir a obrigao do que pagar a multa.

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Passado certo perodo aps o incio da incidncia das Astreintes, o valor da multa acumula-se, tornando-se, por vezes, exorbitante, trazendo enorme prejuzo para a parte devedora que, dependendo da situao, no possui condies de pagar. este acmulo de valores que procura-se evitar, deixando sempre disponvel ao juiz adequar o valor da multa situao em exame. Da mesma forma, busca-se a manuteno do valor da multa para valor mais alto, pois sempre que o devedor preferir pag-la ao invs de realizar o mandamento judicial, significa que o valor insuficiente, devendo ser aumentado de imediato.

1.10.

Flexibilidade na fixao e alterao pelo Juzo

O magistrado possui ilimitada disponibilidade para a fixao das Astreintes, vez que no h na legislao, ou mesmo na jurisprudncia, regras rgidas ou valores determinados que devam ser obedecidos no momento da estipulao do valor. Referida flexibilidade necessria em razo da peculiaridade que cada caso apresenta, vez que uma padronizao do valor descaracterizaria o instituto por completo. Por outro lado, a falta de um parmetro de comparao acaba por gerar, em alguns casos, insatisfao das partes que consideram o valor muito alto ou muito baixo, de acordo com o caso concreto. Trata-se de questo subjetiva, em que compete ao juiz avaliar o processo e determinar valor que entenda ser compatvel, adequado e suficiente.

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Em relao posterior alterao do valor, considerando que a Astreinte no se submete aos efeitos da coisa julgada, esta pode ocorrer em qualquer momento, gerando, por vezes, instabilidade jurdica. Observe que a posterior mudana do valor, ou mesmo a mera expectativa de mudana, gera incerteza que pode incentivar o devedor a no cumprir a obrigao na esperana de que o valor seja alterado. Da mesma forma, o credor pode sentir-se desestimulado a iniciar a execuo das Astreintes em razo da perspectiva de que o valor ser aumentado ou mesmo pelo receio de ter que devolver o dinheiro em caso de diminuio do valor. Em que pese as questes ora expostas, os benefcios trazidos pela inexistncia de coisa julgada das Astreintes so infinitamente superiores instabilidade jurdica que pode gerar em alguns casos. Isso porque o valor fixado, at mesmo por no possuir parmetros rigorosos, muitas vezes excessivo ou insuficiente e, se no alterado, resultaria na inpcia da Astreinte. Defendendo a total disponibilidade do juiz em alterar o valor das Astreintes, manifesta-se Luciano Marinho de Barros e Souza Filho: Por vezes, obrigaes sero submetidas s astreintes mas, mesmo assim, no sero cumpridas e, por conseguinte, j consumadas, ou seja, obrigaes que conformam verdadeiros ttulos de crdito tornar-se-o astronmicas, forando o magistrado, no caso concreto, a viabiliz-las, impondo clusulas como a rebus sic stantibus, ou propondo acordos entre as partes quase que compulsoriamente, ou ainda, diminuindo ex officio o quantum debeteur, a fim de evitar o pretenso enriquecimento sem causa; contradiz a liquidez e
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executoriedade da dvida, a independncia e o extremismo prprios deste tipo de sano, em grave detrimento credibilidade e segurana jurdico-institucional.12 Ou seja, sempre que o valor demonstrar-se insuficiente ou excessivo, deve ser alterado. Ainda neste sentido manifesta-se Cndido Rangel Dinamarco: Como a finalidade destas persuadir, e o juiz verifica que o obrigado ainda prefere pagar a multa a consumar o adimplemento, o aumento do valor pode concorrer para a obteno do resultado desejado.13 Por fim, h, tambm, a questo do eventual enriquecimento sem causa do credor nos casos em que as Astreintes so fixadas em valor elevado ou posteriormente aumentado. No entanto, Luciano Marinho de Barros e Souza Filho pe fim a qualquer discusso afirmando que:
A limitao da multa nada tem a ver com o enriquecimento ilcito do credor, porque no se trata de contraprestao de obrigao, nem tem carter reparatrio. Possui, sim, um emblemtico interesse de consecuo de obrigaes pactuadas e/ou determinadas legal e judicialmente, preservando e valorizando, destarte, a estabilidade, a eficcia e o carter cogente do ordenamento jurdico.14

12 13

Luciano Marinho de Barros e Souza Filho. Multa Astreintes: um instituto controvertido. p. 503. Cndido Rangel Dinamarco. A reforma da reforma. p. 242. 14 Luciano Marinho de Barros e Souza Filho. Multa Astreintes: um instituto controvertido. p. 501-502.

