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FUENTES DE LAS OBLIGACIONES

LOS CONTRATOS ALEATORIOS

CRISTIN BOETSCH GILLET

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Facultad de Derecho UC

Los siguientes apuntes, cuyo exclusivo objeto es facilitar el estudio de los contratos aleatorios por parte de los alumnos, han sido elaborados en base a MEZA BARROS, Ramn, Manual de Derecho Civil. De las Fuentes de las Obligaciones, Tomos I y II, Editorial Jurdica de Chile, Octava Edicin, 2000.

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TEMARIO
I. GENERALIDADES 1. Concepto. 2. Distincin entre contratos aleatorios y condicionales. 3. El contrato es aleatorio para ambas partes. 4. Principales contratos aleatorios. 5. Contratos aleatorios regulados en el cdigo de comercio. II. EL JUEGO Y LA APUESTA 1. Definiciones. 2. Reglas aplicables al juego y la apuesta. 3. El juego. 3.1 Diversas clases de juego. 3.2. Ilicitud de los juegos de azar. 3.3 Juegos lcitos con predominio de la inteligencia. 3.4 Juegos lcitos con predominio de destreza fsica o corporal. 4. La apuesta. 4.1 Clases de apuesta. 4.2 La apuesta ilcita. 4.3 La apuesta lcita. III. LA RENTA VITALICIA 1. Definicin. 2. Caracteres del contrato de renta vitalicia. 3. Renta vitalicia a ttulo gratuito. 4. Precio de la renta vitalicia. 5. La renta o pensin. 6. Beneficiario de la renta. 7. Duracin de la renta. 8. Caso en que la renta se constituye por la vida de un tercero. 9. Condiciones que debe reunir la persona de quien depende la duracin de la renta. 10. Efecto del contrato. 10.1 Obligacin de pagar la renta. 10.2 Obligacin de rendir caucin. 11. Extincin de la renta vitalicia.

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IV. EL CENSO VITALICIO 1. El censo ordinario. 1.1 Concepto. 1.2 Breve sntesis histrica. 1.3 Constitucin del Censo. 1.4 Elementos o requisitos del censo. (i) Capital acensuado. (ii) El rdito. (iii) La finca acensuada. 1.5 Obligacin de pagar el censo o canon. 1.6 Causas de extincin del censo. (i) Abandono. (ii) Destruccin de la finca. (iii) Redencin. (iv) Prescripcin. 1.7 Divisin del censo. 1.8 Reduccin y traslacin del censo. 1.9 Transmisin del censo. (i) Censo de transmisin no forzosa. (ii) Censo de transmisin forzosa. 1.10 Censos incompatibles. 2. Del censo vitalicio. 2.1 Concepto. 2.2 Beneficio del censo vitalicio. 3. Diferencias del censo vitalicio con el censo ordinario.

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I. GENERALIDADES
1. CONCEPTO.

Los contratos onerosos esto es, aquellos que tienen por objeto la utilidad de ambos contratantes, gravndose cada uno a beneficio del otro- pueden ser conmutativos o aleatorios. En particular, dispone el art. 1441: El contrato oneroso es conmutativo, cuando cada una de las partes se obliga a dar o hacer una cosa que se mira como equivalente a lo que la otra parte debe dar o hacer a su vez; y si el equivalente consiste en una contingencia incierta de ganancia o prdida, se llama aleatorio. Teniendo en cuenta lo anterior, lo que bsicamente distingue a los contratos conmutativos y aleatorios, es que slo en los primeros pueden las partes, al perfeccionar el contrato, apreciar o estimar los resultados econmicos que traer consigo. En los contratos aleatorios, en cambio, las partes no pueden hacer ningn clculo racional en relacin a las consecuencias econmicas que producir el contrato. El destino del contrato queda supeditado al azar, a la suerte, a la ms completa incertidumbre. 2. DISTINCIN ENTRE CONDICIONALES. CONTRATOS ALEATORIOS Y

No se deben confundir ambas clases de contrato. En los contratos aleatorios, no queda supeditada a una contingencia la existencia o inexistencia de las obligaciones, como ocurre en los contratos condicionales. En los contratos aleatorios, lo que queda supeditado a una contingencia es el resultado econmico del contrato, es decir, la mayor o menor utilidad que obtendrn las partes. Pero el contrato aleatorio es un contrato puro y simple. La condicin es un elemento accidental, que las partes voluntariamente incorporan al acto jurdico. En cambio, la contingencia de ganancia o prdida, que tambin implica futureidad e incertidumbre, es un elemento de la esencia de los contratos

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aleatorios, que las partes no pueden eliminar si acordaron celebrar un contrato de este tipo. Con todo, hay casos en los que existe gran analoga entre contratos condicionales y aleatorios, cuando del albur o contingencia incierta depende ya no la extensin de lo que a una parte corresponde pagar, sino que si tiene o no que pagar, es decir, si hay o no prestacin. As ocurre, por ejemplo, en los contratos de seguro contra determinados siniestros. 3. EL CONTRATO ES ALEATORIO PARA AMBAS PARTES.

El contrato aleatorio lo es para ambas partes contratantes. La perspectiva de ganancia para una de las partes constituye ciertamente una posibilidad de prdida para la otra, porque la ganancia se realiza a sus expensas. Por ejemplo, se enajena un inmueble que vale $ 10.000.000 mediante una renta vitalicia de $ 3.000.000 anuales. Si el enajenante vive 20 aos, el adquirente habr desembolsado $ 60.000.000 y pagado el triple del valor de la finca; pero si el enajenante sobrevive muy escaso tiempo, por el contrario, el adquirente pagar un precio nfimo. Ambos contratantes tienen, de este modo, la posibilidad de ganar o perder. 4. PRINCIPALES CONTRATOS ALEATORIOS.

El art. 2258 establece que los principales contratos aleatorios son: 1 2 3 4 5 6 El contrato de seguros; El prstamo a la gruesa ventura; El juego; La apuesta; La constitucin de renta vitalicia; La constitucin del censo vitalicio.