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1.10.1.

Efeito ex tunc e ex nunc

Quando o valor das Astreintes alterado, o juiz deve determinar se o seu efeito ser ex tunc ou ex nunc. Sempre que a mudana se der para aumentar o valor seu efeito ser ex nunc, pois o devedor deixou de cumprir a obrigao sob a coero de determinado valor, sendo inaceitvel condenar-lhe a pagar valor mais alto que o estipulado naquela ocasio. Por outro lado, quando a alterao se der para diminuir o valor essa dever ter efeito ex tunc, ou seja, deve possuir efeito regressivo, pois a diminuio implica na declarao de que o valor anteriormente fixado era excessivo e, portanto, deveria ser menor.

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2. EFEITOS DAS DECISES FINAIS E DOS RECURSOS EM RELAO S ASTREINTES Conforme j abordado anteriormente, a Astreinte pode ser fixada a qualquer tempo, em qualquer fase do processo e em qualquer grau de jurisdio. Tambm j foi abordada a questo da imunidade da Astreinte em relao aos efeitos da coisa julgada, sendo que apenas a sentena transita em julgado, podendo a Astreinte ser modificada a qualquer tempo. Diante destas duas assertivas, nota-se que surge um problema: o que acontece com a Astreinte fixada anteriormente nova deciso que julga improcedente o pedido? Seria ela exigvel? isso que estudaremos a seguir.

2.1.

Deciso final

Em resposta questo supra citada, surgiram duas correntes doutrinrias, sendo que neste momento o conceito da Astreinte ser determinante no posicionamento de cada doutrinador. A primeira corrente afirma que a Astreinte tem como funo garantir o cumprimento da deciso judicial e preservar a dignidade do Estado, interferindo na vontade do devedor para que ele cumpra voluntariamente a obrigao determinada, isentando-se do pagamento da multa diria.

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Consequentemente, entendem que a Astreinte no uma obrigao assessria, mas sim autnoma em relao ao direito subjetivo pleiteado pelo autor da demanda. Sendo ela independente do direito subjetivo questionado na ao, no h porque ser extinta em razo da sentena que julga improcedente o pedido do autor, afinal, mesmo que errada, houve uma determinao judicial que foi descumprida. Nas palavras de Lvia Cipriano Dal Piaz:
(...) no nos parece que descumprir uma ordem judicial seja insignificante. Esta, uma vez publicada, enquanto vigente, ainda que venha a ser modificada posteriormente, deve ser cumprida. Tal a finalidade da multa, coibir o cumprimento da ordem.15

Aps mencionar o entendimento do autor Srgio Arenhart de que o valor deve ser cobrado independentemente da deciso final, conclui o raciocnio a autora:
Parece correto tal entendimento, uma vez que se o objetivo dar efetividade s decises judiciais, assegurando a autoridade estatal que deu a ordem. Caso contrario o devedor estaria desestimulado a cumprir a ordem com a esperana de v-la reformada em grau superior, libertandose da obrigao.16

No tocante independncia da multa em relao ao direito material disputado no processo, Fabiano Carvalho apresenta a seguinte passagem:
A multa diria no se identifica com o direito material. As astreintes tm natureza processual, com finalidade de forar o devedor a cumprir a
15 16

Lvia Cipriano Dal Piaz. Os limites da atuao do juiz na aplicao das astreintes. p. 77. Ibid., mesma pgina.

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deciso judicial que determinou a prestao de uma obrigao. Trata-se de relao entre o Estado-juiz e o devedor.17

neste sentido o entendimento de MARCELO LIMA GUERRA:

foroso reconhecer que o credor no tem, em princpio, direito a receber nenhuma quantia em dinheiro, em razo direta do inadimplemento do devedor, que no seja aquele correspondente s perdas e danos. [...] Tendo o credor o direito tutela especfica de seu direito, arma-se o juiz de meios para pressionar psicologicamente o devedor com medidas coercitivas diversas, principalmente a multa diria. A multa diria , portanto, medida de carter processual, no tendo qualquer ligao direta com o direito substancial para o qual se pede a tutela executiva.18

Sendo assim, inexistindo relao entre a obrigao determinada pelo juiz e a multa fixada como forma de coero, quando a Astreinte for fixada antes da sentena, na antecipao de tutela, e a deciso final julgar improcedente a ao, ela no se extinguir, continuar exigvel. A temtica foi levada ao STJ:
H precedente do Superior Tribunal de Justia no mesmo sentido ora defendido: [...] claro que houve uma deciso liminar do juiz que tinha que ser cumprida, a no ser que fosse suspensa, mas no se discutiu isso aqui. O juiz concedeu a liminar, determinando que essa deciso fosse cumprida e a parte no cumpriu. Se, posteriormente, chegou-se concluso que no era o caso de cumprimento, que a ao foi julgada improcedente, no importa no momento. O importante que o juiz deu
17 18

Fabiano Carvalho. Execuo da Multa (Astreintes) Prevista no Artigo 461 o CPC. p. 216. Marcelo Lima Guerra. Execuo Indireta. p. 207.

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uma liminar e a parte descumpriu, quando tinha que cumprir, sob pena de priso, porque estava desobedecendo uma ordem judicial.19

Srgio Cruz Arenhart tambm compartilha do entendimento da primeira corrente, levantando a problemtica da instabilidade jurdica:
A parte, a quem incumbe o cumprimento da ordem, sabendo ser ela passvel de mudana com a sentena, no tem estmulo para o cumprimento voluntrio da ordem, j que: em cumprindo, no ter nenhum benefcio; em no cumprindo, sujeita-se sorte de suas alegaes no processo e eventualidade de sucesso em sua defesa. Pe-se por terra todo o esforo do jurista no intuito da efetividade do processo.20

Tambm defensor da primeira corrente Fabiano Carvalho:

oportuno dizer que a imposio de multa diria diz respeito ao cumprimento das decises judiciais e em nada se identifica com o direito material envolvido. De um lado esta o Estado, representado pelo juiz, de outro o devedor. Este pensamento representado por Luiz Guilherme Bondioli: Como se pode ver, so inerentes a instituio da multa aqueles elementos j citados de coero indireta e de respeito s decises emanadas do Estado-juiz. Assim, na relao por ela instituda, encontra-se num dos plos aquele em face de quem foi emitido dado comando jurisdicional, a quem incumbe cumprir o dever jurdico contido em tal comando; e, no outro plo, o Estado-juiz, a quem interessa ver respeitadas e prestigiadas as ordens por ele emitidas. A pessoa que ingressa em juzo objetivando a imposio do cumprimento de dado dever jurdico no integra diretamente essa relao. No obstante tenha interesse em ver observado o quanto disposto na ordem judicial (e a multa fundamental
19 20

STJ, REsp 220.982 RS, Rel. Min. Jos Delgado, j. 22.02.2000, RSTJ 134/118 Srgio Cruz Arenhart. A tutela inibitria da vida privada. p.203.

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para isso como mecanismo indireto de presso), ela efetivamente no ocupa qualquer dos plos na relao instituda pela multa; a multa no imposta conta si (o devedor que sofrer suas consequncias) nem em seu favor (ela no tem carter indenizatrio, ressarcitrio ou reparatrio; acima de tudo, um instrumento a servio do prestigio das decises emanadas do Estado-juiz).21

Por outro lado, a segunda corrente entende que a Astreinte no possui a finalidade de resguardar a dignidade da justia, bem como entende que obrigao acessria ao direito questionado na ao e, portanto, dependente da obrigao principal, devendo ser considerada extinta e inexigvel quando a ao for julgada improcedente: neste sentido o entendimento de Eduardo Talamini:
No vivel opor contra essa concluso o argumento de que a multa resguarda a autoridade do juiz e no diretamente o direito pretendido pelo autor , de modo que, ainda que posteriormente se verificasse a falta de razo do autor, isso no apagaria, no passado, o descumprimento, pelo ru, da ordem judicial que recebera. A legitimidade da autoridade jurisdicional ampara-se precisamente na sua finalidade de tutelar quem tem razo. A tese ora criticada, se aplica, longe de resguardar a autoridade jurisdicional, apenas contribuiria para enfraquec-la: consagraria o culto a uma suposta autoridade em si mesma, desvinculada de sua razo de ser. Tanto mais grave, quando se considera que o crdito da multa no redunda em benefcio ao Estado, mas do autor o qual, na hiptese em exame, no tem o direito que afirmara como seu22