Adicionalmente, es posible constatar que el Cdigo tambin contempla otros casos de contratos aleatorios, a saber: (i) La cesin de derechos litigiosos. En efecto, de conformidad al art. 1911 hay cesin de derechos litigiosos cuando lo que se cede es el evento incierto de la litis, esto es, las pretensiones que se han sometido por el demandante a la decisin del

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tribunal. Se trata de un acto eminentemente aleatorio, porque su objeto es una contingencia incierta de ganancia o prdida. En otras palabras, lo que se cede es la posibilidad de ganar o perder el pleito. (ii) La venta de la suerte. Debe recordarse que en la compraventa de cosas que no existen, pero se espera que existan (arts. 1461 y 1813), si las partes, al celebrar esta clase de contratos, nada agregan, se entiende que el contrato es conmutativo y condicional, y si la cosa en definitiva no llega a existir, se entender fallida la condicin; por el contrario, si las partes estipulan que se compra la suerte, entonces estaremos ante un contrato puro y simple, pero aleatorio. 5. CONTRATOS ALEATORIOS REGULADOS EN EL CDIGO DE COMERCIO.

El art. 2258, despus de enumerar los contratos aleatorios, agrega que los dos primeros (estoe es, el seguro y el prstamo a la gruesa ventura) pertenecen al Cdigo de Comercio, y por lo mismo su estudio no pertenece al Derecho Civil. Sin perjuicio de lo anterior, es posible a lo menos sealar lo siguiente: a) El artculo 512 del Cdigo de Comercio define al contrato de seguro en los siguientes trminos: El seguro es un contrato bilateral, condicional y aleatorio por el cual una persona natural o jurdica toma sobre s por un determinado tiempo todos o algunos de los riesgos de prdida o deterioro que corren ciertos objetos pertenecientes a otra persona, obligndose, mediante una retribucin convenida, a indemnizarle la prdida o cualquier otro dao estimable que sufran los objetos asegurados. Se ha criticado tal definicin en el sentido que el seguro no sera aleatorio para el asegurado, por cuanto ste no recibir en caso de siniestro, una indemnizacin superior al valor de la cosa y el contrato no puede ser jams para l la ocasin de una ganancia (art. 517 del C. Com.). Pero la verdad es que el asegurado, al recibir el valor de la cosa en caso de ocurrir el siniestro, se encontrar en definitiva ms rico en cuanto no experimentar la prdida que habra sufrido sin el seguro. Por su parte, tambin se ha sostenido que el seguro no es aleatorio para el asegurador, porque en su calidad de empresa que realiza mltiples seguros, se dice que no est expuesto a sufrir una prdida porque la que sufra en determinados negocios se compensa con las utilidades que le reportan otros contratos en que el siniestro no llega a producirse. Si bien la observacin es justa, no es decisiva, ya

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que slo demuestra que el negocio de seguros no es aleatorio, pero no importa que no lo sea el contrato de seguro en s mismo. b) Por su parte, el prstamo a la gruesa es un contrato real, unilateral, condicional, oneroso y aleatorio en que una persona entrega una cantidad de dinero garantizada con objetos expuestos a riesgos martimos que toma por su cuenta, a otra que recibe con las siguientes condiciones: (i) si los objetos gravados llegan felizmente a su destino devolver la cantidad prestada con el premio convenido; (ii) si las cosas perecen por fortuna de mar quedarn libres de toda responsabilidad; y (c) si perecen parcialmente o se deterioran, har la devolucin hasta concurrencia del valor que ellos tengan (art. 1168 C. Com.). El prstamo a la gruesa ventura ha perdido su importancia con el desarrollo creciente del seguro martimo.

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II. EL JUEGO Y LA APUESTA


1. DEFINICIONES.

No ha definido el Cdigo el juego y la apuesta como ocurra en los Proyectos. El juego y la apuesta, parientes prximos, son contratos diferentes. El juego es un contrato por el cual las partes, entregadas a un juego, se obligan a pagar al ganador una determinada suma de dinero o a realizar otra prestacin La apuesta es un contrato en que las partes, en desacuerdo acerca de un acontecimiento cualquiera convienen en que aquella cuya opinin resulte infundada pagar a la otra una suma de dinero o realizar otra prestacin en su favor. El juego y la apuesta difieren por el papel que desempean las partes, activo en el juego y pasivo en la apuesta. En el juego, las mismas partes deben ejecutar un hecho para decidir quin pierde o gana. En la apuesta, se limitan a afirmar un hecho y se trata luego de verificar quin ha estado en la razn en lo que ha afirmado; el hecho es ajeno a los contratantes. 2. REGLAS APLICABLES AL JUEGO Y LA APUESTA.

Si se examinan las disposiciones pertinentes, se concluye que algunas de ellas se refieren exclusivamente al juego y otras slo a la apuesta. Al juego nicamente se refiere el art. 2263, mientras que el art. 2261 es aplicable solamente a la apuesta. Las restantes disposiciones son aplicables a ambos contratos. 3. 3.1 EL JUEGO. Diversas clases de juego.

La ley distingue entre juegos lcitos e ilcitos.


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Los juegos lcitos se subdividen en juegos de inteligencia y juegos de destreza fsica o corporal. 3.2. Ilicitud de los juegos de azar.