Ao tratar do presente assunto, Guilherme Rizzo Amaral elabora o seguinte raciocnio:

21 22

Fabiano Carvalho. Execuo da Multa (Astreintes) Prevista no Artigo 461 o CPC. p. 212. Eduardo Talamini. Tutela relativa aos deveres de fazer e de no fazer: CPC, art. 461; CDC, art. 84. p. 255.

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Cumpre indagar, entretanto, se a necessidade de confirmao das Astreintes pela deciso final de mrito implicaria a ineficcia da medida coercitiva em anlise.[...] a ameaa exercida pela multa est na possibilidade de alcanar o patrimnio do demandado. Afirma Marioni que o ru coagido a fazer ou no fazer porque receia ter que pagar a multa. Neste particular injustificada a preocupao daqueles que propugnam pela exigncia da multa independentemente da confirmao da mesma em deciso final.23

Note-se que o raciocnio leva ao entendimento de que a funo da Astreinte apenas coercitiva, sendo que a multa pecuniria seria aplicada somente nos casos em que a sentena final desse procedncia ao pedido. Mas afinal, de que adianta uma ameaa sem a real possibilidade de acontecer o fato temido? o mesmo que ameaar com uma arma de fogo que a vtima sabe no estar municiada; o mesmo que brandir uma espada sem gume. Ademais, a expectativa de que a multa poder ser eventualmente extinta de acordo com o deslinde da demanda, gera instabilidade jurdica que, alm de prejudicar a eficincia da multa (por criar expectativa ao devedor de que no ter que pag-la), intimida o credor, que recear execut-la. Neste sentido o entendimento de Arenhart:

Guilherme Rizzo Amaral. As Astreintes e o Processo Civil Brasileiro. Multa do artigo 461 do CPC e outras. p. 163.

23

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Com esta ameaa, qual credor estar disposto a correr o risco de exigir a multa e ver, posteriormente, seu patrimnio escorrendo pelo ralo, com a indenizao pela procedncia da demanda?24

Se no bastasse, a afirmao de que a Astreinte obrigao acessria e que deve seguir a principal descabida, afinal como poderia uma obrigao acessria no submeter-se aos mesmos efeitos que a principal?? Note-se que este o caso das Astreintes no que se refere aos efeitos da coisa julgada. A obrigao principal determinada pelo juiz transita em julgado, mas a Astreinte no se submete a tais efeitos, podendo, conforme j estudado, ser modificada a qualquer tempo. Por todas essas razes que entende-se mais coerente, eficaz, bem como condizente com a realidade processual e com a natureza da Astreinte a adoo da primeira corrente, sendo que a Astreinte j fixada no ser extinta quando houver deciso final de improcedncia da ao, permanecendo em vigor a sua exigibilidade. Por fim, vale ressaltar que, nos casos em que a sentena der procedncia ao pedido, dever ser fixada expressamente nova Astreinte (se adequado ao caso concreto), vez que a multa fixada anteriormente jamais poder ser repristinada sentena final. 2.2. Recursos

Contra a deciso que fixa Astreinte cabe recurso, mas, enquanto o recurso processado pelos Tribunais, como fica a exigibilidade e incidncia da multa?

24

Srgio Cruz Arenhart. A tutela inibitria da vida privada. p.203.

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Em verdade, a questo no to complicada quanto aparenta, afinal basta aplicar o raciocnio lgico-jurdico que se alcana uma regra geral. Inicialmente, evidente que o recurso, para surtir efeito em relao Astreinte, deve combat-la especificamente, caso contrrio ela permanecer da forma como foi fixada na deciso, sem haver qualquer alterao na sua incidncia ou exigibilidade. O recurso que guerreia a Astreinte, de acordo com o caso concreto, pode ser recebido com efeito suspensivo, devolutivo ou, no caso de agravo de instrumento, efeito retido. Sendo assim, a incidncia e exigibilidade da Astreinte seguir o efeito do recurso, ou seja, se o efeito for suspensivo, a multa estar suspensa, se for devolutivo ou retido, a multa vigorar normalmente. Importante ressaltar que, na hiptese de efeito suspensivo, quando a multa j estiver incidindo no momento da interposio do recurso, o valor que j devido permanecer, suspendendo apenas os dbitos supervenientes, at o momento da deciso. Para que no haja confuso, necessrio deixar bem claro que a questo tratada no item 1.10.1. refere-se alterao do valor e no questo de mrito do processo ou de extino da Astreinte como o assunto ora debatido, sendo que cada situao deve obedecer s circunstncias que as compem.