Declara el legislador que los juegos de azar, estoe es, aquellos que dependen de la suerte, son ilcitos. El Art. 2259 dispone que Sobre los juegos de azar se estar a lo dicho en el artculo 1466. Y el art. 1466 dispone que hay objeto ilcito en las deudas contradas en juegos de azar. De este modo, conforme al Cdigo Civil, las obligaciones derivadas del juego de azar adolecen de nulidad absoluta (art. 1682). Por consiguiente, el perdedor de un juego de azar podra rehusar el pago mediante una excepcin de nulidad. Pero satisfecha la deuda del juego, el deudor carece de accin para recobrar lo que se haya dado o pagado por un objeto o causa ilcita a sabiendas (art. 1468). Por su parte, los artculos 277, 278 y 279 del Cdigo Penal castiga a los banqueros, dueos, administradores o agentes de casas de juego y a los que concurren a jugar a ellas; el dinero o efectos puestos en juego y los instrumentos, objetos o tiles destinados a l caern en comiso. Sin perjuicio de lo anterior, con posterioridad a la dictacin del Cdigo Civil y el Cdigo pena, en nuestra pas se dictaron una serie de leyes especiales en las que, de modo excepcional, se permiti y por ende se estableci la licitud- de ciertos juegos de azar en lugares y formas particulares (v. gr. Ley N 4823 de 1928, que autoriz el casino de Via del Mar; Ley N 4885 de 1930, que autoriz el establecimiento de la Lotera de Concepcin; Ley N 5443 de 1934, que autoriz el establecimiento de la Polla Chilena de Beneficiencia, etc.). Adicionalmente, se dict la Ley N 19.995, que establece las Bases Generales para la autorizacin, funcionamiento y fiscalizacin de casinos de hasta 24 casinos de juego a nivel nacional y crea la Superintendencia de Casinos de Juego como organismo autnomo encargado de su supervisin.

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3.3

Juegos lcitos con predominio de la inteligencia.

El citado art. 2559 aade que Los artculos que siguen son relativos a los juegos y apuestas lcitos. Y como el art. 2263 trata de la situacin excepcional del juego de fuerza o destreza corporal, se concluye que las restantes disposiciones se refieren a los juegos en que predomina la inteligencia, de que es ejemplo tpico el ajedrez. No repudia la ley esta clase de juegos en los mismos trminos que los de azar; pero no ha credo prudente dar plena eficacia a las obligaciones derivadas de estos juegos. Por este motivo, el art. 2260 dispone: El juego y la apuesta no producen accin, sino solamente excepcin. A ello agrega que El que gana no puede exigir el pago, Pero si el que pierde, paga, no puede repetir lo pagado, a menos que se haya ganado con dolo. En razn de lo anterior, buena parte de la doctrina estima que los juegos lcitos en que predomina el esfuerzo intelectual constituyen una obligacin natural. Dos condiciones requiere el pago para que no sea posible repetir lo pagado: a) Al igual que lo establecido en el inciso final del art. 1470, el Art. 2262 dispone que Lo pagado por personas que no tienen la libre administracin de sus bienes, podr repetirse en todo caso por los respectivos padres de familia, tutores o curadores. b) Adicionalmente, para que no pueda pagarse es menester que no se haya ganado con dolo (art. 2260). Meza indica que el dolo en este caso es toda maniobra o trampa para obtener una situacin favorable al ganador. 3.4 Juegos lcitos con predominio de destreza fsica o corporal.

Se exceptan de las reglas anteriores los juegos de destreza fsica o corporal. El Art. 2263 establece: Sin embargo de lo dispuesto en el artculo 2260, producirn accin los juegos de fuerza o destreza corporal, como el de armas, carreras a pie o a caballo, pelota, bolas y otros semejantes, con tal que en ellos no se contravenga a las leyes o a los reglamentos de polica.

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Por ende, estos juegos generan obligaciones civiles perfectas, con la sola condicin de que no se infrinjan las leyes o a los reglamentos de polica. La contravencin de estas normas trae como consecuencia que desechar el juez la demanda en el todo (art. 2263 inc. 2). 4. 4.1 LA APUESTA. Clases de apuesta.

La apuesta, como el juego, puede ser lcita o ilcita. La apuesta es ilcita cuando incide en los juegos de envite o azar. 4.2 La apuesta ilcita.

El art. 1466 declara que hay objeto ilcito en las deudas contradas en juegos de azar. No distingue la disposicin entre las obligaciones que contraigan los jugadores o los terceros para quienes el acto constituye una apuesta. Todas las obligaciones que derivan del juego de azar son, pues, nulas de nulidad absoluta. 4.3 La apuesta lcita.

Para las apuestas lcitas rige la regla del art. 2260: no dan accin sino nicamente excepcin. La disposicin es comn al juego y a la apuesta. Para la apuesta rige la regla especial del art. 2261 que establece un concepto peculiar del dolo en relacin a este contrato: Hay dolo en el que hace la apuesta, si sabe de cierto que se ha de verificar o se ha verificado el hecho de que se trata. No es aplicable a la apuesta la norma del art. 2263. La excepcin rige slo para el juego; slo las partes disponen de accin. Para los terceros que vinculan una prestacin a las resultas de un juego de destreza o fuerza corporal, el acto constituye una apuesta, sujeta a la regla del art. 2260. Los

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terceros, en suma, carecen de accin y disponen de excepcin para retener lo pagado.

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III. LA RENTA VITALICIA


1. DEFINICIN.

Define la renta vitalicia el art. 2264: La Constitucin de renta vitalicia es un contrato aleatorio en que una persona se obliga, a ttulo oneroso, a pagar a otra una renta o pensin peridica, durante la vida natural de cualquiera de estas dos personas o de un tercero. 2. CARACTERES DEL CONTRATO DE RENTA VITALICIA.

La renta vitalicia es un contrato oneroso, aleatorio, solemne, real y unilateral. a) La renta vitalicia es un contrato oneroso porque ambas partes se gravan en mutuo beneficio. La persona obligada a pagar la renta o pensin contrae tal compromiso a cambio de una contraprestacin. b) La renta vitalicia es un contrato aleatorio, porque envuelve una contingencia incierta de ganancia o prdida. La magnitud de la prestacin de las partes depende del azar, de la duracin de la vida, del acreedor de la renta o de un tercero. c) Es la renta vitalicia, tambin, un contrato solemne. El art. 2269 establece que deber precisamente otorgarse por escritura pblica. d) Tambin la renta vitalicia es un contrato real. El art. 2269 aade que no se perfeccionar sino por la entrega del precio. El contrato, en otros trminos, no se reputa perfecto mientras el acreedor no realiza previamente la prestacin a cambio de la cual se le deber la renta o pensin. e) Finalmente, la renta vitalicia es un contrato unilateral, caracterstica que es propia de los contratos reales. Solamente se obliga aquella parte que debe pagar la pensin vitalicia. La prestacin de la otra parte no es obligacin sino requisito del contrato.