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3. EXECUO DAS ASTREINTES 3.1. Momento processual adequado

A Astreinte pode ser executada a qualquer tempo, sendo que quanto antes se iniciar o procedimento executivo, maior efeito coercitivo ela produzir no devedor. Por outro lado, h o risco de, durante a execuo provisria, o valor da multa ser diminudo em razo de sentena referente fase de conhecimento do processo, gerando uma certa insegurana ao credor que pretende iniciar desde logo a execuo. Em verdade, existe enorme divergncia doutrinria e jurisprudencial a esse respeito, havendo quem entenda no ser possvel a execuo da multa antes do trnsito em julgado da deciso que a fixou. Fabiano Carvalho entende que possvel e necessria a execuo da multa antes do trnsito em julgado:
(...) toda vez que houver cominao de multa diria, com a finalidade de constranger o devedor a satisfazer a obrigao, e esta multa no for exigida desde logo, ou seja, antes do trnsito em julgado, pode-se ter a certeza de que o meio coercitivo empregado ser incuo e o devedor permanecer inerte, aguardando o resultado final do processo.25

Tambm neste sentido a deciso do Superior Tribunal de Justia:

Fornecimento de energia eltrica. Interrupo. Deciso interlocutria. Religamento. Descumprimento. Astreintes. Execuo. Possibilidade.
25

Fabiano Carvalho. Execuo da Multa (Astreintes) Prevista no Artigo 461 do CPC. p. 217.

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I - Trata-se de recurso especial interposto contra o acrdo que manteve deciso interlocutria que determina a imediata execuo de multa diria pelo descumprimento da ordem Judicial(grifo nosso). II - Considerando-se que a "(...) funo das astreintes vencer a obstinao do devedor ao cumprimento da obrigao de fazer ou de no fazer, incidindo a partir da cincia do obrigado e da sua recalcitrncia" (REsp n 699.495RS, Rel. Min. LUIZ FUX, DJ de 05.09.05), possvel sua execuo de imediato, (grifo nosso) sem que tal se configure infringncia ao artigo 475-N, do ento vigente Cdigo de Processo Civil. III - "H um ttulo executivo judicial que no se insere no rol do CPC 475-N mas que pode dar ensejo execuo provisria (CPC 475-O). a denominada deciso ou sentena liminar extrada dos processos em que se permite a antecipao da tutela jurisdicional, dos processos cautelares, ou das aes constitucionais" (CPC comentado, Nelson Nery Jnior e Rosa Maria de Andrade Nery, Editora Revista dos Tribunais, 9 ed, pg. 654). IV - A hiptese em tela se coaduna com o que disposto no artigo 461, 4, do CPC, tendo em vista o pleno controle da recorrente sobre a execuo da ordem judicial. V - Recurso especial improvido.26

Por outro lado, o Tribunal de Alada do Rio Grande do Sul se manifestou sobre o assunto no sentido da impossibilidade de execuo antecipada:
Agravo de Instrumento. Ao cautelar inominada. Obrigao de fazer. Cominao de multa diria pelo descumprimento. Astreintes. Execuo antecipada. Impossibilidade. Ainda que imposta liminarmente multa, como meio coercitivo, pelo descumprimento desta deciso interlocutria que estabelece obrigao de fazer, mister se faz a sua mantena, atravs

26

STJ, REsp. n 885.737 - SE (20060201101-2). Rel. Min. Francisco Falco, votado em 27.02.2007.

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de sentena transitada em julgado, que ttulo hbil a viabilizar sua exigibilidade atravs de execuo. Agravo improvido. Deciso mantida27

Entende-se mais correta e condizente com as caractersticas e finalidades do instituto ora estudado, a primeira posio. O Ministro Francisco Falco, ao julgar o recurso especial n 885.737 - SE (20060201101-2) supra citado, menciona o seguinte trecho da deciso guerreada:
(...) O rol dos ttulos executivos do art. 584 do CPC no pode ser tido como exaustivo, sob pena de se deixar cair no vazio os to comentados artigo 273 e 461 do CPC. De que adiantaria a fixao de multa por descumprimento de uma obrigao de fazer ou no-fazer, se no pudesse ser executada? (...)omissis. Confunde a Agravante, qui movido por interpretao literal do art. 584, I, CPC, sentena condenatria com eficcia condenatria. A rigor, desejou a Lei Processual Civil exprimir que a deciso de natureza condenatria que cria ttulo executivo judicial, no precisando ser, necessariamente, (1) sentena e (2) condenatria (fls. 1312).

Note-se que o trecho acima transcrito deixa evidente as desastrosas consequncias advindas da impossibilidade da execuo parcial ou provisria das Astreintes, sendo o entendimento predominante favorvel possibilidade.

3.2.

Rito processual

Agravo de instrumento n197183999, Primeira Cmara Cvel. Tribunal de Alada do RS, Relator: Ds. Teresinha de Oliveira Silva, julgado em 11/11/97.

27

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A Astreinte sempre se originar de um mandamento judicial, seja em acrdo, sentena ou deciso interlocutria, portanto sua execuo sempre ser fundada em titulo judicial. Sendo assim, o crdito originado da multa seguir a execuo por quantia certa, rito previsto no artigo 646 e seguintes do CPC. Este entendimento pacfico na jurisprudncia, inexistindo qualquer dvida quanto ao rito a ser usado na execuo. Referindo-se ao rito processual adequado para a execuo das Astreintes, explica Humberto Theodoro Jnior: Uma vez, porm, que se cuida de condenao de natureza pecuniria, a forma obrigatria de sua execuo a da execuo por quantia certa28

3.3.

Execuo provisria

Conforme j estudado no item 3.1., possvel, e at recomendvel, a realizao da execuo provisria das Astreintes. Com efeito, a execuo provisria ser possvel apenas quando houver recurso pleiteando a diminuio do valor ou a extino da prpria Astreinte, vez que ela ser devida independentemente da deciso final referente ao direito material. Regulamentada pelo artigo 475-O do CPC, a execuo provisria corre por conta e risco do exequente, que ser obrigado a reparar eventuais danos sofridos pelo executado nos casos de reforma da sentena (art. 475-O, I, CPC).
28

Humberto Theodoro Jnior. Medida Cautelar. Multa diria. Exequibilidade. p. 211.

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No correr da execuo, desejando o credor levantar o valor depositado, alienar propriedade, ou praticar outros atos que possam resultar grave dano ao executado, dever prestar cauo idnea, arbitrada pelo prprio juiz (art. 475-O, III, CPC), sendo ela dispensada apenas nos casos previstos no 2 do artigo 475-O do Cdigo de Processo Civil. Quando parte da sentena for reformada, a execuo ficar sem efeito apenas em relao matria alterada, conservando-se no tocante ao direito mantido, por exemplo, se for diminudo o valor da Astreinte, a execuo no perder totalmente seus efeitos, mudar apenas o valor a ser executado. No tocante aplicao da multa do 475-J na execuo provisria, majoritrio o entendimento de impossibilidade, conforme expe Humberto Theodoro Jnior:
A multa em questo prpria da execuo definitiva, pelo que se pressupe sentena transitada em julgado. Durante o recurso sem efeito suspensivo, possvel a execuo provisria, como faculdade do credor, mas inexiste, ainda, a obrigao de cumprir espontaneamente a condenao para o devedor. Por isso no se pode penaliz-lo com a multa pelo atraso naquele cumprimento.