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3.

RENTA VITALICIA A TTULO GRATUITO.

Los caracteres sealados son los de la renta vitalicia que reglamenta el Cdigo. Pero suele tener caracteres diferentes. a) Por de pronto, la renta vitalicia puede no tener un carcter contractual. Puede tener su origen en un testamento y constituir, en tal caso, un legado. b) Adems la renta vitalicia puede constituirse a ttulo gratuito, por acto entre vivos, en virtud de una donacin. c) Por lo mismo que puede constituirse a ttulo gratuito, la renta vitalicia no es necesariamente aleatoria. Constituida por una donacin, las partes no quedan expuestas a ninguna contingencia de ganancia o prdida. El constituyente se grava y el acreedor se enriquece sin soportar ningn gravamen. Por este motivo, el art. 2278 dispone que cuando se constituye una renta vitalicia gratuitamente, no hay contrato aleatorio. Slo los contratos onerosos admiten la clasificacin en conmutativos y aleatorios. Y aade la disposicin: Se sujetar por tanto a las reglas de las donaciones y legados, sin perjuicio de regirse por los artculos precedentes en cuanto le fueren aplicables. d) Es claro que la constitucin de una renta vitalicia gratuita no es un contrato real; no media ningn precio que deba entregarse a cambio de la respectiva pensin. e) En cuanto a su forma, est sujeta a las reglas propias de los testamentos y donaciones. 4. PRECIO DE LA RENTA VITALICIA.

La renta vitalicia es un contrato real que se perfecciona por la entrega del precio. La persona que ha contratado la renta, pues, debe suministrar de antemano una prestacin al futuro deudor. El art. 2267 dispone: El precio de la renta vitalicia, o lo que se paga por el derecho de percibirla, puede consistir en dinero o en cosas races o muebles.

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5.

LA RENTA O PENSIN.

Mientras que el precio puede consistir en dinero u otros bienes, la pensin no podr ser sino en dinero (art. 2267, inc. 2). La renta representa, en parte, los intereses del capital que el constituyente enajena a fondo perdido. Sin embargo, la ley no limita el monto de la pensin en relacin con el capital. El artculo 2268 establece: Es libre a los contratantes establecer la pensin que quieran a ttulo de renta vitalicia. La ley no determina proporcin alguna entre la pensin y el precio. Esta diferencia con el mutuo se explica por el carcter aleatorio del contrato de renta vitalicia. 6. BENEFICIARIO DE LA RENTA.

La renta vitalicia se constituir, normalmente, a favor de la persona que paga el precio. Podr constituirse a favor de varias personas para que gocen de ella simultneamente o sucesivamente, en el orden convenido. Para impedir que la duracin de la renta se prolongue en forma excesiva, la ley exige que todas las personas que deben gozar de la renta existan al tiempo del contrato (art. 2265). Pactada a favor de un tercero, de una persona distinta del contratante, constituye una estipulacin a favor de otro. 7. DURACIN DE LA RENTA.

La renta vitalicia se constituye, prcticamente, durante la vida de quien paga el precio. Su objetivo es asegurarle la subsistencia mientras viva. Pero tambin podr estipularse que se deba la renta durante la vida de otro contratante y an de un tercero extrao al contrato (art. 2264). El art. 2266 dispone

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que se podr tambin estipular que la renta vitalicia se deba durante la vida natural de varios individuos, que se designarn. 8. CASO EN QUE LA RENTA SE CONSTITUYE POR LA VIDA DE UN TERCERO.

Si la renta se constituye durante la vida de un tercero, podr suceder que ste sobreviva a la persona que goza de ella. En tal caso, la renta subsiste y el derecho de percibirla corresponde a los sucesores. El art. 2274 previene: Si el tercero de cuya existencia pende la duracin de la renta sobrevive a la persona que debe gozarla, se transmite el derecho de sta a los que la sucedan por causa de muerte. 9. CONDICIONES QUE DEBE REUNIR LA PERSONA DE QUIEN DEPENDE LA DURACIN DE LA RENTA.

Es un requisito indispensable para la eficacia del contrato que la persona de cuya existencia pende la duracin de la renta, exista al tiempo de su celebracin. El art. 2266, inc. 2, establece perentoriamente que no podr designarse para este objeto persona alguna que no exista al tiempo del contrato. La referida persona que no existe si no ha nacido o ha fallecido antes de que se perfeccione el contrato. Pero tambin se entiende que no existe, si padeca de una enfermedad que la llev a la tumba, dentro de los treinta das siguientes al perfeccionamiento del contrato. El art. 2270 dispone: Es nulo el contrato, si antes de perfeccionarse muere la persona de cuya existencia pende la duracin de la renta, o al tiempo del contrato adoleca de una enfermedad que le haya causado la muerte dentro de los treinta das subsiguientes. 10. EFECTO DEL CONTRATO.

El deudor de la renta, contrae dos obligaciones; a) pagar la renta convenida; y b) suministrar las seguridades estipuladas. La primera de estas obligaciones es, como se comprende, de la esencia del contrato.

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10.1

Obligacin de pagar la renta.

Tiene el deudor de la renta vitalicia la obligacin de pagar la pensin convenida. a) Se puede estipular que las rentas se paguen por perodos anticipados.

b) Como la renta vitalicia se extingue con la muerte, el deudor tiene derecho a exigir, en cada pago, que se acredite la supervivencia de la persona de cuya existencia depende su duracin. El art. 2275 dispone: Para exigir el pago de la renta vitalicia ser necesario probar la existencia de la persona de cuya vida depende. c) La renta, fruto civil, se devenga da por da. Por lo tanto, en caso de fallecimiento de la persona de quien depende la renta, el acreedor tendr derecho a que se le pague la parte que corresponda al nmero de das corridos (art. 2276). Sin embargo, si se ha convenido que la renta se pague anticipadamente, se deber la de todo el ao corriente (art. 2276) porque ya el deudor ha adquirido el derecho de reclamarla. Tiene el acreedor, a falta de pago de la renta estipulada, derecho para compeler al deudor a cumplir. El art. 2272 consagra, simplemente, el principio general: en caso de no pagarse la pensin, podr procederse contra los bienes del deudor para el pago de lo atrasado. El acreedor tiene igualmente derecho para obligar al deudor moroso a prestar seguridades para el pago futuro. En cambio, carece el acreedor del derecho de pedir la resolucin del contrato por falta de pago de la renta o pensin. Mucho menos puede pretender el deudor que se deje sin efecto el contrato, an ofreciendo restituir el precio. Las partes, sin embargo, pueden modificarse estas reglas y otorgarse los derechos que naturalmente no les pertenecen.