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4. AS ASTREINTES E O MINISTRIO PBLICO NA DEFESA DOS DIREITOS DIFUSOS E COLETIVOS A lei da Ao Civil Pblica (n 7347/85) prev a possibilidade de cominao de multa diria (Astreintes) nos casos de obrigaes de fazer e de no fazer, porm com algumas regras especficas para sua destinao e exigibilidade. Na questo da destinao, a jurisprudncia tem entendido que o valor deve ser revertido em favor do credor, mas, na ao civil pblica, a lei especfica prev um fundo onde o valor deve ser depositado. Vejamos:
Art. 13. Havendo condenao em dinheiro, a indenizao pelo dano causado reverter a um fundo gerido por um Conselho Federal ou por Conselhos Estaduais de que participaro necessariamente o Ministrio Pblico e representantes da comunidade, sendo seus recursos destinados reconstituio dos bens lesados. Pargrafo nico. Enquanto o fundo no for regulamentado, o dinheiro ficar depositado em estabelecimento oficial de crdito, em conta com correo monetria.

Observa-se que o valor resultante das Astreintes no destinado a quem ajuizou a ao, mas sim a um fundo que pode ser Federal ou Estadual. Atualmente, este fundo corresponde ao FDDD (Fundo Federal de Desefa dos Direitos Difusos), regulamentado pelo decreto n 1306/94 e pela lei n 9008/95, que criou o Conselho Federal Gestor do FDDD. Diante de referida previso legal, nota-se ser descabida a alegao de alguns operadores do direito de que ocorre enriquecimento ilcito do Ministrio Pblico, parte
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legtima para propor a ao civil pblica em defesa dos direitos difusos e coletivos, quando fixada a Astreinte. Ademais, conforme j estudado, no h que se falar em enriquecimento ilcito da parte que recebe as Astreintes por no se tratar de contraprestao de obrigao e por no possuir carter reparatrio. No tocante exigibilidade, a Lei da Ao Civil Pblica expressa ao prever que a multa s ser exigida no caso de procedncia final da ao e aps o trnsito em julgado da sentena final (artigo 12, 2). Extremamente criticvel a norma supra citada, vez que a limitao imposta prejudica sobremaneira a efetividade e a eficcia da Astreinte, conforme abordagem do item 2.1. desta tese.

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CONCLUSO CRTICA Observadas as problemticas apontadas no decorrer do trabalho, nota-se que grande parte solucionada pela doutrina e pela jurisprudncia em razo da omisso legislativa. Por outro lado, algumas destas solues merecem crtica, devendo ser aprimoradas com o escopo de garantir a maior efetividade das Astreintes, como o caso da destinao do montante devido e do momento da execuo do valor. Em relao legitimidade para a cobrana do valor devido, no h previso legal especfica, por essa razo a jurisprudncia foi o remdio encontrado para solucionar a omisso legislativa, firmando entendimento no sentido de que o valor da multa deve ser revertido em favor do credor da obrigao29, ignorando o disposto na Lei da Ao Civil Pblica que determina a criao de um fundo gerido por um Conselho Federal ou por Conselhos Estaduais de que participaro necessariamente o Ministrio Pblico e representantes da comunidade, sendo seus recursos destinados reconstituio dos bens lesados30. Por outro lado, a questo do momento da execuo controversa at hoje, sendo que h quem defenda que deve ser aplicada a norma do artigo 11 da Lei da Ao Civil Pblica e h quem entenda que a execuo deve ser iniciada desde o momento do descumprimento do mandamento judicial. Ora, deve-se entrar em um consenso sobre a aplicao, ou no aplicao, dos artigos da Lei da Ao Civil Pblica em relao s Astreintes previstas nas demais legislaes ptrias.
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Fabiano Carvalho. Execuo da Multa (Astreintes) Prevista no Artigo 461 o CPC. p. 212. Artigo 13 da Lei n 7347/85

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Recomenda-se, portanto, a no aplicao de referido instituto normativo, vez que trata de direitos especficos que devem ser regidos de forma prpria, usando-o, no entanto, como base para uma nova perspectiva. Atravs do Direito Comparado, sugere-se a adoo do sistema jurdico Alemo em relao s Astreintes (artigos 888 e 89031), onde o valor resultante revertido em favor do Estado, harmonizando a destinao do montante com a finalidade jurdica da multa.

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888 Nicht vertretbare Handlungen

(1) Kann eine Handlung durch einen Dritten nicht vorgenommen werden, so ist, wenn sie ausschlielich von dem Willen des Schuldners abhngt, auf Antrag von dem Prozessgericht des ersten Rechtszuges zu erkennen, dass der Schuldner zur Vornahme der Handlung durch Zwangsgeld und fr den Fall, dass dieses nicht beigetrieben werden kann, durch Zwangshaft oder durch Zwangshaft anzuhalten sei. 2Das einzelne Zwangsgeld darf den Betrag von 25.000 Euro nicht bersteigen. 3Fr die Zwangshaft gelten die Vorschriften des Vierten Abschnitts ber die Haft entsprechend. (2) Eine Androhung der Zwangsmittel findet nicht statt. (3) Diese Vorschriften kommen im Falle der Verurteilung zur Eingehung einer Ehe, im Falle der Verurteilung zur Herstellung des ehelichen Lebens und im Falle der Verurteilung zur Leistung von Diensten aus einem Dienstvertrag nicht zur Anwendung. 890 Erzwingung von Unterlassungen und Duldungen (1) Handelt der Schuldner der Verpflichtung zuwider, eine Handlung zu unterlassen oder die Vornahme einer Handlung zu dulden, so ist er wegen einer jeden Zuwiderhandlung auf Antrag des Glubigers von dem Prozessgericht des ersten Rechtszuges zu einem Ordnungsgeld und fr den Fall, dass dieses nicht beigetrieben werden kann, zur Ordnungshaft oder zur Ordnungshaft bis zu sechs Monaten zu verurteilen. Das einzelne Ordnungsgeld darf den Betrag von 250 000 Euro, die Ordnungshaft insgesamt zwei Jahre nicht bersteigen. (2) Der Verurteilung muss eine entsprechende Androhung vorausgehen, die, wenn sie in dem die Verpflichtung aussprechenden Urteil nicht enthalten ist, auf Antrag von dem Prozessgericht des ersten Rechtszuges erlassen wird. (3) Auch kann der Schuldner auf Antrag des Glubigers zur Bestellung einer Sicherheit fr den durch fernere Zuwiderhandlungen entstehenden Schaden auf bestimmte Zeit verurteilt werden.

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Referente ao momento da execuo da multa, conforme j mencionado no corpo desta tese, entende-se mais apropriada a adoo da corrente que defende ser possvel a execuo desde o momento do descumprimento da determinao judicial. Destas sugestes surge uma problemtica: como o Estado realizaria, com toda a sua morosidade, a arrecadao de referido valor? neste momento que se aconselha o uso do texto da Lei da Ao Civil Pblica como base, vez que a soluo mais vivel seria criar um Fundo Nacional onde o valor seria depositado e destinado educao, sade e outros fins sociais, atravs da administrao de um Conselho Federal ou de Conselhos Estaduais dos quais participariam o Ministrio Pblico e os representantes da comunidade, os quais seriam parte legtima para entrar com a ao de execuo. Evidente que tal questo deve ser estudada com maior profundidade, analisando a viabilidade e funcionalidade prtica da idia, porm fica aqui uma proposta a ser examinada e, quem sabe um dia, ser efetivamente aplicada no ordenamento jurdico brasileiro.

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BIBLIOGRAFIA AMARAL, Guilherme Rizzo. As Astreintes e o processo civil brasileiro. Multa do artigo 461 do CPC e outras. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2004. CARVAHO, Fabiano. Execuo da multa (Astreintes) prevista no artigo 461 do CPC. Revista de Processo, v.29. n 114. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2004. DAL PIAZ, Lvia Cipriano. Os limites da atuao do juiz na aplicao das astreintes. Revista Jurdica, ano 53, n328. Porto Alegre, 2005. DINAMARCO, Cndido Rangel. A reforma da reforma. 4 ed. Malheiros: So Paulo, 2003. MARINONI, Luiz Guilherme. Tutela Inibitria (individual e coletiva). 2 Edio. Editora Revista dos Tribunais. So Paulo. MARINONI, Luiz Guilherme. Tutela Cautelar e Tutela Antecipatria. 1 Edio. Editora Revista dos Tribunais. So Paulo. MEDEIROS, Gilberto Antonio. As Astreintes no direito brasileiro. Revista da Faculdade de Dirieto de So Bernardo do Campo, v.6 Tomo I. So Bernardo do Campo, 2000. OLIVEIRA, Francisco Antnio de Oliveira. Das Astreintes e seu poder de persuaso. Revista do Tribunal Regional do Trabalho da 15 Regio, n 3. Campinas, 1992.

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