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El art. 2271 previene: El acreedor no podr pedir la rescisin del contrato an en el caso de no pagrsele la pensin, ni podr pedirla el deudor, an ofreciendo restituir el precio y restituir o condonar las pensiones devengadas, salvo que los contratantes hayan estipulado otra cosa. 10.2 Obligacin de rendir caucin.

En virtud de un convenio expreso de las partes puede estar obligado el deudor a rendir caucin de que cumplir su obligacin de pagar la renta. 11. EXTINCIN DE LA RENTA VITALICIA.

La renta vitalicia se extingue de los modos siguientes: a) Por la muerte de la persona de quien depende la duracin de la renta, que es el modo normal de extinguirse. b) Por la resolucin del contrato en caso de que el deudor no preste las seguridades estipuladas; y c) Por la prescripcin.

El art. 2277 dispone: La renta vitalicia no se extingue por prescripcin alguna; salvo que haya dejado de percibirse y demandarse por ms de cinco aos continuos.

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IV. EL CENSO VITALICIO


El Cdigo Civil regula dos clases de censo: el ordinario y el vitalicio, siendo este ltimo un contrato aleatorio. En este captulo se analizarn ambas instituciones. 1. 1.1 EL CENSO ORDINARIO. Concepto.

El art. 2022 dispone: Se constituye un censo cuando una persona contrae la obligacin de pagar a otra un rdito anual, reconociendo el capital correspondiente, y gravando una finca suya con la responsabilidad del rdito y del capital. El rdito se denomina censo o canon; la persona que le debe se llama censuario y el acreedor censualista (art. 2022, inc. 2). Redujo el Cdigo a una sola las diversas clases de censo consignativo, enfitutico, reservatorio que reglamentaba la legislacin espaola. La reglamentacin de la institucin muestra el manifiesto disfavor con que la ha mirado el legislador. 1.2 Breve sntesis histrica.

En los primeros aos de la Repblica, ya la legislacin patria intent abolir las vinculaciones que entrababan la libre enajenacin de los bienes. La Constitucin Poltica de 1828 dispuso en su art. 126: Quedan abolidos para siempre los mayorazgos y todas las vinculaciones que impiden el enajenamiento libre de los fundos. Su actuales poseedores dispondrn de ellos libremente, excepto de la tercera parte de su valor, que se reserva a los inmediatos sucesores, quienes dispondrn de ella con la misma libertad. Esta drstica disposicin encontr resistencia en la poca. Por esto, ms conciliadora de los intereses de los sucesores, la Constitucin de 1833 dispuso en su art. 153: Las vinculaciones, de cualquiera clase que sean, tanto las establecidas
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hasta aqu como las que se establecieren, no impiden la libre enajenacin de las propiedades sobre que descansan, asegurndose a los sucesores llamados por la respectiva institucin, el valor de las que se enajenaren. Una ley particular arreglar el modo de h hacer efectiva esta disposicin. La ley prevista slo lleg a dictarse el 14 de julio de 1852 y estableci el procedimiento para exvincular o hacer alienables los bienes. Para este fin, la ley dispuso que deba procederse a la tasacin de los inmuebles que se trataba de exvincular; el valor de la tasacin se impondra a censo, el cuatro por ciento, sobre la misma finca o sobre otras que garantizarn suficientemente el pago del canon. En el censo as establecido se sucedera segn las reglas de la respectiva fundacin. Constituido el censo, el poseedor de la finca poda disponer de ella con entera libertad. El Cdigo Civil, consecuentemente con esta ley, dispuso en su art. 747: Los inmuebles actualmente sujetos al gravamen de fideicomisos perpetuos, mayorazgos o vinculaciones, se convertirn en capitales acensuados, segn la ley o leyes especiales que se hayan dictado o se dicten al efecto. A poco entrar en vigencia el Cdigo, se dict la ley de 21 de julio de 1857, complementaria de la de 1852, para entregar al libre comercio todos los predios sujetos a una prohibicin perpetua de enajenar, no comprendidos en la ley de 1852. Las leyes de 24 de septiembre de 1896 y de 21 de octubre del mismo ao para procurar ingresos al erario nacional, dispusieron que todos los propietarios de censos podran redimirlos, enterando en arcas fiscales la mitad del valor del capital impuesto, obligndose al Fisco a pagar al rdito correspondiente. La ley de 31 de agosto de 1898 estableci que las cantidades percibidas por el Fisco por la redencin de censos se aplicaran a la amortizacin extraordinaria de la deuda pblica. La Ley N 4.448, de 31 de octubre de 1928, autoriz para ingresar a fondos generales de la Nacin de los rditos de censos, capellanas y vinculaciones no cobrados durante diez aos consecutivos. Por ltimo, la Ley N 5.466, de 31 de agosto de 1934, dispuso que los intereses pagados por el Fisco por concepto de censos redimidos en arcas fiscales, estaran

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sujetos slo a los gravmenes que afectaron a los bonos de la Deuda Interna del Estado. 1.3 Constitucin del Censo.

Aunque ubicado entre los contratos, puede no tener el censo un origen contractual. El art. 2023 dispone que el censo puede constituirse por testamento, por donacin, venta o de cualquier otro modo, equivalente. Pero cualquiera que sea su origen, el censo debe constituirse por escritura pblica, inscrita en el correspondiente Registro del Conservador de Bienes Races. El art. 2027 prescribe: La Constitucin de un censo deber siempre constar por escritura pblica inscrita en el competente Registro; y sin este requisito no valdr como constitucin de censo; pero el obligado a pagar la pensin lo estar en los trminos del testamento o contrato, y la obligacin ser personal. La falta de los requisitos indicados, pues, trae como consecuencia que el censo no exista como derecho real; solamente se genera un crdito a favor del pretendido censualista para reclamar el pago de la pensin sealada en el respectivo testamento, compraventa o donacin, de carcter puramente personal. 1.4 Elementos o requisitos del censo.

El censo requiere tres elementos fundamentales: (i) un capital que se entregue o reconozca; (ii) un rdito que debe pagarse, y (iii) una finca gravada en garanta del rdito y del capital. (i) Capital acensuado.

Es indispensable que exista un capital acensuado. Pero no es preciso que este capital se entregue al censuario; basta con que ste lo reconozca. El art. 2025 dispone: El capital deber siempre consistir o estimarse en dinero. Sin este requisito no habr constitucin de censo. Pretende el legislador, de este modo, que sea perfectamente conocido el valor del capital que grava la finca; slo as puede satisfacerse el propsito de que el

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censuario pueda redimirlo cuando le convenga y establecerse la relacin, que de acuerdo con la ley, debe mediar entre el rdito y el capital. (ii) El rdito.

Es igualmente indispensable que se establezca una pensin, rdito o canon que debe pagar el censuario al censualista. a) El rdito debe consistir necesariamente en dinero. El art. 2028 establece: No podr estipularse que el canon se pague en cierta cantidad de frutos. La infraccin de esta regla viciar de nulidad la constitucin de censo. b) Establece la ley una necesaria relacin entre el capital y el canon. La razn entre canon y el capital no podr exceder de la cuota determinada por la ley. El mximum de esta cuota, mientras la ley no fijare otro, es un cuatro por ciento al ao (art. 2026). c) El censuario debe pagar el canon por anualidades, de ao en ao, salvo que en el acto constitutivo se seale otro perodo de pagos (art. 2032). (iii) La finca acensuada.

Por ltimo, debe existir una finca en que se funde o imponga el censo. El censo recae necesariamente sobre bienes inmuebles por su naturaleza. El art. 2024 prescribe: No se podr constituir censo sino sobre predios rsticos o urbanos, y con inclusin del suelo. 1.5 Obligacin de pagar el censo o canon.

El censuario tiene la obligacin obvia de pagar el canon correspondiente y, como el censo es un gravamen real, esta obligacin pesa igualmente sobre el actual poseedor de la finca. Dispone el censualista de dos acciones para reclamar el pago: una accin real y una accin personal.

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a) La accin real se dirige contra el poseedor actual de la finca acensuada para demandar el pago de los cnones devengados antes o despus de la adquisicin del inmueble. El art. 2033 expresa claramente esta idea: La obligacin de pagar el censo sigue siempre al dominio de la finca acensuada, an respecto de los cnones devengados antes de la adquisicin de la finca. Perseguido el actual poseedor para el pago de cnones anteriores a la adquisicin del inmueble, le queda a salvo la accin de saneamiento contra quien haya lugar, esto es, el derecho de que se le reembolse lo pagado por cnones anteriores a la adquisicin. b) La accin personal se dirige contra el censuario, aunque no est en posesin de la finca, para el cobro de los cnones devengados mientras la posey. c) El censuario es obligado al pago del capital y de los cnones devengados antes de la adquisicin de la finca acensuada slo con la finca misma. Trtese, pues, de una obligacin real. d) En cambio, al pago de los cnones vencidos durante el tiempo que ha estado en posesin de la finca, es obligado con todos sus bienes (art. 2034). e) Estas reglas son aplicables aunque la finca se haya desvalorizado considerablemente, o se hubiere hecho totalmente infructfera (art. 2035, inc. 1). Pero el censuario se descargar de toda responsabilidad pagando los cnones vencidos y poniendo la finca a disposicin del censualista, en el estado en que se hallare (art. 2035, inc. 2). Si por dolo o culpa grave del censuario pereciere o se hiciere infructfera la finca, ser responsable de los perjuicios (art. 2035, inc. 3) f) No vale en la constitucin del censo el pacto de no enajenar la finca, ni otro alguno que imponga al censuario ms cargas que las expresadas en este ttulo, dice el art. 2031. Toda estipulacin en contrario se tendr por no escrita.

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1.6

Causas de extincin del censo.

El censo se extingue por diversas causas, de las que unas merecen apenas ser enunciadas, mientras que otras requieren un ms atento examen. (i) Abandono.

El censo se extingue por el abandono de la finca que hace el censuario al censualista, conforme al art.2035, cuando la finca hubiere perdido mucha parte de su valor o se hubiere hecho infructfera. (ii) Destruccin de la finca.

Asimismo, el censo se extingue por la destruccin completa de la finca acensuada, entendindose por destruccin completa la que hace desaparecer totalmente el suelo (art. 2041, inc. 1). Reapareciendo el suelo, aunque en parte, revivir todo el censo; pero nada se deber por pensiones del tiempo intermedio (art. 2041, inc. 2). (iii) Redencin.

La redencin del censo se encuentra definida en el art. 2038: La redencin del censo es la consignacin del capital a la orden del juez, que en consecuencia, lo declarar redimido. La declaracin judicial debe inscribirse en el Registro del Conservador de Bienes Races; con esta inscripcin el censo se extingue por completo y la propiedad queda libre de gravamen. El censualista deber constituir un nuevo censo con el capital consignado. La redencin del censo presenta los siguientes caracteres que merecen destacarse: a) Por de pronto, la facultad de redimir el censo es irrenunciable. El art. 2029 dispone que todo censo, aun estipulado con la calidad de perpetuo, es redimible. b) Adems, es una facultad conferida al censuario a quien no puede obligarse a redimir el censo contra su voluntad. El art. 2030 deja en claro que no podr

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obligarse al censuario a redimir el censo dentro de cierto tiempo y es nula toda estipulacin en contrario. c) La redencin del censo debe ser total: el censo no podr redimirse por partes (art. 2040). d) Para redimir el censo es menester que el censuario se encuentre al da en el pago de los cnones (art. 2039). (iv) Prescripcin.

Se extingue tambin el censo por la prescripcin extintiva. El art. 2042 dispone: La accin personal del censualista prescribe en cinco aos; y expirado este tiempo, no se podr demandar ninguna de las pensiones devengadas en l, ni el capital del censo. De este modo, si el censualista deja de percibir el canon por espacio de cinco aos, se extingue su accin. La ley deja claramente establecido que se extingue la accin para cobrar no slo los cnones devengados ms de cinco aos atrs, sino todos los que se han devengado en este espacio de tiempo, aunque no hayan transcurrido cinco aos desde que se hicieron exigibles. Prescriben tanto las pensiones devengadas como el capital mismo del censo. Es menester tener presente que si el censo no se ha constituido por escritura pblica inscrita, la accin puramente personal contra el obligado a pagar la pensin prescribir, de acuerdo con las reglas generales, en diez ao. Asimismo, el derecho a reclamar del Fisco el pago de las pensiones correspondientes a censos redimidos en arcas fiscales se extingue si hubiere dejado de cobrarse durante diez aos consecutivos (art. 1 de la Ley N 4.448). Pero en este caso tampoco hay censo, sino simplemente un crdito contra el Fisco. 1.7 Divisin del censo.

La divisin del censo es la distribucin del gravamen entre las diversas hijuelas en que se divide la finca acensuada. La divisin de la finca debe operarse necesariamente por consecuencia de una sucesin hereditaria.

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El art. 2036, inc. 1 dispone: siempre que la finca acensuada se divida por sucesin hereditaria, se entender dividido el censo en partes proporcionales a los valores de las hijuelas o nuevas fincas resultantes de la divisin. a) Para determinar los valores de las diversas hijuelas, se proceder a su tasacin, que ser aprobada por el juez, con intervencin del censualista y del ministerio pblico (art. 2036, inc. 2) b) El juez deber dictar sentencia que decida la porcin del capital con que haya de quedar gravada la respectiva hijuela (art. 2036, inc. 3) y ordenar que el fallo se inscriba, a costa del censuario, en el competente Registro del Conservador. c) Cumplidas las formalidades sealadas, quedarn constituidos tantos censos distintos e independientes cuantas fueren las hijuelas gravadas, cada uno de los cuales podr redimirse separadamente. A falta de la inscripcin indicada, subsistir el primitivo censo y cada hijuela ser gravada con la responsabilidad de todo el censo. 1.8 Reduccin y traslacin del censo.

La reduccin del censo es su limitacin a una determinada parte de la finca acensuada y su traslacin es el traspaso a otra finca. El art. 2037, inc.1, dispone: El capital impuesto sobre una finca podr en todo caso reducirse a una parte determinada de ella, o trasladarse a otra finca, con las formalidades y bajo las condiciones prescritas en el artculo precedente. Interesa solamente al censualista que la parte de la finca que quedar gravada a la otra finca en que se constituya el censo ofrezcan suficiente garanta. Por esto ser motivo justificado para oponerse a la reduccin o traslacin del censo la insuficiencia de la nueva finca o hijuela para soportar el gravamen (art. 2037, inc. 2). Se considerar insuficiente la finca cuando los gravmenes que deba soportar excedan de la mitad de su valor. El incumplimiento de las formalidades previstas para la reduccin y traslacin del censo dejar subsistente el censo primitivo (art. 2037, inc. 4).

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1.9

Transmisin del censo.

El censo es susceptible de transmitirse y esta transmisin se verifica conforme a reglas tpicas del censo. Para decidir concretamente la forma como se transmite el censo, es menester distinguir: a) si se trata de un censo cuya transmisin no es forzosa, esto es, que no se ha constituido con cargo de transmitirlo en determinada forma, y b) si se trata de un censo de transmisin forzosa, o sea, constituido con cargo de transmitirse perpetuamente o hasta cierto lmite. (i) Censo de transmisin no forzosa.

Cuando el censo se ha constituido sin cargo de transmitirlo es una forma determinada, es libre el censualista de transferirlo por acto entre vivos, de transmitirlo por testamento y se transmitir abintestato conforme a las reglas generales. El art. 2043 dispone: De todo censo que pertenezca a una persona natural o jurdica, sin cargo de restitucin o transmisin, y sin otro gravamen alguno, podr disponer el censualista entre vivos o por testamento, o lo transmitir abintestato, segn las reglas generales. (ii) Censo de transmisin forzosa.

Por el contrario, si el censo es de transmisin forzosa, no puede el censualista transferirlo por acto entre vivos, ni disponer por testamento, sino que se suceder conforme a las reglas establecidas por el acto constitutivo del censo o de la antigua vinculacin que se haya convertido en l (art. 2044). El acto constitutivo del censo puede haber previsto la forma de la sucesin y, en tal caso, regir la voluntad del fundador. Este orden de sucesin se denomina irregular. Pero si no se ha previsto la forma de suceder en el censo en el acto constitutivo, se observarn las reglas supletorias que establece la ley. Este orden de sucesin se denomina regular.

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El art. 2044 dispone que en lo que dicho acto constitutivo no hubiere previsto, ser observar el orden regulador de sucesin descrito en el siguiente artculo. a) Orden regular de sucesin.

En el silencio del acto constitutivo se aplican pues, las reglas legales. Es menester destacar que se ha apartado el legislador de las reglas de la sucesin intestada. El censo se transmite conforme a las siguientes normas especiales. Al primer llamado sucedern su descendencia de grado en grado, y dentro de cada grado el de ms edad excluir al menor (art. 2045, N 1). Llegado el caso de expirar la lnea recta, falleciendo un censualista sin descendencia que tenga derecho de sucederle, se subir a su ascendiente ms prximo de la misma lnea, de quien exista descendencia, y suceder sta de grado en grado, personal o representativamente, excluyendo en cada grado el de ms edad al de menos (art. 2045, N 2). Extinguida toda la descendencia del primer llamado, suceder el segundo y su descendencia en los mismos trminos (art. 2045, N 3). Agotada la descendencia de todos los llamados expresamente por el acto constitutivo, ninguna persona o lnea se entender llamada a suceder en virtud de una substitucin tcita o presunta de clase alguna, y el ltimo censualista tendr la facultad de disponer del censo entre vivos o por testamento, o la transmitir abintestato segn las reglas generales (art. 2045, N 4). Esta regla tiene dos excepciones: (i) Se excepta el caso de que el censo se hubiere constituido en sustitucin de una antigua vinculacin familiar. El art. 2046 regula esta excepcin en los siguientes trminos: En el primero de los casos que acaban de sealarse, se subir al fundador de la vinculacin, y se entendern tcitamente substituidas a los expresamente llamados por l las personas que sin ellos le habran sucedido abintestato; estos substitutos darn principio a otras tantas lneas, que se sucedern una a otra, segn el orden regular de edad de los respectivos troncos; y dentro de cada lnea se suceder igualmente

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segn el orden regular, aunque sea otro el establecido por el fundador para las lneas expresamente llamadas. Agotadas todas estas lneas de tcita substitucin, y no estando gravado el censo en favor de un objeto po o de beneficencia, no se admitir substitucin ulterior, y tendr lugar la regla 4.a del artculo precedente. (ii) Se excepta igualmente el caso de que el censo estuviere gravado a favor de un objeto po o de beneficencia. El art. 2047 regula esta excepcin en los siguientes trminos: En el segundo caso de los excepcionales de la regla 4.a del artculo 2045, pasar el derecho de censo a una fundacin o establecimiento po o de beneficencia elegido por el Presidente de la Repblica; y dicha fundacin o establecimiento gozar del censo con los gravmenes a que estuviere afecto. b) Alcance del llamamiento o exclusin de una persona al goce del censo.

En el orden regular, en que se sucede por lneas y tiene lugar el derecho de representacin, los llamados o excluidos se presumirn serlo con toda su descendencia y para siempre (art. 2048) Esta presuncin no podr ser desvirtuada sino por disposiciones expresas del acto constitutivo. De este modo, si se llama al goce del censo a los dos hijos mayores de Juan, con exclusin de un tercero, slo la descendencia de los dos llamados formar lnea y la del tercero quedar para siempre excluida. Por su parte, el art. 2049 dispone: Concurriendo hijos concebidos o nacidos en matrimonio con hijos nacidos antes del matrimonio de sus padres, se contar la edad de estos ltimos desde el da del matrimonio. Concurriendo entre s hijos nacidos antes del matrimonio, se contar la edad de cada uno de ellos desde el da de su nacimiento.

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c)

Concurrencia de hermanos gemelos.

Como en el mismo grado prefiere el de ms edad, tiene importancia decidir cul es mayor de los dos hermanos que nacen de un mismo parto. Preferira aquel de los gemelos que haya nacido primero; pero sin no pudiere saberse la prioridad de los nacimientos, se dividir entre ellos el censo por partes iguales, y en cada una de ellas se suceder al tronco en conformidad al acto constitutivo (art. 2051). 1.10 Censos incompatibles.

Son incompatibles los censos que una persona no puede gozar conjuntamente. En caso de incompatibilidad, podr optarse por aquel que el interesado desee, y respecto de os otros se entender excluido para siempre. El art. 2052 dispone: Cuando por el orden de sucesin hubieran de caber a una misma persona dos censos, y uno de ellos, segn su constitucin, fuere incompatible con el otro, la persona en quien ambos recaigan, con cualesquiera palabras que est concebida la clusula de incompatibilidad, tendr la facultad de elegir el que quiera, y se entender excluida para siempre del otro, personal y representativamente; y en este otro se suceder segn el respectivo acto constitutivo, como si dicha persona no hubiese existido jams. 2. 2.1 DEL CENSO VITALICIO. Concepto.

El art. 2279 dispone que la renta vitalicia se llama censo vitalicio, cuando se constituye sobre una finca dada que haya de pasar con esta cargo a todo el que lo posea. El censo vitalicio, pues, se diferencia de la renta vitalicia en que la obligacin de pagar la renta o pensin no pesa solamente sobre la persona que contrajo la obligacin de pagarla, sino sobre todo el que adquiera la finca sobre la que se ha impuesto el gravamen.

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El censo vitalicio se rige por las disposiciones de la renta vitalicia y del censo (art. 2283). El art. 2279, inc. 2, previene que se aplicarn al censo vitalicio las reglas del censo ordinario en cuanto le fueren aplicables. 2.2 Beneficio del censo vitalicio.

Como la renta vitalicia, el censo vitalicio puede constituirse a favor de dos o ms personas que lo gocen sucesivamente o simultneamente. En todo caso el beneficiario del censo vitalicio debe existir al tiempo de fallecer el testador, o al tiempo de aceptarse la donacin, o al de perfeccionarse el contrato, segn los casos (art. 2281). 3. DIFERENCIAS DEL CENSO VITALICIO CON EL CENSO ORDINARIO.

El censo vitalicio difiere del censo ordinario por muchos conceptos. a) El censo ordinario es perpetuo y, por lo tanto, importa un pesado gravamen sobre la propiedad raz. El censo vitalicio es de duracin necesariamente temporal. Se puede estipular que el censo se deba durante la vida natural de varias personas que se designen, cesando con al del ltimo sobreviviente (art. 2282, inc. 1). No valdr para este objeto la designacin de persona alguna que no exista al tiempo de fallecer el testador si el censo vitalicio se ha constituido por testamento - o de otorgarse la donacin, o de perfeccionar el contrato (art. 2282, inc. 2) b) Por el pesado gravamen que significa, el censo ordinario es redimible, o sea, puede liberarse la propiedad consignndose el capital correspondiente. Entre tanto, el censo vitalicio es irredimible (art. 2280). c) El censo ordinario es divisible, cuando la finca acensuada se divida por sucesin por causa de muerte. No es divisible en censo vitalicio. d) El censo vitalicio no es susceptible de reduccin, mientras que el censo ordinario puede reducirse cuando el valor de la finca excede considerablemente al valor del capital impuesto.

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